Identification de la rgle de droit

Caractres communs la rgle de droit et aux autres rgles de conduite sociale : La rgle de droit est une rgle de conduite sociale, gnrale et abstraite, obligatoire, Sanctionne par la contrainte, son objectif est dorganiser la vie des hommes vivant en socit. La conduite sociale: il s'agit d'organiser la vie en socit au besoin en intervenant dans le domaine priv. Gnrale et abstraite: signifie qu'elle s'applique tous les justiciables, est Impersonnelle et ne tient pas compte de particularisme individuel. Obligatoire: elle s'applique tous les individus " nemo censetur ignora legum ". Il existe des lois impratives et des rgles suppltives. Sanctionne par la contrainte: il existe des sanction diverses, variables, dpendant de la nature de la gravit de l'infraction : pnale ou civile.

A- La thse des individualistes : Le but suprme de droit doit tre de servie lintrt de lindividu. Celui-ci tant dpart sa nature mme dote dune certaine norme de droit subjectif. C'est--dire prrogative et de pouvoir quil faut respecter et protger juridiquement. Bref, lhomme doit tre totalement libre. Et les seules limites sa libert doivent tre celles auxquelles il a volontairement consenties en souscrivant au contrat sociale crateur du pouvoir politique. Historiquement, les doctrines individualistes ont t lorigine du triomphe du libralisme au 18me sicle en occident. Sur le plan juridique stricto sensu, elles sont dfondu achainement les principes de lautonomie de la volont du respect des contrats et de la priorit priv.

B- Ide de base de collectivistes : Lhomme ne vit pas isol. Il ne peut vivre quen socit. Il doit vivre pour tre socit. Ce sont justement ces intrts collectifs que le droit doit servir sauvegarder et protger mme au dtriment des intrts particuliers des citoyens. LEtat est autorise faire prvaloir lintrt gnral sur lintrt particulier. www.droits.forumactif.net www.droits.tk www.fsjest2010.new.fr

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 Affaiblissement des principes juridiques libraux classiques. Le principe de lautonomie de la volont a perdu beaucoup de terrain au projet du dirigisme contractuel.

Les fondements philosophiques de la rgle de droit

Questions invitables : Pourquoi le droit existe-il et pourquoi est-il respect ? Le droit positif est-il tout le droit ou bien existe-il dautres rgles juridiques ? Question dordre philosophique qui a devis les autres depuis lantiquit grecque jusqu nos jours ! Expos sommaire des thories les plus connues en la matire et qui sont : - Le jus naturalisme (jus = droit). - Le positivisme. - Le marxisme.

I-

Critique du droit naturel

- Le jus naturalisme : plusieurs courants jus naturalistes : le point commun est le postulat de dpart de tous les jus naturalistes, et de considrer le droit positif comme lincarnation, le reflet sur terre du droit naturel, c'est--dire de cet idal, la justice est considre comme ternelle, universelle, invariable et commun toute lhumanit. - Thorie de droit naturel : Inexacte, inefficace, dangereuse. Naissance dune nouvelle doctrine positivisme : doctrine qui cherche expliquer la ralit par lobservation scientifique des phnomnes de lexprimentation dehors de toute spculation mtaphysique.

II-

Diffrentes tendance de positivisme :

Le positivisme tatique. Le positivisme sociologique. Le positivisme marxiste.

1- Le positivisme juridique ou tatique : Principaux dfenseurs : - j.Bodin (1530-1569) - Bossuet (1624-1740) - Machiavel (1469-1527) Thoriciens du savoir absolu du principe : - Hegel (1770-1831) - Jhering (juriste allemand) Hirarchie des textes : 1-La constitution 2-Les lois organiques 3-Les traits rafs 4-La loi au sens strict 5-Rglements administratifs www.droits.forumactif.net www.droits.tk www.fsjest2010.new.fr

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Le positivisme sociologique : Doctrine du XIXme sicle, le droit provient non pas de la seule volont de lEtat comme la prtendent les positivistes tatiques mais de la socit dans sa globalit (murs, coutumes, usages, histoires, cultures). Ecole historique Allemand : Chef de fil fredirick Karl Van Savigy : Le droit positif nest rien dautre que le produit de lvolution propre chaque peuple. Ecole sociologique Franaise : Reprsente par Auguste Conte (1798-1857), Emile Durkheim (1859-1928) : Le droit tant un produit de la socit, sa dcouverte ne peut se faire qua travers une analyse scientifique de la socit.

2-

III-

III- La thorie marxiste du droit

Luvre de Karl Marx ne comporte pas u expos systmique, une thorie explicite et complte du droit. Lide marxiste du droit : Karl Marx rejette le positivisme dans ses deux variations tatiques : - En affirmant que les rapports juridiques ainsi que les formes de lEtat ne peuvent tre ni par eux mme nest pas la prtendue volution gnral de lesprit humain, mais quils prennent au contraire leurs racines dans les conditions dexistence matrielle . - Le droit est le produit de lhomme. Postulat de Marx : - La superstructure : le droit et les institutions politiques (exemple : Etat) font parti au mme titre que les ides et les expressions artistiques. - Infrastructure : comprend les rapports de production existant dans un pays donn une poque historique dtermine. Rsum : Pour les marxistes, le droit en tant qulment de la superstructure est labor et imposer par la classe qui domine au sein de chaque socit. Son histoire est aussi celle de la lutte des classes. Aux yeux des autres marxistes de la socit esclavage la socit capitale en passant par la fodalit, le droit naura t que linstrument de conscration de la domination de la classe propritaire des moyens de production. Par consquent, dans la socit communiste qui sera sans classe la suite de la collectivisation de tous les moyens de production, il ny aura plus besoin ni de lEtat ni de droit.

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Classification des rgles de droit

Lobjectif de droit est lorganisation de la vie et de lactivit des hommes vivant en socit. Le lgislateur doit viter autant que possible ddicter des rgles trop vagues, trop gnrales. Il doit prendre une considration les particularits de chaque situation sociale afin de lui rserver une rglementation spcifique et adquate. Plusieurs techniques visagables : La 1re consisterait prendre en considration la formulation de la rgle de droit. Elle aboutirait faire la distinction entre les rgles crites (lgislatives) et les rgles non crites (coutumires). Le second critre de classification reposerait sur la fondation de la rgle de droit. Il dboucherait sur la distinction entre les rgles de fond et les rgles de forme ou de procdure. Les premiers tant celles qui dterminent les droits et les obligations des sujets du droit. Tandis que les secondes seraient celles qui tendent essentiellement prouver lexistence des droits et faciliter ladministration de la justice. La classification la plus connue et la plus utilise en droit compar est celle qui se base sur la nature du rapport juridique auquel sapplique le droit. Elle conduit repartir les rgles juridiques en deux branches principales : le droit public et le droit priv. 1- Lorigine de distinction : Ulpien, lun des cinq grands jurisconsultes du droit romain, compil dans la Corpus juris civile effectu par ordre de lEmpereur Justinien, disait : Cette tude (le droit) a deux objets, le droit public et le droit priv. Le droit public est relatif lorganisation de la chose publique, le droit priv lintrt des particuliers . 2- Les critres de distinction entre le droit public et le droit priv : Critre reposant sur lobjet des deux discipline : certains auteurs estiment, en effet quil existe une diffrence dobjet entre le droit priv et le droit public, alors que le 1r sadresse aux particuliers qui se nouent entre eux, tel que le mariage, le divorce, les contrats,la responsabilit civile, les successions Le retour ce critre permet de dire que : le droit public vie dfendre et garantir lintrt gnral, tandis que le but de droit priv est de protger les intrts particuliers. Conclusion : critres critiques : on constate une certaine publicisation du droit priv par suite de lintervention de lEtat. Quoi quil en soit, et malgr son caractre artificiel notre sens, la distinction entre droit public / priv est devenue une tradition dans les universits francophones, elle est aujourdhui largement reue dans les tudes de droit.

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I- Les tranches de droit public : Ensemble des rgles juridiques qui rgissent les rapports entre Etats dune part et entre Etats et organisations internationales dune autre part, et cela aussi bien en temps de paix quen priode de guerre ou de neutralit. De ce fait, il embrasse des domaines trs divers, ainsi port-il sur ltude de lEtat en tant que sujet de droit international, dtermine ce titre ses lments constitutifs (terroirs, population, gouvernement) Principales branches du droit public : Le droit constitutionnel : on dit, en France que le droit constitutionnel est le corps constitu de lEtat. Dans une acceptation restrictive, le droit constitutionnel est la branche du droit public qui a pour objet ltude de lorganisation politique de lEtat et de ses composants travers les rgles contenues dans la constitution, ainsi que lexercice du pouvoir au sein de lEtat. Le droit constitutionnel renseigne sur la forme de lEtat (Etat fdral ou unitaire), sur le rgime politique (monarchie, rpublique), sur les modes de dsignation de ses gouvernants et leurs relations avec les gouverns, la rpartition du pouvoir entre les diffrents organes de lEtat et leurs relations rciproques et de faon gnral sur les droits et liberts reconnu aux citoyens. Le droit administratif : sattache lanalyse de lorganisation et de lactivit de ce quon appelle ladministration, c'est--dire lensemble des autorits, agents et organismes chargs sous lautorits du pouvoir politique dassurer leurs interventions de lEtat moderne.

Les finances publiques : appel aussi le droit public financire, faisaient parti du droit administratif car lies lorganisation financire de ladministration. Les finances publiques ont acquis leurs autonomies et se rapprochent davantage de la science conomique. Aujourdhui le droit public financier a pour objet ltude des rgles qui gouvernent les finances de lEtat et de ses subdivisions. Ces rgles dterminent, en effet les ressources de lEtat et ses dpenses, elles prcisent les modes dtablissements et dexcution du budget.

II-

Les tranches du droit priv :

Le droit priv est lensemble des rgles juridiques applicables aux relations entre particuliers et aux activits de ladministration lorsque celle-ci nagit pas en tant que puissance public.

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III-

Les disciplines intermdiaires :

Le pouvoir excutif appartient au dieu seul et ne peut tre exerc que par un intermdiaire.

IV-

Les grandes familles de droit : Famille Romano-Germanique

Sphre de dploiement gographique : - Origine historique. - Europe continental. - Amrique latine. - Afrique franaise. - Proche orient. - Asie de sud Est. - Espagnole et portugaise. Ordre de priorit des sources de la rgle de droit : - La loi. - La coutume. - La jurisprudence. - La doctrine. - Les principes gnraux de droit. Techniques de raisonnements utiliss par le juriste : - Rejet de la casuistique interprtation et application de la loi crite. - Recours progressif la jurisprudence.

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La Commonlow
Origine historique : - Lente volution historique. - 1066/1485, formation de la Commonlow (droit anglais). - 1485/1832, rivalit entre la Commonlow et lEquity. - 1832 nos jours, dveloppement de la lgislation. - Angleterre, Etat-Unis, les pays de Commonwealth avec un certain de particularisme selon les pays (53 pays nos jours). Commonwealth, bien tre commun : le Commonwealth fut tablie comme une association de pays libres et gaux, dont ladhsion reposait sur une allgeance, commune la couronne britannique. Il a t cre en 1884, et tait constitu des anciennes colonies de Royaume Uni. LEquity est un sentiment de justice naturelle et spontane, fonde pour la reconnaissance des droits de chacun sans quelle soit ncessairement inspire par des lois en vigueur. La casuistique est lart ou la science de traiter des cas (cas par cas). Techniques de raisonnements utiliss par le juriste : - Recours la casuistique. - Grande matrise des rgles de procdure. - Recours aux motifs de dcision.

Famille Socialiste
Origine historique : - Rvolution doctobre 1917. - Anciennes URSS. - Dmocraties populaires de lEurope de lEst. - Systme en voie de disparition. Sources de la rgle de droit : - La loi. - La jurisprudence. - La doctrine officielle. - Les rgles de vie en commun de la socit socialiste. Techniques de raisonnements utiliss par le juriste : - Interprtation de la loi crite la lumire de Marxisme Lninisme. - Rejet de la casuistique. - Fonction politique de la jurisprudence.

Famille du Droit Musulman

Sphre de dploiement gographique : Pays musulmans lexception de : Turquie, Albanie, LAsie Centrale, Anciennes Sovitiques. www.droits.forumactif.net www.droits.tk www.fsjest2010.new.fr

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Ordre de priorit des sources de la rgle de droit : Coran et Sunna (dire et comportements du prophte Mohammed). Idjma (accord des docteurs de loi). Analogie (Quiyas). Origine historique : Avnement de lIslam en Arabie. Conqute Arabes en Asie et en Afrique du Nord. Structure interne des systmes juridiques affils : Existence de 3 grandes coles doctrinales : 1-) Le Chaisme (Iran, Liban, Pakistan), Le Zaidisme, Le Jafarisme. 2-) Le Sunnisme (Orthodoxie) que se subdevise en 4 grands rites : Le rite Malkite (Afrique du Nord). Le rite Chafite (Indonsie, Asie de lEst) Le rite Hanbalisme (Arabie). Le rite Hanafite (Egypte, Syrie, Jordanie). 3-) Le Kharijisme. Techniques de raisonnements utiliss par le juriste : - Absence de thorie gnral ou de grandes catgories juridiques. - Recours du juriste aux stratagmes pour contourner les difficults.

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Les sources
-Les sources officielles ou obligatoires au droit marocain : La loi, au sens gnral du terme. La coutume. Le droit Musulman (en matire de statut personnel, et immeubles non immatriculs). -Les sources non officielles ou facultatives au droit marocain : La jurisprudence. La doctrine.

La lgislation :
Pris au sens large : Il renvoie au terme Droit en gnral et cest dans e sens quon emploie lorsquon parle de la lgislation marocaine, de lgislation franaise, de lgislation commerciale Pris au sens troit : Le terme Lgislation signifie lensemble des dispositions crites adoptes par le pouvoir lgislatif, c'est--dire le parlement en priode normal et le Roi en priode exceptionnelle. Les diffrents textes : -La constitution ou lgislation fondamentale du pays. -La loi formelle ou lgislation normale.

A- La constitution :
Notion de constitution : On dfinit de manire classique la constitution comme tant lensemble des dispositions coutumires ou crites adoptes par le pouvoir constituant et destines dfinir le rgime politique de lEtat, rgir lorganisation des pouvoirs publiques et fixer les droits et liberts reconnus aux citoyens. Les Constitutions Marocaines : 1re constitution : consacre par rfrendum populaire du 7 Dcembre 1962 et promulgue par Dahir du 14 Dcembre 1962 (Abroge le 7 Juin 1695 la suite de la proclamation de lEtat dexception). 2me constitution : approuve par rfrendum populaire le 24 Juillet 1970 et promulgue par Dahir du 31 Juillet 1970. 3me constitution : approuve par rfrendum populaire du 1r Mars 1972 et promulgue par Dahir du 10 Mars 1972. 4me constitution : texte modifiant et compltant la constitution du 24 Juillet 1970 et promulgue par Dahir du 9 Octobre 1972.

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5me constitution : approuve par rfrendum du 13 Septembre 1996 et promulgue le 10 Octobre 1996 compltant et modifiant ainsi les deux dernires en instituant le bicamrisme notamment.

Procds dlaboration des constitutions en droit compar et marocain : -Les constitutions octroyes. -Les constitutions dmocratiquement tablies. -Loriginalit marocaine a)- Les constitutions octroyes : -uvre unilatrale du pouvoir absolu. -Cest ce qunonce cet extrait du prambule de la charte constitutionnelle franaise du 4 Juin 1814. -Nous (Le Roi) avons volontairement et par libre exercice de notre autorit royale accord et accordons, fait concession et octroi nos sujets de la charte constitutionnelle qui suit b)- Les constitutions dmocratiquement tablies : -Elabore par des assembles lus cet effet au suffrage universel direct (exemple : convention aux Etat-Unis, Assemble Constitutionnelle En France) -Projet de constitution labore soumis lapprobation du peuple. -Celui-ci donne sa point de vue par voie de rfrendum. c)- Loriginalit marocaine : -Solution moyenne : un compromis entre les deux modes dlaboration prcdemment dcrits. -Dune parte aucune assemble constituant na t lu par le peuple.

B- La loi formelle :
1-) Dfinition de la loi formelle : Cest la loi au sens prcis du terme. Il sagit de lensemble des dispositions crites adoptes par le pouvoir lgislatif, cest dire le parlement en priode constitutionnelle normal et le roi en priode exceptionnelle. La loi formelle peut tre une loi ordinaire ou une loi organique : a) La loi ordinaire : est celle qui le procd normal dadoptation que nous allons exposer plus loin (initiative, discussion et vote, promulgation et publication) et qui ne vient pas complter une disposition constitutionnelle. b) La loi organique : cest une loi formelle, mais elle prsente deux particularits : -dabord elle est adopte sur u renvoie, un ordre dune disposition constitutionnelle quelle vient complter et prciser. -ensuite, elle ne peut tre promulgue quaprs que le conseil constitutionnelle se soit prononc sur sa conformit la constitution (art 58 al 7).

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2-) Le processus dlaboration de la loi (art 58 de la constitution) : La procdure dadoptation des lois est devenue aprs la rvision constitutionnelle du 13 Septembre 1996 assez complique, on peut dceler au moins quatre tapes : a) Linitiative : Projet de loi : Linitiative dlaboration dune loi provient du gouvernement. Proposition de la loi : linitiative dun dput ou dun groupe parlementaire, dun conseiller ou dun groupe des conseillers. b) Discussion et vote au sein du parlement : Texte dpos. Envoie immdiat pour discussion et vote au sein de la commission spcialise. Si loi organique : dlai de 10 jours avant sa mise en discussion afin de permettre aux dputs et aux conseiller de prendre connaissance du contenu de texte. Vote de lassemble concerne runie en sance plnire. Ensuite, envoy lautre chambre pour sy tre discuter et voter. Si adoptation du texte : aucun problme. En revanche, si les deux chambres ne saccordent pas sur le contenu du texte, celui-ci est soumis une deuxime lecture au sein de chacune des deux chambres au parlement. Constitution dune commission paritaire (c'est--dire compose par gale de dputs de la conseiller). Commission aura pour mission de proposer un texte commun. Texte labor par la commission mixte prcite soumis pour adoptation aux deux chambres et dans ce cas aucun amendement ne sera revalabe sans laccord du gouvernement. c) Approbation et promulgation : -Par le roi : lapprobation, procdure simple qui consiste en ce que le roi appose en sceau sur le texte vot par le parlement et donne par voie de Dahir lordre de lappliquer aux diffrents organes de lEtat. -Art 26 de la constitution : Le roi promulguer la loi dans les 30 jours qui suivent la transmission au gouvernement de la loi dfinitivement adopte. -Art 67 de la constitution : Le roi peut demander aux chambres quil soit procd une nouvelle lecture de tout projet ou proposition de loi . -Art 68 de la constitution : la demande dune nouvelle lecture est formule par un message. Cette nouvelle lecture ne peut tre refuse . d) Publication de la loi : Cest linformation des destinataires de la loi de son existence et de son contenu. La publication de la loi est la condition si ne que non entre en vigueur. Cest delle que dpend la prsomption de la connaissance de la loi. Bien plus, une loi non publie, demeure trs difficile prouver non seulement par la part qui linvoque.

Benayad Med
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