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Palestra proferida na Unisa Santo Amaro, em 22/02/2011 e na OAB Regional de Santo Amaro, em 03/09/2011
NDICE
1. Percia Definio
1.1 Percia como Prova
7. Erros Comuns ocorrentes nos Processos 8. Sobre o Curso de Clculos Trabalhistas CCT 2011
1.
Percia Definies
Considerando mbito judicial que o nosso foco neste encontro trazemos dos dicionrios Houaiss e Caldas Aulete, as seguintes definies: Dicionrio Houais incidente do processo, relativo prova, que consiste em confiar a um ou mais especialistas o encargo de fornecer ao juiz os elementos que lhe permitam tomar decises t Dicionrio Caldas Aulete Parte de um processo judicial que consiste em confiar a especialistas a incumbncia de fornecer ao juiz os elementos que lhe permitem tomar uma deciso.t
2.
t Percia contbil a verificao de fatos ligados ao patrimnio individualizado visando oferecer opinio, mediante questo proposta. Para tal opinio realizam-se exames, vistorias, indagaes, investigaes, avaliaes, arbitramentos, em suma todo e qualquer procedimento necessrio opinio.t Como podemos observar a Percia Contbil contempla uma grande amplitude.
Percia Contbil
y
Percia Trabalhista
Atua nos Sistemas de Informaes y Atua nos Sistemas de Informaes Contbeis e Fiscais das entidades envolvidos com as Relaes Trabalhistas (da rea de Recursos Muito raramente se aplica para deslindes Humanos principalmente) de conflitos trabalhistas y Embora possa atuar em outras O universo da percia contbil o reas das entidades, patrimnio das empresas e o poder eminentemente, busca solues para pblico questes oriundas das relaes de trabalho Tem maior amplitude por atuar num universo maior y Est mais afeta aos patrimnios pessoas (trabalhadores)
3.
Percia e Auditoria
Mais uma vez nos valemos da citada obra do Prof. Antonio Lopes de S (Percia Contbil, 4 Edio, Editora Atlas, SP) que estabelece algumas diferenas entre Percia e Auditoria. t Percia contbil no o mesmo que auditoria contbil, pois variam em causa, efeito, espao, tempo e metodologia de trabalho.t t A percia serve a uma poca, a um questionamento, a uma necessidade; a auditoria tende a ser a necessidade constante, atingindo um nmero muito maior de interessados, sem necessidade de rigores metodolgicos to severos; basta dizer que auditoria consagra a amostragem e a percia a repele, como critrio habitual.t t A Auditoria tem como objetivos normais a maior abrangncia, a gesto como algo em continuidade, enquanto a percia se prende Especificidade, tem carter de Eventualidade, s aceito o Universo Completo para produzir opinio como Prova e no como Conceito.t
Sem entrarmos no mrito da dicotomia entre as duas tecnologias, podemos estabelecer alguns parmetros entre ambas: PERCIA
y Percia especfica, atende ao um fato em um
X
y
momento
y No
y Consagra amostragem como tcnica essencial y Emite opinio como conceito y mbito geral da empresa. Opinio sobre a
y Emite opinio como prova concreta e conclusiva y Atua no universo completo do objeto da percia y Atende aos quesitos das partes e do Juzo y No se dirige a pblico externo, apenas aos
4.
Julgado o processo, prolatada e publicada a sentena, as partes tm prazos para dela recorrer, cabendo a oposio de Embargos Declaratrios, Recurso Ordinrio e ainda Recurso de Revista. Os Embargos Declaratrios so questionamentos das partes rogando ao Juiz esclarecimentos sobre fatos obscuros ou incompletos ou erro material na sentena. Os Recursos so apelaes instncia superior no sentido de requerer a reviso da aplicao do direito pelo inconformismo da parte vencida. O Recurso Ordinrio dirigido ao Tribunal Regional (TRT) e o Recurso de Revista postulado no Tribunal Superior do Trabalho (TST). Das decises dos Tribunais Regionais tambm cabem Embargos de Declarao e Recurso de Revista para o TST. No TST podem tambm ser opostos embargos de declarao dos Acrdos prolatados. Enquanto no se exaure todas as possibilidades de recursos no d incio fase de execuo, salvo a execuo provisria, que est sujeita s alteraes que porventura ocorrerem por determinao das instncias superiores, que podem at decretar a improcedncia da ao. A terceira fase a da Execuo ou de Liquidao, que o momento onde h a maior concentrao de atuaes da percia uma vez que para liquidao da ao necessria a apurao do quantum debeatur , ou seja do quanto devido, a transformao dos direitos deferidos em valores econmicos, expressos monetariamente em moeda corrente.
Por simples clculos entende-se a situao em que todos os elementos esto nos autos, no necessitando de qualquer outra medida ou ato do juzo ou das partes, para promoverem a liquidao. Basta simplesmente que o calculista colete as informaes, aplique-se-lhes a tcnica e apure os valores.
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Na situao de liquidao por artigos, h a necessidade de busca de elementos fora dos autos para completarem as informaes. Como por exemplo no foram juntados todos os cartes de ponto necessrios para apurao das horas extras. Neste caso, a pedido da parte autora, o Juzo determina que a parte R apresente os documentos necessrios. Quando no ha elementos suficientes nos autos e no sejam conseguidos fora deste, a liquidao se processa por arbitramento. Nestas circunstncias, via de regra, o Juzo se auxilia da opinio de um profissional especializado. Com mais nfase, aqui a atuao de um perito trabalhista.
5.
Ao iniciar os trabalhos de percia o profissional deve estabelecer um roteiro para sua consecuo, que podem ser os passos a seguir. a. b. c. d. e. f. Leitura e Anlise das peas dos autos, documentos, atas, depoimentos, decises interlocutrias, despachos, etc., ou seja, leitura acurada do Banco de Dados do processo; Interpretao e resumo das Decises do Processo; Listagem e Determinao das verbas deferidas a serem apuradas; Anlise da Documentao identificando as bases para apuraes das verbas; Escolha de um modelo de clculo existente ou a criao de um novo Clculos Conceitos e Critrios de
Levantamento dos Dados, ordenao das informaes, estruturao das frmulas de clculo, preparao de tabelas auxiliares (ndices, taxas, alquotas, valores e padres legais) Tratamento dos Dados com auxlio de informaes externas ao processo;
lageL e aB s
oda tlu eR s
Informaes Externas como, ndices de Atualizao Monetria, Tabela de ndices de Remunerao das Contas Vinculadas do FGTS, Tabelas de Valores de Seguro Desemprego, de Vale Transporte e Salrio Famlia, Tabelas de Alquotas e Faixas e Tetos de Contribuio de INSS, Tabelas de alquotas e Faixas de Contribuio de IRRF, e outras informaes requeridas para elaborao dos clculos. Simultaneamente o profissional deve ter a certeza de que domina totalmente a legislao associada e observar os critrios tcnicos previstos na lei e as tecnologias a serem aplicadas, que devero nortear a percia, para o adequado Tratamento dos Dados. Um dos grandes dilemas que surge na fase de liquidao exatamente a falta de informaes (Base de Dados) nos autos da ao, que permitam a liquidao por simples clculos . Na maioria das vezes as partes municiam o processo de forma incompleta. O autor (ou Reclamante), porque geralmente no guarda os documentos da relao de emprego, que pode abranger dcadas. De outro lado, sendo da parte contrria, o nus da prova : quem alega tem que provar , as empresas s se apressam em apresentar a documentao necessria e suficiente para sua defesa, mesmo porque, ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo, mormente se no houver determinao judicial. Tambm, no descartada a negativa das empresas de forma a dificultar ou at tumultuar o processo, evitando ao mximo a chegada na reta final, ou seja, ao momento da liquidao. Pois bem, o Processo, como um sistema de informaes, como um banco de dados, se incompleto, torna a tarefa da percia um tanto ou quanto dificultada. Junte-se a estes fatores a dificuldade dos advogados, incluindo-se os juzes, pois so antes advogados, quanto ao entendimento de clculos e at de procedimentos das rotinas internas das empresas o que dificulta a orientao da execuo. Analisando a figura retro apresentada podemos afirmar que as grandes dificuldades geralmente se localizam no bloco da Base de Dados, sem nenhum embargo de outras dificuldades que s vezes surgem. S um exemplo. Quando da apresentao da defesa o advogado junta a documentao da empresa comprovando os pagamentos efetuados (holeriths de pagamento) e para evitar grande volume de papeis ordena vrios recibos em uma nica folha, o que resulta em sobreposio. Na hora de fazer as cpias para a Carta de Sentena no se toma o devido cuidado de desmontar a obra para fazer as cpias individuais e s apresenta os detalhes do ltimo do conjunto. Obviamente que a percia tem fazer diligncia em prprios da empresa para obter as informaes.
6.
A justia do Trabalho a nica em nosso sistema jurdico que prescinde do advogado para postular em Juzo, ou seja, o Reclamante pode, pessoalmente, se apresentar ao serventurio da Justia, que tomar a termo seu depoimento e estabelecer, assim, as condies de formao da lide. Tambm no h sucumbncia na Justia do Trabalho, exceto quando a ao patrocinada pelo Sindicato da Categoria do postulante. Estas caractersticas fazem com que no haja, no processo trabalhista, os mesmos rigores processuais da justia comum. (O termo justia comum quer dizer da sua amplitude, em comparao com as justias especializadas, como a trabalhista). Apesar da dispensa do advogado para postular na justia do trabalho, pelas complexidades que envolvem o direito trabalhista, normalmente as pessoas buscam o auxilio de um advogado e mesmo com este patrocnio, os processos no so melhores formados e no h melhor funcionamento da Justia do Trabalho. Talvez seja em razo de no haver sucumbncia que existam tantos problemas na Justia do Trabalho. Alega-se o que quer, prova-se o que puder, at mesmo pelas dificuldades antes citadas. E em nome da defesa do hipossuficiente, do princpio da celeridade processual ou da natureza alimentar da ao trabalhista, ocorrem situaes inusitadas. Como exemplo, viu-se reconhecido em um processo o trabalho de 24 horas por dia, 7 dias por semana e 365 dias por ano. Inimaginvel, mas infelizmente, verdade. muito comum nas aes trabalhistas alegar-se nas iniciais que a empresa no pagou corretamente as horas extras, mas sem a apresentao sequer de um demonstrativo comprovando a alegao.
7.
O errar humano, no se critica aqui o erro em si, a crtica fundamental quanto soberba daqueles que no aceitam corrigir seu erro, e insistem no mesmo. Na maioria das vezes esta situao se d a partir de procedimento de clculos das partes e, s vezes, at de perito judicial que no modificando sua posio e induz o Juzo a erro. Em resumo temos um elenco de problemas que dificultam o curso da ao trabalhista e conseqentemente tambm afetam a percia.
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1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
M formulao das Iniciais com alegaes sem provas; Falta de documentos e informaes na instruo da ao; Falta de zelo na conduo do processo e no municiamento de informaes para liquidao de sentena; Interpretaes incorretas das decises e da legislao seja por falta de preparo, seja por no se preocupar em fazer o certo ; Nvel de reconhecimento da atuao da percia muito baixo, quase geralmente considerada como um mal necessrio e no como um mecanismo de auxlio da justia; Dificuldade das pessoas em entender os clculos, seja porque no so apresentados de forma inteligvel, seja por dificuldade do prprio leitor; No h um padro de estrutura de laudos periciais contbeis definido; Embora o TST tenha desenvolvido um sistema, que talvez tenha tido o sentido de padronizao, entretanto muito ruim para alimentao, extremamente confuso na apresentao, enfim no atende sua finalidade na totalidade; Erros e incompetncias das pessoas envolvidas com a ao. (Erro natural, incompetncias diz respeito a no cumprir seu papel, por qualquer motivo); Mero apertar de botes um fato concreto. Toda esta gama de questes sugere a necessidade de um curso que prepare profissionais para atuao na percia trabalhista, que seja um curso de formao e no de informao , buscando contribuir de forma efetiva para minimizao dos conflitos e problemas na Justia do Trabalho.
9. 10.
Ante esta realidade,surgiu a motivao para a elaborao de um Curso de Clculos Trabalhistas que se propusesse a preencher estas lacunas.
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Limite de 44 horas semanais ou 8 horas dirias O Limite de 44 excludente, no se aplica concomitantemente ao de 8 horas dirias Se foi estabelecido o limite de 8 horas dirias j se considera o limite hebdomadrio As horas que faltarem para cumprimento da jornada no so consideradas Ao aplicar o limite semanal est implcita a aceitao
3.
Horas hexagesimal e centesimal y Hexagesimal y Centesimal = hora relgio de 60 minutos = 60 minutos corresponde ao uma hora inteira, ou seja 100%
y Os minutos correspondem a um percentual desta hora. y Exemplo de Clculo 60 minutos = 1,00 hora 15 minutos = X hora Assim 60 15 = 100% de hora =X = = % de hora 100% ou 1 hora inteira X
e 8,25 (8h e 25 centsimos, no sistema centesimal) 4. Adicional noturno sem que haja pedido... Havendo horrio noturno h a apurao, mesmo que no conste do pleito pois as normas so impositivas, so normas cogentes... Artigo 73, Caput e 1, da CLT Ter remunerao superior ao diruno a no mnimo 20%... A hora noturna ser considerada como de 52,5 minutos....
5.
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Horas Horas Converte Relgio Centesimais 7,00 7,15 7,20 7,25 7,30 7,45 8,00 => => => => => => => 7,00 7,25 7,33 7,42 7,50 7,75 8,00 x x x x x x x
Fator de Horas Acrscimo Convertidas 1,14285714 1,14285714 1,14285714 1,14285714 1,14285714 1,14285714 1,14285714 8,00 8,29 8,38 8,48 8,57 8,86 9,14
6.
complexidade:
6.1 horrios noturnos variados para trabalhadores : urbano rurcola e pecuarista 6.2 22:00-5:00; (COM reduo ficta); 21:00-5:00, (sem reduo ficta); 20:00-4:00, (sem reduo ficta).
percentuais de adicional noturno; urbano rurcola pecuarista => 20%; (COM reduo ficta); => 25% (sem reduo ficta); => 25% (sem reduo ficta).
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6.3 apurao por hora corrida no trabalho noturno e abatimento de 1 (uma) hora de descanso 22:00-05:00 8,00 horas de trabalho 5:00-06:00 1,00 de trabalho, Totalizando menos 1 de descanso Total Apurado 6.4 Clculo Correto das Horas Trabalhadas e de Descanso 22:00-02:00 4:00 x (52,5/60) = 4,00 x 1,14285714 = 4,57 02:00-03:00 Descanso 03:00-05:00 2:00 x (52,5/60) = 2,00 x 1,14285714 = 2,29 05:00-06:00 1,00 hora diurna trabalhada na extenso = 1,00 Total de horas trabalhadas diurnas e noturnas Erro: o descanso hora relgio, no hora ficta 6.5 Extenso da Hora Noturna A extenso da hora noturna prevista no 5, do art. 73, da CLT. Mas, o que significam os termos: horrios mistos e prorrogaes do horrio noturno, citados no referido artigo Horrio misto aquele em que o trabalhador contratado para se ativar parte no horrio diurno e parte no horrio noturno. Extenso da Hora noturna diz respeito continuidade do trabalho aps o cumprimento da jornada no horrio noturno e que ultrapasse o final do horrio noturno (5:00 horas para o trabalhador urbano e rurcola e 4:00 para o pecuarista). 6.6 Acumulao dos percentuais (He e Adicional Noturno) Havendo horas extras em horrio noturno os percentuais devem ser aplicados acumuladamente pois so institutos distintos e havendo a ocorrncia simultnea devem ser ambos aplicados. Ou seja, os percentuais de enriquecimento das horas extras e os acrscimos pelo adicional noturno so independentes e devem ser aplicados pela multiplicao (os dois percentuais so concorrentes e no excludentes).
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= 7,86
7.
Horas de Intervalo Trabalhadas - HIT A remunerao pela hora inteira ou o tempo faltante ? (... a CLT determina que o empregador pague, com acrscimo de 50%, a hora correspondente....) sentido teleolgico da lei ... Intervalo de 15, 20 minutos no caracteriza descanso, no meu ponto de vista. O pagamento de uma hora, ou seja, a hora corresponde ao intervalo legal e no o tempo faltante.
8.
O critrio legal determina que a remunerao do DSR deva corresponder a 1/6 dos ganhos da semana anterior. Como este critrio por demais trabalhoso e oneroso, critrios alternativos foram adotados e hoje so amplamente aceitos no meio jurdico e empresarial; O critrio prtico corresponde apurao da mdia da remunerao mensal mediante a diviso dos Valores Recebidos no ms pelo Nmero de dias teis e multiplicado pelo nmero de DSRs e Feriados. A frmula pode ser dada por : VR DU x DSR
9.
Salrio Hora com Remunerao Varivel Calcula-se o Salrio Hora Fixo e Soma com o Salrio hora Varivel para apurao dos valores de unidades fsicas y Divisor do Salrio Fixo = 220 O salrio hora apurado mediante a simples diviso pela carga horria contratual ou legal. y Divisor do Salrio Hora Varivel inclui as horas extras O salrio hora apurado comparado com o tempo despendido na obteno do ganho.
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Servios de mecanografia
mdulo de 10 minutos
Nos trabalhos permanentes de mecanografia a cada 90 minutos de atividade o trabalhador descansa 10 minutos. Para calcular este intervalo como Horas Extras h que se estabelecer quantos intervalos ocorrem na jornada.
Apura o n de Horas trabalhadas e divide por 1,666666 e despreza a frao do resultado pois a frao significa que o mdulo subseqente no se completou . (1,66666 corresponde ao mdulo de 100 minutos (90 de trabalho e 10 de descanso) forma um mdulo, e dividindo 100/60 = 1,6666). 11. Frias em Dobro Remunerao de Frias em dobro CLT no inclui o tero constitucional, o artigo 137, determina o pagamento em dobro da respectiva remunerao. Teleologicamente o tero constitucional e plus para no desequilibrar o oramento do trabalhador no perodo de gozo de frias, para aproveitamento do tempo de frias em lazer.
TRD conceitos de aplicao e resgate ndice ps-fixado e pr-fixado TRD (Taxa Referencial Diria) um ndice pr-fixado ante o conceito de aplicao e resgate com base na mdia das taxas praticadas nos emprstimos interbancrios entre as 20 maiores instituies financeiras do pas, excluindo-se a maior e a menor. Este mecanismo de remunerao significa que um valor aplicado na data inicial ser remunerado no vencimento por uma taxa convencionada, ou seja, o aplicador j sabe, na data da aplicao quanto ir receber de rendimento no resgate.
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Ago/94
2,091137
Valor Atualizado
13.2 Competncia x poca Prpria Sempre surgiram grandes discusses, at a edio da smula 381, do C. TST, quanto aplicao dos ndices com base no ms da Competncia ou da poca Prpria. A Competncia se refere ao ms da prestao do servio e a poca Prpria ao ms do pagamento ( na atualidade, 5 dia til). Com a edio da smula 381, do C. TST (Tribunal Superior do Trabalho), o assunto foi pacificado, no entanto tenho entendimento divergente como veremos a seguir. No perodo de vigncia da TRD (a partir de Fevereiro de 1991) no h dvida de que aplicvel o ndice da poca Prpria, ou seja, do ms do pagamento (ocorrido no ms seguinte ao da prestao do servio) em razo do conceito de aplicao e resgate, uma vez que o trabalhador no tinha disponibilidade para aplicao porquanto no completara ainda o ms de trabalho e no tinha disponibilidade financeira na data da fixao do ndice. Perodo anterior TRD os ndices eram apurados do dia 16 de um ms at o dia 15 do ms seguinte e aplicados a partir do dia 1 do ms subseqente ao 2 perodo da apurao. Desta forma parece que, neste perodo, faz mais sentido a aplicao dos ndices no ms da competncia para que o trabalhador no sofra uma defasagem muito grande em razo do perodo de apurao do ndice, do perodo de trabalho e do momento do pagamento. Em resumo, o ndice de atualizao monetria do ms era o prprio ms do trabalho, uma vez que no h, na apurao do ndice, o conceito de aplicao e resgate e o valor do trabalho no prprio ms e no no momento da disponibilidade.
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14. Juros de Mora clculo dos juros com taxas diferentes em perodos diferentes As Taxas de Juros e os Sistemas de Capitalizao, Composta ou Simples, variaram conforme abaixo indicado:
De Outubro de 1966 a 26 de Fevereiro de 1987 Artigo 883, da CLT e Decreto 75/66 (aplicao subsidiria do artigo 1.062, do antigo CC, juros de 6% ao ano) = 0,5 % a.m. (capitalizao simples)
De 27 de Fevereiro de 1987 a 03 de Maro de 1991 Dec. Lei 2.322/87, de 26/02/87, DOU de 27/02/87 = 1,0 % a.m. (capitalizao composta)
De 04 de Maro de 1991 at os dias atuais Lei 8.177/91 de 01/03/91 (DOU de 04/03/91) = 1,0 % a.m. (capitalizao simples)
14.1 Acumulao de Taxas em Perodos Diferentes Para apurar os juros com taxas e perodos diferentes calcula-se o nmero de meses do perodo em questo, de acordo com a vigncia das taxas e sistemas de capitalizao. 10 meses a 0,5% Simples e 10 meses a 1,0% capitalizados 10 meses a 1,0% capitalizados e 10 meses a 1,0% simples
Fev/87 a Mar/91 Mar/91 aos dias atuais 10 meses 1,0% C 10,46% 10 meses 1,0% S 10,00%
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15. Atualizao Monetria X Juros de Mora Atualizao Monetria aplicada a partir da data de ocorrncia do evento (Competncia ou poca Prpria) O Clculo procedido mediante a aplicao dos ndices sobre o valor nominal da poca. Juros de Mora so contados a partir da Distribuio O Clculo procedido mediante a aplicao da taxa apurada (ou da soma das taxas) sobre o valor atualizado monetariamente.
16. Quando se caracteriza a habitualidade... No h legislao definindo o que seja habitualidade, apenas jurisprudncia que se refere a integraes e reflexos de verbas habitualmente prestadas, mas tambm no define o que caracteriza a habitualidade. Uma caracterstica que nos parece est assente na jurisprudncia e na doutrina que a habitualidade se caracteriza por trs aspectos: uniformidade, periodicidade e habitualidade (que a nosso ver seria melhor caracterizada como regularidade), no sentido de ocorrer com assiduidade ao longo de certo tempo).
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ibliografia
Definio de Percia y Dicionrio Houaiss WWW.uol.com.br Etimologia lat. perita,ae 'conhecimento adquirido pelo uso, pela experincia', der. de pertus,a,um, 'que sabe por experincia'; ver perigincidente do processo, relativo prova, que consiste em confiar a um ou mais especialistas o encargo de fornecer ao juiz os elementos que lhe permitam tomar decises y Dicionrio Caldas Aulete Lexikon Editora Digital in WWW.uol.com.br [F.: Do lat. peritia,ae. Ant. ger.: impercia.] 1. Qualidade de quem perito, de quem demonstra mestria: 2. Destreza, habilidade: O piloto demonstrou percia na aterrissagem. 3. P.ext. Pessoa ou grupo de pessoas especializadas em fazer exame ou vistoria de carter tcnico: A percia chegou depressa para estudar a cena do crime. 4. Jur. Parte de um processo judicial que consiste em confiar a especialistas a incumbncia de fornecer ao juiz os elementos que lhe permitem tomar uma deciso.
y Departamento Pessoal Modelo Vera Helena Palma y Curso de Clculos Trabalhistas J. Dimas Lopes (ISBN 978-85-909588-0) y Site do UOL
http://jus.uol.com.br/revista/texto/9663/a-execucao-provisoria-trabalhista-e-as-novasperspectivas-diante-da-lei-no-11-232-2005
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