Le fonds de commerce

Dfinition : Ensemble des biens meubles quun commerant organise et assemble pour conqurir une clientle : - Stock et matriel non commercial - Droit de proprit non commercial (brevet) - Droit au bail - Rfrence historique : la notion de fonds de commerce est apparue au XIXme sicle. Lexpression fonds de commerce est apparue en droit en 1938 (loi du 1er mars 1938). Notion de fonds de commerce et entreprise : lentreprise est une runion de biens et de capitaux (notion conomique). Le fonds de commerce est llment central de lentreprise, et on ne conoit pas une entreprise sans un certain nombre de biens permettant son exploitation. Le fonds de commerce est un lment ncessaire pour une entreprise, mais pas suffisant. Notion de fonds de commerce et socit : la socit est une notion juridique. Une socit immatricule est une personne morale. Le fonds de commerce est un ensemble de bien. Il est donc un lment du patrimoine de la socit. Une socit peut exploiter plusieurs fonds de commerce dont lactivit peut tre diffrente.

I.

La composition du fonds de commerce

1. Les lments du fonds de commerce

Certains lments sont exclus du fonds de commerce, et notamment les crances et les dettes, ainsi que les immeubles.

Selon la loi L145-1 du code du commerce, on distingue les lments corporels des valeurs incorporelles.

A. Les lments corporels du fonds de commerce

Chapitre: XII : Le fonds de commerce 1) Le matriel : les machines, les quipements et les outils qui vont servir lexploitation du fonds. Ils peuvent tre absolument essentiels et ncessaires (par exemple dans une entreprise de travaux publics, un garage, le transport routier) ou pratiquement inexistant (par exemple dans une entreprise de distribution, de service ou la banque). 2) Les marchandises (= les stocks) : Dans certains cas, ils peuvent tre inexistants (par exemple dans la banque ou lassurance).

B. Les lments incorporels du fonds de commerce

Larticle L145-1 du code du commerce cite : - Lenseigne, - Le nom commercial, - Le droit au bail, - La clientle, - Lachalandage

Il faut ajouter cela : - Les droits de proprit industrielle (brevet..) - Les autorisations administratives. 1) La clientle : dsigne les personnes qui sapprovisionnent habituellement auprs dun fonds de commerce en raison de la comptence ou du savoir-faire du commerant. On peut ajouter lachalandage qui est constitu de la clientle de passage. Elle est attire par la commodit ou la proximit de ltablissement. La clientle est llment central et essentiel du fonds de commerce. Sans clientle, un fonds de commerce naura aucune valeur. La clientle est un lment ncessaire mais pas suffisant. Il faut la clientle un point de fixation (emplacement, bail commercial) et aussi un signe de ralliement (enseigne, nom commercial). Le fonds de commerce existe que lorsquune clientle lui est rattache. Il faut que cette clientle runisse 2 conditions : Il faut que la clientle soit relle : une clientle virtuelle, potentielle, hypothtique ne peut pas tre prise en considration. Il faut donc un commencement dactivit. Il faut que cette clientle soit personnelle lexploitant. Exemples : 1. Commerce de dtail exploit dans lenceinte dune grande surface. 2. Caftria installe dans un champ de courses = Cour de cassation + Assemble Plnire (runion des 6 chambres) pour prendre la dcision du 24 avril 1970 que le client appartient lorganisateur des courses. Remarque : difficult concernant les franchiss : le client appartient lenseigne ou au magasin ? 2) Le droit au bail : Cest le droit de jouissance des locaux lous au commerant. Ce droit est particulirement tendu. Il confre au commerant un vritable droit au renouvellement de son bail. Sinon, le commerant a droit une indemnit dviction (qui est gale la valeur du fonds de commerce). Le bail commercial peut tre cd un autre commerant. 3) Les lments dindividualisation du fonds de commerce a. Le nom commercial : nom sous lequel lentreprise exerce son activit. Ce nom est un lment du fonds de commerce et peut tre transmis avec lui. b. Lenseigne : elle individualise la situation gographique du fonds. Chapitre: XII : Le fonds de commerce 4) Les droits de proprit industrielle Ce sont les brevets dinvention, les marques de fabrique ou de commerce, les dossiers et modles. Ils sont rattachs au fonds de commerce. 5) Les autorisations dexploitation Lexercice de nombreuses professions commerciales est subordonn loctroi dautorisation administrative : licence, agrment (taxi, transport, restauration, dbit de boisson, pharmacie, entreprise de spectacles).

2. Les lments exclus du fonds de commerce

A. Lexclusion des dettes et crances : Cette exclusion rsulte dune
jurisprudence constante : Les crances possdes par un commerant, mme pour cause commerciale, ne deviennent pas ncessairement un lment du fonds de commerce. La vente du fonds de commerce nopre pas transfert des crances lacqureur, sauf en prsence dune clause spciale. Ce qui est vrai pour les crances lest galement pour les dettes.

B.

Lexception au principe de transfert des crances et des dettes. a. Les exceptions lgales (imposes par la loi) : certaines crances sont

tout de mme transfres avec le fonds de commerce : Droit du travail : lorsque survient une modification dans la situation juridique de lemployeur, notamment par succession, vente, transformation du fonds.., tous les contrats de travail en cours au jour de la modification subsistent entre le nouvel employeur et le personnel de lentreprise (L1224-1 du code du travail). Droit des assurances : L121-10 du code des assurances. Lassurance est transmise lacqureur en cas dalination de la chose assure. En matire fiscale : le CGI retient la responsabilit solidaire du cessionnaire et du cdant pour les impts dus.

b. Exceptions conventionnelles
Les ncessits dexploitation imposent souvent la poursuite dun certain nombre de contrats, tels le contrat dabonnement (gaz, lectricit), dapprovisionnement, de fournitures. CONCLUSION : le fonds de commerce est un bien meuble incorporel compos de biens meubles corporels et surtout de biens meubles incorporels

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APPLICATION 14
Chapitre: XII : Le fonds de commerce I. QUESTIONS 1. faux (la socit oui) 2. faux : elle est insusceptible dappropriation 3. vrai : meubles corporels et incorporels. Les immeubles en sont exclus, mme lorsque le local appartient au propritaire du fonds. 4. faux (sauf exceptions) 5. faux : il est un bien incorporel qui comporte des biens meubles corporels et incorporels.

II. ETUDE D ARRETS A. Bayait / Socit des courses rouennaises a. Une socit de courses avait donn la concession exclusive de linstallation et de lexploitation de buvettes sur un champ de courses. LAssemble plnire a approuv la Cour dAppel en prcisant que le concessionnaire (Bayait) ne stait pas constitu une clientle personnelle, distincte de celle de la socit de courses ; le public qui frquentait les buvettes stant rendu avant tout pour assister aux courses de chevaux (si pas de clientle pas de fonds de commerce pas de droit au bail). b. Larrt est rendu par lAssemble plnire de la Cour de Cassation. Cette Assemble est la formation la plus importante de la Cour. Elle est compose du 1er Prsident et des prsidents de chacune des 6 chambres (3 civiles, 2 correctionnelles, 1 criminelle). LAssemble Plnire est saisie pour traiter des questions trs importantes ou pour uniformiser le droit en cas de contradiction entre les chambres. Do limportance de larrt du 24 avril 1970. c. Certains commerants (fleuristes, restaurateurs, cafetiers) exercent dans une galerie marchande ou dans des locaux mis leur disposition par une autre entreprise (gare, hippodrome, terrain de sports, cinma, thtre). Dautres commerants sont des distributeurs de produits dune marque connue (concessionnaire auto, station service). d. Problmatique : quelque soit les contrats qui les lient lentreprise principale, ces commerants nont pas le droit en fin de contrat son renouvellement, mme sils avaient investis et dvelopper la clientle. Certains dentre eux prtendent quils taient propritaires du fonds de commerce quils avaient crs, et rclament le renouvellement de leur bail commercial. e. Dans la majorit des cas, la jurisprudence leur a refuse la qualit de propritaire du fonds de commerce au motif quils ne possdaient pas de clientle propre (exemple des stations de service). Mais il ne faut pas gnraliser (exemples de cas o il a t reconnu une clientle : un fleuriste locataire dun emplacement dans le hall dun magasin grande surface ; les clients de certaines brasseries ou restaurants rputs (gare de lEst, Tour Eiffel). Ce cas illustre quil faut avoir une clientle propre pour se voir reconnatre lexistence dun fonds de commerce et donc le renouvellement de son bail commercial.

B. Garde / DGI a. Un bijoutier horloger qui possdait dj un magasin Marseille en avait cr un second dans un centre commercial Vitrolles. Il avait fond une socit dont il tait le prsident et laquelle il avait vendu le matriel dexploitation et les stocks du magasin nouvellement cr. Ladministration fiscale est alors intervenue pour dire que la cession cachait la vente dun fonds de commerce. Le commerant, M. Garde, a refus cette interprtation car elle aboutissait lui faire payer des droits plus importants.

Chapitre: XII : Le fonds de commerce

b. L 1er/09/1987, le TGI de Toulon a adopt le point de vue de ladministration et a dclar que la cession tait celle dun fonds de commerce. Le bijoutier sest pourvu en cassation (le montant des droits de mutation devait tre infrieur au montant permettant de faire appel). c. Largument du demandeur (M. Garde) tait quun commerant qui vent un magasin quil a cr dans un centre commercial nest pas forcment cens avoir vendu un fonds de commerce (absence de clientle propre). d. La solution adopte par larrt : afin de se soustraire aux lourdes impositions auxquelles sont soumises les cessions de fonds de commerce, celles-ci se dissimulent sous lapparence de vente dlments isols du fonds. Mais il faut que le vendeur soit bien titulaire dun fonds de commerce pour rectification. Ce nest pas le cas de M. Garde : celui-ci ne dispose pas de clientle propre. (Les litiges concernant les impts directs Tribunal administratif Les litiges concernant les impts indirects TGI)

III. CAS PRATIQUES Dossier 1 1) a) Lorsque le commerant nest pas propritaire du local dans lequel il exerce son activit, son droit de jouissance des locaux est particulirement tendu. Il dispose dun vritable droit au renouvellement, sinon il recevra une indemnit dviction. Pour les commerants, la clientle est lie la situation du local dans lequel sexerce le commerce. Si le bailleur peut librement ne pas renouveler le bail, le commerant perd sa clientle et donc son fonds de commerce. Afin de protger celui-ci, la loi a institu ce droit au renouvellement ou dfaut une indemnit dviction : cest ce quon appelle la proprit commerciale. b) La proprit commerciale profite au propritaire du fonds, celui qui dispose dune clientle propre. 2) La Cour de Cassation a prcis que la clientle est au plan national attach la notorit de la marque du franchiseur, mais lchelle locale, la clientle nexiste que par les moyens mis en uvre par le franchis. Il y a partage de la clientle entre notorit lie la marque nationale et comptence et savoir-faire du commerant lchelle locale. Chapitre: XII : Le fonds de commerce

Dossier 2 Selon la loi, sont susceptibles dtre compris dans le nantissement : - Lenseigne et le nom commercial - Le droit au bail - La clientle - Le matriel Et dfaut de dsignation expresse, le nantissement doit comprendre lenseigne et le nom commercial, le droit au bail, la clientle et lachalandage. On constate que les immeubles ne font pas parties de cette liste, ni les stocks. La clientle est forcment incluse car il est inconcevable dexclure de lassiette du nantissement llment fondamental du fonds de commerce.

Dossier 3 1) le droit au renouvellement du bail commercial ne peut tre invoqu que par le propritaire du fonds de commerce (L145-8 du code de commerce) Le commerce doit faire lobjet dune exploitation effective au cours des 3 dernires annes prcdents la date dexpiration du bail (sauf motifs lgitimes tels que la maladie). Il faut que le preneur soit inscrit au RCS.

2) le dfaut dexploitation du fonds pendant une dure de 6 mois : rien ne laisse penser dans lnonc que la socit Dearing a eu un motif lgitime pour justifier labsence dexploitation. Sur ce point, le refus de Cazoni est fond, car le fonds na pas t exploit pendant 6 mois. Le dfaut de la qualit de commerant de M. Frdric : ce second motif est inoprant. Le preneur nest pas M. Frdric, mais la socit Dearing. Celui-ci agit en qualit de grant de la socit. Chapitre: XII : Le fonds de commerce