Facultad de Derecho - Escuela de Derecho Sede Punta Arenas

LAS COSAS Y SU POSESION

Modulo Integracin IV Instituciones Jurdicas Profesor: Rodrigo Henrquez Narvez

Guillermo Prez Vega

Punta Arenas, Octubre 2011

ndice Introduccin 3

I. Las Cosas en el Derecho Romano

II. La Clasificacin de las Cosas 1. Res Extra Commercium y Res In Commercium 2. Res Publicae y Res Privatae 3. Res Mancipi y Res Nec Mancipi 4. Res Immobiles y Res Mobiles 5. Cosas Consumibles y Cosas No Consumibles 6. Cosas Fungibles y Cosas No Fungibles 7. Cosas Principales y Cosas Accesorias 8. Cosas Divisibles y Cosas Indivisibles 9. Cosas Corporales y Cosas Incorporales 10. Cosas Simples y Cosas Compuestas

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III. La Posesin de las Cosas La Posesin y el Dominio (Possessio y Dominium) La Posesin Pretoria (Possessio Ad Interdicta)

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IV. La Posesin Civil de las Cosas V. La Causa de la Posesin VI. Adquisicin de la Posesin VII. Mantenimiento de la Posesin VIII. Prdida de la Posesin IX. El Amparo de la Posesin X. La Posesin Natural de las Cosas XI. Conclusin XII. Bibliografa

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INTRODUCCIN

El presente informe se centrar en dos instituciones jurdicas cuya gnesis se encuentra en el Derecho Romano, tales institutas, las encontramos hoy en da con plena vigencia con algunas diferencias por el transcurso del tiempo, plasmadas por don Andrs Bello, en su obra el Cdigo Civil Chileno.

El estudio de las Cosas y su Posesin dentro del Derecho Romano, en la actualidad constituye uno de los principales objeto de anlisis del derecho privado, ya que la teora de las cosas abarca todo lo referente al patrimonio, los bienes mueble, inmueble, etc. y los efectos de cambio de titulares dichos bienes o cosas. Los cuales forman parte importante de las actividades que realizan las personas naturales y juridicas a diario y que constituyen unos de los principales vnculos de relacin juridica entre los particulares

Este informe estudiara el concepto Res o Cosa y por otra parte una institucin de estudio clsico y relevante en el Derecho Civil que es la Posesin. Asimismo se har una concordancia jurdica con el articulado del Cdigo Civil Chileno, en las materias relevantes para una mejor comprensin de este material en su desarrollo.

Este informe nos dar a conocer el concepto Cosa desde el punto de vista del derecho romano, su clasificacin, la Posesin o Dominio en el Derecho Romano, las causas de ella, su adquisicin, su mantencin, su proteccin o amparo, su perdida y tipos de posesiones a saber en materia del derecho en estudio.

LAS COSAS Y POSESIN

I. Las Cosas en el Derecho Romano

En sus orgenes el ius consista en un orden de poderes de carcter personal que se manifestaba a travs de actos de fuerza ritualizados formalmente, una de cuyas expresiones eran los actos de apoderamiento de las cosas. En otras palabras el vocablo cosa (Res) se usa para indicar todo aquello que puede ser objeto de derechos, es decir todo cuanto tenga entidad corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta y que sea susceptible de apreciacin econmica. Los juristas romanos se referan a ella como al objeto material (Corpus), en oposicin a los actos del hombre. Denota una cosa corporal, fsicamente delimitada y jurdicamente independiente.2

La palabra res era empleada en latn con la misma amplitud con la cual en la actualidad se utiliza la palabra "cosa", aunque al ius solamente le interesaban las cosas en cuanto podan ingresar a un patrimonio, es decir, en cuanto eran susceptibles de apropiacin supuesto que reportaran una utilidad econmica, por lo cual modernamente se suele recurrir a la palabra "bienes" para referirse a las cosas desde una perspectiva jurdica. 2
Cdigo Civil Actual Distincin entre cosa y bien. Los autores se han preocupado de distinguir entre cosa y bien. Puede afirmarse, siguiendo a nuestro Cdigo Civil, que cosa es todo lo que ocupa un lugar en el espacio y podemos percibir por nuestros sentidos. Este concepto es aplicable a las cosas corporales, que nuestros sentidos pueden percibir. Ms difcil resulta precisar en qu consisten las cosas incorporales, vale decir, las entidades que carecen de corporeidad material. Como veremos, el Cdigo Civil, con un criterio muy discutible, asimila las cosas incorporales a los derechos. Pero ello deja fuera de la tipologa a las cosas que careciendo de corporeidad fsica, tampoco son derechos. Estas son las cosas usualmente denominadas inmateriales, como son aquellas que nuestros textos denominan producciones del talento o del ingenio (artculo 584 del Cdigo Civil).
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Cdigo Civil Chileno, Editorial Legal Publishing, ao 2011. Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.

En lo que respecta al concepto de bien, no hay unanimidad entre los autores. Una doctrina bastante divulgada, entiende que entre las cosas y los bienes existe una relacin de gnero a especie: bienes son las cosas que, prestando una utilidad para el hombre, son susceptibles de apropiacin. Por lo tanto, todos los bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes.
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La totalidad de las cosas que pertenecen a una persona constituyen su patrimonio, dentro del cual no slo se comprendan las cosas que se tenan en propiedad (dominium), sino tambin los derechos de naturaleza real que se tenan sobre cosas ajenas o de naturaleza personal, adems de sus obligaciones.

II. La Clasificacin de las Cosas:2

La ms plena y absoluta pertenencia de una cosa a una persona constituye el dominium o dominio, que se identifica con las cosas mismas, y que se manifiesta de manera diferente en atencin a la cualidad jurdica de las cosas sobre las que recae. De esta manera, desde la perspectiva del dominio y de la adquisicin de las cosas ellas podan encontrarse en calidades jurdicas distintas, por lo cual tenan un tratamiento peculiar en el orden del ius, y ello fundamentaba la "clasificacin" de las cosas.

1.

Res Extra Commercium y Res In Commercium: Se atiende a la posibilidad

de apropiacin o adquisicin de las cosas haba algunas que se hallaban excluidas de la pertenencia personal en dominio (extra commercium) y otras que s podan ser objeto de apropiacin o adquisicin (in commercium).

1.1. Res Extra Commercium: eran las que se hallaban fuera del comercio y respecto de las cuales no era posible el denominado ius commercii. En consecuencia, no podan ser objeto de adquisicin ni de actos patrimoniales entre vivos o por causa de muerte, dentro de tal condicin se hallaban las siguientes:

1.1.1 Res Divini Iuris: las que comprendan segn el criterio de Gayo a las res sacrae (templos y los altares) y a las res religiosae (destinado al culto o religin).

Cdigo Civil Actual: El artculo 586 del Cdigo Civil, en cuanto en l se seala que: "Las cosas que han sido consagradas para el culto divino, se regirn por el derecho cannico", y como corolario de esta regla, en el artculo 1105 del mismo Cdigo se declara que no valen "los legados de cosas pertenecientes al culto divino".
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1.1.2. Res Quodammodo Divini Iuris: es decir, las cosas en cierto modo de derecho divino, tales como los muros y las puertas de las ciudades que haban sido puestos bajo la proteccin de los dioses mediante una ceremonia denominada inauguratio.2

1.1.3. Res Communes Omnium: es decir, cosas que por derecho natural eran comunes a todos, tales como el aire, el agua corriente y el mar y sus costas, no eran susceptibles de posesin ni de adquisicin particular por ninguna persona privada.
Cdigo Civil Actual: El artculo 585 del Cdigo Civil inciso primero de tal disposicin se seala que: "Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas".
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1.2.

Res In Commercio: eran todas aquellas cosas susceptibles de apropiacin y

que, por lo tanto, se hallaban dentro del comercio humano, por lo cual eran cosas de derecho humano (res humani iuris). Las cosas que se hallaban dentro del comercio humano podan encontrarse actualmente dentro de un patrimonio (intra

patrimonium), es decir, haber sido ya adquiridas por alguien, o bien hallarse an en la situacin de no haber sido adquiridas, pero poder llegar a serlo (extra patrimonium).2
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Cosas que se hallaban in commercio y que se encontraban en la situacin de an no haber sido apropiadas o adquiridas por alguien eran las siguientes: 2

1.2.1. Res Nullius: eran estas las "cosas de nadie", es decir, aquellas que desde el momento en que tenan ser carecan de dueo, dentro de las cuales se consideraban los animales que se capturaban en la tierra, en el mar, y en el cielo; la isla nacida en el mar, las cosas encontradas en la ribera del mar, tales como las perlas o piedras.
Cdigo Civil Actual:

A estas cosas de nadie se refiere el Cdigo Civil en sede de ocupacin, porque precisamente define a este modo de adquirir el dominio en su artculo 606 de la siguiente manera: "Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional", y como corolario suyo, en el artculo 624 describe el modo especfico de ocupacin denominado "invencin o hallazgo" en cuanto: "Una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella", precisndose en el inciso segundo que: "De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior".
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1.2.2. Res Hostiles: esto es, las cosas del enemigo, pues ellas aunque haban pertenecido precisamente al enemigo, eran consideradas como de nadie, en cuanto los hostes eran considerados como fuera del orbe y su derecho era desconocido.

1.2.3. Res Derelictae: eran estas las cosas que haban sido abandonadas por sus dueos y, as al instante dejaban de ser de ellos, sin que fueran posible cometer hurto respecto de ellas.
Cdigo Civil Actual: A estas cosas se refiere el artculo 624 del Cdigo Civil en su inciso tercero, para declarar que se adquieren por una especie de ocupacin: "Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante".
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1.2.4. Res Sine Domino: es decir, las cosas que no tenan dueo, tales como las que formaban parte de una herencia yacente.

2. Res Publicae y Res Privatae: aquellas cosas que ya haban sido apropiadas podan ser pblicas (res publicae) o privadas (res privatae)

2.1. Res Publicae: eran las que pertenecan al pueblo romano, dentro de las cuales se distinguan diversas especies en consideracin a la proteccin que podan tener mediante interdictos, y tales eran:

a) Las que, perteneciendo al pueblo romano, estaban destinadas, mediante un edicto especial llamado publicatio, al uso pblico, como las vas pblicas o calles, los puentes, foros, plazas, teatros, baos y termas.
Cdigo Civil Actual:

El artculo 589 del Cdigo Civil: "Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda" y "Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos".1

b) c) d)

Las que por derecho de gentes eran de uso pblico, como el mar y sus costas. Los ros. Las que se hallaban dentro del patrimonio del pueblo, y cuyo uso no era pblico, pues el pueblo se comportaba respecto de ellas como un dueo de derecho privado, por ejemplo, el suelo pblico (ager publicus), los esclavos pblicos (servi publici). 1

2.2. Res Privatae: eran aquellas que pertenecan a cada hombre en singular, vale decir, todas aquellas que no se encontraban en alguna de las especies de res publicae. 2

3. Res Mancipi y Res Nec Mancipi: era esta una de las clasificaciones ms propias del derecho romano.
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3.1. Res Mancipi: eran aquellas cuyo dominio solamente poda ser adquirido por medio de actos formales o solemnes de adquisicin, tales como la mancipatio y la in iure cessio. Durante la poca clsica la res mancipi constituan un nmero cerrado y determinado de cosas y eran estas las siguientes:

a) Fundos en suelo itlico y los edificios construidos en ellos. b) Los esclavos. c) Los animales que se suelen domar por el cuello o por el lomo como por ejemplo los bueyes, los caballos, las mulas y los asnos. d) Las servidumbres de los predios rsticos.

3.2. Res Nec Mancipi: eran aquellas cuyo dominio poda ser adquirido mediante la simple tradicin (traditio). De esta manera, eran res nec mancipi todas las que no quedaban comprendidas dentro de la res mancipi. Entre ellas se mencionaban la generalidad de las cosas incorporales como las servidumbres de los predios urbanos, los predios estipendiarios y tributarios, las bestias feroces, como por ejemplo los osos, los leones, y los animales asimilados a ellos, como los elefantes y los camellos.2

4. Res Immobiles y Res Mobiles: esta clasificacin atenda a si la cosa poda desplazarse o no, sobre la base de la inamovilidad del suelo.

4.1. Res Immobiles: bienes inmuebles, denominados clsicamente res fundi, eran simplemente los bienes races y sus construcciones, en cuanto suelo que no poda desplazarse de un sitio a otro.

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Cdigo Civil Actual: En el artculo 586 del Cdigo Civil se recibe este gnero de bienes: "Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles", precisndose en el inciso 2 que: "Las casas y heredades se llaman predios o fundos".
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4.2. Res Mobiles: cosas muebles eran aquellas que podan desplazarse de un lugar a otro. Tales como los seres vivos que se movan por s solos (semovientes), y las cosas inanimadas.

La distincin entre los bienes races y las cosas muebles tena importancia respecto de muchas instituciones, tales como la posesin, la usucapin, el hurto, etc. La distincin de las muebles en semovientes e inanimadas tena alguna importancia en relacin con el mantenimiento de la posesin civil

Cdigo Civil Actual: En el inciso 1 del artculo 567 del Cdigo Civil se recibe esta categora: "Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas".
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5. Cosas Consumibles y Cosas No Consumibles: esta clasificacion se basaba en el hecho de si el primer uso de la cosa conforme a su naturaleza las destrua o no.

5.1. Cosas Consumibles: eran aquellas cuyo primer uso adecuado a su naturaleza las destrua. Las cosas pueden ser fsica o jurdicamente consumibles. Las fsica o materialmente consumibles son aquellas cuyo primer uso adecuado a su naturaleza las destruye y, en consecuencia, las vuelve ineptas para un nuevo uso, tales como los alimentos.2
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Cdigo Civil Actual: El Cdigo Civil, en una disposicin de difcil lectura, reconoce este gnero de cosas, aunque bajo la denominacin de "cosas fungibles". En efecto, en el inciso 1 del artculo 575 seala que: "Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles", y en el inciso 2 que: "A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan".
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Las cosas son jurdicamente consumibles cuando estn destinadas de un modo permanente a su enajenacin, de tal manera que su uso las hace salir del patrimonio de quien las tena, como por ejemplo el dinero.

Cdigo Civil Actual: Tambin el Cdigo Civil, bajo la denominacin de "fungibles", reconoce esta categora de cosas jurdicamente consumibles, pues en el inciso 3 de su artculo 575 se seala que: "Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles".
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5.2. Cosas Inconsumibles: eran aquellas cuyo primer uso adecuado a su naturaleza no las destrua material ni jurdicamente y, por lo tanto, podan ser usadas de nuevo.
Cdigo Civil Actual: A ellas se refiere expresamente el Cdigo Civil en sede de arrendamiento de cosas, concretamente en el inciso 1 de su artculo 1916, donde se expresa que: "Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y uso".
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6. Cosas Fungibles y Cosas No Fungibles: esta distincin atenda a la mayor o menor identificabilidad de la cosa, de la cual dependa el que en un negocio concreto pudieran o no ser substituidas por otras. 2

6.1. Cosas Fungibles: son aquellas que se identifican, no por su individualidad, sino por su gnero y cantidad, vale decir, aquellas que se pesan, cuentan, o miden ejemplo un esclavo.2
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Cdigo Civil Actual: El Cdigo Civil, con mucha propiedad, se refiere a este gnero de cosas en los artculos: 764, 775, 777 inciso 4, 789, 1112, 1575 inciso 3, 1656 N 1, 1725 N 4, 1739 inciso 1, 1808 inciso final, 2084 inciso 3, 2153, 2196, 2198, 2205, 2221, 2228 y 2300, sin perjuicio de lo dicho a propsito del artculo 575.
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6.2. Cosas No Fungibles: son aquellas que se identifican por su individualidad, y por ende, no pueden ser substituidas, unas por otras. En la medida en que en un negocio jurdico se identifique una cosa por su gnero, nmero, peso o medida, se dice que es una cosa genrica, y si se la identifica por su individualidad, se dice que es una cosa especfica. La voluntad de las partes puede hacer que se considere como especfica una cosa que naturalmente es fungible, por ejemplo, el dinero contenido dentro de cierto cofre.

7. Cosas Principales y Cosas Accesorias, era esta una distincin que atenda a la funcin o finalidad a la cual estaba destinado el todo. 2

7.1. Cosas Principales: eran aquellas que individualmente cumplan la funcin a que estaba destinado el todo.

7.2. Cosas Accesorias: eran las cosas que auxiliaban la funcin a que estaba dirigido el todo, o que aumentaban su valor. Por ejemplo los adornos son accesorios respecto de los objetos en lo que se ponen. Respecto de esta distincin se aplicaba la regla conforme a la cual "Lo accesorio sigue la suerte de lo principal".
Cdigo Civil Actual: En el Cdigo Civil la distincin entre cosas principales y cosas accesorias aparece tratada, especialmente, en sede de adjuncin, concretamente en los artculos comprendidos entre el 658 a 661.
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8. Cosas Divisibles y Cosas Indivisibles:

8.1. Cosas Divisibles: son divisibles aquellas cosas que podan parcelarse conservando un valor proporcional al que tena el todo, como por ejemplo las tierras.

8.2. Cosas Indivisibles: son aquellas que por el hecho de dividirlas se destruyen.
Cdigo Civil Actual: La divisibilidad o indivisibilidad est tratada en el Cdigo Civil a propsito de las prestaciones de las obligaciones, pues en tal sede reviste importancia esta distincin. As reza el inciso 1 del artculo 1524 que: "La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota", y ejemplifica en el inciso 2: "As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible".
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9. Cosas Corporales y Cosas Incorporales: esta distincin apareca en las Instituciones de Gayo.

9.1. Cosas Corporales: son aquellas que podan ser tocadas, como un fundo, un esclavo, un vestido, el oro, la plata y otras innumerables cosas.
Cdigo Civil Actual: Don Andrs Bello, a diferencia de otros codificadores del siglo XIX, asumi esta clasificacin gayana y, ms an, la situ como prtico del Libro II del Cdigo Civil, pues el inciso 1 del artculo 565 seala que: "Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales", precisndose en el inciso 2 que: "Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro".
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9.2. Cosas Incorporales: segn Gayo son las que no podan ser tocadas (sunt quae tangit non possunt) y cuya existencia arrancaba del derecho, tales como una herencia, un usufructo, las obligaciones de cualquier modo contradas. Contndose tambin dentro de ellas las servidumbres rsticas y urbanas.

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Cdigo Civil Actual: En el inciso 3 del artculo 565 del Cdigo Civil se lee que son cosas: "Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas", y en el artculo 576 se precisa que: "Las cosas incorporales son derechos reales o personales". Los primeros, al tenor del artculo 577 inciso 1: "Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona", y los segundos, de acuerdo con el artculo 578: "Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como las que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales".
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10. Cosas Simples y Cosas Compuestas.

10.1. Cosas Simples: eran aquellas que contenan un solo espritu, como por ejemplo una oveja o un libro.

10.2. Cosas Compuestas: eran las que sin perder su identidad componan conjuntos (universitates rerum), tales como un rebao, o una biblioteca. Las cosas compuestas podan ser consideradas como una unidad en un negocio jurdico concreto.
Cdigo Civil Actual: Ejemplo de este "gnero de cosas" puede verse en el artculo 788 del Cdigo Civil, a propsito de las obligaciones del usufructuario de ganados o rebaos.
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III. La Posesin de las Cosas

La Posesin y el Dominio (Possessio y Dominium)

Se ha dicho que el dominio (dominium) se identificaba en el derecho romano con la cosa misma, en cuanto ella perteneca a alguien, y que tal situacin era amparada por el ius civile mediante una accin, la reivindicatio.
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El contenido del dominium acab por precisarse mediante la expresin legal uti frui habere possidere, cuyos tres primeros trminos hacan referencia a las diversas modalidades de aprovechamiento de las cosas, esto es, al uso, al disfrute, y a la disposicin y, por su parte, la expresin possidere indicaba la defensa de la tenencia de hecho de la cosa por medio de interdictos.

Los juristas romanos precisaban expresamente que nada de comn tena la posesin con el dominio, y ello era as porque la possessio era entendida como un hecho, y en este sentido Paulo afirmaba que era ella "una cosa de hecho (res facti)" y Ulpiano que ella "era un hecho (est enim facti)".2

La posesin no era un concepto unitario en el derecho romano, pues se distinguan con toda claridad una possessio pretoria y una possessio civilis, a las cuales deba agregarse una possessio naturalis.

Etimolgicamente la voz possidere contena la palabra sedere, esto es, "asentarse", y aunque la partcula pos es de significado dudoso, el sentido de possidere no poda ser ms que el de asentarse en una cosa, y de all que la voz possessio signifique simplemente "asentamiento", y a su vez, possessor era la persona asentada en una cosa, pues histricamente estos trminos slo se aplicaban respecto de los bienes inmuebles.2

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Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.

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Jurdicamente: la expresin possessio comenz a ser utilizada en el lenguaje jurdico para designar:

a. La tenencia material de los inmuebles amparada por interdictos (possessio ad interdicta o praetoria); b. Y de esta concepcin histricamente originaria deriv la nocin de possessio civilis en cuanto la tenencia de bienes inmuebles o muebles por parte de su dueo; c. Para luego emplearse tambin la denominacin de possessio naturalis para hacer referencia a la simple tenencia de hecho de una cosa sin proteccin interdictal.

Sobre la base anterior, genricamente se puede sealar que la palabra possessio designaba un poder fsico sobre una cosa corporal, de tal manera que possessor era la persona que tena la disponibilidad fsica de la cosa corporal, con independencia del derecho a poseerla. La possessio se presentaba siempre como una situacin de hecho.

La Posesin Pretoria (Possessio Ad Interdicta)

En trminos generales la posesin pretoria o posesin interdictal era la que se encontraba amparada por interdictos, es decir, era la tenencia de una cosa que poda ser defendida mediante interdictos posesorios. 3

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Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.
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ngela Cattan Atala, Las Cosas, El Dominio y Los Derechos Reales, Ediciones Cuadernos Docentes ao 2003,

Santiago.

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Esta possessio era la originariamente considerada por los juristas, pues estrictamente haca referencia a una especie de asentamiento de un particular en suelo pblico (ager publicus), pues respecto de l no era posible adquirir el dominium privado. Supuesto lo anterior el pretor amparaba a quien se hallaba as asentado en el ager publicus mediante un interdicto de carcter prohibitorio denominado uti possidetis, nico en cuya frmula expresamente se empleaba la expresin possidere.

Sobre dicha base los juristas acabaron por extender la utilizacin de la palabra possessio a los bienes muebles, y se produjo un amplio desarrollo de la defensa mediante interdictos de una serie de situaciones de hecho semejantes a la de la persona asentada en una parcela del ager publicus, de tal manera, en poca clsica, la proteccin interdictal con carcter prohibitorio abarcaba a los inmuebles (uti possidetis) y a los muebles (utrubi) cuya tenencia detentaba:

a. Quien se presentaba como dueo, aunque luego se probare que no lo era. b. El vectigalista. c. El acreedor prendario. d. El secuestratario, es decir, el depositario sujeto a devolucin en el cumplimiento de cierto evento futuro. e. El precarista, en ciertos casos.

La personas sealadas eran "poseedores interdictales" o "poseedores pretorios" en la medida en la cual retenan una cosa con independencia amparados por interdictos.

Interdictos Posesorios: eran aquellos interdictos mediante los cuales se defenda o amparaba la posesin frente a cualquier agresin, de modo que el estudio de esta especie de posesin, no es ms que el estudio de tales interdictos. Los interdicta, en general, eran actos fundados en el imperio del magistrado, que no resolvan directamente una controversia, sino que simplemente contenan un supuesto de hecho y una prohibicin u orden del magistrado, dirigida a ambas partes o a una de ellas.

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En trminos generales, Gayo sealaba que la principal distincin de los interdictos era entre:3 a) Prohibitorios b) Restitutorios y c) Exhibitorios.

1. Los Interdictos "Prohibitorios" eran aquellos en virtud de los cuales se prohiba o impeda realizar alguna cosa.

2. Los Interdictos "Restitutorios" eran aquellos que mandaban restituir alguna cosa, por ejemplo restituir en la posesin a aquel que haba sido despojado con violencia

3. Los Interdictos "Exhibitorios" eran los que ordenaban exhibir alguna cosa, por ejemplo el que mandaba al padre exhibir a los liberi que se hallaban in potestate.

En materia posesoria slo se daban interdictos prohibitorios o restitutorios, cuyas finalidades eran retener la posesin o recuperar la posesin perdida, de lo cual resultaba usual hablar de interdictos "retinendae possessionis" y de interdictos "reciperandae possessionis", Ulpiano, sealaba que: "Toda controversia sobre la posesin se refiere o a que se nos restituya lo que no poseemos, o a que nos sea lcito retener lo que poseemos"

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Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.
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ngela Cattan Atala, Las Cosas, El Dominio y Los Derechos Reales, Ediciones Cuadernos Docentes ao 2003,

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Por otra parte Gayo en sus afanes didcticos, introduca una divisin tripartita de los interdictos posesorios, pues sealaba que los interdictos podan ser acordados:

a) Por causa de adquirir la posesin b) Por causa de retener la posesin y c) Por causa de recuperar la posesin.

Los interdictos adems podan ser dobles o simples, en atencin a si en ellos ambas partes actuaban como demandante y demandado a la vez, lo cual dependa de si la orden del pretor se diriga a ambos o a uno slo de ellos. De esta manera los interdictos que amparaban la posesin eran los siguientes:3

a) uti possidetis b) utrubi c) Unde vi d) Unde vi armata y e) Quod precarium.

a) Interdicto Uti possidetis: la frmula de este interdicto recogida en el Edicto Perpetuo de Adriano era la siguiente: "Prohbo que se use de la fuerza para impedir a aquel de vosotros dos que al presente est en posesin de las casas de que se trata, sin violencia, clandestinidad ni precario, que la posea como al presente la posee".3

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Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.
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ngela Cattan Atala, Las Cosas, El Dominio y Los Derechos Reales, Ediciones Cuadernos Docentes ao 2003,

Santiago.

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De acuerdo con la citada frmula este interdicto presentaba las siguientes caractersticas: Era un interdicto que solamente amparaba la posesin de bienes inmuebles, era un interdicto prohibitorio, Era un interdicto de los considerados "dobles" (duplicia), esto es, el pretor diriga la orden a ambas partes. La frmula del interdicto contena la "clusula de posesin viciosa", es decir, solamente poda vencer en este interdicto quien no era poseedor violento, clandestino, ni precarista, respecto de su contraparte.
Cdigo Civil Actual: Recibe el Cdigo Civil a la violencia como "Vicio" de la posesin en su artculo 709, y dice de ella en el inciso 1 del artculo 710 que: "Posesin violenta es la que se adquiere por fuerza", con la precisin de su inciso 2: "La fuerza puede ser actual o inminente". Adems reconoce el Cdigo Civil a la clandestinidad como un "vicio" de la posesin en su artculo 709, y la define en su artculo 713: "Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella". En este sentido el inciso 2 del artculo 2195 del Cdigo Civil seala que: "Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo".
1

Como consecuencia de todo lo anterior, prevaleca en este interdicto aquella parte que estaba en posesin libre de vicios respecto de la otra, de quien se quejaba que le embarazaba o perturbaba para que continuara en posesin de la cosa.

a) Interdicto Utrubi: la frmula de este interdicto era la siguiente segn el Edicto Perpetuo: "Prohbo que se impida por la violencia que el esclavo del cual se trata, sea llevado por quien lo tuvo durante la mayor parte de este ao sin violencia, clandestinidad ni precario".2

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Romano, ao 2004.

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Las caractersticas de este interdicto, conforme a su frmula, eran las siguientes:

1. Slo amparaba la posesin de los bienes muebles 2. Era un interdicto prohibitorio para retener la posesin del bien mueble. 3. Era un interdicto de los considerados "dobles", esto es, el pretor diriga la

orden a ambas partes.

4. En este interdicto prevaleca aquel de los dos que hubiera estado en posesin

de la cosa por ms tiempo durante el ltimo ao. Para el clculo del tiempo cada una de las partes poda unir al que llevaba de posesin el tiempo de posesin de su predecesor, por ejemplo, la de aquel a quien haba comprado la cosa (Accessio temporis).
Cdigo Civil Actual:

En el Cdigo Civil esta regla se recibe en el artculo 717, y con expresa referencia a las acciones posesorias en el artculo 920 inciso final, naturalmente extendidas en sede de prescripcin adquisitiva de acuerdo con sus artculos 2500 y 2501.
1

c) Interdicto Unde Vi: la frmula de este interdicto segn el Edicto Perpetuo era la siguiente: "Restituirs a aquel en el lugar y en las cosas que tena de donde t o tus esclavos o tu procurador en el transcurso de este ao le habis expulsado, supuesto que aquel posea respecto de ti sin violencia, clandestinidad ni precario".

Las caractersticas de este interdicto segn la precitada frmula eran las siguientes: 1. Era un interdicto restitutorio (restituas), y por ello mediante l se poda recuperar la posesin perdida respecto de los bienes inmuebles, Este interdicto se refera nicamente a los que eran expulsados del suelo, por ejemplo de un fundo o de un edificio, y as tambin comprenda a quienes eran expulsados de una cosa adherida al suelo, como por ejemplo de una casa de madera. 2
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Cdigo Civil Actual: Regla sta que es recibida en el artculo 712 del Cdigo Civil.
1

2.

Era de carcter simple, porque la frmula interdictal se diriga slo a una de las partes.

3.

Este interdicto se conceda en favor de aquel que haba sido expulsado (deiectum) por medio de la violencia (vi expulsum). Se haba de definir que posea con violencia el que, una vez expulsado el antiguo poseedor, obtena la posesin adquirida por violencia, o el que vena dispuesto y preparado de modo que se auxiliara, contra las buenas costumbres, para que al entrar en la posesin no se le pudiera impedir. Se discuta si deba tratarse slo de violencia corporal o si tambin de la intimidacin.

4.

La violencia reprimida por este interdicto era la ejercida por el demandado o por su familia o por su procurador.

Cdigo Civil Actual: El Cdigo Civil recibe esta regla en el inciso 2 de su artculo 712.
1

5.

La frmula de este interdicto contena la "clusula de posesin viciosa", por lo tanto para prevalecer en l, quien lo entablaba no deba ser poseedor violento, clandestino o precarista respecto de la otra parte. As, si alguien posea con violencia respecto de otro poda recurrir al interdicto si era expulsado por un tercero.

a) La expresin "y las cosas que tuvo" se entenda que comprenda todas las cosas y no slo las que eran propias del expulsado, y as tambin comprenda las que detentaba como poseedor natural, por ejemplo las cosas depositadas, o entregadas en como dato o en prenda, o en arrendamiento.
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b) La palabra "entonces" precisaba que se traba de las cosas que all haba "entonces", es decir, en el momento de la expulsin, por lo tanto tambin comprenda a las que hubieran dejado de estar despus de la expulsin, como por ejemplo si hubieran muerto los esclavos o el ganado que all estuvo.

c) La palabra "all" impeda que alguno quisiera comprender bajo el interdicto aquellas cosas que no tuvo "all", entendindose que ella significaba no el rincn concreto en el cual se encontraba, sino a toda la posesin de la que haba sido expulsado.

d) En cuanto a los frutos, quedaban comprendidos en el interdicto todos los que se hubieren generado desde el da de la expulsin, tanto los producidos por el inmueble como por las cosas muebles que haba en l.

6.

Una vez transcurrido el ao de la deiectio el poseedor afectado por ella slo podan contar con acciones in factum que se daban solamente por el enriquecimiento, y que tambin podan dirigirse contra los herederos de quien haba expulsado

d) Interdicto De Vi Armata: la frmula de este interdicto era la siguiente: "En el lugar de donde t, con violencia de una banda de hombres armados, expulsaste o tus esclavos o tu procurador expulsaron a aquel y en toda las cosas que ah tena, lo restituirs".

Las caractersticas de este interdicto de acuerdo a la frmula transcrita eran los siguientes: a. Amparaba al poseedor de bienes inmuebles. b. Era un remedio posesorio destinado a recuperar la posesin y era restitutorio de carcter simple.
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c. Se poda recurrir a l en aquellos casos en los cuales el poseedor de un inmueble haba sido expulsado con violencia de hombres armados.

Careca de la "clusula de posesin viciosa", por lo tanto incluso poda recurrir a l el precarista que hubiera sufrido una expulsin con violencia armada. As si alguien haba sido expulsado con la fuerza de las armas, en virtud de este interdicto recuperaba el fundo y las cosas muebles que en l haba, aunque lo poseyera con fuerza o clandestinamente o en precario. En este interdicto no se inclua la restriccin de la anualidad.

e) Interdicto Quod Precario: su frmula era la siguiente: "Lo que de aquel tienes en precario, o que con dolo malo dejaste de tener, acerca de lo que aqu se trata, a aquel se lo restituirs".

Las caractersticas de este interdicto eran las siguientes:

1. Era un remedio posesorio destinado a recuperar la posesin de bienes

muebles e inmuebles.
2. Era de carcter simple y restitutorio. 3. Este interdicto se conceda al dueo que haba entregado una cosa en

precario (precario dans) contra quien la tena (habens) para que ella le fuera restituida, porque le competa al que quera revocar el precario, ya que era equitativo por naturaleza que uno usara de la liberalidad de otro slo en tanto ste quisiera, y que pudiera revocarla cuando cambiaba de voluntad.
4. No se inclua en su frmula la "clusula de posesin viciosa", precisamente

porque se supona que el precarista contra quien se diriga era ya un possessor iniustum.
5. Contena una clusula especial que haca referencia al hecho eventual de

haber el precarista dejado de poseer dolosamente la cosa, para que en

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este caso el precarista recuperara la cosa y la restituyera o para que si no tena como recuperarla pagara el valor de la posesin.

IV. La Posesin Civil de las Cosas

La posesin civil de una cosa era la tenencia como dueo, con independencia de que el poseedor fuera dueo o no. Es decir la posesin civil es la posesin del dueo o de quien se tiene por tal.

De este modo la posesin civil vena a ser un complemento del dominio, en la medida en que el poseedor civil que no era dueo, pero que posea como dueo, poda adquirir el dominio de la cosa poseda mediante la usucapio, y del mismo modo, el poseedor civil que haba perdido su posesin poda recuperarla de manera independiente mediante la accin reivindicatoria si era dueo o mediante la accin publiciana si no era dueo.

La posesin civil es, ante todo, la posesin del dueo, pero tambin poda ser la posesin de quien no era dueo pero que apareca como tal, con independencia de que lo fuera o no. En este ltimo caso la apariencia de dominio se presentaba porque quien tena la cosa en su poder poda invocar una razn que justificaba su tenencia. Tales razones justificativas de su tenencia eran las mismas que justificaban la tenencia del dueo, aunque en este caso concreto no fuera dueo, y eran tcnicamente llamadas causa de posesin (causa possessionis) y en la poca postclsica ttulo (titulus).2
Cdigo Civil Actual: Esta terminologa postclsica es la que ha conservado nuestro Cdigo Civil, vide artculos 701 al 706, 2510.
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De esta manera un concepto general de la possessio civilis era el de la tenencia de una cosa amparada en una causa de posesin, y que en el evento de su prdida poda ser recuperada de manera autnoma mediante la reivindicatio (si el poseedor civil era el dueo) o mediante la actio publiciana (si no era dueo).

As pues, la possessio civilis se opona a la possessio naturalis, que era la de aquel que no poda invocar una causa possessionis y, en consecuencia, en caso alguno iba a adquirir el dominio fundado en el transcurso del tiempo mediante la usucapio, ni menos, salvo casos excepcionales, poda el poseedor natural recuperar autnomamente la tenencia material perdida.

V. La Causa de la Posesin

La calificacin jurdica de una posesin como possessio civilis estaba determinada por la existencia de un motivo de la posesin.

La causa de posesin era un acto o hecho tpico que objetiva y abstractamente estaba dirigido a fundar la adquisicin del dominio de las cosas, con independencia de que la adquisicin del dominio se hubiera producido o no, pues si se produjo el efecto dominical el poseedor civil ser adems dueo de la cosa, y si no se produjo ser simplemente poseedor civil con la posibilidad de llegar a ser dueo mediante la usucapio. 2

En el derecho romano de la poca clsica las causas de posesin constituan una serie tpica de los citados actos o hechos destinados a obtener el dominio de las cosas y, de este modo, para que una tenencia fuera calificada de possessio civilis deba, al menos, concurrir una causa possessionis, supuesto que se poda ser poseedor civil de una cosa por varias causas (Ex plurimis causis possidere eandem rem possumus).2
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Cdigo Civil Actual: Esta regla esta que se mantiene en nuestro Cdigo Civil, cuyo artculo 701 seala que: "Se puede poseer una cosa por varios ttulos".
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Las causas de posesin eran las siguientes: a) pro suo; b) pro possessore; c) pro emtore; d) pro donato; e) pro herede; f) pro legato; g) pro derelicto; h) pro soluto; i) pro dote; j) pro creditore; k) pro noxae deditio); l) en cierto caso la adiudicatio y; ll) la transactio.

a) Pro Suo: era esta la causa ms genrica de posesin porque se fundamentaba en el hecho de ser dueo, vale decir, el poseedor posea una cosa como suya (pro suo) o como propia precisamente porque era dueo de ella.

As, pues, el dueo siempre posea civilmente pro suo, y en igual situacin se encontraba aquel que posea cosas que carecan de dueo, y que por tal razn normalmente adquira, junto a la posesin civil, el dominio mediante la occupatio, o alguna especie derivada de ella, y tal suceda, por ejemplo, con aquellas cosas que se cogan del mar, en la tierra o en el aire (res nullius), el botn de los enemigos capturado por privados ( hostiles), lo acrecido a un predio por el res aluvin de un ro (aluvio), los frutos, o la nueva especie (nova specie), y en todos estos casos la nica causa que justificaba la posesin civil era la pro suo.

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Cdigo Civil Actual: En el cdigo civil suele sealar que la "ocupacin" obra como "ttulo" y "modo de adquirir" en relacin con las cosas que carecen de dueo (art. 606)
1

Pero tambin era posible poseer pro suo cuando se tena materialmente una cosa sin ser el verdadero dueo, es decir, si alguien tena una cosa sin ser dueo, pero de hecho la tena como suya tambin se deca que la posea pro suo, pero en este caso para que pudiera presentarse la causa era indispensable que el poseedor creyera que la cosa era suya, que lo haba sido, o que pudo haberlo sido, de tal manera que si se saba que la cosa no poda pertenecerle no operaba la causa pro suo.

Esta causa sola acumularse a alguna de las dems, pues ya queda dicho que Ex plurimis causis possideri eandem rem possumus.

Precisamente por la posibilidad de acumularse las causas de posesin, la causa pro suo adquira real utilidad cuando, por alguna razn, la otra causa que concurra junto a ella no produca el efecto normal de justificar la tenencia material de la cosa como una tenencia posesoria.

Distinto del anterior, era el caso de la llamada "causa putativa", es decir, de aquella que el poseedor crea que exista, pero que realmente no era tal, por ejemplo, si alguien crea que tena una cosa porque ella fue comprada por un esclavo suyo, cuando en realidad dicho esclavo nunca la haba comprado, es decir, aqu crea falsamente el poseedor que exista la causa pro emtore, pero objetivamente ella no exista, de tal manera que no era poseedor civil fundado en la causa pro emtore, pero debido a la posibilidad de la acumulacin de causas, era poseedor civil pro suo, precisamente porque haba tal posesin cuando se juzgaba que se haba adquirido el dominio.2
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Cdigo Civil Actual: El Cdigo Civil, expresamente seala en el nmero 4 de su artculo 704 que no es justo ttulo: "El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.".
1

b) Pro Possessore: esta causa se presentaba normalmente cuando no poda invocarse ninguna otra, y era aquella que se limitaba genricamente a indicar que se detentaba materialmente la cosa "como poseedor" (pro possessore).

Al igual que en el caso de la posesin pro suo esta causa poda acumularse a otras, y as Ulpiano afirmaba que a todas las causas (en verdad, dice titulis) adhiere y va como unido el de pro possessore.

La causa pro possessore realmente adquira importancia en dos situaciones, a saber

1. Cuando el poseedor por algn defecto no era dueo y no poda invocar ninguna otra causa y 2. Cuando las causas que se presentaban adolecan de vicios.

Por ejemplo:

1. si alguien adquira una cosa de alguien, a sabiendas de que no le perteneca a quien del que adquira (a non domino), no poda fundar su posesin en la causa pro suo, porque esta no proceda cuando se saba que la cosa era ajena, pero s poda justificar su posesin en la causa pro possessore, pues como afirmaba

2. Si alguien, a sabiendas, compraba algo a un furioso, no poda invocar la causa pro emtore, pues no haba compra (nulla), ni la pro suo, pero s posea pro possessore.

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c) Pro Emtore: esta causa era la que justificaba la posesin de quien haba comprado la cosa, vale decir, la causa consista en un acto previo destinado a fundar el modo de adquirir el dominio llamado traditio, con independencia de si se hubiera producido el efecto adquisitivo o no, pues aqu el posessedor posea "como comprador" (pro emptore). Posea como comprador quien verdaderamente haba comprado, aunque no bastaba que l estuviera en la creencia de haberlo hecho, sino tambin se requera que subsistiera la causa de la compra, porque si alguien posea una cosa, creyendo haberla comprado y sin que hubiera existido dicha compra, no posea pro emtore, aunque s posea pro suo, pero tal posesin no le permita usucapri, pues se estaba frente a una "causa putativa".2

d) Pro Donato: en este caso la causa que justificaba la posesin tambin era un acto previo que consista en una liberalidad (donatio), y fundado en l se posea como donatario (pro donato), y al igual que en el caso anterior no bastaba que se creye

As, por ejemplo, si un padre donaba algo a un hijo suyo a quien tena bajo su potestad, una vez muerto el padre, el hijo no posea dicho bien pro donato, supuesto que realmente no haba donacin (nulla donatio fuit) por haberlo impedido la condicin de alieni iuris del hijo y las relaciones de familia y lo mismo ocurra en las donaciones que el marido realizaba en favor de su mujer.2

e) Pro Herede: en este caso se posea como heredero (pro herede), y se presentaba esta causa normalmente respecto de aquellas cosas halladas dentro de los bienes del causante y que el heredero comenzaba a detentar fundado en la creencia de ser heredero y con independencia de si haban pertenecido o no al causante.
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Naturalmente para que alguien poseyera algn bien pro herede era imprescindible la muerte del causante, aunque el poseedor estimara que la cosa perteneca a alguien que crea muerto.

f) Pro Legato: aqu la causa que justificaba la posesin era la existencia de un legado previo, pues quien posea la cosa lo haca como legatario (pro legato).

Escriba Ulpiano que: Se considera que posee en calidad de legado aquel a quien se leg, pues la posesin y la usucapio pro legato no le compete a nadie ms que aquel a quien se leg. Deba tratarse de un legado per vindicationem, es decir, de aquel que produca un efecto adquisitivo dominical transmitiendo la cosa en dominio directamente desde el difunto al legatario, pues si se trataba de un legado damnatorio, esto es, del que gravaba al heredero con el cumplimiento de una obligacin, el legatario que reciba lo legado poesa pro soluto y no pro legato. Al igual que en los casos anteriores era imprescindible para que se proseyera pro legato, que efectivamente hubiera existido legado, de modo que si alguien posea una cosa que crea le haba sido legada, y ello no era as, no la posea pro legato, y aunque en virtud de la posibilidad de la acumulacin de causas pudiera poseerla pro suo, no poda usucapirla, pues aqu se habra estado en presencia de una causa putativa (pro legato).

A diferencia de la posesin pro herede no era necesario que el testador, que haba instituido el legado, hubiera muerto para que se poseyera pro legato, pues bastaba que el legatario la hubiera recibido y que creyera muerto al testador.

g) Pro Derelicto: en este caso se posea fundado en que la cosa haba sido abandonada por su dueo, porque la derelictio consista en la dejacin definitiva de la tenencia de una cosa por parte de su poseedor, de manera unilateral y no en favor de una persona determinada. El acto de abandono, es un acto de disposicin del dueo, no en relacin con persona determinada, y de este modo lo que alguien tena como abandonado (pro derelicto), como si tiraba monedas o dejaba sueltas sus aves,

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se haca inmediatamente de quien lo ocupaba, porque aunque hubiera querido que aquellas fueren de persona incierta, se hacan de aquella a quien la casualidad las llevare, entendindose que quien las tena como abandonadas quera, al mismo tiempo, que tales cosas se hicieren de otro.

Si una cosa fuera tenida como abandonada (pro derelicto), escriba Ulpiano, al instante deja de ser nuestra, e inmediatamente se hace de quien la ocupa, de tal manera si se saba que una cosa era considerada por su dueo como abandonada, era posible su adquisicin, y no era necesario saber quin la haba abandonado, sino solamente estimar que se la tuvo o que se la tena por abandonada.

As, pues, si el abandono lo realizaba el dueo la cosa pasaba a la condicin de res nullius y poda ser adquirida en dominio mediante la occupatio, y quien la ocupaba materialmente se converta en su poseedor pro derelicto, fundado en dicho abandono y no en el acto mismo de la occupatio, a diferencia de lo que ocurre en nuestro derecho civil, en el cual la occupatio es tambin causa de la adquisicin
Cdigo Civil Actual: Art. 624 Cdigo Civil seala La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior. Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante. No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave.
1

El dueo de una cosa (indivisible) no poda hacer abandono de una parte de ella solamente, de modo que estimara retener una parte de ella y tener como abandonada la otra parte, pero si una misma cosa era comn, uno de los condueos poda tener como abandonada su parte.2
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h) Pro Soluto: en esta caso se posa porque se haba recibido la cosa como pago, pues esta causa consista en una convencin destinada a dar el dominio de una cosa debida, al cual deba seguir la entrega efectiva, por lo cual quien la reciba posea pro soluto.

i) Pro Dote: se posea por causa de dote, es decir, em marido posea fundado en esta causa las cosas recibidas cpomo dote, pero para la eficacia de esta causa se requera que el matrimonio se realizara, pues antes del matrimonio, y aunque se hubiera entregado la dote, slamente se posea pro soluto.

j) Pro Creditore: esta causa de posesin era aquella que se presentaba respecto de las cosas que se haban posedo en dominio para que luego fueran devueltas, cuyo caso ms tpico se daba en el mutuo y en las daciones ob rem.

VI. La Adquisicin de la Posesin:

Los juristas romanos de la poca clsica analizaban caso a caso la adquisicin de la posesin, sin perjuicio de lo cual, precisamente porque la posesin civil consista en la efectiva disposicin material de una cosa fundada en una causa de posesin, era imprescindible para su adquisicin que concurrieran la tenencia material y una causa.

Pero no se trataba de una simple concurrencia de tenencia material ms una causa de posesin para que se adquiriera la posesin civil, pues era necesario que existiera una vinculacin entre dicha tenencia material y la causa, lo que no es ms que decir, que la citada tenencia material se fundara directamente en la causa de posesin.

La exigencia de esta necesaria vinculacin entre la tenencia material y la causa de ella quedaba en claro con dos ejemplos que ofreca Paulo:

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1. Si, habindose estipulado dar el esclavo Stico y antes de haber sido entregado por el deudor, el acreedor alcanzaba su posesin no por la entrega del deudor, se estimaba que haba usurpado.

2. lo mismo ocurra si habindose vendido una cosa, antes de ser entregada por el vendedor, el comprador alcanzaba su posesin sin la voluntad del vendedor, en cuyo caso no poda estimarse que poseyera pro emtore, pues no exista la vinculacin entre su tenencia material y la causa de compra.

Distinto a los casos anteriores era el del legatario de una cosa legada per vindicationem y cuya posesin la alcanzara (nec vi, nec clam, nec precario) por cualquier medio, pues en este caso posea pro legato, supuesto que no era necesaria la voluntad del instituyente del legado para que ella fuera recibida en posesin, supuesto que ya era muerto, no as en los dos casos anteriores en los cuales la posesin se deba alcanzar con la traditio, que exiga el traspaso desde el tradente. 2

Como la posesin civil presupona la existencia de una causa possessionis interesaba realmente a los juristas determinar de qu manera se adquira el otro elemento de ella, es decir, la tenencia material de la cosa, y respecto de ella, desde finales de la poca clsica la jurisprudencia admita como principio general que en el hecho de la posesin, esto es, en la adquisicin de la detentacin de la cosa, deban concurrir dos elementos: el corpus y el animus, de all que se sealara que la posesin se adquira corpore et animo.

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El corpus corresponda al elemento fsico o material de la posesin, pues era la tenencia efectiva de la cosa, es decir, que la cosa entrara bajo el control material del poseedor, de tal manera que se exiga un acto real de contacto material o fsico con la cosa.

El Animus, en cuanto elemento del hecho de la posesin, consista en el entendimiento de poseer la cosa bajo la disponibilidad fsica, es decir, la conciencia de estar adquirndola, de tal manera que el animus no se identificaba con la voluntad o intencin de adquirir la posesin, sino con un acto de entendimiento.

i) Naturalmente la posesin deba referirse a una cosa cierta, porque, como escriba Paulo: Nadie puede poseer parte incierta de una cosa, como si tuvieras la intencin de querer t tambin poseer todo lo que posee Ticio.

ii) Igualmente era imposible que dos personas poseyeran una misma cosa solidariamente, porque era contra la naturaleza que cuando alguien tuviera alguna cosa tambin se considerara que la tena otra persona a la vez, ya que, explicaba Paulo, la misma posesin no podan tenerla dos, no de otra suerte que se considerase que uno estaba en el mismo lugar en que estaba el otro, o que se estimase que uno estaba sentado en el mismo lugar en el que estaba otro, aunque este principio tena una especial aplicacin en el caso de la comunidad, repecto de la cual era posible sostener que los distintos comuneros posean una parte cierta como indivisa.

iii) Para adquirir la posesin corpore et animo tampoco era necesario que el adquirente que, por ejemplo, quera poseer un fundo hubiera de andar por toda su extensin, sino que bastaba con que entrara a cualquier parte de l con el entendimiento y el designio de querer poseer todo el fundo hasta su trmino.

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La necesaria adquisicin de la tenencia corpore et animo determinaba las condiciones o exigencias que ella deba cumplir para que efectivamente se produjera.

Por lo anterior no adquira la posesin aquel a quien estando dormido se le dejaba una cosa en sus manos, porque aunque evidentemente tocaba la cosa con su cuerpo, careca del animus, es decir, de la conciencia y entendimiento de adquirirla.

a) En cuanto a quin poda adquirir la posesin, Paulo sentaba el principio general conforme al cual se adquira la posesin personalmente, es decir, por nosotros mismos, siempre y cuando dicha persona fuera capaz de adquirir corpore et animo, de manera tal que todas aquellas personas que no eran capaces de tener conciencia y entendimiento (animus) de lo que hacan no podan adquirir la posesin, aun cuando tuiveran corpore la cosa.

Dentro de quienes carecan de la posibilidad de adquirir por faltarles el entendimiento y conciencia de lo que hacan (animus) se hallaban:

1. El furiosus 2. El impber menor de siete aos y 3. El impber infans maior, es decir, el menor de 14 12 aos y mayor de 7, pues para Ofilio y Nerva hijo, el pupilo poda comenzar a poseer sin la auctoritas tutoris, ya que la posesin era una res facti y no de derecho, opinin que admita Paulo siempre que el pupilo fuera de tal edad que tuviera entendimiento

b) La posesin tambin poda adquirirse a travs de las personas que estaban sujetas a potestad, tales como los hijos de familia, la mujer casada cum manu, y los esclavos, pues todos estos no adquiran para s, sino para su pater o amo, pero naturalmente en todos estos casos era necesario que ellos tuvieran entendimiento de poseer, y por tal razn los juristas decan que en estos casos se adquira animo nostro, pero corpore alieno.

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i) Escriba Paulo que tambin se adquira la posesin por medio del hijo que estaba bajo potestad .

ii) El mismo Paulo sealaba tambin que se adquira la posesin por medio de un esclavo, a menos que el esclavo estuviera loco, pues en tal caso no se adquira la posesin, no porque fuera esclavo, sino porque era imposible que tuviera entendimiento (animus) de adquirir la posesin, discutindose entre los juristas si era posible adquirir mediante un esclavo fugitivo.

iii) Igualmente era posible adquirir la posesin por medio de aquel a quien se posea de buena fe, incluso si era esclavo ajeno u hombre libre.

iv) Si un esclavo o un hijo detentaban un peculium se estableci que adquiran la posesin para el peculio, incluso sin el conocimiento del amo o del padre que haba constituido dicho peculio.

c) Como principio general en poca clsica se sostena que no poda adquirirse la posesin por medio de personas libres, pero, al parecer desde el siglo II D.C., algunos juristas comenzaron a admitir la posibilidad de adquirir por medio de un procurator, pero tal procurador deba ser general, es decir, aquel que gestionaba todos los negocios de una persona.

El animus del poseedor civil poda ser calificado de buena fe o de mala fe. El poseedor civil era considerado de buena fe cuando no conoca que lesionaba el derecho de otro al mantener la posesin de la cosa como dueo, y el poseedor era tenido como de mala fe cuando saba que la cosa que posea como dueo perteneca a otro, aunque pudiera invocar un justificacin para su posesin.

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VII. Mantenimiento de la Posesin Civil

En principio la posesin civil se mantena o retena por la concurrencia de los dos elementos que la configuraban, es decir, por el mantenimiento de la tenencia material de la cosa y de la causa possessionis. Si la causa de la posesin se mantena la cuestin de la conservacin de la posesin civil se traduca en determinar cmo se retena la tenencia material de la cosa, y respecto de ella se admita el principio general conforme al cual la posesin cicil se conservaba corpore et animo.2

El corpus, esto es, el control efectivo sobre la cosa no significaba necesariamente que ella se mantuviera materialmente en manos del poseedor, pues bastaba una efectiva situacin de control, de tal manera que era posible retener el corpus por mediacin de un tercero (detentor), pues se admita en esta materia el principio: Retinere possessionem possumus per quemlibet, qui nostro nomine sit in possessione.

Por ejemplo:

El poseedor civil continuaba en calidad de tal aunque la cosa no se encontrara fsicamente con l, como poda ocurrir cuando el dueo haba entregado la cosa a un arrendatario, usufructuario, depositario o comodatario, supuesto que ellos deban restitursela y se hallaban en la simple condicin de poseedores naturales, y an en el evento de que decidieran no restituirla, jams podan llegar a ser tenidos por poseedores civiles, pues se aplicaba el principio conforme al cual nadie poda cambiar a favor de s mismo su causa de posesin (nemo sibi causam possessionis mutare potest).2
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Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.

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La posesin tambin poda conservarse mediante un esclavo, en cuyo caso se mantena animo (nostro et corpore alieno).

Excepcionalmente se admita que se pudiera conservar la posesin animo tantum, es decir, retener la posesin slo animo.

i) Uno de los casos en los que apareca una especie de retencin de la posesin animo tantum era el de aquellos predios que slo podan ser utilizados en una estacin del ao (saltus hibernus vel aestivus), pues en aquellas temporadas en las cuales no podan ser utilizados, se deca que se posean slo animo.

ii) En igual situacin se hallaba el esclavo fugitivo, del cual se deca que era posedo slo nimo mientras otro no lo poseyera.

VIII. Prdida de la Posesin Civil

La posesin civil se perda por la falta de cualquiera de sus dos elementos, esto es, de la tenencia material de la cosa, o de la causa de la posesin.

La tenencia material de la cosa poda perderse bien corpore et animo, bien aut corpore aut animo, es decir, por la prdida de cualquiera de los dos elementos del hecho de la posesin y, con mayor razn, por la prdida de ambos a la vez.

i) La posesin civil se perda por el cese de la tenencia y control efectivo sobre la cosa y por el cese del entendimiento de poseer, lo que poda ocurrir, por ejemplo, cuando el poseedor civil abandonaba la cosa (derelictio), pues se desprenda materialmente de ella y dejaba de tener animus possidendi.

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ii) Slo corpore se perda la posesin civil cuando cesaba la tenencia efectiva de la cosa, lo que ocurra, por ejemplo, cuando una cosa se extraviaba definitivamente.

iii) Finalmente se poda perder la posesin civil slo animo, y as, por ejemplo, escriba Paulo que: Tambin para que se pierda la posesin se ha de atender al animo del que la posee. Y as, si estuvieras en un fundo y, sin embargo, no quisieras poseerlo, perders inmediatamente la posesin. Luego se puede perder, aunque no se pueda adquirir, aun con slo el nimo. La nica excepcin a este principio, eran los casos en los que se admita la retencin de la posesin animo tantum. IX. El Amparo de la Posesin Civil2

El amparo de la posesin civil admita dos grandes posibilidades dependiendo de si adems se era dueo de la cosa:

i) Si el poseedor civil era tambin dueo quiritario de la cosa, y perda su posesin poda recuperarla mediante la reivindicatio.2

ii) Pero si el poseedor civil no era dueo quiritario de la cosa no poda recurrir a la reivindicatio, de modo que si perda la posesin antes de haber adquirido el dominio de la cosa mediante la usucapio careca de una accin para recuperar la posesin perdida, y para amparar a este poseedor civil, con independencia del dominio, el pretor Quinto Publicio introdujo en su Edicto, hacia el ao 67 A.C., una frmula especial, conocida bajo el nombre de actio Publiciana, cuya frmula era la siguiente:2
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Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego Portales, Ctedra de Derecho

Romano, ao 2004.

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Ticio s juez. Si Aulo Agerio compr de buena fe el esclavo y le fue entregado, si lo hubiera posedo un ao, y entonces el esclavo del cual se trata hubiera debido ser suyo en virtud del derechod e los quirites, si este esclavo no es restituido a Aulo Agerio, a tanto cuanto este asunto haya de valer, a tanto dinero condena juez a Numerio Negidio en favor de Aulo Agerio, si no resulta absuelve.2

iii) El poseedor civil poda, adems, recurrir a los interdictos posesorios, y tambin poda ampararse en la exceptio rei venditae et traditae o en la exceptio doli si aquel de quien derivaba su posesin civil reivindicaba de l.

X. La Posesin Natural de las Cosas

La posesin natural, llamada en alguna ocasin nuda possesio era la situacin de hecho de la tenencia de una cosa por parte de alguien que no pretenda poseer como dueo y, en tal sentido, la posesin natural se opona a la possessio civilis.

El poseedor natural jams poda llegar a adquirir el dominio de la cosa que detentaba por medio de la usucapio. Entre los poseedores naturales se hallaban el arrendatario, el depositario, el comodatario y el usufructuario.
Cdigo Civil Actual: El Cdigo Civil, en su nomenclatura propia y simplificadora, opone siempre al trmino posesin el de tenencia (Vide Mensaje, prrafo XXIV: Las palabras posesin y tenencia contrastan siempre en l; la posesin es a nombre propio, la tenencia a nombre ajeno), y se ocupa de esta ltima en el artculo 714: Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les perteneces, y se aclara en el inciso segundo de este mismo artculo que: Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.

Represe, en todo caso, que en el sistema posesorio del Cdigo Civil tambin es posible poseer las cosas incorporales de acuerdo con su artculo 715 y, por ende, ha de tenerse en cuenta, por ejemplo, las dos posiciones en las que se encuentra el usufructuario, pues mientras es mero tenedor de la cosa usufructuada, es poseedor de su derecho de usufructo, pues este ltimo es una cosa incorporal (art. 577 inc. 2), y por ello en el

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prrafo XXIV del Mensaje se seala que: Pero como los derechos reales son varios, el que no es poseedor del dominio, puede serlo de un derecho de usufructo, de uso, de habitacin, de un derecho de herencia, de un derecho de prenda o de hipoteca, de un derecho de servidumbre. El usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no inviste ni real ni ostensiblemente el dominio de ella; posee solo el usufructo de ella, que es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesin.
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Cdigo Civil Chileno, Editorial Legal Publishing, ao 2011.

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XI. Conclusion

Despus de realizar el presente informe para la catedra de instituciones jurdicas, es indudable que tales instituciones (Las Cosas y la Posesion), son elementos esenciales y vinculantes del derecho tanto en su gnesis como hoy en dia en el derecho civil, su concordancia casi exacta con el derecho contemporneo, entonces podemos concluir que tales conceptos jurdicos, la praxis, no ha evolucionado mucho, (no es una critica, sino todo lo contrario refuerza la importancia del Derecho Romano) donde se colige que tales estudio jurdicos plasmados en nuestro cdigo civil, formulado por don Andres Bello, quien como sabemos utilizo una de las fuentes del cdigo en cuestin el Derecho Romano.

Por otra parte se puede concluir que el derecho por entero se refiere a las personas, las cosas, las acciones, la posesin y el dominio. El Derecho slo se ocupa de las cosas (res) que procuren utilidad a las personas, en resumen se puede decir que Res en el lenguaje jurdico tiene una triple identidad; como sinnimo de cosa corporal, como objeto de derecho, y como patrimonio. Objeto de derecho es todo aquello que permita al hombre obtener un servicio. Los objetos de derecho pueden o no tener valor econmico, los que lo tiene son bienes, los bienes que pueden ser apreciados por los sentidos son cosas (propiamente tal) y los que slo son concebidos intelectualmente son los derechos.

En lo que respecta de la Posesion, cuyo significado vulgar de la palabra posesin denota la ocupacin de una cosa, el tenerla en nuestro poder, sin que importe mayormente la existencia de un ttulo o derecho para ello.

No obstante la definicin legal est en el artculo 700, y traduce la concepcin de Von Savigny. Se define por el Cdigo Civil en los siguientes trminos:

La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra

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persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

Del anlisis presentado en este estudio, se puede decir que la Posesion, si tuvo una cierta evaluacin a hoy en dia, ya que todos coinciden que es un hecho, es decir un estado de hecho protegido por el derecho, a contrario sensu en su gnesis del derecho romano, que si era catalogada en su esencia un derecho protegido por si mismo.

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XII. Bibliografa

1. ngela Cattan Atala, Las Cosas, El Dominio y Los Derechos Reales,

Ediciones Cuadernos Docentes ao 2003, Santiago.

2. Cdigo Civil Chileno, Editorial Legal Publishing, ao 2011.

3. Francisco Samper Polo, Instituciones Jurdicas de Gayo, Editorial Jurdica de

Chile, Santiago 2000, pag.,187 a 190, V.29.

4. Javier Barrientos Grandom, De las Cosas y su Posesin, Universidad Diego

Portales, Ctedra de Derecho Romano, ao 2004.

5. La Posesin y Modo de Adquirir el Dominio en el Derecho Romano, Apuntes

de Derecho Romano, Universidad de Chile.