LA NULIDAD DE DERECHO PBLICO

ANTECEDENTES GENERALES Se puede entender por nulidad de acto administrativo la sancin en virtud de la cual se priva a este acto de sus efectos jurdicos, en razn de faltarle algn requisito de validez. Un acto a nace vlido o nace nulo, no puede convertirse por un hecho posterior a su nacimiento en un acto nulo. A diferencia de lo que sucede en el derecho privado en DA no existe una teora acerca de la nulidad de los AA claramente definida que seala de manera taxativa los casos en que esta proceda, la forma de ejercitar la nulidad y los efectos que esta produce, en consecuencia a sido la doctrina de los autores y la jurisprudencia de los tribunales las que han venido a colmar este vaco. La Administracin en su actuar puede comete errores, dando lugar a que estos produzcan agravio o menoscabo en los derecho de los administrados. Este acto ha nacido vulnerando los controles que tiene la propia administracin para evitar estas situaciones, como lo es el control a cargo de la CGR a travs del trmite de toma de razn. El particular afectado con este acto que infringe los artculos 6 y 7 de la C tiene en consecuencia que defenderse, para lo cual la propia C consagra una accin que es la nulidad del artculo 7 inciso final que seala Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale NULIDAD DE DERECHO PBLICO EN LA DOCTRINA * Se divide atendido a los vicios que la origine: 1.- La inexistencia; se da en aquellos casos en que el acto administrativo en cuestin no tiene los requisitos mnimos legales para estar en presencia de un de ellos. En esta situacin

nadie deber reclamar ya que estamos en presencia de un acto que no naci a la vida del derecho, es decir que no existe. Este acto nunca producir sus efectos por tanto los administrados no esta obligados a obedecerlos. Es un acto carente de toda legitimidad por tanto no goza de la presuncin de legalidad de los AA. El problema de esta teora es que la AP tiene potestad de poder ejecutar por si lo AA, por tanto podra cumplirlos, por tanto igual se hace necesario que el particular impugnen dicho acto conforme a los procedimientos que establece la ley para evitar sanciones por su desobediencia frente al acto de la autoridad. 2.- Nulidad de pleno derecho; para esta teora existen dos grados de nulidad de los AA que son la nulidad de pleno derecho semejable a la nulidad absoluta del derecho civil y a la anulabilidad, que se asemeja a la nulidad relativa. Entonces estaramos frente a un acto nulo de pleno derecho cuando el mismo se ha dictado con vicios de juridicidad, vicios que afectan intrnsecamente el acto, ya que por la gravedad de esta infracciones queda afectado el inters general, esta sera entonces la nulidad de orden pblico que puede ser declarada de oficio por lo Tribunales de Justicia, an en el supuesto que nadie haya solicitado tal declaracin. La importancia de esta nulidad de pleno derecho es que los vicios que la determinan trascienden la esfera personal del administrado, ya que repercute en el inters general. Otra caracterstica de esta nulidad es que no puede se convalidada por la Administracin, puesto que no se encuentra en el comercio humano ni en la esfera de la autonoma de la voluntad, es decir que ni an por el transcurso del tiempo ni por el consentimiento de la persona afectada se puede sanear el acto. 3.- La anulabilidad; tiene su origen en la legislacin espaola donde se asemeja esta a la nulidad relativa del derecho civil, se trata entonces de actos que adolecen de vicio menores que no comprenden el inters general sino que afecta de forma particular el derecho de ciertos administrados, en virtud de la anulabilidad slo los afectados por el acto viciado pueden pedir la declaracin de nulidad dentro de cierto plazo, transcurrido el cual, sino se produce la reclamacin, el acto se sanea y el vicio se extingue. Adems la anulabilidad

adems puede convalidarse por la Administracin y por la declaracin expresa del particular afectado. Otra caracterstica a diferencia de la nulidad de pleno derecho en la cual la declaracin produce efecto retroactivo en la anulabilidad la declaracin no produce este efecto. CARACTERISTICAS DE LA NULIDAD DE DERECHO PBLICO 1.- Opera ipso iure; es decir opera de pleno derecho sin necesidad de declaracin judicial expresa, y ello debido a que es la propia C que sanciona la actuacin de los rganos de la administracin con la nulidad. No se trat de la infraccin a una simple norma legal, sino que es la C en su artculo 7 inciso final en que seala: Toda contravencin.... La afirmacin de que la nulidad no requiere declaracin judicial ha dado lugar a controversias en la doctrina, que luego analizaremos. 2.- Es una Nulidad an intio; esto significa que sta se produce desde la misma generacin del acto viciado (revisar fallo dictado por CS 2 septiembre de 1994 entre Corporacin Benefactora y Educacional Dignidad con Ministerio de Justicia) 3.- Es insanable; significa que el acto viciado no puede sanearse o convalidarse posteriormente y esto por que inciso final del artculo 7 C seala que el acto es nulo y que en consecuencia no puede producir sus efectos, por que no existe y no ha existido jams. No puede sanearse por transcurso del tiempo, ni por acuerdo a ratificacin posterior. 4.- Es imprescriptible; por todas la caractersticas dadas con anterioridad podemos concluir que no puede sanearse con el transcurso del tiempo entonces no puede ser objeto de prescripcin y ello por que porque lo inexistente a la vida del derecho no habilita a la prescripcin otorgar validez jurdica alguna. Para el profesor Pedro Pierry nada justifica que la nulidad de derecho pblico sea imprescriptible, sobre todo cuando del anlisis de la legislacin comparada se puede apreciar que no existe pas alguno que contemple la posibilidad de una accin perpetua en

el tiempo, ello porque tal situacin atentara en contra del principio de la certeza que los actos administrativos deben tener. Una tercera posicin seala que hay que distinguir entre la accin de nulidad propiamente tal, y las consecuencias patrimoniales que se generan como consecuencia de la referida accin, la primera sera imprescriptible y la segunda, esto es, las consecuencias patrimoniales, prescriptible, de acuerdo a las reglas generales. CAUSALES DE NULIDAD DE DERECHO PBLICO Sin perjuicio de lo que se ha sealado en el derecho comparado, y de la opinin de algunos tratadistas que, distinguen atendido a si el vicio es de gran o poca entidad, en nuestro medio, y principalmente el judicial, predomina claramente la tesis de que toda infraccin cualquiera sea esta (ms o menos grave) da lugar a la nulidad de derecho pblico, principalmente atendido a los trminos del artculo 7 inciso final de la C. DECLARACIN DE NULIDAD Respecto de este punto han sido varias las posiciones que ha adoptado la doctrina. Al respecto existen dos interrogantes, la primera de ellas dice relacin con la situacin si es necesario la declaracin de rgano competente respecto de a existencia de esta nulidad p so simplemente esta nulidad opera de oficio. La segunda es si en el caso de que fuere necesario esta declaracin de rgano competente, esta sera meramente declarativa esto es, se limita a constatar una situacin existente, o si por el contrario sera constitutiva esto es, diera origen desde ese momento a una situacin nueva. Respecto de la primera interrogante existe unanimidad hoy en cuanto a que, a pesar del carcter de ser una nulidad que opera ipso iure, se requiere una declaracin de un rgano competente que haga nacer a la vida jurdica esta nulidad que se encontraba en el acto. El nico rgano que se encuentra habilitado para poder efectuar tal declaracin es el rgano judicial. Una vez aclarada esta interrogante surge la necesidad de determinar la naturaleza de la resolucin judicial, en este aspecto se esta conteste en sealar que producida esta

declaracin por parte del juez ella es meramente declarativa porque simplemente reconoce una situacin ya producida en tiempo anterior y por tanto sus efectos sern retroactivos, esto significa que el juez no esta llamado a calificar la nulidad, sino que se debe simplemente limitar a constatar su existencia. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD Partiendo de la base que se requiere una declaracin de un rgano competente es necesario presisar a continuacin cuales srn los efectos de esta declaracin, cabe destacar: 1) La sentencia que declare la nulidad de un AA produce efectos retroactivos, esto es sus efecos se retrotraen al momento de la dictacin del acto viciado, Este acto nunca ha nacido a la vida jurdica y por lo tanto nunca produji sus fectos; todo ello sin perjuicio d elos derchos adquiridos por terceros de buena fe, los cuales sern objeto de un analisis posterior. 2) La sentencia que declara la nulidad produce efecto erga ommes, es decir, no slo se aplica a las partes involucradas, sino que respecto de toda persona. 3) La declaracin de nulidad de un acto se traduce en la anulacin de los dems actos que de una u otra manera tuvieron como fundamento el acto viciado, ello sin perjuicio de los derechos adquiridos por los terceros de buena fe. LA ACCIN CONSITUCIONAL DE NULIDAD Cuando un particular se ve enfrentado a un acto administrativo afectado con un vicio de nulidad existen distintas actitudes que puede adoptar. Al respecto se pueden mencionar las siguientes vas de solucin: 1) Puede hacer valer la accin de nulidad especficamente sealada para el efecto por el ordenamiento constitucional o legal.

2) Puede invocar el recurso de proteccin consagrad en el artculo 20 del la C en la medida que este proceda. 3) Puede deducir una accin peal cuando as lo seale la ley 4) Puede solicitar la suspensin del acto impugnado. Adems de estas alternativas existe la llamada accin constitucional de nulidad, accin consagrada en el artculo 19 N 13 en relacin con el artculo 7 inciso final y que ser objeto de nuestro anlisis. Como accin encuentra su origen en el artculo 19 N 3 inciso 1 que seala La C asegura a todas las personas.la igual proteccin en el ejercicio de sus derechos. Aqu nace la accin como tal, esto se traduce en el hecho de que el particular pueda accionar ante los Tribunales de Justicia para lograr la satisfaccin de su pretensin y por otro lado representa la obligacin del Tribual de proveer y fallar inexecusablemente, otorgando la proteccin necesaria a los derecho de los administrados. La accin de nulidad encuentra su origen el lo dispuesto en el artculo 7 inciso final de la C. Lo que el constituyente ha querido establecer con este artculo es bsicamente un reconocimiento expreso a la nulidad de derecho pblico que se producir en los casos en que los rganos del Estado acten vulnerando los requisitos establecidos en el mismo artculo y en el artculo 6, sin embargo, este reconocimiento no se podr traducir en un efectiva proteccin a los derechos de los administrados si ni se otorgan los medios o instrumentos jurdicos para ello. As ha sido fundamental la consagracin de esta accin que tiene toda persona, por cuanto de esta manera el artculo 7 no slo se queda como una declaracin de principios sino que se transforma en una efectiva y real proteccin a los derechos de los administrados. MEDIOS PARA PLANTEAR LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE NULIDAD

Cabe sealar que la C no ha sealado de manera clara y especfica los procedimientos para plantear esta accin constitucional de nulidad. Se puede entonces afirmar que la forma ms expedita que tienen los particulares afectados de nulidad para reclamar de esta es concurrir ellos mismo ante los tribunales ordinarios de justicia haciendo efectiva sus pretensiones, sern entonces los tribunales ordinarios de justicia los encargados de conocer estas materias, ello por expresa aplicacin del artculo 76, en consecuencia y siguiendo los razonamientos del artculo 76 se puede sostener que el conocimiento de la accin constitucional de nulidad corresponde nicamente a los tribunales establecidos por ley. Tambin se puede plantear como excepcin, ya que puede suceder que l administrado se vea enfrenado a la situacin de que la Administracin, dado al privilegio de la ejecucin propia que tiene los actos administrativos, trate de que el acto viciado surta sus efectos, la Administracin buscar que el acto nazca a la vida del derecho, para lo cual puede exigir judicialmente su cumplimiento al particular afectado. Es n esta instancia entonces en que el particular deber oponerse a la accin de la Administracin planteando la llamada excepcin de nulidad, que no es otra cosa que la oposicin formas del administrado al acto afectado de nulidad (caso Olivos con Directora del Colegio Santa Cruz de Temuco) En cuanto a la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal se da en el caso de que al existir una controversia y la Administracin puede surgir de los propios antecedentes del proceso hechos que determinen la existencia de vicios, no puede menos que declarar la nulidad de derecho pblico de ese acto de oficio, ello por aplicacin de la supremaca de la C. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LA DECLARACIN DE NULIDAD. Queda absolutamente claro que son los tribunales ordinarios de justicia los encargados de conocer los asuntos relativos a la nulidad de los actos administrativos, ahora, aclarado esto debemos preguntarnos cuales de todos los tribunales ordinarios de justicia es competente para conocer de esta accin. Como la C no ha sealado ninguna regla al respecto, es

menester aplicar las reglas generales contempladas en el Cdigo Orgnico de Tribunales que seala en su artculo 134 En general, es juez competente para conocer de una demanda o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artculos siguientes y dems excepciones legales. Entonces el demandado no es ms que el autor del acto viciado de nulidad quien en juicio deber justificar la legalidad de ste, si existe ms de un juez en el territorio jurisdiccional se proceder a distribuir la causa conforme a las reglas de turno o distribucin. Ahora hay que distinguir si el acto viciado emana directamente de un rgano del Fisco o de un rgano distinto a ste, si emana de un rgano fiscal como Presidente, Ministro, Intendente o Gobernador, la demanda del particular de debe interponer en contra del Fisco, representado judicialmente por el Consejo de Defensa del Estado (por que?), y para el caso que la demanda deba presentarse en regiones, este organismo tiene delegaciones regionales pudiendo en esto casos dirigirse en contra de los procurados fiscales regionales. En cambio si acto emana de un rgano descentralizado distinto al Fisco, como la Municipalidad, empresa estatal, al demanda debe dirigirse e contra del representante legal de dicho organismo, que por regla general es la autoridad mxima de dicha institucin. TRAMITACIN DE LA NULIDAD En este caso es necesario diferenciar el rgano a demandar de nulidad. Para el caso en que la demanda se presente contra el Fisco, el procedimiento a aplicar es el del contenido en el artculo 748 y sgtes. del CPC, en cambio las demanda en contra de rganos diferentes al Fisco, se tramitan conforme a la reglas del procedimiento ordinario. Debemos tener presente que algunos autores agregan que, en los casos en que la demanda de nulidad, slo persiga o tenga por objeto la pura declaracin de nulidad, sin contener pretensin patrimonial, y no obstante ser el demandando el Fisco, el procedimiento que se aplica sera el ordinario.

En cuanto a las medidas precautorias segn lo dispone el artculo 2902 del CPC (que persiguen asegurar el resultado de la accin deducida), son plenamente aplicables en la especie. DERECHOS ADQUIRIDOS EN TIEMPO INTERMEDIO Por ltimo surge la pregunta de qu ocurre con los derechos de terceros de buena fe, adquiridos producto de un acto que es declarado nulo. Desde el momento en que un acto de la Administracin crea un derecho o bien de nacimiento a una situacin jurdica nueva, sus efectos jurdicos son incorporados, entran al patrimonio individual de cada uno de los administrados, pasando a formar parte de su estatuto personal Normalmente cuando estamos frente a la nulidad de derecho pblico se esta ante el caso de un administrado que esta siendo afectado con un acto administrativo viciado y que solicita se declare la nulidad de ste. As, mientras no se declare la nulidad del acto por un tribunal competente, el acto puede estar surtiendo efectos y con ello generando derechos a favor otras personas a los cuales pueda eventualmente afectar. Estos terceros que de buena fe estn actuando, no conocen el carcter viciado del acto administrativo y realizan su accionar partiendo de la base de que el acto administrativo es vlido, stos terceros suponen que la Administracin en su actuar rebusca la satisfaccin del inters general de la Nacin y, en consecuencia, la validez de su accionar no puede ser objeto de duda, ya que los actos administrativos se presumen legtimos. Este razonamiento va de la mano con lo dispuesto en el artculo 19 N 24 de la C, el cual en un inciso 1 seala que la C garantiza el derecho de propiedad sobre toda clase de bienes corporales in incorporales, cuando el constituyente hable de bienes incorporales se refiere a los derechos de los cuales pueda ser titular una persona, esto esta estrictamente relacionado con lo dispuesto en el inciso 3 del mismo precepto que dispone que nadie en caso alguno puede ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales de dominio, sino en virtud de la ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters general, calificada por el legislador.

Esto significa que el tercero de buena fe que adquiri un derecho producto del acto administrativo viciado debera ser expropiado para as poder ser privado de su legitimo derecho, este razonamiento se ve complementado por lo dispuesto en el artculo 19 N 26 y por el artculo 20 de la Constitucin.