ACRDO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO AMAP (www.tjap.jus.br) N Processo: 0000530-63.2011.8.03.0000 Magistrado: Desembargador RAIMUNDO VALES

Ementa:
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDORES PBLICOS. ESTGIO PROBATRIO. EXONERAO. APTIDO. COMISSO ESPECIAL. PROCEDIMENTOS. NULIDADE. 1) A manuteno ou exonerao de servidor pblico concursado e nomeado para cargo efetivo, em decorrncia de avaliao no estgio probatrio, deve ser efetuada por Comisso Especial constituda para este fim, com observncia do devido processo legal e dos princpios do contraditrio e da ampla defesa; 2) A exonerao de servidor efetivo em estgio probatrio sem inqurito ou sem as formalidades legais da apurao de sua capacidade, h de ser anulada por ofensa a direito lquido e certo do servidor; 3) O servidor concursado no adquire estabilidade, tornando-se estvel pelo simples decurso do prazo, sem a avaliao de capacidade, porquanto a prpria Constituio Federal [art. 41, 4] condiciona a aquisio da estabilidade obrigatria avaliao especial de desempenho por comisso constituda para esta finalidade; 4) Segurana parcialmente concedida. Teor do Ato: RELATRIO 1.BENEDITA NOGUEIRA DOS SANTOS E OUTROS [+ 12], qualificados nos autos, impetraram Mandado de Segurana, com expresso pedido de liminar, contra ato do PREFEITO DO MUNICPIO DE LARANJAL DO JARI, nos termos da Lei n 12.016/09. 2.Informaram que so servidores do Municpio de Laranjal do Jari [guardas municipais patrimoniais], nomeados e em exerccio desde 29/05/2008, e que, ainda no perodo de estgio probatrio, na data de 16/04/2011, foram surpreendidos com notificao acerca de pareceres de comisso de avaliao de desempenho que concluram pela exonerao dos impetrantes, a ser oficializada aps homologao do Prefeito Municipal. 3.Sustentaram que todo o procedimento avaliatrio de seus estgios encontra-se eivado de diversas nulidades, dentre as quais: 4.1) o decreto que criou a Comisso Especial de Avaliao de Desempenho [Decreto n 189/2011-PMLJ, de 15/04/2011] afrontou a Lei Municipal n 383/2011 [Plano de Cargos e Carreira da Guarda Municipal de Laranjal do Jari], que prev avaliao-homologao do estgio probatrio pelo gestor municipal quatro meses antes de seu encerramento. Encerrado o estgio em 29/05/2011, a criao da comisso s o teria antecedido 44 dias, violando a lei municipal. De igual sorte, os pareceres foram publicados com menos de dez dias do final do estgio e, encerrado o perodo do estgio, ainda no submetidos autoridade competente para sua homologao;

5.2) a instalao da comisso e autuao de processos administrativos ocorrera um dia antes da publicao de sua criao (15/04/2011). Logo, viciada estaria desde seu nascedouro, pois instalada antes mesmo da vigncia do Decreto que a criou, em afronta aos princpios da publicidade e legalidade; 6.3) suas avaliaes do perodo de 01/06/2008 a 31/01/2011 foram realizadas, com data retroativa, por novo Comandante da Guarda Municipal que s assumiu o cargo em 14/05/2011, atravs do Decreto n 032/2011, publicado em 14/05/2011. Isso teria ferido o art. 15 de seu Regime Jurdico, o qual exige avaliao de desempenho durante o estgio probatrio e por chefe imediato; 7.4) a comisso avaliadora utilizou o requisito da falta de assiduidade para reprovar o estgio dos impetrantes. Contudo, no existe nenhum documento no processo administrativo simplificado que demonstre as faltas ao servio. Solicitada pelos servidores a apresentar documentao necessria defesa dos impetrantes, a Administrao Municipal alegou que os documentos dos funcionrios da Guarda Municipal teriam sido furtados. 8.Por estes e diversos outros motivos que apontam a ttulo de perseguio poltica, as avaliaes probatrias e orientao para exonerao baseadas em falta de assiduidade e em penalidades administrativas sofridas, estariam eivadas de arbitrariedade, ilegalidade e consequente nulidade a serem corrigidas pela via do mandamus, eis que prescindiram do devido processo legal onde assegurada ampla defesa aos servidores. 9.Pediram, em sede liminar, pela suspenso dos efeitos dos atos administrativos impugnados, a fim de evitar a iminente exonerao dos impetrantes at o julgamento de mrito desta causa e, no mrito, pela anulao do Decreto n 189/2011-PMLJ, que criou a Comisso de Avaliao de Desempenho dos Servidores, bem como anulao dos atos dela decorrentes e, por fim, declarao de estabilidade dos impetrantes. 10.A inicial veio instruda com procuraes, e cpias de mais de 800 [oitocentos] documentos de interesse da causa, alm do comprovante de recolhimento das custas processuais [fls. 25/833 e 838]. 11.Presentes os pressupostos legais, suspendi os efeitos do ato administrativo impugnado atravs da deciso liminar de fls. 839/842, que foi enfrentada por agravo regimental [fls. 915/926] a que negado seguimento por intempestividade [deciso de fls. 929/932, integrada pela de fls. 959/962]. 12.Notificada, a autoridade impetrada prestou informaes acompanhadas de documentos [fls. 882/914], sustentando inexistncia de ilegalidades no processo de avaliao de desempenho dos impetrantes, pelo que pugnou pela revogao da liminar e pela improcedncia do mandamus, no mrito. 13.Em seu parecer, opinou o Ministrio Pblico deste Grau [fls. 1038/1042 - Procurador Manoel de Jesus Ferreira de Brito] pelo conhecimento e denegao do mandado de segurana, sustentando ausncia de demonstrao, por prova pr-constituda, do direito lquido e certo reclamado.

VOTOS A D M I S S I B I L I D A D E14.O Excelentssimo Senhor Desembargador RAIMUNDO VALES [Relator] - Conheo do mandado de segurana impetrado por servidores de Laranjal do Jari, presentes todos os seus pressupostos de admissibilidade. 15.O Excelentssimo Senhor Desembargador AGOSTINO SILVRIO [1 Vogal] Conheo, Senhor Presidente. 16. O Excelentssimo Senhor Desembargador CONSTANTINO BRAHUNA [2 Vogal] - Conheo, Excelncia. 17.O Excelentssimo Senhor Desembargador DGLAS EVANGELISTA [3 Vogal] Tambm conheo, Excelncia. 18.O Excelentssimo Senhor Desembargador LUIZ CARLOS [4 Vogal] - Conheo. 19.A Excelentssima Senhora Juza Convocada SUELI PINI [5 Vogal] - Conheo. 20.O Excelentssimo Senhor Desembargador EDINARDO SOUZA [6 Vogal] Tambm conheo. MRITO 21.O Excelentssimo Senhor Desembargador RAIMUNDO VALES [Relator] - Nos termos do art. 41 da Constituio Federal, so estveis aps 3 [trs] anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. 22.Porm, Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade [regra do 3, do referido art. 41, da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 04/06/1998]. 23.De tais disposies constitucionais, fcil concluir que a manuteno ou exonerao de servidor pblico concursado e nomeado para cargo efetivo, em decorrncia de avaliao no estgio probatrio, deve ser efetuada com observncia do devido processo legal e dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, no podendo a Administrao, ad nutum, proceder declarao de aptido-inaptido ou capacidade-incapacidade para a permanncia no cargo. 24.Este, a propsito, o teor da Smula 21 do STF, como abaixo transcrito. Funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem admitido sem inqurito ou sem as formalidades legais da apurao de sua capacidade. 25.Os servidores impetrantes, ao ingresso desta ao, estavam na iminncia de serem exonerados de seus cargos de guardas municipais de Laranjal do Jari aps avaliao insatisfatria de comisso especial de estgio probatrio, em procedimento que alegaram eivado de irregularidades, isso desde a prpria instalao de referida comisso. J tramitando o feito, suas exoneraes foram concretizadas pela autoridade impetrada, em atos administrativos suspensos por deciso liminar que proferi.
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26.Em defesa, autoridade impetrada e Municpio de Laranjal do Jari asseguraram que os atos administrativos impugnados seguiram rigorosamente a legislao pertinente. Uma vez constituda comisso especial para avaliao do desempenho dos impetrantes em seus estgios probatrios e concluindo ela pela incapacidade dos servidores para o servio pblico municipal, tudo em procedimento onde garantida a defesa, isso seria o suficiente validade dos atos exoneratrios questionados na impetrao. 27.Pois bem. 28.Nos termos do art. 15, da Lei n 092/95 - Regime Jurdico nico dos Servidores de Laranjal do Jari, de 29/12/1995 [ao qual na data dos fatos encontravam-se genericamente subordinados todos os servidores pblicos daquele municpio], o estgio probatrio teria durao de 2 anos, durante os quais o servidor avaliado em relao assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade. Sua avaliao, segundo a mesma lei, deveria ser submetida ao prefeito 4 meses antes do fim do estgio. 29.Porm, trs dias aps a edio do decreto de constituio da comisso especial de avaliao de desempenho, entrou em vigor a Lei n 383/2011 - Plano de Cargos, Carreira e Remunerao da Guarda Municipal, em funo da qual o estgio dos guardas municipais de 03 anos e a avaliao 02 meses antes do trmino. 30.Essa ltima norma, adianto, no teria como ser aplicada situao jurdica dos impetrantes, cujos estgios j se consolidara sob a gide da lei anterior, ainda que considerada a regra inserta no art. 41, da Constituio Federal, com a redao da Emenda Constitucional n 19, de 04/06/1998, que ampliou de dois para trs anos o prazo para a estabilidade. 31.Os atos administrativos de exonerao dos impetrantes, a meu ver, so nulos de pleno direito, porquanto eivados de vcios e ilegalidades. 32.Sem dvida, Laranjal do Jari cumpriu a regra de instituir comisso para avaliao especial de desempenho dos seus servidores em estgio probatrio, antes de torn-los estveis, como ordena o 4, do art. 41, da Constituio Federal. 33.Muito embora a destempo, pelas prprias regras do regime jurdico nico de seus servidores [Lei Municipal n 092/95], o fato que, antes de encerrado o perodo de estgio probatrio dos impetrantes, o Municpio ru deflagrou e encerrou o procedimento necessrio s suas avaliaes, sendo que os atos oficiais de exoneraes dele decorrentes se efetivaram logo em seguida ao trmino do estgio. 34.No vejo, por estes fundamentos, que seja nulo o ato de instaurao da comisso especial para avaliao dos autores, oficializado atravs do Decreto n 189/2011, de 14/04/2011, pelo simples fator temporal de sua edio. 35.Logo, de se afastar, de plano, a arguio dos impetrantes de que adquiriram estabilidade pelo simples decurso do prazo sem a avaliao de capacidade, seja porque, certo ou errado, ela foi procedida; seja porque - e aqui o maior fundamento - a prpria Constituio Federal [art. 41, 4] condiciona a aquisio da estabilidade obrigatria avaliao especial de desempenho por comisso constituda para esta finalidade.

36.Os atos administrativos so nulos - reafirmo -, mas no pelo fato da avaliao da capacidade dos impetrantes no ter se perpetrado 4 meses antes do estgio probatrio, como sustenta a inicial. Apesar da previso temporal do regime jurdico, nenhuma outra h de nulidade do ato se ocorrido em momento diferente, antes do encerramento do perodo de prova, e se garantido aos servidores desaprovados amplo exerccio de defesa e contraditrio em regular processo administrativo para este fim. 37.O grande erro da Administrao do Municpio de Jari est na inobservncia das regras do procedimento especial de avaliao dos servidores em estgio probatrio, e do dever de lealdade aos princpios que regem a Administrao Pblica, especialmente o da legalidade. 38.De incio, totalmente viciado e nulo de pleno direito o ato de instalao da comisso instituda pelo Decreto n 189/2011, e consequentemente a autuao e medidas tomadas nos processos simplificados que culminaram com a exonerao dos impetrantes. 39. simples, a comisso no poderia se instalar, muito menos praticar qualquer ato vlido antes da vigncia do decreto que a criou. E foi exatamente o que aconteceu. Editado em 14/04/2011, sua entrada em vigor estava condicionada publicao [art. 12], que s ocorreu em 15/04/2011, um dia aps a comisso j ter se instalado e deliberado uma srie de atos que culminaram com aqueles impugnados na presente impetrao. 40.A comisso, portanto, nasceu viciada por manifesta incompetncia processante e os atos jurdicos dela derivados, em tese, no possuem nenhuma validade. como se um governante, eleito no ano anterior, j pretendesse governar e ver vlidos seus atos antes de chegado o momento em que juridicamente apto ao exerccio do cargo. 41.Mas no s. 42.Como se constata na Ata de Instalao e Deliberao [fls. 104/105], aps se instalar irregularmente em 14/04/2011, a comisso especial deliberou no sentido de oficiar s chefias imediatas dos funcionrios municipais em estgios probatrios, para apresentarem relatrio conclusivo e proposio de aprovao ou no no estgio e permanncia no cargo. 43.No dia seguinte [15/04/2011], como em passe de mgica, j de posse daquelas avaliaes que por ofcio seriam solicitadas aos chefes imediatos, a Comisso Especial expediu notificao aos impetrantes, para que no prazo de dez dias apresentassem defesa escrita contestando o resultado negativo de suas avaliaes, encaminhadas em tempo recorde. 44.J da se observam indcios de forja de procedimento regular pela Administrao de Laranjal do Jari, em detrimento avaliao escorreita dos autores. 45.Alm disso, as Fichas Individuais de Avaliao e Desempenho [fls. 108/111 - de um dos impetrantes] demonstram claramente que os autores foram avaliados por superior hierrquico ocupante de cargo em comisso que ingressou no quadro do Municpio de Laranjal do Jari somente quando j se aproximava o final de seus estgios probatrios, sendo que a avaliao em questo deveria ocorrer ao longo de todo o perodo de trs anos de prova por superior imediato dos servidores, pois vrios os critrios a serem
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observados na avaliao funcional, como assiduidade, pontualidade, disciplina, iniciativa, produtividade e responsabilidade. 46.Ao tratar do estgio probatrio, o art. 15 do Estatuto dos Servidores de Laranjal do Jari [Lei n 092/95] estabelece que ao entrar em exerccio o servidor nomeado para o cargo de provimento efetivo, ficar sujeito a estgio probatrio no perodo de 24 (vinte e quatro) meses, durante o qual a sua aptido e capacidade sero objeto de avaliao para desempenho do cargo, observados os fatores de assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade. 47.Da logo se v que a avaliao do servidor decorrer de sua observao durante todo o perodo de estgio probatrio, isso que obviamente s poderia ser feito por quem estivesse na condio de superior imediato no perodo correspondente. 48.O esprito da regra justamente este, pois somente no dia-a-dia e por quem est mais prximo podero ser observadas sua aptido e capacidade para o cargo. 49.No prprio julgado trazido com as informaes da autoridade impetrada [fl. 892] firmou o Egrgio Superior Tribunal de Justia que a avaliao de desempenho deve ser realizada pela chefia imediata do servidor, pois esta a autoridade que acompanha diretamente as suas atividades. 50.No caso concreto, contudo, a avaliao negativa que deu ensejo exonerao dos impetrantes deu-se com duplo erro. 51.Primeiro, foi procedida por quem a pouqussimo tempo estava na condio de superior hierrquico no s dos impetrantes, mas de toda a corporao da guarda municipal de Laranjal do Jari, o Comandante Jos Hildebrando Ferreira Silva. 52.Segundo, referida chefia s foi nomeada ao Comando da Guarda em 13 de janeiro de 2011, atravs do Decreto n 032/2011-GAB/PMLJ [fl. 46]. Jamais poderia, neste contexto, ter procedido avaliao dos impetrantes relativa aos anos anteriores, tal como ele fez inclusive assinando-as com data retroativa. 53.J de plano se v que a avaliao dos impetrantes foi feita por superior que no acompanhava diretamente as atividades dos impetrantes e, pior, com datas retroativas, em manifesta irregularidade administrativa que no pode prevalecer. 54.Ora, se a Administrao no procedeu avaliao no tempo e modo como deveria, no pode pretender faz-la retroativamente, ainda mais por quem no detm elementos necessrios anlise da aptido baseada nos critrios estabelecidos pela Lei Municipal n 092/95 [regime jurdico], justamente pela ausncia do contato direto com o servidor atravs da chefia imediata. 55.Assim que, se as avaliaes negativas dos impetrantes foram perpetradas desta forma irregular, de resto convalidadas pela comisso especial e por fim homologadas pela autoridade impetrada, certo que todo o procedimento de avaliao se encontra irremediavelmente viciado e nulo de pleno direito. 56.Violado restou, portanto, o direito lquido e certo dos impetrantes, de se verem avaliados, para fins de aquisio de estabilidade, por comisso especial criada para este fim, em processo administrativo regular e que rigorosamente observe as formalidades legais de apurao de sua capacidade para permanncia no cargo, especialmente aquela que ordena avaliao no decurso do perodo de prova, por chefia imediata.
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57.Pelo exposto, julgo parcialmente procedente o mandamus, apenas para anular os atos administrativos de avaliao dos impetrantes a partir da instalao da Comisso Especial de Avaliao de Desempenho, a quem determino observncia dos preceitos da Lei Municipal n 092/95 [Regime Jurdico nico dos Servidores de Laranjal do Jari] regente da situao poca dos fatos. 58.Condeno a Fazenda Pblica Municipal de Laranjal do Jari, por nus de sucumbncia, no reembolso parte impetrante das custas e despesas processuais adiantadas, se for o caso, devidamente atualizadas. 59.Sem custas finais e verba honorria, que isenta a sucumbente daquelas, sendo esta incabvel na espcie, conforme expressa disposio do art. 25, da Lei n 12.016, de 07 de agosto de 2009. 60.O Excelentssimo Senhor Desembargador AGOSTINO SILVRIO [1 Vogal] Acompanho. 61.O Excelentssimo Senhor Desembargador CONSTANTINO BRAHUNA [2 Vogal] - Acompanho o eminente relator, Senhor Presidente. 62.O Excelentssimo Senhor Desembargador DGLAS EVANGELISTA [3 Vogal] Acompanho o relator, Excelncia. 63.O Excelentssimo Senhor Desembargador LUIZ CARLOS [4 Vogal] - Acompanho o relator, Excelncia. 64.A Excelentssima Senhora Juza Convocada SUELI PINI [5 Vogal] - Tambm acompanho o relator. 65.O Excelentssimo Senhor Desembargador EDINARDO SOUZA [6 Vogal] Tambm acompanho, Excelncia. DECISO O Pleno do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Amap, unanimidade conheceu do mandamus e, no mrito, pelo mesmo quorum, concedeu parcialmente a Segurana, nos termos do voto proferido pelo Relator.