Direito celebrao do casamento Este princpio est expresso no art. 36/1, 2 parte da CRP ( em condies de plena igualdade).

. Deve ser entendido nos termos do art. 16/1 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, que atribui aos nubentes o direito de casar e de constituir famlia sem restrio alguma de raa, nacionalidade ou religio. No impede a norma constitucional que se estabeleam impedimentos fundados em interesses pblicos fundamentais, como o faz a lei ordinria portuguesa, em matria de idade, por exemplo. 18. Direito de constituir famlia Esta norma, consagrada no art. 36/1, 1 parte (Todos tm o direito de constituir famlia), tem sido objecto de algum debate quanto sua interpretao. Considerada em si mesma, a afirmao do Direito a constituir famlia significaria to s, e j muito, que qualquer pessoa tem o Direito de procriar. este o sentido anglosxonico de constituir famlia; tambm corrente em diversas zonas de Portugal, na linguagem popular. O art. 12 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem e o art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, ao estabelecerem o direito de casar e de constituir famlia, invertem os termos do art. 36/1 CRP. 19. Competncia da lei civil para regular os requisitos e os efeitos do casamento e a sua dissoluo, independentemente da forma de celebrao A norma consagrada no art. 36/2 (a lei regula os requisitos e os efeitos do casamento e da sua dissoluo, por morte ou divrcio, independentemente da forma de celebrao) CRP visa, sobretudo, retirar ao Direito cannico a competncia para regular as matrias a previstas. Integra-se nesta seco Direitos de ser humano, na medida em que o seu objectivo de princpio assegurar a igualdade de todos os cidados perante a lei, implicando-lhes o mesmo estatuto, necessariamente o Direito civil. Algumas dvidas tem levantado o art. 1625 CC (o conhecimento das causas respeitantes nulidade do casamento catlico e dispensa do casamento rato e no consumado reservado aos tribunais e s reparties eclesisticas competentes) quanto sua constitucionalidade, na medida em que reserva para o Direito cannico os problemas relativos ao consentimento (divergncias entre a vontade e a declarao, vcios de vontade etc.), que passam, portanto, a ser apreciados pelos Tribunais eclesisticos. Contudo, a doutrina tem-se inclinado maioritariamente no sentido da constitucionalidade do art. 1625 CC. 20. Admissibilidade do divrcio para quaisquer casamentos O art. 36/2 CRP, ao estabelecer que a lei regula os requisitos e os efeitos da dissoluo

do casamento por divrcio, independentemente da forma de celebrao, tem um duplo sentido. O primeiro o de garantir a igualdade de todos os cidados, independentemente da forma de celebrao do casamento, quanto ao divrcio. Seria inconstitucional uma norma que exclusse o divrcio para uma qualquer modalidade de casamento, inclusive o catlico, como sucedia at ao Protocolo Adicional de 1975 Concordata de 1940. O outro sentido o da admissibilidade do divrcio para qualquer casamento. Consagra-se aqui um verdadeiro direito ao divrcio dos cnjuges. O art. 36/3 (os cnjuges tm iguais direitos e deveres quanto capacidade civil e poltica e manuteno e educao dos filhos) CRP, consagra a igualdade de direitos e deveres dos cnjuges quanto sua capacidade civil e poltica e manuteno e educao dos filhos. Vem na esteira do princpio da igualdade estabelecido no art. 13 CRP. 21. Atribuio aos pais do poder-dever de educao dos filhos e inseparabilidade dos filhos dos seus progenitores A atribuio dos pais do poder-dever de educao dos filhos vem consagrado no art. 36/5 CRP (Os pais tm o direito e o dever de educao e manuteno dos filhos). Tambm a vem prevista a inseparabilidade dos filhos dos seus progenitores. Trata-se de dois princpios que tem de ser compreendidos em ntima conexo, por se completarem um ao outro. Deles resulta que a educao dos filhos e por educao compreende-se a usa manuteno fsica, a sua educao espiritual, a transmisso dos conhecimentos e tcnicas, a coabitao com os pais pertena dos pais. Este poder-dever dos pais s lhes pode ser retirado por deciso judicial, sempre que se verifiquem as condies previstas no art. 1915/1 CC (a requerimento do Ministrio Pblico, de qualquer parente do menor ou de pessoa a cuja guarda ele esteja confiado, de facto ou de direito, pode o tribunal decretar a inibio do exerccio do poder paternal quando qualquer dos pais infrinja culposamente os deveres para com os filhos, com grave prejuzo destes, ou quando, por inexperincia, enfermidade, ausncia ou outras razes, no se mostre em condies de cumprir aqueles deveres). Direito das Sucesses mais antigos princpios constitucionais do Direito da Famlia que se deve considerar Direito Natural. 22. No discriminao entre filhos nascidos no casamento e fora do casamento O art. 36/4 CRP (os filhos nascidos fora do casamento no podem, por esse motivo, ser objecto de qualquer discriminao e a lei ou as reparties oficiais no podem usar designaes discriminatrias relativas filiao), probe a discriminao em relao aos filhos nascidos fora do casamento. Na sua vertente formal, o princpio probe o uso de designaes discriminatrias, como as de filho ilegtimo, natural, etc., ou quaisquer outras que no se limitem a mencionar o puro facto do nascimento fora do casamento dos progenitores. Sob o ponto de vista material, tambm se no permite qualquer discriminao: no poder criar-se para os filhos nascidos fora do casamento um estatuto de inferioridade em

relao aos outros que no decorra de insuperveis motivos derivados do prprio facto do nascimento fora do casamento. A norma constitucional levou, nomeadamente, revogao das regras de direito civil que atribuam melhores direitos sucessrios aos filhos legtimos em relao aos ilegtimos, ou que limitavam o reconhecimento de certas categorias de filhos ilegtimos. 23. Direitos dos membros da famlia perante o Estado: proteco da adopo Esta norma foi introduzida pela reviso de 1982 que acrescentou ao art. 36 CRP o actual n. 7 (A adopo regulada e protegida nos termos da lei, a qual deve estabelecer formas cleres para a respectiva tramitao). Impedir alteraes da legislao ordinria que diminurem, sem invocar um interesse pblico fundamental, os Direitos dos adoptados, os deveres dos adoptantes, ou restringiria demasiadamente, tambm sem justificao bastante, os requisitos da adopo. Por maioria de razo, essa norma proibir o desaparecimento do instituto da adopo do Direito Civil portugus. 24. Proteco da famlia A norma do art. 67 CRP compreende no s a famlia conjugal, como a natural e a adoptiva. A famlia natural constituda pelos filhos e pelo progenitor biolgico. uma famlia unilinear. Esta norma est integrada, tal como os seguintes princpios, no Captulo II (Direitos e Deveres Sociais), Ttulo III (Direitos Econmicos, Sociais e Culturais) da Parte I (Direitos e Deveres Fundamentais) da Constituio. No tem pois a fora jurdica que o art. 18, confere aos preceitos respeitantes aos Direitos Liberdades e Garantias (em sentido tradicional), no sendo de aplicao imediata. Tem um carcter programtico, com tudo o que isto significa. 25. Proteco da paternidade e da maternidade O art. 68 CRP (os pais e as mes tm direito proteco da sociedade e do Estado na realizao da sua insubstituvel aco em relao aos filhos, nomeadamente quanto sua educao, com garantia de realizao profissional e de participao na vida cvica do pas), ao considerar a paternidade e a maternidade valores sociais eminentes, concede aos pais e s mes, sejam ou no unidos pelo matrimnio, um direito proteco da sociedade e do Estado na realizao da sua aco em relao aos filhos, nomeadamente quanto educao destes, garantindo-lhes a realizao profissional e a participao na vida cvica do pas. As mulheres trabalhadoras tm Direito a especial proteco durante a gravidez e aps o parto, incluindo a dispensa de trabalho por perodo adequado, sem perda da retribuio ou de quaisquer regalias. Os pais e mes desempenham, no momento da gerao e da educao dos filhos, uma tarefa do mais profundo interesse social. O art. 68 CRP, garante-lhes por parte do Estado uma particular proteco. Atribuindo, desde logo, s mulheres trabalhadoras dispensa do

trabalho pelo perodo adequado durante a gravidez e aps o parto, sem perda de retribuio ou de quaisquer regalias. Na esteira destes princpios, o art. 69 CRP, atribui s crianas um Direito proteco da sociedade e do Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral. O n. 2 (O Estado assegura especial proteco s crianas rfs, abandonadas ou por qualquer forma privadas de um ambiente familiar normal) concede-lhes uma especial proteco da sociedade e do Estado contra todas as formas de opresso e contra o exerccio abusivo da autoridade da famlia e demais instituies. Introduo A comunho de vida, que o casamento enquanto estado, deve existir no duplo plano pessoal e patrimonial. A disponibilidade de cada um dos cnjuges perante o outro, que o reflexo do amor e de consubstancia a comunho de vida, deve ser uma disponibilidade da pessoa e dos bens de cada um dos cnjuges. A comunho de vida introduz necessariamente nas relaes patrimoniais ingredientes que no existiriam entre duas pessoas absolutamente estranhas. natural que um dos cnjuges, o mais habilitado, se ocupe da administrao dos bens do outro; como ambos gozaro, indiscriminadamente, do conjunto dos bens. Contudo, no se afigura, que estas circunstncias exijam a criao de um especial estatuo patrimonial das relaes dos cnjuges. Devero ser consideradas como resultantes necessrias da comunho de vida, sem relevncia jurdica autnoma. Quando muito, e para casos de particularmente intensa colaborao econmica entre os cnjuges, com resultados muito significativos para um deles, haver que estatuir expressamente o recurso a algum dos institutos consagrados do direito das obrigaes ou dos direitos reais, como o enriquecimento sem causa, as benfeitorias, etc.

. Quando muito, e para casos de particularmente intensa colaborao econmica entre os cnjuges, com resultados muito significativos para um deles, haver que estatuir expressamente o recurso a algum dos institutos consagrados do direito das obrigaes ou dos direitos reais, como o enriquecimento sem causa, as benfeitorias, etc.

O regime de bens e as convenes antenupciais. Caractersticas das convenes antenupciais Cada casamento como estado est submetido a um regime de bens, ou seja, a um estatuto que regula as relaes patrimoniais entre os cnjuges e entre estes e terceiros. Este estatuto pode ser livremente fixado. No caso de eles no o determinarem, a lei prev um estatuto supletivo. O princpio geral o da liberdade do regime de bens: os esposos podem fixar livremente, em conveno antenupcial, o regime de bens do casamento, quer escolhendo um dos

regimes previstos no Cdigo Civil, quer estipulando o que a esse respeito lhes aprouver dentro dos limites da lei (art. 1698 CC). No permite o Cdigo que o regime de bens seja fixado por remisso genrica para a lei estrangeira ou revogada, ou para usos e costumes locais (art. 1718 CC). Os regimes tpicos do Cdigo Civil so o da comunho de adquiridos (arts. 1721 a 1731 CC), o regime da comunho geral (arts. 1732 a 1734 CC), e o da separao (arts. 1735 e 1736 CC). O regime supletivo, ou seja, o regime que vale na falta de conveno antenupcial ou no caso de caducidade, invalidade ou ineficcia desta, o regime da comunho de adquiridos (art. 1717 CC). Os casos de regime imperativo esto previstos no art. 1720/1-a), b) CC. Trata-se de casamentos celebrados sem precedncia do processo de publicaes, e por quem tenha completado sessenta anos de idade. Nestes casos, a lei impem aos nubentes o regime de separao de bens. Alm destes, o art. 1699/2 CC, probe a estipulao do regime da comunho geral nos casamentos celebrados por quem tenham filhos, ainda que estes sejam maiores ou emancipados. Tambm no permitido aos nubentes estipular, neste caso, a comunicabilidade dos bens referidos no art. 1722/1 CC. Visa-se proteger os filhos do cnjuge, atravs da incomunicabilidade dos bens que o cnjuge levou para o casal ou adquiriu a ttulo gratuito e dos sub-rogados no seu lugar. Nos casos de regime legal imperativo, a lei determinou-se pelo receio de que alguns dos nubentes tenha sido levar a contrair matrimnio por interesse econmico. A lei probe, as doaes entre casados (art. 1762 CC), quando vigorar imperativamente o regime de separao de bens que seriam um modo de os cnjuges iludirem o regime de separao de bens. O art. 1720/2 CC, permite, porm, que, em vista do seu futuro casamento, os nubentes faam doaes entre si. 83. Conveno antenupcial o acordo entre os nubentes destinado a fixar o seu regime de bens. A conveno no se integra no contrato de casamento, mas acessrio deste, pressupondo a sua existncia e validade. Em termos de, se o casamento for invlido, a conveno antenupcial ser arrastada por esta invalidade. Os princpios gerais em matria de convenes antenupciais so os da liberdade e da imutabilidade. Nos termos do art. 1698 CC, os esposos podem fixar na conveno antenupcial, dentro dos limites da lei, o regime de bens do casamento, escolhendo um dos regimes previstos no Cdigo, combinando alguns destes, ou estipulando o que entenderem (princpio da liberdade). O art. 1699 CC, estabelece um certo nmero de restries ao princpio da liberdade contratual; matrias em relao s quais os cnjuges no podem dispor, por estarem

imperativamente fixados na lei. 84. Imutabilidade das convenes antenupciais O art. 1714/1 CC, dispe que, fora dos casos previstos na lei, no permitido alterar, depois da celebrao do casamento, nem as convenes antenupciais, nem os regimes de bens legalmente fixados. Est sujeito ao princpio da imutabilidade, no s o regime de bens convencionado pelos esposos, mas tambm o regime supletivo. Ou seja: desde o momento da celebrao do casamento o regime de bens inaltervel. A imutabilidade das convenes antenupciais no significa a manuteno rgida dos bens num certo estatuto de propriedade. possvel uma certa dinmica das relaes entre os cnjuges, nos quadros da conveno. Assim, cada um dos cnjuges pode fazer ao outro doaes (art. 1761 segs. CC), ou dar em cumprimento (art. 1714/3 CC); qualquer deles pode conferir a outro mandato revogvel para administrar os seus bens prprios (art. 1678/2-g CC); ou os cnjuges podem entrar com bens prprios para sociedades comerciais das quais faam parte, desde que s um deles assuma a responsabilidade ilimitada (art. 8 CSC). Verdadeira alterao conveno antenupcial permitida por lei s parece haver uma: revogao da doao para casamento, por esta importar alterao directa conveno antenupcial em que aquela doao se integra. O argumento principal a favor da imutabilidade das convenes antenupciais o seguinte: pretende-se evitar que um dos cnjuges, que tenha adquirido ascendente sobre o outro em virtude do casamento, imponha a este a uma alterao do regime de bens que lhe seja prejudicial; alterao que se traduziria numa verdadeira liberalidade do segundo cnjuges a favor do primeiro e qual se no aplicaria o princpio geral da livre revogabilidade das doaes entre cnjuges (art. 1765/1 CC), nem as regras gerais das doaes (arts. 970, 2169 CC). 85. Requisitos de fundo da conveno antenupcial Sendo um contrato, a conveno antenupcial est sujeita s regras gerais dos contratos, nomeadamente as que se referem vontade, declarao, aos vcios da vontade, etc. As convenes antenupciais podem ser celebradas atravs de procurados, embora a procurao deva conter a indicao do regime de bens convencionado, por se tratar de matria demasiadamente importante, e demasiadamente definitiva, para ser deixada totalmente ao critrio do procurador. O art. 1713/1 CC, vem permitir que as convenes seja celebradas sob condio ou a termo. Assim, pode determinar-se que um regime de separao seja transformado em regime de comunho geral se nascerem filhos do casamento. O preenchimento da condio no tem efeito retroactivo em relao a terceiros (art. 1713/2 CC).

Para garantir o princpio da imutabilidade, as condies e os termos devem estar totalmente independentes, enquanto tais, da simples vontade dos contraentes. 86. Formalidades da conveno antenupcial Tero de ser celebradas por escritura pblica (art. 1710 CC), ou por auto lavrado perante o Conservador do Registo Civil. Alm disso, as convenes antenupciais devem ser registadas para produzirem efeitos em relao a terceiros (art. 1711/1 CC, e art. 191 CRC). Uma conveno antenupcial no registada vlida e eficaz entre as partes, no produzindo efeitos em relao a terceiros. No so considerados terceiros (art. 1711/2 CC), os herdeiros do cnjuge e os demais outorgantes da escritura. Como qualquer contrato, as convenes antenupciais podem ser invlidas, de acordo com as regras gerais. Aplicam-se, nesta matria as regras relativas reduo do negcio jurdico (art. 292 CC) 87. Caducidade das convenes antenupciais A conveno antenupcial caduca se o casamento no foi celebrado dentro de um ano, a contar da sua celebrao, ou se, tendo sido celebrado, foi declarado nulo ou anulado (art. 1716 CC). Se o casamento for declarado nulo ou anulado, aplicam-se as regras do casamento putativo. Assim, se ambos os cnjuges estavam de boa f, a conveno produzir os seus efeitos em relao a eles e a terceiros (art. 1674/1 CC); se s um dos cnjuges contraiu casamento de boa f, e a conveno antenupcial o beneficiou, s o cnjuge de boa f poder obrigar-se tutela dos benefcios do estado matrimonial (art. 1647/2). Casamento putativo Nos termos do art. 1647 CC, o casamento, catlico ou civil, produz efeitos apesar da declarao de nulidade, quanto ao casamento catlico ou da anulao quanto ao casamento civil. O instituto do casamento putativo visa afastar os inconvenientes para os cnjuges, para os filhos e para terceiros da declarao de nulidade ou da anulao do casamento. A lei considera justo que o casamento invlido produza apesar disso certos efeitos, variveis conforme se trate de proteger terceiros, os filhos ou os cnjuges, e dependentes da boa f em que cada um deles se encontre. Os efeitos que a lei atribui ao casamento invlido so pelo menos, parte dos que este produziria se tivesse sido vlido. A produo de efeitos pelo casamento invlido depende de trs pressupostos: a) necessria a existncia de um casamento. Se o casamento for inexistente, no produz qualquer espcie de efeito.

b) O casamento deve ter sido declarado nulo, ou anulado. c) Finalmente, exige-se que um dos cnjuges, ou ambos, esteja de boa f, para que o casamento produza efeitos em relao a eles ou produza efeitos favorveis ao cnjuge de boa f e, reflexamente, os produza em relao a terceiros. Quanto aos filhos, o casamento produz efeitos, mesmo que ambos os cnjuges o tenha contrado de m f. Quanto aos efeitos do casamento putativo, a regra geral a seguinte: os efeitos j produzidos mantm-se at ao momento da declarao da nulidade, ou da anulao, mas no se produzem efeitos desde o momento da sua celebrao em termos idnticos ao regime jurdico do divrcio. Quanto aos cnjuges, se eles estavam de boa f, o casamento produz, todos os efeitos entre eles at data de declarao de nulidade ou anulao (art. 1657/1 CC). Se s um dos cnjuges estava de boa f, o casamento produz em relao a ambos os cnjuges os efeitos que forem favorveis ao cnjuge de boa f (art. 1647/2 CC). Se ambos os cnjuges estavam de m f, o casamento no produz efeitos em relao a eles. No que se refere aos filhos, e quer o casamento tenha sido contrado de boa f ou de m f pelos cnjuges, produz os efeitos favorveis aos filhos nascidos no casamento, nomeadamente no que se refere presuno pater is est (art. 1827 CC). Os terceiros que estabeleceram com os cnjuges relaes dependentes da validade do casamento, no so objecto de proteco especfica e directa pelo instituto do casamento putativo. S se produziro em relao A eles, indirecta ou reflexamente, os efeitos decorrentes das relaes entre os cnjuges que se mantenham apesar da unvalidade do casamento.