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1. Introduo Refere-se ao leasing, tambm conhecido por arrendamento mercantil.

O leasing, tambm conhecido como arrendamento mercantil, uma espcie de contrato de adeso e permite a capacitao e modernizao de empresas, permitindo maior circulao de bens e mercadorias, tanto no aspecto da celeridade das negociaes, bem como pela facilidade da aderncia ao contrato pr-estipulado. Caracteriza-se como um contrato complexo e engloba em si caractersticas de diversos institutos jurdicos como a locao, compra e venda e o financiamento. A questo cujo estudo nos propomos tem suscitado inmeras divergncias por parte da doutrina e da jurisprudncia. Assim, nosso objetivo apresentar uma viso geral sobre o tema a partir de sua evoluo histrica, conceito e espcies e introduzir a discusso acerca das chamadas clusulas abusivas, no sendo pretenso do presente estudo esgotar to densa matria. 2. Origem do vocbulo e noes histricas O vocbulo Leasing, de origem norte-americana, composto do sufixo ing que exprime ao verbal, continuidade (gerndio), e o verbo to lease traduzido como o ato de alugar ou arrendar. No Brasil, o leasing tambm chamado de arrendamento mercantil, sendo as partes o arrendante ou arrendador e o arrendatrio. A evoluo histrica do conceito do leasing remonta Antigidade havendo vestgios de caractersticas rudimentares do referido instituto no Cdigo de Hamurbi, na Babilnia. Na Grcia antiga, indcios da existncia desse tipo contratual podem ser encontrados a partir da obra "Poltica" de Aristteles. No Egito, encontramos caractersticas do arrendamento mercantil em norma que permitia a um homem de posses que alugasse seus instrumentos de trabalho, bem como seus escravos, a outro homem de mesma condio econmica. Alguns institutos do Direito Romano, como, por exemplo, a locao, o comodato, a compra e venda, o depsito e a fidcia podem ser elencados como institutosbase do moderno arrendamento mercantil. Na Idade Mdia, instituto semelhante era quando o senhor feudal alienava seus bens sem exigir pagamento vista; enquanto no satisfeito o preo, o proprietrio mantinha o direito real sobre o bem. Na Idade Moderna tambm so encontrados alguns acontecimentos que se assemelham ao leasing. Entretanto, a maior parte da doutrina atribui a David Boothe Jr., um norteamericano, a concepo de leasing que temos na atualidade. Boothe firmou um contrato com um banco no qual o banco adquiriria o maquinrio necessrio para os negcios de David e o cederia em locao. O xito se sua empreitada foi tamanho que em 1952, juntamente com o Bank of Amrica, ele fundou a U.S. Leasing Corporation . Sua

sociedade objetivava adquirir os insumos dos fabricantes e loc-los aos usurios, sendo, dessa forma, um agente intermedirio. Apesar de todas as consideraes acerca da evoluo do instituto estudado, faz-se mister ressaltar que tais constataes devem se limitar a um interesse histrico, uma vez que, na atualidade, a causa, funo e estrutura do leasing devem ser analisadas sob a gide da contemporaneidade. 3. Conceito Trata-se de uma modalidade de contrato mercantil complexo, haja vista sua natureza resultante da fuso de outros contratos. Embora se trate de uma locao, permeada pela consignao de promessa de compra, esse contrato tambm contm um financiamento, criando uma associao entre essas figuras. definido pela lei n. 6.099/74 no pargrafo nico do artigo primeiro: "Considera-se arrendamento mercantil a operao realizada entre pessoas jurdicas, que tenham por objeto o arrendamento de bens adquiridos a terceiros pela arrendadora, para fins de uso prprio da arrendatria e no atendam as especificaes desta". A citada lei teve alguns de seus dispositivos alterados pela lei n. 7.123/83. Com a nova lei, permitida a participao de pessoas fsicas no contrato, como elucida seu artigo primeiro: Considera-se arrendamento mercantil, para efeitos da lei, o negcio jurdico realizado entre pessoas jurdicas, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta . Em outras palavras, o leasing um contrato pelo qual o arrendatrio, desejando utilizar determinado imvel ou equipamento, consegue que uma instituio financeira o adquira e depois o alugue por um prazo determinado, tendo o interessado ainda, ao final do contrato, trs opes: a devoluo do bem, a renovao do contrato ou a compra do bem pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato. 4. Natureza Jurdica A lei n. 6.099/74 concede respaldo legal ao instituto do arrendamento mercantil, contudo esquiva-se de qualificar sua natureza jurdica, sendo, pois, essa questo, muito discutida entre os doutrinadores brasileiros, haja vista a ausncia de qualquer determinao legal que a conceitue. Contudo, faz-se de extrema relevncia conceber a natureza jurdica dessa modalidade contratual como algo diverso dos contratos previstos nas leis tradicionais.

O leasing contrato tpico, nominado e regulamentado por legislao prpria. H, no entanto, dvida quanto a sua classificao em contrato misto ou complexo. Alguns doutrinadores defendem que se trata de um contrato misto, uma vez que rene caractersticas de diversos tipos contratuais, formando, contudo, uma unidade indissolvel. Basta o descumprimento de apenas um dos elementos que o compem para inutilizar inteiramente o pacto. Outros o vem como negcio jurdico complexo. Enquadra-se o contrato de leasing no ramo do Direito Comercial, pois a locadora ou a empresa de leasing deve ser necessariamente uma pessoa jurdica de carter mercantil. Lio importante nos explicada por Justino Magno Arajo quando diz que no arrendamento mercantil as partes concordam em arrendar um bem, no com a finalidade de perceber ou pagar remunerao pelo seu uso, mas com o propsito de gerar um fluxo de pagamentos que permita ao arrendatrio adquirir o bem ao final, e ao arrendador, recuperar o capital investido na operao. H, portanto, um negcio jurdico indireto, no qual as partes se servem de um meio para alcanar um fim que no tpico do negcio escolhido. 1 Alguns autores, dentre eles Miranda Leo, Fbio Konder Comparato e Arnold Wald no concordam com a teoria do negcio jurdico indireto , porque, via de regra, o acesso utilidade do bem e no sua propriedade, que origina a manifestao da vontade das partes no contrato. 1 ARAJO, Justino Magno. Inexecuo do contrato de Leasing em razo de clusulas abusivas, p. 33. 5. Modalidades de Leasing As espcies existentes de leasing so: o leasing financeiro, o leasing operacional, o leasing imobilirio e o lease-back. Contudo, essa classificao no esgota as possibilidades existentes, haja vista a evoluo dos institutos jurdicos, bem como a do setor empresarial. No leasing financeiro o vnculo obrigacional se estabelece entre uma instituio financeira e uma pessoa fsica ou jurdica. Constitui a modalidade de arrendamento mercantil mais comum nos negcios jurdicos brasileiros, sendo chamado tambm de leasing puro . A empresa de leasing (arrendadora), a pedido se seu cliente, adquire o bem por ele escolhido e transfere-lhe a posse durante um determinado perodo, mediante o pagamento de uma contraprestao. Como nos mostra Fbio Ulhoa Coelho, o leasing financeiro se caracteriza pela inexistncia de um resduo expressivo: Para o exerccio de compra, o arrendatrio desembolsa uma importncia de pequeno valor, devendo a soma das prestaes correspondentes locao ser suficiente para a recuperao do custo do bem e o retorno do investimento da

arrendadora. 2 J no leasing operacional, tambm denominado renting, o resduo a ser pago pela arrendatria, no momento da operao de compra, tende a ser expressivo. Trata-se de uma locao, na qual a arrendadora compromete-se a prestar servios de manuteno da coisa arrendada, pelo perodo em que vigorar o contrato. A resciso do contrato pode ocorrer a qualquer tempo pelo arrendatrio, desde que ele o faa mediante aviso prvio. Caracterstica dessa modalidade contratual que o valor pago pelo arrendatrio serve como pagamento do preo do bem, caso sua opo seja adquiri-lo, fenmeno esse no presente na locao. Os contratos de leasing imobilirio so aqueles que tm como objeto bens imveis podendo esses se tratarem de imveis j edificados bem como de terrenos com a finalidade de construo. 2 COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direto Comercial, p. 467. O lease-back constitui espcie de leasing no qual uma empresa, que detenha propriedade de um bem, vende-o a uma outra empresa, que o adquirindo, arrenda-o vendedora. Uma das peculiaridades dessa espcie de arrendamento que ela s pode ser realizada entre pessoas jurdicas. Existem ainda outras modalidades de leasing, mas essas no so utilizadas no Brasil. Como exemplo, podemos citar o Leasing purchase e a operao chamada Dummy Corporation. 6. Obrigaes das partes O arrendamento mercantil classifica-se como um tipo de contrato bilateral. So bilaterais, os contratos dotados de prestaes para ambas as partes. So obrigaes do arrendador: a aquisio dos bens a serem arrendados (escolhidos pelo arrendatrio), bem como a entrega destes ao interessado para seu uso e gozo; aceitar a opo do arrendatrio ao final do contrato, ou seja, renovar o contrato, receber o bem restitudo, ou ainda, vender o bem mediante o pagamento do preo residual. Por sua vez, cabe ao arrendatrio: pagar as prestaes da maneira que se ajustara, manter os bens arrendados, e, ao final do contrato, se no quiser compr-los, suportar os encargos dos bens arrendados e pagar ao arrendador todas as prestaes que completariam o cumprimento integral da obrigao de rescindir o contrato antes da data estipulada como

vencimento. 7. Das clusulas abusivas O chamado contrato de adeso aquele em que uma das partes estipula clusulas ao seu livre arbtrio e discricionariamente enquanto a outra meramente o adere. Diferese do chamado contrato paritrio, que pressupe uma igualdade entre os pactuantes. Na adeso contratual ao leasing, o arrendatrio consente com o contedo predeterminado pelo arrendador, sem que haja a possibilidade de discutir os termos do contrato, limitando-se a aceit-lo ou no. Essa unilateralidade na estipulao do contrato acaba por gerar uma desigualdade ou at mesmo um desequilbrio, ocorrendo o risco de aparecerem no instrumento clusulas que concedem excessivas vantagens ao predisponente em detrimento ao aderente, que fica subjugado a encargos deveras onerosos. Tais clusulas, no nosso ordenamento jurdico, so conhecidas como clusulas abusivas . A abusividade de uma clusula contratual de fcil visibilidade, uma vez que no difcil perceber a ocorrncia de desequilbrio entre os plos contratantes. No Brasil, at pouco tempo atrs, tais clusulas encontravam-se disciplinadas unicamente pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Entretanto, o Cdigo Civil de 2002 trouxe normas explcitas a respeito, dando nfase ao princpio da boa-f e da onerosidade excessiva, normas essas, visando proteo do contratante economicamente mais fraco. O instituto do arrendamento mercantil foi criado para atender as necessidades das empresas e no do consumidor. A partir disso, no difcil inferir que pode haver decises que no admitam a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor aos arrendatrios, uma vez que seu objeto no tem como finalidade o uso prprio, mas busca a realizao das necessidades da empresa arrendatria, visando implementao em sua atividade comercial. Contudo, tais consideraes no impedem que o Cdigo de Defesa do Consumidor seja aplicado nos contratos de leasing, principalmente, no que se refere a reajustes, taxas de juros, etc. Destarte, questiona-se se os contratos de adeso detentores de clusulas abusivas podero ensejar a nulidade do contrato com base no que dispe o art. 51. IV, do CDC: "Art.51: So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade". Para tal efeito, caracteriza-se o contrato de leasing como uma relao de consumo, apesar das divergncias doutrinrias e jurisprudenciais acerca do tema. Assim, inegvel a

aplicao do Cdigo de Defesa do consumidor ao contrato citado. Entretanto, como nos explica Rossane Marina Fres Saltori, Vale lembrar a ressalva que o prprio Cdigo de Defesa do Consumidor faz quanto necessidade de o consumidor ser o destinatrio final do bem, no podendo dele se valer para fins lucrativos. Para tanto, aqueles contratos de leasing que no se caracterizam relao de consumo devem se valer da proteo das leis civis e comerciais pertinentes. 3 As clusulas abusivas devem ser consideradas nulas pelo judicirio atravs de aes revisionais propostas, tendo como fundamento a Constituio Federal, bem como o Cdigo de Defesa no Consumidor. vlido lembrar que, somente atravs da interveno judicial, as insituies financeras faro a adaptao das clusulas de contedo abusivo s normas no direito vigente, assim almejando a eqidade e a justia social. 8. Concluso A peculiaridade de contrato de leasing a trplice opo conferida ao arrendatrio ao final do contrato, podendo ele, comprar o bem por um valor residual acordado (tal valor a diferena entre o valor real do bem e as prestaes j pagas nos aluguis), prorrogar o contrato mediante sua renovao ou extingui-lo, devolvendo o bem. A complexidade do tema gera no poucas divergncias doutrinrias com relao sua natureza jurdica Trata-se de um contrato de adeso em que a unilateralidade na estipulao das clusulas obrigacionais pode levar o arrendatrio a uma onerosidade excessiva, de evidente desigualdade e desequilibro entre as partes.