Introduction Remarques dordre terminologique : Les expressions varient.

Elle peut sappeler galement droit judiciaire priv ou droit processuel. *La plus frquente mais galement la plus ancienne est celle de procdure civile. Le terme mme de procdure vient du latin procedere qui veut dire aller en avant. La procdure, dans un sens strict, sentend ainsi comme un ensemble dactes ou de formalits dont laccomplissement permet une juridiction de trancher un problme juridique. Lon parle donc de procdure civile lorsque le problme en question est soumis une juridiction de nature civile. Voil pourquoi il existe aussi une procdure pnale et administrative. Ce qui frappe demble en matire de procdure cest son caractre formaliste. Il existe un certain nombre de rgles, de comportements, qui vont permettre que soit organise une discussion et de parvenir une dcision de justice. Ces formalits sont, pour les justiciables, une garantie aussi bien contre les manuvres de ladversaire que contre lventuel arbitraire du juge. La procdure est le plus souvent crite. Cependant, il existe des cas o exceptionnellement elle peut tre orale. Le caractre crit se trouve notamment devant le TGI tandis que devant le TI la procdure est orale. *A ct de cette expression sest dveloppe une autre expression : celle de droit judiciaire priv. Il peut tre dfini comme lensemble des rgles relatives la justice civile. Rgles dont lobjet est dassurer aux sujets de droits la sanction (reconnaissance) des droits subjectifs dont ils se prtendent titulaires. En effet, tre titulaire de droits nest quune illusion sil nest pas possible de raliser le droit dont on est titulaire. Lorsque lon raisonne en termes de droit judiciaire priv on englobe non seulement les formalits mais galement et au pralable lensemble des rgles qui fournissent un cadre au service public de la justice, lensemble, autrement dit, de lorganisation des tribunaux. Donc dans ce sens la matire est plus large. Cette dfinition fait apparaitre, ct du caractre formaliste, le caractre impratif des rgles du droit judiciaire priv. Il sagit dassurer aux sujets de droits la sanction des droits subjectifs dont ils se prtendent titulaires. Les justiciables eux-mmes ne sont pas obligs, pour raliser leurs droits subjectifs, daller devant le juge mais ils sont tout fait libre dengager ou non une action en justice. Il leur est possible dy renoncer et daccepter que leurs droits ventuels leur chappent, il leur est aussi possible dassurer dautres voies (modes alternatifs de rglement des conflits) La procdure est ainsi utile. Il y a d'abord une double utilit thorique. La procdure dtermine ce que lon appelle le critre de juridicit autrement dit dtermine la qualit pour certaines rgles de pouvoir faire lobjet dun jugement par un magistrat ou un tiers en cas de litige, cest ce que lon appelle le seuil de juridicit. Il peut parfois arriver que certains conflits ne puissent pas tre rsolus devant un juge. Une autre utilit thorique se trouve dans la rencontre de la procdure avec chaque droit substantiel. Il serait vain, en effet, de sintresser un droit substantiel sans sintresser la procdure qui permettra de le raliser. La procdure va tre en quelque sorte la forme respecter pour raliser un droit. Un auteur a pu crire que ne sintresser au contenu dun droit subjectif sans connatre la procdure cest un peu apprendre le solfge sans jouer

dun instrument de musique. Ltude de ce droit judiciaire est indispensable pour la bonne comprhension du droit matriel. La procdure a galement, ct de cette double utilit thorique, une utilit pratique : elle est un gage de paix sociale. Si le systme consiste se rendre justice soi-mme cest lanarchie, la seule solution cest quil y ait des rgles. En outre la procdure civile est galement la mesure de leffectivit des droits. Il ny a que ce processus qui permettra de parvenir une dcision de justice qui permettra de rendre effectif ce droit. Les partisans dune prise en compte de lensemble des rgles du droit judiciaire priv, en ne se limitant pas la procdure au sens strict considrent quon ne peut pas trs bien comprendre la procdure elle-mme si on ne comprend pas comment est organis la juridiction. Et puis, ils ajoutent une chose, ils disent que le terme de procdure est pjoratif (ex on dit de quelqu'un quil est procdurier), il faudrait donc utiliser le terme de droit judiciaire priv dans la mesure o il est moins pjoratif. Il y a donc eu une volution entre le terme de procdure civile et le terme de droit judiciaire priv. Cette volution est historique, il faut remonter une ordonnance de 1667, cette ordonnance a fait la synthse de lancien droit et constitue la premire source codifie de la procdure. Ses artisans en furent Colbert et De Lamoignon. Cette ordonnance a suscit des commentaires et notamment ceux de Pothier qui dfinissaient la procdure de la manire suivante : il sagit de la forme dans laquelle on doit intenter des demandes en justice, y dfendre, intervenir, instruire, juger, se pourvoir contre les jugements et les excuter. Les commentaires et notamment ceux de Pothier ont t runi dans un trait de la procdure civile. Cest ainsi que pendant trs longtemps, lenseignement de la procdure civile a t lenseignement du code de procdure civile. Sachant que dans notre Constitution franaise, tout ce qui est du domaine de la procdure nest pas du domaine de la loi mais du domaine du rglement. Le premier rel Code de procdure civil date davril 1806 et portt le nom de Code de procdure civile. A partir de 1935 ce Code a fait lobjet dun certain nombre de rformes la fois sur lorganisation judiciaire et sur la procdure proprement dite. Au dbut des annes 70 il y a ainsi eu quatre dcrets qui ont pos de nouvelles rgles et la synthse de ces textes a pris place dans le Nouveau Code de procdure civile (par rfrence lancien qui ntait pas abrog) entr en vigueur le 1er janvier 1976. Il a ensuite fallut attendre une loi du 20 dcembre 2007 relative la simplification du droit pour que soit dfinitivement abrog le code de 1806. Du coup il ny a plus de raison de parler de nouveau code , il sappelle donc dsormais simplement code de procdure civile. Si donc historiquement, lenseignement dans les facults de droit a t un enseignement qui commentait les codes de procdures civiles, les programmes officiels ont chang dans la mesure o a t ajoute lorganisation judiciaire et les diffrentes rgles de comptence de ces juridictions. Il y a en effet ct un code de lorganisation judiciaire. Ce code qui est accol mais pas intgr au code de procdure civile a t refondu par une ordonnance du 8 juin 2006 pour sa partie lgislative et par un dcret du 2 juin 2008 pour sa partie judiciaire. La dnomination de droit judiciaire priv a t critique pour deux raisons : -d'abord parce quon a du mal imaginer que les rgles de procdure, mme si on ajoute lorganisation des tribunaux, sont des rgles exclusivement prives. Justement on voit quil y a un aspect de droit public trs important et cela peut donc choquer de faire rfrence uniquement au droit judiciaire priv. -ensuite, ct de la procdure civile il existe la procdure pnale. Le droit pnal est traditionnellement rang dans la branche du droit judiciaire priv. Et cela paraissait peu judicieux

de ne pas inclure la procdure pnale et dappeler tout de mme cela procdure civile. =>Donc finalement, lhabitude est reste malgr la refonte des programmes, celle dvoquer un contentieux civil, on retiendra donc la formule de procdure civile. *Le problme cest quune dernire expression est apparue, celle de droit processuel. Un ouvrage tout particulirement est intitul droit processuel, droit commun et droit compar du procs quitable. Pour lensemble des auteurs de cet ouvrage, le droit processuel cest non seulement le droit compar des trois grandes procdures (civ, pn et adm) mais cest aussi et surtout un vritable droit commun du procs autrement dit un droit commun toutes les procdures sachant en outre que ce droit commun sest dgag sous linfluence de normes aux origines diverses (internationales, europennes et constitutionnelles). Ce droit commun du procs sest construit autour dun modle : celui du procs quitable. I. LINSPIRATION DES REGLES DE LA PROCEDURE CIVILE : LES DROITS FONDAMENTAUX Il existe des rgles de droit qui ont t considres comme ayant valeur constit. Ces rgles ont un contenu qui touche aux droits et liberts fondamentaux dun individu. Ces rgles sont regroupes dans le bloc de constitutionnalit. Ce bloc comprend les dispositions du prambule de la constit de 58 qui renvoie lui-mme la DDHC de 1789 et au prambule de la constit de 46 (principes fondamentaux reconnus pas les lois de la Rp et les principes particulirement ncessaires notre temps. Les rgles de procdures vont tre confrontes la constit travers ces PFRLR. La protection des droits fondamentaux se ralise dans trois directions selon la prsentation quen a fait un auteur M Favoreu: -D'abord il sagit de protger lindividu contre le pouvoir excutif et le pouvoir lgislatif. 2e protection : il sagit de le protger non seulement en vertu de la loi mais aussi et surtout en vertu de la Constitution et des textes internationaux ou supranationaux. -3e direction : il sagit de protger ces droits fondamentaux par lintervention des juges ordinaires mais aussi par le juge constitutionnel et par les juges internationaux. Parmi lensemble des droits fondamentaux qui sont ainsi protgs il y a incontestablement le droit au juge. En effet on constate quune vritable protection du justiciable, un vritable abrg de procdure se trouve dans certains textes internationaux ainsi que dans certaines dcisions du Conseil Constitutionnel. Les formules qui sont utilises sont nettes, tranches mais quand mme assez floues pour quune interprtation assez large puisse se dvelopper. Lensemble de ces rgles apporte une garantie dans ce domaine prcis du droit du procs. Quand on voit les dcisions des diffrentes juridictions on se rend compte que la France nest pas tant que cela le pays des droits de lhomme, elle a notamment t condamne pour dysfonctionnement, erreur manifeste dapprciation etc. Les condamnations se succdent et finissent par faire progresser les diffrentes rgles. En fait trois facteurs vont expliquer lattraction de la procdure par les droits fondamentaux . La procdure devient le lieu dexpression des droits fondamentaux. Ces trois facteurs sont : -d'abord le fait que ces diffrents textes internationaux sont le plus souvent dapplicabilit directe c'est--dire quil est possible de les invoquer en France alors quil sagit de textes supranationaux. -le deuxime facteur concerne le droit au procs quitable et les mthodes pour les mettre en

uvre. -le troisime facteur se trouve dans lexistence dorganes de contrle de lapplication de ces textes internationaux notamment avec la Cour europenne des droits de lhomme. Ainsi il existe des mthodes originales pour assurer leffectivit des droits fondamentaux notamment la garantie dun procs quitable (il y a l une manifestation de ce que lon appelle linternationalisation du droit processuel). Cette ide dun droit la fois commun est apparue avec la dclaration de 1789, larticle 16 faisait rfrence la garantie des droits, il doit donc y avoir au-del de la reconnaissance des droits subjectifs des individus une garantie de ces droits. Cest notamment par une dcision du 9 avril 1996 que le conseil constitutionnel sest fond sur larticle 16 selon lequel toute socit dans laquelle la garantie des droits nest pas assure na point de Constitution. Un deuxime texte cest la DUDH de 1948 en son art 10 a exprim ce besoin du procs quitable, mais elle na quune valeur morale, pas dorgane de contrle, ceci tant un certain nombre de dispositions intressent la matire pnale, ce sont les articles 8 11 qui font rfrence au droit un recours effectif devant des juridictions. On voque aussi linterdiction de lexile et surtout le droit un procs quitable. La principale manifestation de ce droit est venue de la convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales signe le 4 novembre 1950 Rome dans le cadre de la grande Europe. Cette convention comprend un article 61++ toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai raisonnable par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi, qui dcidera, soit des contestations sur ses droits et obligations de caractre civils, soit du bien-fond de toute accusation en matire pnale dirige contre elle. Le jugement doit tre rendu publiquement, mais laccs de la salle daudience peut tre interdit la presse et au public pendant la totalit ou une partie du procs dans lintrt de la moralit, de lordre public ou de la scurit nationale dans une socit dmocratique, lorsque les intrts des mineurs ou la protection de la vie prive des parties au procs lexigent, ou dans la mesure juge strictement ncessaire par le tribunal, lorsque dans des circonstances spciales la publicit serait de nature porter atteinte aux intrts de la justice . Chambre du conseil (civil) = huis clos (pnal) Les divorces sont rendus en chambre du conseil (secret) mais le jugement rendu au greffe est consultable. Cet art. 6 et son interprtation sont une vritable garantie de la protection des droits et liberts fondamentales. Cet article 61 a t un instrument formidable dvolution de notre droit en procdure civile. Cette convention est d'abord intervenue dans le cadre de la construction de lEurope, la France la ratifie en 1974. Et en 1981 a admis le droit un recours individuel devant la Cour europenne quand toutes les voies de recours nationales. La cour va condamner lEtat si le justiciable obtient gain de cause (dommages et intrts) mais la dcision nest pas annule, son droit donc nest pas appliqu (il obtient juste une compensation) et ces condamnations permettent de modifier la procdure franaise. Cest grce lexistence de la CEDH quun vritable contrle a pu tre effectu sur les dcisions intervenues par la cour en question. Or on constate que les deux tiers des requtes portes devant la cour contiennent au moins un grief sur lart 61. On a aussi reproch malheureusement la cour sa lenteur, la CEDH elle-mme subit un certain engorgement et des dispositions sont intervenues pour acclrer laccs celle-ci et notamment par un renforcement de la capacit de filtrage. La jurisprudence de la CEDH est dautant plus importante quune relle effectivit des droits est recherche, la cour dgage la charge des Etats membres des obligations positives. Elle dit elle-mme quelle est un instrument constitutionnel de lordre

public europen. Les exigences de la Cour sont respectes pour tout procs se droulant dans le droit national de chaque Etat membre. Limportance qui va tre ainsi reconnue ce droit un procs quitable va conduire une confusion entre la forme et le fond. Logiquement cet article nintresse que les rgles de procdure et pas le fond du droit. La reconnaissance de ces rgles de procdure finit par tre un vritable droit substantiel. La Cour va suivre les principes de droit international qui sont admis pour linterprtation des traits et notamment il importe tel quil a t jug propos de larticle 61 que la convention ainsi que tous ses protocoles annexes forment un tout et doivent se lire comme un tout. Sagissant de la mthode interne limportant cest la prminence du droit et les exigences dune socit dmocratique. Or le postulat est que la prminence du droit passe par le juge. Ainsi, dans larrt Golder, le droit au juge a pu tre considr comme lun des lments du patrimoine spirituel commun aux Etats membres auquel ceux ci ont dclar leur attachement Un autre arrt nonce: Dans une socit dmocratique, le droit une bonne admin de la justice occupe une place si immense quon ne saurait le sacrifier loppurtunit Lexigence dun procs quitable et public est la base de la socit dmocratique Ainsi, la socit dmoratique se fonde sur la procduralisation du droit. Il existe 4 mthodes : - Autonomie des notions : les diffrentes notions contenus dans la convention sont indpendantes des qualifications quelles peuvent avoir dans tel ou tel Etat membre. Volont dunification. Cest pourquoi on parle de droit public europen. Cependant, cette volont dunification par 1 suele interprtation a une limite : la marge dapprciation laisse aux Etats. Mauis cest la Cour qui dcide si elle leur laisse cette marge ou non. - Contrle non limit la matrialit des faits : il y a en effet, un contrle de la finalit de la mesure, de leffectivit du droit demand et la propotionnalit des atteintes qui peuvent tre portes par lEtat ce Droit. Dans certains cas, on peut condirer que latteinte est lgitime vu le contexte. La Cour a pu estimer que des limitations au droit daccs un juge peuvent se concilier dans lart 6 1 si lgitimi proportionnelle - La Cour effectue un contrle au dela mme des garanties formelles. Dans lart 6, certaines garanties sont numrers. Il ne suffit pas que le procs soit quitable, il peut y avoir des garanties implicites. - La Cour a toujours une approche globale du procs. Elle ne sarrte pas sur une tape particulire. Elle sous pse lensemble du procs (quit au sens dquilibre) Larrt Airey c/Irlande, du 7/10/79 dans lequel la Cour nonce son souci de protger des droits non thoriques ou illusoires mais concrets et effectifs Le pacte international relatif aux droits civils et politiques Ce pacte, dapplicabilit directe, dot dun organe de contrle (comit des droits de lhomme de lonu) est lorigine d une jurisprudence importante, son article 14 consacr au droit au procs quitable: tous sont gaux devant les tribunaux et les cours de justice le comit des nations unies prcise que larticle 14 garantit lgalit dans les procdures mais pas dans les rsultats. Il sagit de savoir comment une juridiction va entendre une procdure mais il ny a pas de garantie quant au rsultat. Autre texte :

La convention internationale des droits denfants Adopte le 20/11/89. Dans son article 12 qui permet lenfant dot de discernement, dengager toute procdure judiciaire ou administrative lintressant directement ou indirectement, soit par lintermdiaire dun reprsentant ou organismes appropris, de faon compatible avec les rgles de la procdure nationale En France, il y a eu une nette rticence accueillir ce texte. Divergences entre le conseil detat et la cour de cass. Le conseil detat a considr quil doit y avoir applicabilit directe selon la situation. La cour de cass, elle, a ferm toute possibilit de applicabilit directe de cette convention. Une loi intervient en janvier 96 pour mettre le droit franais en accord avec la convention mais introduit laccouchement sous X qui est contraire la convention. Dans cette loi de janvier 96, la France a dit que certes la convention nest pas de applicabilit directe, mais donne la possibilit un enfant dtre entendu (mais cest au juge de dcider de lentendre ou non) Il a fallu attendre le printemps 2005 pour que la France opre un revirement de sa jurisprudence. La cour de cass, dans deux arrts du 18 mai 2005, a considr que la convention : tait de applicabilit directe or, une de ces affaire concernait larticle 12. Une fille gs de cinq ans au moment du divorce de ses parents. La fille tait chez sa mre, amricaine, et son pre avait un droit de visite. La mre a dit quelle voulait retourner aux etats-unis. La fille demande tre entendue au cours du dlibr. La cour dappel rejette mais le pre se pourvoit en cass. La cour de cass casse larrt de la cour dappel au nom de la violation de larticle 3-1 (intrt suprieur de lenfant) et larticle 12(droit tre entendu) Cest un arrt de principe. Depuis, lenfant a le droit dtre entendu. Le juge ne peut plus refuser. Conclusion : le droit procdural est la garantie de leffectivit de tous les droits. La forme a tellement dimportance quelle devient une rgle de fond.

II) Un modle : La notion de procs quitable

Le mot quitable a 2 sens : juste ou gal. Juste : sens de justice, ne peut caractriser lui seul les modalits du procs. Les modes alternatifs peuvent le faire aussi. Cest donc davantage lide dquilibre, dgalit, qui permet dapprocher la notion dquitable. Dcision du 2/02/95 du conseil constitutionnel en matire pnale : principe du respect des droits de la dfense qui implique, notamment en matire pnale, lexistence dune procdure juste et quitable garantissant lquilibre des parties. Depuis larrt Golder, le droit un procs quitable recouvre 3 notions on parle de triptyque : - Droit daccs un juge : cest le droit dagir en justice. Selon les termes mmes de larrt Golder, ce nest quun aspect du droit un procs quitable au sens large. On ne conmrendrait pas que lart 61 garantisse, en dtail, les garanties de procdure, et quil ne protge pas laccs au juge. Selon la cour europenne, cette effectivit suppose que le recours fait par un Etat suppose un contrle rel mais aussi suffisant. En 2009, lexigence dune dclaration pralable violait ce droit daccs au juge. La CEDH sattache vrifier que les dlais de prescriptions pour agir ne soit pas trop brefs car ils pourraientt empcher quelquun dester en justice.

Il y a les frais et dpens la charge du perdant ainsi que les frais irrptibles (exception au principe de gratuit) il ne faut pas que lensemble de ses frais empchent laccs aux juges. Un arrt du 2 mars 2004 sur la grve des avocats : il ne peut y avoir de procs oral sans avocats, sinon, violation des droits daccs. La notion de juge est une notion autonome propre la jurisprudence de la CEDH. Il doit sagir, comme lnonce larrt du 22 octobre 82, de lautorit ayant pour mission de trancher, sur la base de normes de droits et lissue dune procdure organise, toute question relevant de sa comptence. Cependant, il peut y avoir des limitations ce droit (plafonds de ressources...) Le droit une bonne justice, un bon juge, se divise en deux lments : lorganisation du tribunal : Elle dtermine le droit un tribunal indpendant lgard du lgislatif, de lexcutif, des parties et impartial. Limpartialit, ce nest pas lindpendance. On peut-tre indpendant de tout pouvoir et tre partial cest-dire avoir des prjugs sur une affaire. Les garanties dans le droulement de linstance : On distingue la notion de procs quitable au sens strict du droit un procs public et le droit un procs dune dure raisonnable. Le droit un procs quitable au sens strict : on trouve lobligation pour le tribunal de faire un examen effectif des moyens, arguments et les offres de premier parti. Il doit y avoir galit des armes : toute partie une action civile doit avoir la possibilit raisonnable dexposer sa cause au tribunal dans des conditions qui ne la dsavantagent pas dune manire apprciable par rapport la partie adverse ou on doit galement pouvoir prendre connaissance des pices produites par la partie adverse, on peut discuter... Le droit un procs public donc non secret : garantie de clart et de rgularit des dbats. Il sagit de prserver la confiance lgard des tribunaux (sinon les gens vont se mfier de la justice) Larticle 61 permet des exceptions pour les dbats mais le jugement doit obligatoirement tre public ! La publication du jugement peut tre faite par simple dpt au greffe permettant chacun davoir accs la dcision. Le droit un procs dune dure raisonnable : la cour estime que ce droit sapprcie en fonction des circonstances de la cause et dun certain nombre de critres (comportement du requrant, complexit de laffaire, comportement des autorits comptentes...) Un arrt de la cour europenne de 3 fvrier 2009 (22 ans de procdure) nonce quil incombe aux Etats parties dorganiser leur systme judiciaire de telle manire que le jugement soit obtenu dans un dlai raisonnable La cour a mme pos un point de dpart (date dassignation du requrant devant les tribunaux) et le terme du dlai (date du prononcs de larrt, dcision dfinitive et irrvocable) Un dlai qui nest pas raisonnable peut constituer une faute lourde mettant en cause la responsabilit de lEtat pour dysfonctionnement du service public de la justice. Cest aujourdhui larticle L 141-1 et L 141-2 du code de lorganisation judiciaire. Lordonnance du 8 juin 2006 inscrit le principe du dlais raisonnable dans le code de lorganisation judiciaire. Le droit lexcution des dcisions de justice.................................... Pour la cedh,

lexcution dune dcision doit faire partie intgrante de la notion de procs quitable. En effet, sil ny a pas dexcution, il ny a pas deffectivit des droits. Il sagit du corollaire de la sparation des pouvoirs et ne peut tre cart que dans les circonstances exceptionnelles tenant la sauvegarde de lordre public.

III) La question prioritaire de constitutionnalit (QPC)

La constitutionnalisation de la procdure na pas attendu la QPC. Depuis toujours, les constitutions veillent au respect des principes constitutionnels mais depuis le 1er mars 2010, cette exigence du respect des droits fondamentaux trouv avec la QPC un moyen extraordinaire de dveloppement. En effet, depuis le 1er mars 2010, tout justiciable peut soulever, devant toute juridiction, linconstitutionnalit dune loi applicable au litige. Cest lapplication de la loi organique du 10 dcembre 2009 relative lapplication de larticle 61-1 de la constitution al.1 : lorsqu loccasion dune instance en cours devant une juridiction, il est soutenu quune disposition lgislative porte atteinte aux droits et liberts que la constitution garantit, le conseil constit peut tre saisi de cette question sur le renvoi du CE ou de la cour de cass On a dit que cette qpc avait un triple rle : - Elle permet au citoyen de mieux faire valoir les droits que lui reconnat la constitution - Elle vise purger lordre juridique des dispositions lgislatives inconstitutionnelles - Elle assure la priorit de la protection constitutionnelle au sein de lordre juridique national car la loi, si pas conforme la constitution, sera considre comme abroge. La loi organique de 2009 prvoit la facult de soulever la qpc devant toute instance introduite de nimporte quelle juridiction du CE ou cours de cass, y compris en cour dappel et mme en cassation. Toutefois, ce moyen a peut-tre soulever doffice par le juge : il doit tre prsent dans un crit distinct des autres moyens et motiv, y compris lors dune procdure orale, sous peine dirrecevabilit. Il y a trois tapes : - Le rle de la juridiction saisie du moyens dinconstitutionnalit (en gnral le juge du fond) Cette juridiction procde un contrle rapide (3 conditions pralables de la qpc) : La disposition conteste doit tre applicable au litige ou la procdure La disposition conteste ne doit pas dj avoir t dclare conforme la constitution dans les dispositions et motifs du conseil constitutionnel, sauf changement de circonstances. Elle doit ne pas tre dpourvue de caractre srieux. Si ces conditions pralables sont remplies, le juge doit surseoir statuer sur le litige et doit transmettre la cour suprme dont il relve (qui ne doit pas tre saisie par la mme question. Il y a, pour cela, un tableau des QPC poses sur le site de ces juridictions) - Le rle de la cour suprme : La juridiction prcdemment saisie va transmettre la QPC dans les 8 j l juridiction suprme dont elle relve. La Ccass doit se pronocer dans les 3 mois suivant la transmission. Si non respect de ce dlai, elle est transmise au Cconstit. La Ccass doit rendre un arrt, en formation spcifique, prsid par le 1er Prsident, les prsidents des chambres et de 2 conseillers appartenant chaque chambre spcialise concerne par la question. La Ccass saisira le Cconstit de la QPC si le moyen en question soulve, au dela des 2

premiers critres, une question nouvelle ou prsentant un caractre srieux. Le rle du CConstit : Ce dernier dispose dun dlai de 3 mois pour se prononcer, au terme dune procdure contradictoire tenue, sauf exception, en audience publique. La dcision doit tre motive et publie au JO. Quand une disposition est dclare inconstitutionnelle, elle est abroge compter de la publication de la dcision ou dune date ultrieure fixe dans cette mme dcision.

Il y a, dans les revues juridiques, dans tous les domaines du droit, une QPC. Ex : Une dcision du 2/07/10 : La Ccass avait transmis une QPC sur un article du code pnal de la marine marchande, jug contraire au principe dindpendance des juridictions car parmi les assesseurs non magistrats composant ce tribunal, il y a un administrateur des affaires maritimes et un agent des affaires maritimes, or ces personnes sont soumises lautorit hirarchique du gouvernement donc, problme dindpendance. Par cette dcision, le CConstit a abrog purement et simplement la question.

TITRE 1 : LACTION CHAPITRE 1: LA NOTION DACTION EN JUSTICE

Selon larticle 30 du CPC laction est le droit pour lauteur dune prtention dtre entendu sur le fond de celle-ci afin que le juge la dise bien ou mal fonde . Lalina second poursuit, pour ladversaire, laction est le droit de discuter le bien fond de cette prtention . Cette dfinition de laction est inspire des travaux dun auteur qui est a trs largement inspir le NCPC : M. Henri Motulsky (le droit subjectif et laction en justice). Laction est donc pour lui un vritable droit subjectif. Laction est un droit par lequel tout le procs va commencer. Cest par ce texte (lart 30 ) que le CPC ouvre le titre 2 consacr laction en justice. SECTION 1 : LA NATURE DE LACTION Lvolution de la thorie de laction en justice dmontre que ce droit sest progressivement dgag du droit substantiel (1). Nous verrons galement quil sagit bien dun droit subjectif ( 2) et enfin nous verrons quil sagit dun droit facultatif, libre (3) mais susceptible dabus. Il existe des possibilits de sanctionner labus de droit dagir en justice. Paragraphe 1 : Un droit autonome par rapport au droit substantiel La dfinition contenue dans larticle 30 est le rsultat de toute une volution. En effet on est parti dune conception o laction tait considre comme le droit lEtat de guerre La formule a t utilise par le commentateur du code Napolonien au dbut du 19es, Demolombe. Selon lui, quand un propritaire agit pour dfende ses terres, ce droit de proprit est en tat de guerre. Le droit substantiel de proprit comprend le droit dagir en justice. Il a considr que laction tait confondue avec le droit substantiel, elle permettait la ralisation contentieuse du droit en cas de conflit. Ainsi, il ne pouvait pas y avoir daction en labsence de droit substantiel. Cette conception de Demolombe tait contredite par la ralit, comme a pu lcrire C.Lefort, il y avait l une faon damalgamer la fin et le moyen. Quand un procs a eu lieu et quil se solde pour une partie par un chec, on ne peut pas dire quil ny a pas eu daction puisquil y a eu un

procs, cela veut donc dire que le droit dagir en justice, pour le demandeur comme pour le dfendeur est un droit distinct du droit subjectif lui-mme car mme si le droit subjectif a t ni, laction quant elle, a exist. On retrouve ici la grande distinction classique entre ce qui constitue la recevabilit dune action et le fondement de laction. Laction est recevable si le titulaire a le droit daction mais elle nest fonde que si la personne est titulaire du droit lui-mme. Cette distinction fait apparaitre que le droit dagir en justice est diffrent du fond du droit c..d le droit substantiel. Ce droit intresse dans la dfinition de larticle 30 aussi bien le demandeur que le dfendeur. Cette prsentation faite par lart 30 en son alina 2, a parfois t critique en doctrine. Pour certains auteurs, il y a l une confusion entre le droit dagir qui nappartiendrait quau demandeur et les droits de la dfense. Pour cette tendance doctrinale, le droit de dfendre en justice nest pas le droit dagir, cest en fait le droit de discuter, il dcoule donc du principe de la contradiction. Il y aurait donc un fondement distinct entre le droit daction et le droit de discussion. En raison de certaines critiques concernant cette dfinition de lart 30, dautres dfinitions mettent en vidence lautonomie du droit dagir par rapport aux autres droits. Laction est ainsi devenue la voie de droit par laquelle une personne sadresse aux tribunaux pour obtenir la reconnaissance et la protection de son droit ( Natalie Fricero). Elle ajoute cest le pouvoir impersonnel, abstrait et permanent de sadresser aux tribunaux ou la facult de contraindre le juge statuer sur le fond, facult qualifie de droit subjectif. Laction est donc bien un droit distinct du droit substantiel. Cela ne veut pas dire quil ny a pas de lien entre les deux puisque le droit substantiel est lobjet du droit daction. Par ailleurs, il va tre ncessaire de justifier pour agir en justice de la lsion dun intrt qui doit tre lgitime (art 31 CPC). Il ne faut pas pour autant confondre le droit dagir et la demande ou la dfense en justice. Ces demandes et dfenses expriment le droit daction, elles ne doivent pas tre confondues avec le droit dagir lui-mme. ( Ce qui fonde pour certains auteurs la possibilit de sopposer et de dfendre cest le respect de la contradiction qui est un pp directeur du procs. En raison de certaines critiques formules concernant cette dfinition 1er de Deboulon , lautonile qui existe .. Par rapport au droit substantiel. ) Paragraphe 2 : Un droit subjectif La plupart des auteurs ont fait de ce droit dagir, un droit subjectif, certains pensent que cest un droit de +. Cette prsentation fait douter certains qui considrent quil y a l + une libert, une facult, quun droit subjectif. En effet, il ny a pas de sujet passif de ce droit (Motusky a considr que ctait le juge) (M Lefort crit que cest un droit subjectif particulier puisquil est immuable, il le qualifie donc de droit subjectif processuel. Le juge ne peut pas se dispenser de rpondre, il contraint le juge. La contestation du caractre subjectif du droit a nanmoins t mene. On a pu faire observer que, en l'espce, il ny a pas de sujet passif du droit. Il y a toujours un sujet actif et un sujet passif. M Motusky a rpondu cette critique en disant que le sujet passif serait le juge. On a ce moment l fait observer que, au moins lorsquil y a un conflit le sujet passif serait la partie adverse. Il existe en effet deux grandes matires procdurales, la matire contentieuse et la matire gracieuse) Deuxime critique faite la qualification de droit subjectif : on peut observer quil ny a pas vraiment de symtrie entre le droit daction du demandeur et du dfendeur, notamment avec

les fins de non recevoir. Il y a des moyens qui existent uniquement dans le cas dune dfense en justice et non pas dans le cas dune demande. Ce dbat est intressant sur le plan thorique mais na pas beaucoup de consquences sur le plan pratique. Leuropanisation de la procdure civile, sous linfluence de larticle 61 rend encore plus caduque la querelle dexperts. Il nempche que le droit daction est un droit qui suppose au minimum lexistence dun titulaire, dune personne juridique. Les personnes mortes nont pas le droit dagir mais il peut tre transmis, faire lobjet dun commerce. La succession (les successeurs) seule tait titulaire du droit de dfendre en la matire. Le droit et la dmocratie sont une rgle de jeu. Il nest pas exact de dire que cela se ramne une rgle de droit purement formelle (et l dmarre son dlire sur les mythologies grecques Cf ASMAA herms haust,jupiter (auteur qui parle de la justice en la comparant aux Jupiter, Hercules, Herms. Jupiter comme dcision suprme et intangible, Hercule dans le sens o il faut lutter et Herms qui est un messager, dans le sens de transmettre, mais je pense pas que cette partie soit vraiment importante mdr !!!!!!!!!!!!) Cette rgle du jeu implique, au contraire, le respect des joueurs et lui garantit, sinon un handicap, qui le mettrait galit avec les parties les + exprimentes et les + puissantes (admin par ex), du moins, le droit de faire valoir son point de vue. Cest le droit la parole, le droit avoir des droits. Ce droit dagir en justice est un droit subjectif du ct du sujet. Il y a dans notre conception au droit au juge et daction en justice cette ide quil faut respecter chaque partie, demandeur comme dfendeur ont le droit de sexprimer et de donner leur avis. Paragraphe 3 : Un droit daction facultatif et libre mais susceptible dabus A) Un droit facultatif Lexercice de laction en justice est laiss lapprciation du justiciable. Le justiciable peut trs bien ne pas agir, renoncer mais sil peut renoncer ponctuellement une action, sa renonciation ne peut jamais tre gnrale et absolue car il serait alors priv dun droit fondamental : le droit daccs un juge, en dautres termes, on le droit ou non dagir en justice. On peut ne pas agir ou renoncer laction ou prfrer viter la voie classique contentieuse au profit dune rsolution amiable du conflit Un juriste allemand, Ihring avait une autre conception de laction : le titulaire de laction aurait un devoir dagir afin de faire respecter la loi . Aujourdhui le recours aux modes alternatifs de rglement des conflits (MARC) est mis en avant. Ces rglements amiables sont trs divers. Il y a par exemple larbitrage (qui nest pas un Marc au sens troit du terme) o les parties choisissent dun commun accord, de porter leurs diffrends devant un juge non professionnel, un arbitre. Cependant larbitre, une fois choisi, va secomporter comme un juge va tout simplement dire le droit (art 14), il va appliquer la rgle de droit et donc les parties ne maitrisent pas du tout la solution. Cest larbitre qui va trancher et la solution va simposer aux parties. Donc a nest pas vraiment un mode alternatif puisquil ne sagit pas dun rglement ngoci. On peut toutefois lui demander dagir en amiable compositeur : il va confronter la solution en droit la solution en quit, et donc on va carter la solution en droit pour favoris la solution en quit si celle-ci semble plus juste. Mais elles (parties) peuvent aussi se passer du juge. Il existe de nombreux procds :

- Soit les parties elles-mmes parviennent une solution par une sorte dauto-conciliation. Elles ont par exemple prvu ds le dpart dans leur contrat une clause visant aboutir une solution consensuelle. Ces clauses sont valables dans la mesure o elles imposent uniquement que soit d'abord tent un rglement amiable. Sil choue, il sera toujours possible de porter le diffrend devant le juge. En revanche la clause serait nulle si elle privait les parties de porter le diffrend devant le juge. - Les parties peuvent aussi conclure un contrat dit de transaction (2044 code civil). Selon ce texte, la transaction est un contrat par lequel les parties terminent une contestation ne ou prviennent une contestation natre. Cest la transaction qui tiendra lieu dissue. Il y a une deuxime srie dhypothse, les parties vont parvenir une solution lamiable mais elles vont tre aides par un tiers. Ce tiers peut tre peut tre le juge (art 21 CPC). Mais le juge peut aussi dlguer cette mission entre les mains dun conciliateur autre que lui ou dun mdiateur autre que lui. Sil sagit dun conciliateur, celui-ci porte le nom de conciliateur de justice. Ce conciliateur intervenait, lpoque, en dehors de tout procs. Depuis les annes 95-96, il peut intervenir devant le TI pour les tentatives pralables de conciliation, le juge peut donc dlguer son pouvoir de conciliation un conciliateur. Le conciliateur est un bnvole, il peut intervenir en dehors de tout procs. Le conciliateur peut aider les parties avant quelles ne fassent appel au juge. Mais il existe un autre tiers, cest le mdiateur. Il peut tre dsign par le juge afin dentendre les parties et de confronter leur point de vue pour leur permettre de trouver une solution au conflit qui les oppose . Il peut intervenir en dehors de toute procdure mais aussi en dehors de toute juridiction. Il est issu dun dcret du 22 juillet 1996. Ce dcret rglemente le mdiateur judiciaire c..d. le mdiateur qui peut tre dsign par le juge. Ce qui diffrencie radicalement lissue de la mdiation et la conciliation de lissue de larbitrage, ceux sont les parties qui vont trouver la solution, larbitre impose la solution tandis que lorsquil y a mdiation ou conciliation ceux sont les parties qui trouvent la solution et vont donc plus facilement accepter la solution car elles lauront choisie elles mmes. Il existe donc une foule de procdures pour rgler un conflit sans passer par le juge. Ceci tant ce droit qui est libre est susceptible dabus, le droit nest pas discrtionnaire. B) Un droit libre sucseptible dabus Comme tout droit, ce libre droit daction sera susceptible dabus. Il ny a pas abus lorsquune personne engage une procdure et que parce que son argumentation en droit ntait pas suffisante, elle perd son procs. En revanche selon lart 32-1CPC, celui qui agit en justice de manire dilatoire ou abusive peut tre condamn une amende civile dun maximum de 3000 euros sans prjudice des dommages et intrts qui seraient rclams. La solution joue aussi lorsque lon exerce une voie de recours. La jurisprudence apprcie cependant labus de manire restrictive. On retrouve dans les dcisions toujours la mme formule: lexercice dune action en justice ne dgnre en faute pouvant donner lieu des dommages et intrts que sil constitue un acte de malice ou mauvaise foi ou au moins une erreur grossire quipolaire au dol (Ccass, 9/03/2000) SECTION 2 : LES CLASSIFICATIONS DES ACTIONS EN JUSTCE

Les actions en justice sont classes car le rgime juridique varie selon la catgorie. Premire distinction ; faite entre les actions relles, personnelles et mixtes; Deuxime : entre les actions mobilires et immobilires. Paragraphe 1 : Les actions relles, personnelles et mixtes En principe, laction en justice prend la nature du droit qui la fonde donc du droit quelle entend protger. Les actions relles sont celles qui tendent la ralisation dun droit rel c..d, la ralisation qui porte sur une chose. Elles vont contribuer apporter une protection de cette chose. Les actions personnelles sont celles qui tendent au paiement dune crance, une obligation. Cette seconde catgorie daction est trs importante, on dit quil sagit dune catgorie rsiduelle sauf exception, on rangera dans les actions personnelles toutes celles qui ne sont pas relles. Mais il existe aussi des actions mixtes,on dira que laction est mixte parce quelle mette en uvre la fois un droit rel et un droit personnel, tous les deux naissant dune mme opration juridique que ce soit simultanment ou successivement. - Simultanment cela concernera laction qui a transfr ou cre un droit rel immobilier tout en donnant naissance un droit de crance. Ex : il y a en mme temps simultanment deux droits, deux immeubles, la chose est vendue, lacheteur devient propritaire de la chose mais il va aussi devenir crancier de la dlivrance de la chose de limmeuble et donc il est la fois dtenteur dun droit rel (droit de proprit) mais aussi dun droit personnel (la crance quil a lgard du vendeur). - Successivement : il faut imaginer une premire opration qui a entrain une translation ou cration dun droit rel immobilier. Par la suite il y a une action en annulation de cet acte par ex, cela nintervient que bien aprs lacte initial. Laction, lorsquelle vise lanantissement de lacte est personnelle lorsquelle vise un contrat. On parle encore daction mixte parce que si laction en annulation intervient dans le contrat, ce contrat lui-mme portait lorigine sur une chose. =>Lintrt de la notion daction mixte cest quelle va permettre dassouplir le principe de la comptence territoriale de la juridiction,des tribunaux. En matire mixte immobilire, il y a option de comptence. Le demandeur alors un choix: Soit le demandeur va choisir le tribunal du dfendeur (ce qui est le cas en action personnelle immobilire), soit il choisira le tribunal de situation de limmeuble (ce qui est le cas normal en action relle immobilire) Il existe 3 intrts cette classification : - Quand il sagit dune action personnelle, la qualit de demandeur nappartient quau crancier de lobligation, la qualit de dfendeur nappartient quau dbiteur de lobligation. En revanche sil sagit dune action relle, le droit rel tant absolu, laction relle pourra tre exerce par tous ceux qui se prtendent titulaires dun droit sur la chose (aussi bien le demandeur que le dfendeur).

- Par ailleurs, autre diffrence, le juge comptent en matire relle immobilire est celui de la situation de limmeuble alors que celui comptent pour laction personnelle ou mobilire, ici le juge comptent est le juge du tribunal du lieu o demeure le dfendeur. - Enfin autre diffrence, la prescription : loi du 7 juin 2008 qui a rform la prescription en matire civile : diffrencie la dure de prescription de droit commun qui est fixe 5 ans et les actions personnelles ou mobilires qui est fixe 30 ans pour les actions relles immobilires. Paragraphe 2 : Les actions mobilires et les actions immobilires Ici cest lobjet du droit qui est important. Laction qui a pour objet immdiat de procurer un droit portant sur un meuble est mobilire. Ex : action qui tend au recouvrement dune somme dargent. Laction qui a pour objet immdiat de procurer un droit portant sur un bien meuble est une action mobilire et celle sur un immeuble est immobilire. Rgle : Tout ce qui nest pas immeuble est meuble. Donc cette catgorie est plus large. Une obligation de faire est sanctionne par une action mobilire parce que lobjet du droit cest la crance. Il y a une trs nette tendance assimiler tort les actions personnelles et mobilires dune part et les actions relles et immobilires dautre part. Il y a cette confusion tout simplement parce quil y a trs peu dactions relles mobilires, tout simplement parce quen matire de meuble, possession vaut titre (art code civil). Toute action relle est immobilire. (Art 2276 du cc). Les choses se compliquent encore parce que les actions relles immobilires se subdivisent elles-mmes en action ptitoires et possessoires. Les actions ptitoires tendent faire reconnaitre et sanctionner un droit rel immobilier. Ex laction en revendication de droit de proprit. Les actions possessoires nont pour objet que de protger ltat de fait quest la possession voire mme la simple dtention : il en existe trois : - La complainte, action de droit commun qui tend faire cesser un trouble actuel, ralis, qui est apport la possession. Le plus souvent il y a eu un trouble de fait. La condition de lexistence de cette complainte est la possession dau moins 1 an. - la rintgrande, action ouverte au possesseur ou au dtenteur qui a t victime dune voie de fait . L encore, elle tend permettre ce possesseur dpouill (avec violence) de son bien de retrouver la jouissance perdue du bien en question. Il nest pas ncessaire dtre possesseur ou dtenteur dau moins un an, pas de dlai. -la dnonciation de nouvelle uvre, action prventive lorsque le trouble menace simplement. Ex : des bulldozers installs sur la proprit voisine. Intrts de la distinction entre action immobilires ptitoires et actions immobilires possessoires :

- 1er intrt concerne encore mais avec des nuances la question de la capacit. Les exigences taient plus grandes pour les actions ptitoires que pour les actions intressant la possession ( pour les personnes dont la capacit est rduite). Cette diffrence sest attnue avec la loi du 5 mars 2009. Sil sagit dune action immobilire possessoire, on lassimile un acte dadministration qui est moins risqu pour le patrimoine. En face dune action immobilire ptitoire cest trs grave parce quil sagit dun acte de disposition donc limmeuble peut tre perdu. -2me intrt : les actions immobilires, en gnral, relvent de la comptence exclusive du TGI. Jusquen 2005, il ny avait que les actions immobilires ptitoires. Depuis, ptitoires et possessoires ont le mme rgime et relvent de la comptence exclusive du TGI. Toutefois, il y a la rgle du non cumul du possessoire et du ptitoire. On peut ne pas demander au juge dassurer le ptitoire et le possessoire. Si aujourdhui (depuis 2005), la juridiction reste toujours le TGI, on ne peut pas demander au juge de protger la fois la possession et la proprit. Alors que pour les actions mobilires, cela dpend. La rpartition pourra se faire entre les juridictions de proximit, le TI, le TGI puisque ces trois juridictions sont des juridictions de droit commun, en fonction du montant de la demande. Lexception concerne laction relle immobilire. - 3me intrt : sagissant de la comptence territoriale : il existe une comptence particulire en matire immobilire. Est comptente la juridiction du lieu de situation de limmeuble. Alors quen matire mobilire cest le plus souvent dans le tribunal du lieu de rsidence du dfendeur que le procs est port. Rgle de non cumul du possessoire et du ptitoire : 2265 code civil : Selon cette rgle, celui qui va agir en possessoire ne pourra plus agir en ptitoire. Ou on protge le fond ou la simple possession. Ces rgles qui se combinent sont imparfaites. Mme si tout ce qui nest pas rel est personnel ou mixte et tout ce qui nest pas immobilier est mobilier, il y a des actions difficilement classables et notamment celles concernant ltat des personnes et notamment les relations extrapatrimoniales qui concernent la personne comme par exemple les articles 317 337, concernant le droit de la filiation. Sagissant de ces actions intressants la personne elle-mme, le modle de ces actions est celui qui intresse les actions relatives la filiation. Or ces actions l obissent un rgime juridique trs prcis : il ny aura jamais daction pour un enfant qui nest pas n viable mais le TGI est toujours comptent, la prescription est particulire. Maintenant, la prescription nest plus que de 10 ans, pour lenfant elle est suspendue pendant toute sa minorit. La prescription pour les actions immobilires reste de 30 ans. Laction dtat reste attache la personne ce qui fait que quand la personne meurt elle ne se transmet pas et elle nest pas alinable. La personne ne peut pas non plus refuser une action. Enfin il ne pourra pas y avoir de renonciation une action relative la personne, ltat, puisque renoncer une action cest renoncer soi-mme. Ces dernires actions sont personnelles et ne peuvent donc pas, sauf exceptions, tre cdes ou

transmises.

CHAPITRE 2 : LES CONDITIONS DOUVERTURE DE LACTION EN JUSTICE

Le procs est un jeu, ncessitant donc des rgles. Les premires conditions sont au nombre de trois selon la prsentation classique : elles intressent lintrt, la qualit et la capacit. Mais la capacit nest pas vraiment une condition de laction, elle est la simple capacit dun exercice de laction. Selon larticle 32 du CPC, est irrecevable toute prtention mise contre une personne dpourvue du droit dagir. La capacit nintresse que lexercice de ce droit non pas son existence. Autrement dit cest plus une rgle qui intresse linstance elle-mme que la thorie de laction. Selon larticle 31 CPC, laction est ouverte tous ceux qui ont un intrt lgitime au succs ou au rejet dune prtention sous rserve des cas dans lesquels la loi attribue le droit dagir aux seules personnes quelle qualifie pour lever ou combattre une prtention ou pour dfendre un intrt dtermin . Les conditions dintrts et qualits sont des conditions relatives la personne quil sagisse du demandeur, du dfendeur ou de tout tiers et intervenant. SECTION 1 : LINTERET A AGIR Traditionnellement, lintrt agir est une notion ncessaire : maxime : lintrt est la mesure des actions, pas dintrt pas daction . Lintrt doit sentendre de lavantage matriel, pcuniaire ou moral, que laction est susceptible de procurer son auteur sur le plan juridique. Lintrt doit tre lgitime, il doit tre n et actuel, il doit tre personnel et direct. Paragraphe 1 : Lintrt doit tre lgitime Ce caractre est expressment vis par lart 31. On dit aussi que lintrt doit tre juridique, on retrouve souvent la formule dun intrt lgitime juridiquement protg. A une certaine poque on a considr que lintrt devait tre fond sur un droit puisque le juge ne peut statuer quen appliquant une rgle de droit, lintrt pour agir doit tre suffisamment juridique pour permettre la mise en uvre dune rgle de droit. Avec un tel raisonnement on a jusque dans les annes 70 refus lindemnisation de la concubine pour le dcs de son concubin parce quen labsence dun lien de droit il ny avait pas dintrt (arrt chambre mixte 27 fvrier 1970). Les choses ont beaucoup volues depuis. La Cour de cassation elle-mme dans la formulation se contente dexiger quexiste un intrt agir sans le qualifier de lgitime ou de juridique protg. Dans une espce o il sagissait de demander la nullit dun syndicat dostopathe, la Cour de cassation en 1993 a voqu le droit toute personne justifiant dun intrt agir. Cette prise en compte de ladjectif lgitime est une volution heureuse car sinon il y aura une confusion entre la recevabilit de la demande et le bien fond de celle-ci. Peut-on considrer que lintrt doit tre srieux, quil ne soit ni fantaisiste ni illusoire ?

Ex tir de la CA Versaille du 24 novembre 2004 qui concernait un petit singe en peluche appel nazo le schizo. Une personne qui souffre de schizo a intrt agir avant de faire cesser la commercialisation de la peluche. Lassociation de dfense des malades a voulu agir et la CA va estimer quelle avait un intrt agir. En revanche et pour bien dautres fondements il a pu tre considr quune partie est sans intrt critiquer devant la Cour de cassation la dcision qui a accueillit sa demande. La Cour de cassation invoque lobligation de loyaut, de bonne foi. En lespce, le pourvoi tait irrecevable puisque la partie est sans intrt critiquer la dcision qui a accueilli sa demande. Lintrt moral est tout aussi protg que lintrt patrimonial. Il est invoqu en matire de filiation. Paragraphe 2 : Lintrt doit tre n et actuel Par cette exigence, il sagit dviter des procs qui ne seraient que prventifs. Il faut donc un in au jour de lintroduction de la demande. Or bien souvent cet intrt nest pas actuel au jour de la demande. Vont donc tre interdite toute une srie dactions comme les actions dites interrogatoires . Cest une action qui a pour objet dobliger quelquun qui dispose pourtant dun certain dlai pour prendre parti choisir immdiatement. De mme, les actions provocatoires (=ou de jactances) sont interdites. Une action provocatoire concerne une personne qui se vante davoir certains droits tout en se rservant de les faire valoir en justice et qui serait contrainte par une autre de le faire immdiatement. Elle est dite aussi de jactance parce quelle consiste dire prouve ton droit ou alors tais toi. Elle est interdite donc car reposant sur un intrt incertain. Ceci tant il y a quand mme des exceptions ce principe. Elles peuvent tre prvues par la loi dautres ont une origine jurisprudentielle. Cest ainsi que pendant trs longtemps, jusquen 2005, il existait le dsaveu prventif. Un mari pouvait contester sa paternit sans attendre que lenfant revendique quoi que ce soit son gard. Depuis une ordonnance de mai 2005, ltablissement et la contestation de filiation sont trs simplifies. Autre ex daction prventive : la dnonciation de nouvelle uvre, ou encore le rfr. Il y a parfois un monde entre la menace de prjudice et la ralisation de celui-ci. Mais il existe une hypothse trs frquente qui est prvue larticle 145 du NCPC, cest une action conservatoire. Il peut en effet parfois, avant tout procs, tre utile de constituer des preuves. Pour cela il sera possible, exceptionnellement, de demander au juge une mesure dinstruction : sil existe un motif lgitime de conserver ou dtablir avant tout procs la preuve de faits dont pourraient dpendre la solution du litige, les mesures dinstructions lgalement admissibles peuvent tre ordonnes la demande de tout intress, sur requte ou en rfr . Sur requte cest une procdure particulire qui permet dobtenir sans que soit respecte la procdure du contradictoire une telle mesure. En rfr cest une procdure particulire galement donc ouverte dans certains cas mais pour laquelle on respectera le principe du contradictoire. Les deux procdures ont un point commun, elles sont provisoires, on ne statue pas sur le fond.

Cet art 145 du CPC a t trs frquemment appliqu en jurisprudence et en matire familiale il a ainsi t possible dobtenir en vue dun procs en divorce un constat dadultre ou en matire de filiation une expertise biologique. La jurisprudence donne de nombreux exemples dapplication de cet art et elle a eu loccasion plusieurs reprises de rappeler que ce texte prvoyait une situation exceptionnelle et quil ne fallait pas invoquer dautres dispositions du CPC et notamment celles qui intressent le droit de la preuve. En matire civile ce sont les parties qui ont la charge de la preuve. En aucun cas prcise lart 146 une mesure dinstruction ne peut intervenir pour suppler la carence dans la charge de la preuve. Donc la jurisprudence a eu souvent loccasion de dire que toutes ces rgles de la preuve ne sappliquent pas lorsquil sagit de larticle 145 CPC parce quon est dans un cas exceptionnel et autonome par rapport lensemble du droit de la preuve. Il faut donc un motif lgitime pour demander au juge une mesure dinstruction. Exemple : CA Rouan, 23 octobre 2003, une veuve rclamait une expertise pour voir si larrive plus rapide dun mdecin aurait permis de sauver son mari=>cette mesure dinstruction a t admise. A ct de ces exceptions lgales lexigence dun intrt n et actuel, la jurisprudence elle-mme se montre favorable aux actions dites dclaratoires . Cest une action par laquelle celui qui lexerce entend faire prciser sa situation au regard de certaines lois et notamment au regard du droit de la nationalit. Il existe ainsi un article 29-3 al 1 du code civil selon lequel toute personne a le droit dagir pour faire dcider quelle a ou quelle na point la qualit de franais . Cest une sorte de consultation du juge. La jurisprudence ladmet mais uniquement si le lgislateur la prvu. Donc la jurisprudence ne fait que reconnaitre finalement ce que la loi a autoris. Paragraphe 3 : Lintrt doit tre personnel et direct Il nest pas envisageable de permettre quelquun dagir pour autrui. On dit que lintrt doit tre personnel et direct. Le justiciable doit prouver de ce que la violation du droit laffecte personnellement et doit prouver de ce que le droit lui serait personnellement bnfique. Cette exigence est facilement comprhensible quand un particulier, une personne physique ou morale met une prtention sur un droit dont il se dit propritaire. On admet la rgle contenu dans ladage nul ne plaide par procureur . Cela signifie que chacun doit dfendre ce quil lui appartient. Un particulier ne peut pas agir en justice pour lintrt gnral. La question est beaucoup plus complique lorsque cest un groupement qui agit. Il y a donc une irrecevabilit de laction pour dfendre lintrt dautrui. Mais si le groupement, la personne veut dfendre un intrt collectif y-a-til vraiment ce moment l un intrt personnel et direct ? En gnral on va admettre quun groupement peut dfendre un intrt collectif si cet intrt collectif nest que la somme dintrts individuels. On va satisfaire lensemble des intrts individuels. Mais il peut arriver quune personne veuille exercer une action au nom dune catgorie sociale quelle estime reprsenter. Ce nest pas lintrt du groupement lui-mme ou de la personne ellemme, ce nest pas la somme individuelle des intrts des membres du groupe cest simplement

lintrt dune collectivit (ex : les victimes des banques). Il ny a pas en France lquivalent de ce qui existe ltranger, il ny a pas de class action . Donc il y aura une irrecevabilit de principe sauf exceptions. Lintrt gnral est une notion part. Cest le ministre public tout seul qui le dfend. Mais larticle 31 lui-mme mnage des nuances puisquil y a des cas dans lesquels interfre une deuxime notion : la qualit. SECTION 2 : LA QUALITE POUR AGIR Dans certains cas on aura beau avoir un intrt, il ny aura pas formation la qualit. La qualit est un titre juridique, une habilitation. En gnral, le titulaire du droit a qualit pour agir. Intrt et qualit vont donc de paire la plupart du temps. Mais ce nest pas toujours le cas mme sil est assez difficile de distinguer les deux notions. Exemple : laction en divorce peut tre intressante pour beaucoup au sein dune famille dchire mais seuls les poux ont qualit pour lengager. Donc cette notion de qualit vient restreindre le droit dagir. Il nest pas toujours facile de faire la diffrence entre les deux. Ex tir du droit des personnes majeures protges. Lorsquun rgime de protection est ouvert concernant une personne il est possible dexercer une voie de recours contre le juge des tutelles. La loi aux articles 1214 et 1215 dsigne les personnes qui peuvent agir (le requrant, le tuteur et tous ceux dont la dcision modifie les droits et les charges). Cette formule a d tre interprte par la jurisprudence qui a considr que ces personnes taient celles qui avaient une responsabilit dans la tutelle. Donc a contrario toutes les autres navaient pas le droit dexercer un recours et cest ainsi quun fils et un conjoint qui avaient t carts nont pas eu le droit dagir en justice contre la dcision du juge des tutelles. Il y a parfois aussi une difficult distinguer la notion de qualit et de pouvoir. On cite souvent pour illustrer cette difficult mme si cest discutable, lorsquil sagit dintenter une action en recherche de paternit ou de maternit, lune comme lautre selon le code civil sont rserves lenfant donc seul lenfant a qualit pour agir. Art 325 al 2 et al 3. Mais il y a un texte art 328 qui ajoute que dans ces deux cas, le parent mme mineur lgard duquel la filiation est tablie a pendant la minorit de lenfant seul qualit pour exercer laction. Il a donc simplement pouvoir dagir, pas qualit. Il y a donc une diffrence faire entre ces deux notions. Paragraphe 1 : La qualit pour agir des personnes physiques On distingue habituellement deux types dactions, laction de droit commun parfois appele action banale et laction dite attitre qui est une action faisant lobjet dune rglementation spciale. Laction banale du particulier

Elle concerne la dfense dun intrt personnel. Le postulat en effet est que le meilleur moyen dassurer le respect dun droit est de confier sa dfense son titulaire. Dans ce cas l qualit est absorbe par la question de lintrt. Il faut que lintrt ait un lieu avec le droit en question. Les actions attitres On est ici dans le domaine de lexception. Il y a l une restriction au droit dagir puisquon va exiger un titre particulier. Il arrive donc que parmi les personnes ayant un intrt, la loi va limiter le nombre des titulaires du droit laction. Lorsquil y a cette limitation, la qualit ne se ramne plus uniquement lintrt. Laction va ainsi tre attitre pour la dfense de lintrt personnel de telle ou telle personne physique. Les exemples dactions attitres sont trs importants en droit familial o laction va tre admise uniquement pour les personnes que la loi choisit. Ex : divorce. Certains assimilent cette premire hypothse o intrt et qualit ne concident pas dautres actions qui montrent quil peut y avoir qualit sans intrt. Le fait est quil y a des actions titre trs exceptionnelles qui existent pour la dfense dintrts personnels dautrui ou pour la dfense dun intrt collectif. Par exemple un associ, personne physique va pouvoir exercer laction du groupement, personne sociale, lui tout seul. Ce type dassimilation est source de confusions. Ce ne sont pas de vritables hypothses de qualit agir, ce sont de simples pouvoirs. Lassoci a le pouvoir dagir au nom de la socit mais il vaut mieux ne pas faire ce type dassimilations mme si le langage courant utilise le terme de qualit. Paragraphe 2 : La qualit pour agir des groupements On va retrouver galement cette distinction entre laction banale et laction attitre. Lorsquil sagit, pour une personne morale, de dfendre ses intrts personnels on dit que laction est banale. En revanche, le problme se pose lorsque le groupement, la personne morale souhaite dfendre des intrts collectifs ou lintrt personnel dun de ses membres, la question est plus dlicate et en rgle gnrale on considre que dans ce cas la personne morale a besoin dune habilitation particulire. Cette habilitation particulire venant le plus souvent de la loi, parfois de la jurisprudence en labsence de loi. Or on va percevoir dans la jurisprudence rcente une volution de celle-ci car il semble que dans des dcisions de 2008 elle admette que lhabilitation soit inutile. Evolution qui sinscrit dans un contexte plus large. Le contentieux ntant plus seulement subjectif (agir en justice pour soi) mais un contentieux devient plus objectif lorsquon sort de soi et quon agit en justice pour des intrts qui ne sont pas les siens propres. Avec certains groupements comme les associations, celles-ci vont pouvoir dfendre telle ou telle catgorie sociale alors que ce ne sont pas leurs intrts propres. Donc de plus en plus laction en justice sert dfendre dautres intrts que les siens-> volution remarquable. La qualit pour agir du syndicat Si volution il y a elle a d'abord t perue au niveau du syndicat. Cette action permet de porter sur la scne juridictionnelle tous les dbats qui agitent notre socit. Il faut faire une distinction entre la dfense des intrts personnels et la dfense des intrts collectifs.

1) La dfense des intrts individuels des salaris Pour dfendre ces intrts l, le syndicat a besoin dune habilitation lgislative. Mais les hypothses dhabilitation envers les syndicats sont de plus en plus frquentes, la principale dentre elle concerne un art L411-1 du code de travail tant la mission des syndicats la dfense des personnes individuelles vises par leur statut. La loi donc dans ce cas a spcifi que les syndicats avaient la fonction de dfendre les intrts individuels. Les textes et les habilitations en gnral ne visent que laction civile en cas dinfraction pnale mais la jurisprudence est devenue extrmement librale et elle a admis la dfense des intrts individuels mme en labsence de procs pnal. La jurisprudence a fini par admettre quil ntait pas ncessaire quil y ait habilitation. Cette action suppose un minimum de conditions, il faut au pralable une information du salari au sujet des intentions du syndicat, le salari ne doit pas avoir manifest sa dsapprobation. 2) La dfense de lintrt collectif de la profession Lorsquil sagit de dfendre lintrt de la profession que reprsente le syndicat dans ce cas-l le syndicat a vu son droit consacr par la jurisprudence depuis un arrt du 5 avril 1913. Une loi de 1920 a consacre cette solution. Deux conditions doivent tre respectes. Premirement, il faut quil sagisse bien de la dfense de la profession envisage dans son ensemble. Deuximement, il faut quil y ait un prjudice caus aux intrts collectifs de cette profession. Ce prjudice pouvant tre direct ou indirect et tant dfini comme le trouble susceptible dtre ressenti par chacun des membres du syndicat, trouble qui nuit aussi la profession toute entire. Au dpart, tait vise uniquement laction civile en cas dinfraction pnale mais on observe la mme volution. La qualit pour agir des associations Autant les habilitations lgislatives sont trs nombreuses concernant les syndicats, autant sagitant des associations il ny a pas vritablement sauf exceptions de texte habilitant les associations pour agir. Il ny a pas de texte aussi gnral que lart L411-1. Il y a une crainte dun trop grand contentieux de la part des associations sachant quelles ont une constitution trs facile. Le postulat sur lequel il convient de confier celui qui a intrt son droit est la rgle nul ne plaide par procureur . Cette rgle a deux significations. Elle a incontestablement une signification au regard dune action formelle en justice. Il est interdit de tromper lautre partie et donc le nom du reprsentant ne peut jamais figurer dans lacte introduisant la demande. Il faut donc quapparaisse dans lacte initial lidentit de celui qui agit. Cette rgle a aussi des rpercutions au niveau du fond puisquon estime que cest chacun de dfendre ses intrts et on peut penser que cette rgle influence lattitude du droit louverture de laction en faveur de lautre. Il nempche que malgr cette rgle les associations peuvent agir pour dfendre les intrts dautrui ou des intrts collectifs. Mais cest bien souvent tout un parcours dobstacles.

1) La dfense des intrts individuels dautrui Sagissant de ces intrts une association peut agir en justice en raison dune habilitation qui peut tre lgale mais surtout jurisprudentielle. La jurisprudence est dite jurisprudence des ligues de dfense . Vont tre vises par cette jurisprudence traditionnelle les associations qui ne se sont constitues que pour rassembler des personnes dont les intrts individuels sont atteints. Ces personnes sont toutes touches et trouvent dans lide de se regrouper le moyen juridique dassurer une meilleure dfense de leurs intrts, lunion faisant la force. Quand on parle dintrt individuel dautrui en fait il vaudrait mieux dire quil y a une somme dintrts individuels. On va se grouper pour assurer des intrts individuels. Lassociation de dfense ne pourra agir en justice que sil sagit vritablement dun prjudice touchant chacun des membres. 2) La dfense des intrts collectifs Se pose galement la question de la dfense dun intrt collectif. La loi est parfois intervenue et il existe de nombreuses dispositions intressant les associations de consommateurs. En dehors de ces exceptions lgales o expressment un texte va autoriser une association agir cest au cas par cas que la jurisprudence va considrer que telle ou telle association va pouvoir agir : cf arrt Cour de Versailles propos du singe en peluche Nazo le shizo, la CA avait mme fait une analyse des termes nazo venant de lallemand foutu . Le fondement mme invoqu par larrt de la CA pour justifier laction est lart 16 du code civil, latteinte la dignit de la personne. Une srie de dcisions de 2008 semble franchir une tape supplmentaire dans louverture ralise par la jurisprudence en faveur des actions manant des associations : Arrts du 18 septembre 2008. Selon ces dcisions, il y aurait purement et simplement une dispense dhabilitation : mme hors habilitation lgislative et en labsence de prvision statutaire express quant lemprunt des voies judiciaires une association peut agir en justice au nom dintrts collectifs ds lors que ceux-ci entrent dans son objet social . Il nest plus question dhabilitation lgislative ou dhabilitation par la jurisprudence. Par nature toute association a le droit dagir en justice et la seule condition cest que cela corresponde lobjet social. La jurisprudence aura ensuite vrifier que telle ou telle action tait bien dans le cadre de lobjet social. Ex : arrt 2e chambre civile 27 mai 2004, la formulation tait diffrente Hors loi, une association ne peut agir en justice quautant que .. . Cest bien l quon voit une volution. Dans cet arrt il sagissait dune association de dfense dune glise et dun chteau et de lensemble du site et lassociation a voulu faire dtruire une maison qui tait hors de la vue de lglise et du chteau, elle na pas russi parce que cela nentrait pas dans son objet social. Il sera donc dlicat de dire quel type dlment rentre dans lobjet de lassociation. Aujourd'hui le problme simpose de lintroduction en droit franais dune action de groupe. Avec une action de groupe en prenant lex de ce qui se passe dans les pays anglo-saxon, il sagirait de dfendre de multiples intrts individuels connexes. Il faut supposer une action de masse avec de nombreuses personnes touches. Le problme cest que chacune des victimes est modeste et donc elles ne sont pas encourages agir individuellement. Il ny aura donc jamais daction sil ny a pas ce type daction de groupes. Toutes ces victimes sont compltement inorganises donc en sorganisant elles vont pouvoir faire tablir la responsabilit de lauteur du prjudice de masse et ce moment l elles pourront tre indemnises. Si on accepte laction de

groupe on ne cherchera indemniser la victime quaprs coup. Il y a sur le plan politique normment de contestation concernant ce type dactions. Il y a une rflexion dans le cadre communautaire. Il y a eu plusieurs projets de lois mais finalement les choses naboutissent pas pour linstant car lon craint les drives. Paragraphe 3 : La qualit pour agir du Ministre public Il ne faut en effet pas confondre lintrt collectif avec lintrt gnral. Lintrt gnral incombe en effet au ministre public. Le Ministre public peut agir ou comme partie principale dans deux sries dhypothses (il peut aussi tre partie jointe) : Il y a d'abord une premire disposition dans lart 422 du NCPC selon laquelle il peut agir doffice dans les cas spcifis par la loi Mais il peut aussi agir sur le fondement de lart 423NCPC qui lui donne un pouvoir plus gnral dintervention, il peut ainsi agir chaque fois que lordre public est en jeu et personne dautre que lui ne pourra le faire. Cette disposition est trs gnrale parce quon ne peut pas dfinir lordre public, lordre public est une notion strictement volutive. Il ny a pas de dclin de lordre public mais simplement un ordre qui volue. Par exemple on peut dire que les bonnes murs font partie de lordre public. Un auteur avait crit quelles taient mortes et donc on a pu assimiler cela un dclin de lordre public mais en vrit a nen est pas un. On met aujourd'hui laccent sur de nouveaux lments de lordre public. Cour de cassation premire chambre civile 17 dcembre 2008. Le ministre public peut aussi agir dans lintrt de la loi. Il va agir et intenter ce pourvoi alors que les parties sont satisfaites des dcisions. Cest arriv rcemment dans une hypothse intressant une gestation pour autrui (CA Paris). Son action est platonique parce quelle na aucune incidence sur les parties elles-mmes. Il est partie jointe lorsquil donne son avis sur une affaire. Cette intervention est obligatoire dans certaines procdures notamment en matire de filiation. CHAPITRE 3 : LEXERCICE DE LACTION EN JUSTICE Demandes ou dfenses. Lensemble de la question est domine par larticle 4 CPC qui dispose que lobjet du litige est dtermin par les prtentions respectives des parties. Lobjet du litige est la disposition des parties, ce sont elles qui le dterminent. On utilise parfois une autre expression, celle de matire litigieuse. Elle peut se distinguer de lobjet du litige mais elle peut aussi sy ramener. Elle peut se distinguer car elle est plus large, elle intgre lintervention du juge qui, dans le procs civil, est traditionnellement plus un arbitre qui najoute rien aux prtentions des parties alors que pourtant il a un certain pouvoir, celui de soulever doffice un moyen de droit. Donc lexpression objet du litige concernerait les prtentions des parties. Lexpression matire litigieuse engloberait lobjet du litige mais serait plus large. Finalement les deux termes sont synonymes parce que les mmes auteurs qui les distinguent observent que quand le juge intervient pour soulever un moyen de droit il va en fait se mettre la

place dune partie et tayer largumentation de lune des parties. Il ne va quajouter un lment en faveur de lune des parties. En tous cas ce sont donc ces demandes et ces dfenses qui vont exprimer lobjet du litige. SECTION 1 : LES DEMANDES La demande est lacte juridique par lequel une personne soumet au juge une prtention. La demande initiale, la demande introductive dinstance va saisir le juge qui doit statuer sous peine de dni de justice (article 12 NCPC). La demande fixe le cadre de lintervention du juge. Le juge devra seulement se prononcer sur les demandes dont il est saisi. Il doit se prononcer sur toute la demande mais rien que sur la demande. Il ne peut statuer ni infra ni ni ultra petita. Entre les parties, la demande va crer le lien dinstance. Le moment dcisif est la remise de lassignation aux greffes. Il y a plusieurs moyens simples pour introduire une demande en justice mais trs souvent la demande doit tre introduire par une assignation qui est un acte dhuissier. En tout cas cette assignation va saisir le juge et cest elle qui va crer le lien dinstance . En ralit en pratique les choses sont moins simples. Il y a plusieurs moments : -il y a d'abord la naissance juridique du lien dinstance qui ne se ralise parfaitement quau moment o lassignation a t notifie au dfendeur. Ce nest quaprs quintervient la saisine du juge qui va se concrtiser par lenrlement de lassignation au greffe . -enfin il y a un dernier moment qui est la liaison mme de linstance lorsque lon va dposer les conclusions du dfendeur. La demande est importante parce que elle cre le lien dinstance mais aussi parce quelle interrompt la prescription au bnfice de celui qui a form la demande, elle simpose celui qui voudrait plaider que laction est prescrite. Cette demande interrompt le dlai de prescription et le dlai de forclusion mme en rfr (art 2251 code civil) et ce mme lorsque le procs est port devant une juridiction incomptente et mme si lacte introductif dinstance est par la suite annul pour vice de procdure. Depuis trs peu dans certains cas les pourparlers peuvent dans certaines conditions interrompre la prescription. Il faut encourager les rglements amiables et donc ce ntait pas encourager que de dire que la demande interrompait la prescription. Donc on sest rendu compte quil fallait permettre aux pourparlers, avec certaines conditions, dinterrompre la prescription en dehors de tout procs. Cette demande vaut aussi mise en demeure du dbiteur de remplir son obligation. Cest partir de cette demande que courront les intrts moratoires qui concernent les dommages et intrts qui consistent rparer le prjudice rsultant du retard dans lexcution dune obligation. La demande rend transmissible certaines actions qui sont attaches la personne. Selon larticle 322 code civil concernant la filiation, les hritiers dans certains cas et notamment lorsque la demande a t introduite, vont pouvoir agir la place de la personne sagissant pourtant dune action personnelle. Il faut envisager les diffrentes sortes de demandes puis leurs rgimes. Paragraphe 1 : Les diffrentes sortes de demande

On distingue demande initiale et demandes incidentes. A) La demande initiale Egalement appele demande introductive dinstance. Dfinie lart 53 code civil. Elle est appele ainsi parce quelle mane du demandeur initial qui introduit le procs. Cette demande doit rpondre un certain nombre de conditions de formes qui sont prvues larticle 54 du code civil. Selon cet article il existe cinq formes de demandes. -Le texte fait rfrence une prsentation marginale qui est la prsentation volontaire des parties devant le juge. -Sinon la demande initiale est forme par assignation, -elle peut tre aussi forme par remise dune requte conjointe au secrtariat de la juridiction (les deux parties rdigent ensemble la demande). -Elle peut aussi tre forme par requte initiale -elle peut aussi tre forme par dclaration unilatrale au secrtariat de la juridiction. En fait selon le code civil, la requte ou la dclaration est lacte par lequel le demandeur saisit la juridiction sans que son adversaire en ait t inform. Le choix entre ces diffrentes formes dpend du litige et de la juridiction devant laquelle la demande est porte. B) Les demandes incidentes Ce sont toutes les demandes qui vont intervenir au cours de linstance. Selon larticle 63 du NCPC il en existe trois. -Il y a dabord la demande reconventionnelle dfinie larticle 64. Il sagit de la demande par laquelle le dfendeur originaire prtend obtenir un avantage autre que le simple rejet de la prtention de son adversaire. Il ne se contente pas dargumenter au fond en faveur du rejet de la prtention de son adversaire, il saisit cette occasion pour lui-mme exprimer une demande. Cette demande reconventionnelle est donc la fois une demande et une dfense parce que cest parfois un moyen de se dfendre que de se porter reconventionnellement soi-mme. -Ensuite, il y a la demande additionnelle (article 65CPC). Cest la demande par laquelle une partie modifie ses prtentions antrieures. Elle apporte une prcision ou un complment. Ex : au dpart la partie a demand la restitution dun bien qui avait t remis en dpt, elle peut aussi rclamer de manire additionnelle le paiement de dommages et intrts -Enfin, lintervention (ART 66 cpc) Cest la demande dont lobjet est de rendre un tiers partie au procs engag entre les parties originaires. Il y a deux sortes dintervention. *Lorsque la demande mane du tiers, on dit quelle est volontaire. Cette intervention volontaire se subdivise en deux catgories. _Elle peut tre principale si le tiers dcide dlever une prtention contre une ou toutes les parties linstance. _Elle est accessoire si le tiers dcide seulement dappuyer la prtention de lune des parties. *Lorsque la demande nmane pas du tiers, cest une intervention force car le tiers est mis en cause par une partie. Ex : lappel en garantie.

On distingue au niveau de la terminologie la demande accessoire de la demande principale et de la demande subsidiaire. -Une demande est principale lorsquelle aboutit mettre en cause pour la premire fois une personne. Mais on utilise aussi le terme de demande principale en lopposant la demande accessoire et la demande subsidiaire. -La demande accessoire est moins importante que la demande accessoire. -La demande subsidiaire est celle que lon formule en cas de rejet de la demande principale. Paragraphe 2 : Le rgime des demandes La demande initiale rpond des conditions bien prcises surtout au niveau de la forme. Le principal intrt de la distinction est que le rgime de la demande incidente est en gnral plus lger que celui de la demande initiale. Par exemple, au niveau de la forme, les demandes incidentes sont formes de la mme manire que sont prsents les moyens de dfense, il sagira le plus souvent dactes entre avocats. Autre exemple du caractre plus allg du rgime juridique des demandes incidentes : dans certains procs il y a de manire obligatoire parfois un pralable de conciliation. Sil sagit dune demande incidente il ny aura pas respecter ce pralable de conciliation qui tait obligatoire pour la demande introductive dinstance. Cependant il y a des exceptions cet allgement du rgime procdural de ces demandes et notamment lorsque ces demandes incidentes sont faites lencontre de parties dfaillantes ou lencontre des tiers. A ce moment l il va falloir respecter les formes prvues pour lintroduction dinstance. Enfin le mme art 68 dans un al second prcise quen appel, les demandes incidentes sont formes par voie dassignation. Sagissant du fond de ces demandes incidentes, il y a presque toujours une condition : il doit exister un lien suffisant avec la demande originaire (art 70 code civil) SECTION 2 : LES DEFENSES Il existe trois catgories de dfenses envisages aux articles 71 et suivants code civil (1-2 et 3) Paragraphe 1 : La dfense au fond Elle porte sur le fond du droit substantiel. Un auteur, M Leffort, parle de contestation frontale. En effet, le dfendeur conteste directement le bien fond de lallgation du demandeur. La dfense au fond est dfinie larticle 71 : constitue une dfense au fond tout moyen qui tend faire rejeter comme non justifie, aprs examen au fond du droit, la prtention de ladversaire . Ce type de moyen de dfense peut tre oppos en tout tat de cause, toute hauteur de la justice, autrement dit il est possible dinvoquer un moyen au fond jusquau dernier moment. Les conclusions sont recevables en premire instance et mme en appel et en cassation. Il y a un principe, celui dune trs large admission de la dfense au fond. La question se pose de savoir si le fait dinvoquer une telle dfense au fond trs tardivement ne peut pas tre constitutif dun abus de droit ? Plusieurs dcisions ne lexcluent pas. On assiste surtout aujourd'hui la monte dun mouvement qui porte le nom de principe de concentration. Selon ce principe, il

incomberait aux parties de prsenter le plus tt possible lensemble des moyens qui sont de nature justifier la demande ou la dfense. Autrement dit il serait beaucoup plus difficile dinvoquer au niveau de lappel un moyen nouveau a fortiori devant la Cour de cassation et par la suite il ne serait pas possible de formuler une nouvelle demande sur un moyen nouveau parce quon naurait pas ainsi concentr ds la premire instance lensemble des moyens de droits lappui dune prtention. Ce nouveau principe de concentration nest aujourd'hui pas trs loign du principe de loyaut. Il ne faut pas se rserver la possibilit en justice de retenir un certain nombre de moyens pour les ressortir au dernier moment. Paragraphe 2 : Lexception de procdure On parle de contestation latrale puisque selon larticle 73 du CPC constitue une exception de procdure tout moyen qui tend soit faire dclarer la procdure irrgulire ou teinte soit en suspendre le cours . Cette dfense intresse simplement la procdure suivie. Le dfendeur naccepte pas le dbat au fond, il y fait obstacle. Exceptions nombreuses : ex : -lexception dincomptence du juge. -Il existe galement les exceptions de litispendance. Cela suppose quun mme litige se trouve pendant devant deux juridictions de mme degr. -Il y a galement lexception de connexit (art 101 CPC) lorsque deux affaires sont portes devant deux juridictions distinctes et quil existe un lien entre elles. -il y a galement les exceptions dilatoires relatives un dlai dont peut bnficier un plaideur (art 108 et suivants). -enfin il y a des exceptions de nullit dun acte de procdure. Un acte peut tre irrgulier soit parce que les conditions de forme nont pas t respectes soit parce que les conditions de fond ne lont pas t. La liste nest pas limitative. Sagissant du moment o les exceptions peuvent tre souleves la rgle est rigoureuse. Elle est prvue lart 74 : les exceptions de procdure doivent peine dirrecevabilit tre souleves simultanment et avant toute dfense au fond ou fin de non-recevoir . La rgle est dautant plus rigoureuse que le texte ajoute avant mme que les rgles invoques seraient dordre public . Cette solution svre se justifie par la ncessit dliminer toutes les questions qui ne sont que secondaires par rapport au fond du litige. Il faut ds le dbut purger la procdure de toutes ces questions qui ne sont que secondaires par rapport au bien-fond de laction. Cette rgle est cependant tempre, cest ainsi que la jurisprudence admet, au niveau de la prsentation formelle quil y ait une certaine souplesse. Par exemple, dans un mme jeu de conclusion, on pourra la fois trouver des exceptions de procdure, des fins de non-recevoir et une dfense au fond. Cette rgle joue non seulement pour les procdures crites mais galement si la procdure est orale. La jurisprudence a eu loccasion de le rappeler, lorsque la procdure est orale il est ncessaire de reprendre laudience tous les moyens utiliss. Cette solution est encore tempre dans quatre textes :

dabord lorsquil sagit dune exception dilatoire : selon lart 111 CPC, le bnficiaire dun dlai peut ne proposer les autres exceptions quaprs lexpiration de ce dlai. Sagissant de lexception de nullit dun acte de procdure, selon lart 112, ce type de nullit peut exceptionnellement tre invoqu tout au long de la procdure. Art 103 et 118 : lart 103 concerne lexception de connexit qui peut tre souleve en tout tat de cause et lart 118 concerne la nullit de procdure sattachant des raisons de fond. Par exemple constitue une irrgularit de fond dun acte de procdure la requte qui na pas t signe par lavocat postulant. Dans ce cas-l il y a non respect dune condition de fond. Paragraphe 3 : La fin de non-recevoir Cest un moyen de dfense particulier, quelque peu hybride dfini larticle 122 de la manire suivante : constitue une fin de non-recevoir tout moyen qui tend faire dclarer ladversaire irrecevable en sa demande sans examen au fond pour dfaut de droit dagir tel le dfaut de qualit, le dfaut dintrt, la prescription, le dlai prfixe ( il faut distinguer dlai de prescription et dlai prfixe : un dlai de prescription est susceptible de suspension alors quun dlai est dit prfixe lorsquil est insusceptible de suspension ou dinterruption), la chose juge . (Lautorit de la chose juge a deux effets, elle a d'abord un effet positif, ce qui a t jug est incontestable, la chose juge est irrvocable sauf hypothse trs particulire de rvision en cas de fraude dune partie ou en cas de cause nouvelle ; mais il y a aussi un effet ngatif : si une partie souhaite reprsenter une demande portant sur les mmes faits avec le mme objet il y aura un effet ngatif c'est--dire une fin de non-recevoir toute demande ultrieure). Tel quest rdig lart 122 CPC, lon voit bien que la liste est non exhaustive. Il peut y avoir dautres fins de non-recevoir. La loi en prvoit dans dautres domaines. Traditionnellement en matire familiale il existait une multitude de fins de non-recevoir. Il est mme possible dans le droit des contrats dintroduire une clause constitutive dune fin de non-recevoir : ex : une clause de mdiation ou bien une clause de mdarlo. Si une des parties ne respecte pas la clause, lautre peut invoquer au titre de fin de non-recevoir cette clause du contrat et le juge saisi dun litige devra surseoir statuer en raison de cette exception. Jurisprudence rcente qui a tendance faire de la fin de non-recevoir une sanction dune obligation de loyaut : il y aurait une interdiction de se contredire au dtriment dautrui. La jurisprudence sanctionne ce type de comportements. Il y a un certain nombre de dcisions sanctionnant ce comportement qui est jug versatile, il y a la une sorte dapplication de ladage selon lequel on ne peut se prvaloir de sa propre faute. Arrt de la 2e chambre civile du 8 mars 2007 ; dans cette affaire une partie a t considre sans intrt critiquer devant la Cour de cassation la dcision qui avait accueillie sa demande. On a dit lpoque que cette jurisprudence tait la conscration dun principe du systme de Common-Law qui porte le nom destopel. Lassemble plnire de la Cour de cassation vient de battre lgrement en retraite dans un arrt du 27 fvrier 2009 puisquelle nonce que la seule circonstance quune partie se contredise au dtriment dautrui nemporte pas ncessairement fin de non-recevoir. Il semblerait que la Cour de cassation veuille contrler ladmission des fins de non-recevoir, ce serait trop facile de

considrer quune partie se contredit. En effet la fin de non-recevoir met fin au procs, la dcision aura autorit de chose juge donc il faut quand mme quil y ait une police , une prophylaxie. y a incontestablement aujourd'hui une volont dviter que la procdure ne soit entache de il malveillance, dviter que les recours aux tribunaux ne se multiplient de manire dilatoire et abusive. Pour les fins de non-recevoir le texte est lart 123 du CPC, elles peuvent tre proposes en tout tat de cause et toute tape de la procdure. On admet cette solution parce que la fin de nonrecevoir peut surgir au cours du procs. Cependant il faut bien limiter les abus et larticle 123 du CPC in fine prvoit la possibilit de dommages et intrts en cas daction dilatoire. Enfin il faut remarquer que le juge a, aux termes de lart 125 CPC le devoir parfois, le pouvoir dautres fois, de soulever doffice une fin de non-recevoir. En effet, selon lal 1 de cet art, les fins de non-recevoir doivent tre releves doffice lorsquelles ont un caractre dordre public et notamment lorsquelles rsultent de linobservation des dlais dans lesquels doivent tre exerces les voies de recours ou dans labsence dune voie de recours. Ainsi dans une hypothse o lappel ntait pas recevable, le juge devait relever doffice la fin de non-recevoir. Certaines autres fins de non-recevoir sont prvues et ne sont pas une obligation pour le juge mais une facult, lal 2 cite : le dfaut dintrt, le dfaut de qualit et enfin la chose juge. Cest ainsi que dans un arrt de la Cour de cassation du 28 fvrier 2006, il a t estim quil ntait pas possible pour un juge de soulever doffice une fin de non-recevoir pour une mesure qui ntait pas dordre public.

TITRE 2 : LA JURIDICTION
La comptence se dfinie comme laptitude dune juridiction statuer sur certains litiges. Elle est envisage dans le CPC ainsi que dans le code judiciaire (art 33 53 principalement du CPC). Il existe deux sries de rgles de comptences. Les unes sont relatives la matire, les autres ont trait au rattachement gographique. On parle de comptence dattribution ou ratione materia dans le premier cas et on parle de comptence territoriale ou ratione loci dans le second cas.

CHAPITRE 1 : LES REGLES DE COMPETENCE

Elles sont de deux formes : dattribution et territoriale. SECTION 1 : LA COMPETENCE DATTRIBUTION Art 33 42 CPC. Il sagit ici de savoir quelle catgorie appartient la juridiction saisir, un premier tri ayant dj effectu entre juridictions de lordre judiciaire et administratif, un deuxime tri devant ensuite tre fait entre juridictions pnales et civiles. Enfin un troisime tri est celui du degr puisquil y a des juridictions de premire instance qui sopposent la juridiction dappel. Enfin un quatrime tri qui intresse la distinction entre juridiction de droit commun et juridiction dexception.

Il est assez difficile dy voir clair dans les questions de comptence dattribution particulires car le lgislateur obit des mobiles qui sont trs varis. Parfois on va prendre en compte le montant de la demande c'est--dire limportance pcuniaire des intrts en jeu, parfois le lgislateur sest intress la nature propre de la matire (commerce, travail etc). Parfois encore la condition durgence va emporter comptence dune juridiction bien particulire. Paragraphe 1 : La comptence dattribution des juridictions de droit commun Il faut distinguer parmi ces juridictions le TGI et la CA. A) La comptence du TGI Cette comptence est relativement complexe car le TGI a une comptence de principe en matire personnelle ou mobilire mais il a aussi des comptences exclusives dans certains cas. Certains magistrats du TGI peuvent avoir des fonctions particulires (ex le JAF ou le Prsident du TGI). 1) La comptence de principe en matire personnelle ou mobilire On dit parfois que le TGI bnficie de la plnitude de juridiction. En effet en tant que juridiction de droit commun il a vocation connaitre de tout le contentieux priv conformment lart L211-3 du code de lorganisation judiciaire. Ce code a t modifi entirement par deux sries de textes : -une ordonnance du 8 juin 2006 d'abord qui a modifi la numrotation des textes de nature lgislative. -puis un dcret du 2 juin 2008 qui a concern toute la partie rglementaire (sachant que le lgislateur au sens large et le pouvoir rglementaire ont essay de maintenir un paralllisme entre textes lgislatifs et rglementaires). Selon lart L211-3, le TGI connait de toutes les affaires civiles et commerciales pour lesquelles comptence nest pas attribue en raison de leur nature ou du montant de la demande une autre juridiction. Autrement dit le TGI, tribunal de droit commun, a une sorte de comptence virtuelle dfaut de comptence dattribution spciale une autre juridiction. Cest ainsi que si dans un territoire dtermin il ny a pas de tribunal de commerce, le TGI a vocation rgler le conflit en tant que juridiction de droit commun. Lorsquil y a quelques annes la question sest pose de savoir quel tait le juge comptent lorsquun PACS tait rompu. Il ny a pas eu de dispositions dans le CPC sur ce point, lors des premires ruptures de PACS on a donc dcid que le TGI en tant que juridiction de droit commun tait comptent. Les choses ont chang rcemment puisquune loi du 12 mai 2009 vient dattribuer comptence au JAF pour tout le contentieux relatif aux ruptures de PACS. Cette intervention du lgislateur a lair anodine mais elle est en ralit lourde de consquences parce que le juge comptent est le JAF or jusqu maintenant on a toujours refus aux personnes pacses tout caractre familial (et notamment en raison de louverture du PACS aux couples homosexuels).

Le TGI a non seulement une comptence virtuelle mais il a aussi une comptence de principe en matire personnelle et mobilire. Mais il faut apporter quelques nuances. Il faut pour cela se rfrer lart R211-3 car cette comptence de principe en matire personnelle ou mobilire est en ralit partage avec deux autres juridictions. Le partage seffectue en fonction du montant de la demande. Les deux autres juridictions sont dune part le TI et dautre part la juridiction de proximit. En effet, le juge de proximit sera comptent lorsque le montant de la demande est infrieur ou gal la somme de 4000 euros Le juge dinstance sera comptent lorsque la somme est infrieure ou gale 10 000 euros Donc en pratique le TGI nest comptent quau-del de 10 000 euros. Cette comptence de principe intresse la matire personnelle c'est--dire tout ce qui est relatif un droit de crance, un rapport dobligation que lobjet soit mobilier ou immobilier. De mme cette comptence de principe intresse la matire mobilire c'est--dire lorsque lobjet est un meuble il sagit dune action relle, personnelle ou mixte. 2) La comptence exclusive du TGI A ct de cette comptence de principe partage nanmoins avec le TI et le tribunal de proximit le TGI a une comptence exclusive dans un certain nombre de matires dont lart R 211-4 du code de lorganisation judiciaire donne quelques exemples (16). Lorsquon parle de comptence exclusive on ne prend plus en compte le montant de la demande. Les matires qui lui donnent comptence exclusive sont : ltat des personnes (mariage, divorce, filiation, adoption, absence) tout ce qui concerne les actes dtat-civil (rectification dtat-civil etc) tout ce qui concerne les rgimes matrimoniaux mais le code de 2009 ne prend pas en compte la loi du 12 mai 2009 qui a donn plus de comptence au JAF. La loi du 12 mai 2009 vise les procdures rattaches au rgime matrimonial donc cet art R211-4 devrait tre modifi. Le TGI est en tout cas comptent en matire successorale. Il y a une tendance aujourd'hui donner plus de pouvoirs au JAF. Il est galement comptent exclusivement pour toutes les amendes civiles encourues par les officiers dtat-civil. Egalement pour les actions immobilires, quelles soient ptitoires ou possessoires. Egalement pour les saisies immobilires Pour les marques de fabrique et de concurrence Pour les appellations dorigine Pour la dissolution des associations Pour linscription de fonds contre les actes authentiques Pour les procdures collectives lorsque le dbiteur nest ni commerant ni immatricul au rpertoire des mtiers. Pour les baux commerciaux, lexception des contestations relatives la fixation du prix du bail rvis ou renouvel. 3) Les fonctions particulires du Prsident du TGI

En effet, on a assist depuis une cinquantaine dannes la cration de nombreux juges uniques spcialiss. Tout a commenc en 1945 avec la cration du tribunal pour enfant qui prsente cette particularit de sintresser non seulement lenfant dlinquant mais aussi lenfant en danger, ce qui fait que le juge des enfants a une double comptence en matire civile et en matire pnale. Lorsquil statue en matire pnale, le juge des enfants a une double casquette et intervient sur le fondement de lart 375 du code civil pour tout ce qui concerne lassistance ducative. On a considr que ce juge devait tre rserv aux enfants parce quon tait en face de problmes spcifiques. Il y a ct du juge des enfants un juge aux affaires matrimoniales (cre en 1975), juge unique du TGI dlgu au dpart en matire de divorce. Puis en 1993, il est devenu juge aux affaires familiales. Sa comptence a fait lobjet dune trs forte extension avec la loi de mai 2009. Il a mordu sur la comptence du TGI puisquil est donc dornavant comptent pour tous les problmes patrimoniaux des poux aprs le divorce. Le JAF est donc comptent pour toutes les procdures attaches au rgime matrimonial et notamment le changement de rgime matrimonial. Dornavant galement, tout le contentieux intressant les indivisions entre concubins ou partenaires pacss est de la comptence du JAF. Cette loi de 2009 sappliquera partir du 1e janvier 2010 sans quun dcret dapplication ne soit ncessaire. Le JAF est galement comptent pour la tutelle des mineurs et pour les mancipations. Enfin il y a ct de ces deux l le prsident du TGI lui-mme qui est lui-seul une juridiction puisquil est juge des rfrs, juge des requtes et juge de lexcution des dcisions : o Il est juge des rfrs : en application de lart L213-2 du code de lorganisation judiciaire. Il peut y avoir une dcision en rfr dans un certain nombre de cas qui sont prciss dans le CPC et principalement trois sries de cas : Sur le fondement tout d'abord de lart 808 du CPC lorsquil y a urgence, le prsident du tribunal peut ordonner en rfr toutes les mesures qui ne se heurtent aucune contestations srieuses. Art 809, deuxime srie de cas : en dehors de lhypothse de lurgence, il est possible de rendre une dcision en rfr pour des mesures conservatoires en cas de contestations srieuses ou mme sil ny a pas de contestation srieuse il est possible dordonner lexcution de lobligation en question ou dobtenir une provision au sujet de cette obligation. Il sagit dans cette deuxime hypothse de prvenir un dommage imminent. Ce peut tre aussi pour faire cesser un trouble manifestement illicite. Dernier cas : sur le fondement de lart 145 CPC dans lhypothse dun litige potentiel. Il y a l une exception lexigence dun intrt n et actuel. On appelle ces mesures des mesures dinstruction in futurum. La procdure de rfr est une procdure particulire parce quelle est contradictoire mais ne dbouchera que sur une dcision provisoire. Elle ne sattaque pas au fond du litige. Elle ne lie pas le juge qui va intervenir au principal. o Il est juge des requtes : la procdure de requte est une procdure spciale qui se rapproche de la procdure de rfr en ce quelle naboutira qu une dcision provisoire mais qui sen distingue parce que dans certains cas, en application de lart 812 CPC, le prsident du TGI

peut ordonner sur requte toute mesure urgente lorsque les circonstances exigent quelles ne soient pas prises contradictoirement. o Il est juge de lexcution des dcisions : JEX c'est--dire quil est juge des difficults relatives aux titres excutoires et des contestations qui slvent loccasion de lexcution force mme si elle porte sur le fond du droit. Autrement dit ds quil y a un problme dexcution dun titre excutoire ou dune dcision excutoire, tout litige est de la comptence du JEX en application de lart L213-5 du code de lorganisation judiciaire. Tout autre juge qui serait saisi dun tel problme doit se dclarer incomptent ? B) La comptence de la CA Elle va statuer sur tous les appels interjets contre les dcisions rendues en premier ressort par les juridictions de premire instance qui sont situes dans le ressort gographique de la CA. Cest toujours la CA qui est la juridiction de droit commun du second degr mme sil y a de rares exceptions. Il faut faire une distinction entre le taux de ressort et le taux de comptence. -Le taux de ressort permet de dterminer le seuil partir duquel on pourra obtenir une dcision en appel. Il intresse la possibilit ou non dinterjeter lappel. -Alors que le taux de comptence va dterminer la comptence de principe en matire personnelle et mobilire. Paragraphe 2 : La comptence dattribution des juridictions dexception En premire instance on peut dire que mme le TI et la juridiction de proximit sont dans ce cas. A) Le tribunal dinstance Lorsquil statue au civil, le texte est lart L221-4 du code de lorganisation judiciaire. Il connait en matire civile de toutes actions personnelles ou mobilires jusqu la valeur de 10 000 euros. Le texte ajoute quil connait aussi des demandes indtermines qui ont pour origine lexcution dune obligation dont le montant nexcde pas 10 000 euros. A ct de cette comptence gnrale, le TI a une comptence exclusive trs importante pour un tas de litiges. Cette comptence est dtaille aux articles R221-4 et suivants, cest ainsi que, selon lart R221-5 il est comptent pour toutes les expulsions des occupants sans droit et titre des immeubles dhabitation. Selon lart 221-6 il connait des mains leves, des oppositions frappant certains titres perdus ou vols. Il est galement comptent sil y a des problmes dans les funrailles. Selon lart 221-8, il connait des contestations relatives la procdure de paiement direct de pension alimentaire. Il connait galement des contestations intressant le personnel de justice.

 Dans certains cas le TI est comptent sans possibilit dappel dans dautres il y a possibilit dappel. B) Le tribunal de proximit Il a t instaur par une loi de septembre 2002. Cest le texte L221-3 qui dfinit sa comptence. La juridiction de proximit connait en matire civile des actions personnelles et mobilires jusqu la valeur de 4000 euros. On retrouve le mme systme que pour le TI. Lorsque le montant de la demande ne dpasse pas 4000 euros, elle en connaitra en premier et dernier ressort, il ny aura donc pas de possibilit dappel. En revanche, pour les demandes indtermines, lappel sera toujours possible. Le juge traque de temps en temps les parties qui prtendent que la demande est indtermine pour se mnager dun certain appel alors que cet appel leur serait normalement ferm. La loi de septembre 2002 qui a cre le juge de proximit a ajout une comptence particulire et dexception : elle connait dans les mmes limites (4000 euros) en vue de lui donner force excutoire de la demande dhomologation du constat daccord form par les parties conscutif une tentative pralable de conciliation Le TI a une mission particulire de conciliation. Dornavant cest la juridiction de proximit qui va homologuer les accords forms devant le juge dinstance. Si le juge de proximit entend une difficult particulire il doit en quelque sorte transmettre laffaire au juge dinstance ce qui a fait dire des juges de proximit quils taient des juges de tutelle. Pour tout ce qui concerne les dpts de garantie cest la juridiction de proximit qui est exclusivement comptente (art R231-3). Cette rpartition entre ces trois juridictions est critique. Une mme question peut parfois tre de la comptence des trois juridictions et notamment pour les baux, voire dune quatrime parce que dans certains cas une autre juridiction dexception peut intervenir. Le tribunal du commerce : compos de juges non pro est comptent pour les contestations relatives aux engagements entre commerants, ou entre tablissements de crdit ou entre tablissement de crdit et commerant. Il est comptent pour les contestations relatives aux actes de commerce, entre toute personne pour lacte de commerce par nature, il faut faire la rfrence la nature de la personne concerne.si lune des personnes est un commerant et lautre non, il sagit dun acte mixte : si le commerant est le demandeur, il est oblig dassigner le non commerant devant un tribunal civil alors que le non commerant demandeur peut assigner soit devant le tribunal civil, soit devant le tribunal de commerce. Le CPH est comptent pour tous les litiges ns du contrat individuel de travail. Cest une juridiction compos de non pro, paritaire (nombre gal demployeurs et de salaris

Il y a aussi le tribunal paritaire des baux ruraux pour les litiges entre bailleurs et preneurs de baux ruraux Il y aussi le TASS tribunal daffaires de la scu sociale. Paragraphe 3 : la valeur du litige (Attention ne pas confondre avec le taux de ressort qui concerne le double degr du juridiction) A) Lvaluation du montant dune demande unique la demande est dtermine :

il faut regarde, pour valuer le montant de la demande, les dernires conclusions qui fixent le chiffre de la demande. Elles sont en effet rcapitulatives. On value dune part ce qui est le principal de la demande et y ajouter les dommages et intrts. Ne font pas partie de la demande (et donc nentrent pas dans la considration de la valeur du litige) les frais de justice : les dpens (art 696 du CCiv) ainsi que les frais irrptibles (honoraires des avocats, qui nentrent pas en compte dans les dpens) Le juge peut condamner la partie qui ne les a pas exposs une indemnit au nom de lquit. Les dpens et frais irrptibles nentre pas en compte dans lvaluation du litige. demande indtermine :

lart 40 du CPC, on prend en compte lobligation qui sous tend cette demande. Lavantage est quon est certain quil y aura un appel puisquon ne craint pas quil y ait un taux de ressort peu important qui empcherait de faire appel puisquelle est indtermine. (Attention : Les demandes symboliques (1 sont dtermines) 1) la pluralit de demandes initiales il peut y avoir une pluralit de demandes mises par un mme demandeur contre 1 seul dfendeur :Sil ny a pas de connexit entre chaque demande, on va prendre la valeur de chaque prtention isolment pour valuer le montant de la demande prise isolment. En revanche, si les faits sont connexes, on va prendre la valeur totale des prtentions. Pluralit des demandes mises par plusieurs demandeurs ou forms contre plusieurs dfendeurs : dans ce cas, on regarde sil y a un titre commun (36 CPC) si cest le cas, on prend on compte la + leve des demandes. Le titre commun est la cause gnratrice de droit. Sil ny a pas de titre commun, on prend chaque demande isolment. 2) Demandes incidentes et demande initiale selon lart 37 on ne prendra pas en compte les demandes incidentes infrieurs au taux de comptence. Le problme est lorsque la demande incidente est suprieure au taux, dans ce cas, le juge ne fait rien si rien nest rclam, mais si une partie soulve le moyen tir de lincomptence, le juge a le choix : soit il ne statue que sur la demande initiale, soit que sur la demande incidente, soit il renvoie devant la juridiction qui est comptente pour le tout.

Sauf dans lhypothse dune demande reconventionnelle en dommages et intrts fondes uniquement en raison de la demande initiale, cest le juge initial qui va prendre en compte cette demande incidente mme si elle est suprieure son taux de ressort. Si la demande incidente est infrieure au taux du ressort, pas dappel. Si elle est suprieure, il y aura dans ce cas possibilit dappel pour le tout. Section 2 : la comptence territoriale Cest laptitude dune juridiction connaitre dune affaire, cette comptence tant dtermine par des critres gographiques (domicile, situation de limmeuble, lieu du dlit) Art 42 49 du CPC. Lart 48 du CPC condamne les clauses qui drogent ma comptence territoriale sont rputes nulles. Paragraphe 1 : Le principe 42 du CPC : la juridiction, territorialement comptence est, sauf exception, celle du lieu o demeure le dfendeur et ce pour 2 raisons : - il faut commencer par se fier ce qui est tabli : celui qui engage une procdure va lencontre de ce qui est apparent. Il est logique quil aille devant le tribunal de celui qui va se trouver oblig de se dfendre - il faute viter la malignit du demandeur qui pourrait par ex, choisir le tribunal le + loign du lieu o vit le dfendeur. La formule utilise dans lart 42 est plutt souple car lancienne faisait rfrence au domicile qui est + prcise. Sil sagit dune personne physique, il faudra faire rfrence son domicile (selon lapprciation du juge du fond) dfaut, cela sera la rsidence. Sil sagit dun personne morale, cest le lieu o elle est tabli comme le sige social (celui qui est indiqu dans les statuts) en cas de sige social fictif, cest le lieu o il y a lorgane de commandes, sinon, on applique la jurisprudence des gars c..d si une entreprise a plusieurs succursales, de sadresser directement lune delles. Paragraphe 2 : Les exceptions Ces limitations sont de 2 sortes : il y a des cas o la loi dtermine expressment la juridiction comptent et dautres o elle laisse le choix. A) Les cas de dtermination lgale de comptences Selon lart 44 du CPC, en matire relle immobilire, la juridiction du lieu o est situ limmeuble est seule comptente et ce, pour des raisons pratiques. Selon lart 45, en matire de succession, les demandes doivent tre portes devant la juridiction dans le ressort de laquelle est ouverte la succession. B) Les cas non dtermins par la loi 1) Le choix suscit par la matire litigieuse Dans certains cas, le demandeur a des options :

en matire contractuelle, au lieu de la juridiction du lieu du domicile du demandeur, il peut choisir le lieu de la livraison effective de la chose ou lieu de lexcution de la prestation du service. En matire dlictuelle, il peut choisir le lieu du fait dommageable ou la juridiction du lieu o le dommage a t subi. En matire mixte immobilire, le demandeur peut choisir la juridiction du lieu o est situ limmeuble. En matire daliment, la juridiction comptente peut tre la juridiction du lieu o demeure le crancier. 2) En fonction de la qualit de la personne

Cf cours Section 3 : Les extensions de comptence Ce sont des extensions des engagements de comptence. 2 types ; extensionss conventionnelles ou lgales. Paragraphe 1 : les extensions conventionnelles ou volontaires Une certaine libert va tre laisse aux volonts individuelles. Cependant, ces volonts individuelles ne peuvent pas tout faire, il y a un certain nombre dinterdictions. Il y a, sauf exception, une indisponibilit absolue en ce qui concerne lordre de juridiction. De mme quil est exclu de droger au degr de juridiction. En revanche, il es possible de proroger la comptence dune juridiction de 1er degr au dtriment dune autre. Ex : en application de lart 41, dans un litige n, les parties peuvent toujours dcider de saisir une juridiction bien que celle-ci soit incomptente en raison du montant de la demande. On peut ainsi proroger la comptence du TI au dtriment de la comptence du TGI. Ex : le litige excde 10 000, les parties conviennent quand mme que ce sera le TI qui sera comptent. Lart 41 al 2 : les parties peuvent aussi convenir que leur litige sera sans appel, mme sil est suprieur au taux de ressort. Il peut y avoir une clause drogeant aux clauses de comptence territoriale. Il faut que toutes les parties soient commerantes et que la clause soit spcifie de faon apparente dans el contrat (art 48 du CPC) ces conditions ont pour but de protger les consommateurs qui adhrent souvent des contrats types. Paragraphe 2 : la prorogation lgale Une prorogation lgale est assez complexe. a) les moyens de dfence le loi amnage ses rgles de comptence lart 49. le principe : le juge de laction es tle juge de lexception ; toute juridiciton saisie due demande de sa comptence connait de tout les moyens de dfense qui poiurraient ne pas tre de sa comptence. Cest aini quun TGI peut relever des moyens qui relevraent de la comptence dune juridiction dexcetion

toutefois, lart 49 pose plusieurs exceptions ce principe. Le juge de laction ne sera pas le juge de lexception quand le moyen reqcuiert lexamend une question qyi relve de la comptence exclusive dune autre juridiction, on dit alors quil y a question prjudicielle. On devra faire rgler la question prjudicielle par la juridiction comptente et le juge attendra cette rponse. b) les incidents dinstance il peut y avoir un problme de jonction dinstance (2 instance rgles en mme temps) ou encore dextinction, suspension tout ces incidents dinstance, selon lart 50 seront tranchs par la juridiction devant laquelle se droule linstance quils affectent. Ex suspension dinstance pour question prjudicielle, si une question se pose pour savoir sil y a ncessit dinterrompre linstance, cest la juridiction devant laquelle lincident se pose qui va trancher. c) les demandes incidentes Cette hypothse est vise lart 51 : le TGI connait de toutes les demandes incidentes qui ne relvent pas de la comptence exclusive dune autre juridiction. En revanche, les autres juridictions ne connaissent que les demandes incidents qui entrent dans leur comptence dattribution.

Chapitre 2 : Les incidents de comptence

Ces incidents de comptence qui vont affecter linstance, en tant quincidents dinstance, sont tranchs par la juridiction de linstance devant laquelle se droule linstance. 3 problmes : - la juridcition est incomptente - litis pondance - il se peut quil y ais connexit (mme affaire mais diffrentes sur le fond) Section 1 : le roblme de la comptence Paragrpahe 1 : le soulvelent de la question dincomptence Cest le moyen dincomptence. Il peut tre souev dans 2 hypothses A) Le dclinatoire de comptence Il sagit ici denvisager comment les parties peuvent soulver lincomptence du juge . art 75 92 du CCiv. 2 conditions doivent tre remplies : le moment et la justification de lexcetpio Pour le moment 74 du CCiv, le dclinatoire dincomptence doit tre souvl, peine dirrecevaabilit, au dbut de simulatanment aux demandes Pur la justification : celui qui soulve lincomptence ne doit pas se contenter de contester ; il doit motiver la raison de la contestation et faire connaitre devant quelle comptence le litige devrait tre port.

B) Lincomptence releve doffice par le juge Art 74 92 du CPC. Le juge peut soulever doffice, mais ce nest quune facult. Il pourra soulever son incomptence en cas de violation dune rgle de comptence dattribution quand cette rgle est dordre public. Il peut galement le faire quand le dfendeur ne se dfend pas. Concernant la comptence territoriale, lart 93 distingue la matire gracieuse de la matire contentieuse. La matire gracieuse concerne les cas dans lesquels il ny a pas de conflit mais il est ncessaire daller devant le juge. Ex : dans le cas dune adoption, il ny a pas de dfendeur mais un juge doit intervenir. En matire gracieuse, le juge peut soulever doffice sont incomptence territoriale. En matire contentieuse o il y un dfendeur, le juge ne le peut que pour les litiges sur ltat des personnes, dans les cas o la loi attribue comptence exclusive une autre juridiction, et si le dfendeur ne comparait pas. Il sagit de ne pas multiplier les contentieux. Paragraphe 2 : La dcision de 1re instance et les recours ouverts La question est souleve, le tribunal va y rpondre. Quels sont les recours qui dpendent de la dcision du juge. Quelle que soit la dcision du juge, il est possible davoir un recours. Ils ont se 2 ordres et varient en fonction de lattitude du juge : - soit il se dclare incomptent mais ne juge pas du fond, il ne se prononce que pour la question de la comptence. Ans ce cas, sa dcision ne peut tre attaque que par le recours original : le contredit , mme si pour prononcer son incomptence, il utilise un moyen du fond (ex est-ce une contrat de travail) Le contredit doit intervenir dans les 15j suivant la dcision sur lincomptence. Cest la seule voie de recours ouverte, on parle du caractre exclusif du contredit. Il y a cependant quelques exceptions (que lon verre + tard) Le contredit doit tre remis dans les 15j devant la CA (82 85 du CPC) - si le juge se dclare comptent et statue sur le fond, seul lappel est possible. Le contredit ne concerne que la question de comptence, pas du fond. 1 mois en matire contentieuse et 15j en matire gracieuse. Dans certains cas, le contredit est impossible (divorce) Paragraphe 3 : le rglement de la question et la fin de linstance Ou il y a eu dsignation de la juridiction comptente pour statuer au fond, ou les parties sont renvoyes mieux se pourvoir A) Dsignation de la juridiction comptente il y a renvoi. Si cest une juridiction du 1er degr, un rglement rapide doit intervenir. Cette juridiction du 1er degr laquelle laffaire est renvoye, devra statuer rapidement. Ce renvoi peut poser de grosses difficults. Ex ; le TGI o la procdure est crite, on passe au TI om il faudra tout refaire loral. Sil y a eu contredit, cest la CA qui va trancher la question de comptence et renvoi la juridiction de 1er degr devant la juridiction quelle estime comptente. Des fois, pour aller + vite, la CA peut voquer le fond si elle estime de bonne justice de donner laffaire une dcision dfinitive.

Sil ny a pas de contredit mais un appel : si ctait en 1er et dernier ressort, lappel ne portera que sur la question de comptence et donc, si la CA confirme que la juridiction qui a statu est bien comptente, linstance se termine. Si ctait juste en 1er ressort lappel se fera sur la comptence et le fond. Si la CA infirme la question de la comptence, elle va alors statuer aussi sur le fond. B) les parties sont renvoyes mieux se pourvoir Il est possible que le juge dcide que laffaire relve de la comptence, no pas dune juridiction civile mais rpressive, admin, arbitrale ou trangre, le juge na pas dsigner la juridiction et renvoie jute les parties mieux se pourvoir. Section 2 : La litis-pondance et la connexit (12/10/10) il sagit de 2 incidents qui constituent des exceptions de procdure, le code les soumet au dclinatoire de comptence tel que rglement aux art 74 75 du CPC (lart 74 pose la rgle dun soulvement au dbut du procs et le 75 pose celle de la motivation de ce dclinatoire de comptence) les solutions : dans lhyp dune litis pondance cd quand un mme litige est pondant entre 2 juridictions de mme degr galement comptentes pour en connaitre ; dans ce cas l, la juridictin saisie en 2nd lieu doit se dsaisir au profit de lautre. Si lune des perties ne le demande pas, elle peut le faire doffire (art 100) pour la connexit : quand des affaires portes devant 2 juridicitons disctinctes ont un lien tel quil est bonne justice de les traiter ensemble, il peut tre demand lune de ces juridicitons de se dsaisir et de renvoyer lautre, mais ici, le juge ne peut pas soulever doffice lexception de connexit, cest les parties qui doivent sen charger (art 101) titre 3 : Linstance sous titre 1 : La thorie de linstance Le terme instance suggre lide dun rapport du judiciaire avec le temps. Linstance voque une phase ncessaire dattente dun dnouement. Un certain nombre de textes rcents ont boulevers cette instance, dont le dcret du 28/12/2005 qui a notamment donn encore + dimportance linstruction de laffaire : la mise en tat (qui existe devant les juridictions de droit commune cd le TGI et la CA) Le but de cette phase dinstruction permet dvacuer ce qui nentre pas dans le vif du litige Chapitre 1 : Le lien juridique que reprsente linstance Le lien dinstance lie les parties au procs. Ce lien se surajoute au rapport fondamental de droit qui les liait (contrat, obligation) Linstnace concenre galment les relations entre les parties entre elles et le juge. En raison de ce lien dinstance, les parties vont tre tenues un certain nombre dobligations dont on a pu dire une poque, quelles avaient une nature contractuelle. On peut faire observer que dun point de vue terminologique, on les qualifie de parties (comme dans les contrats) mais il ny a pas daccord de volont donc il vaut miuex considrer que ce rapport, ce lien dinstance, a une nature lgale. Cest un lien juridique de nature processuel prvu par la loi. Ce lien est autonome par

rapport au lien initial, au droit substantiel et est volutif car au fur et mesure du droulement de linstance vont naitre les droits et obligations la charge des parties. Section 1 : Les lments subjectifs du procs : Les parties La notion de partie linstance nest pas trs vidente. Il y a dabord un critre formel de prsence linstance. Ex : une socit qui avait fait opposition un jugement et qui tait donc partie, na pas t intime en appel, du fait de cette absence, elle nest pas partie linstance. A ce critre formel de prsence, il faut ajouter un critre matriel qui est la ncessit dune prtention au sens de lart 4 du CPC (qui dtermine lobjet du litige) Lexistence dune action nest pas subordonn lexistence juridique de son titulaire. Bien sur, un dfunt na pas dactoin, il ne peut agir en justice, de mme quun groupement nayant pas la personnalit juridique ne peut pas agir. Mais quand on parle de capacit,on oarle de la capacit dexercice. En effet, il peut y avoir une incapacit qui peut avoir des effets sur Paragraphe 1 : la capacit La capacit est la rgle, lincapacit est lexception. Les exceptions sont celles de la minorit comme la limitation de la capacit des personnes majeures en raison de laltration de leurs facults. Sagissant du mineur, il sera toujours reprsent. Le mineur a le droit dtre entendu par le juge (388-1 CCiv) mais cela ne lui donne pas la capacit. Il sera reprsent soit par ses parents, soit par un tuteur (si cest dans son intrt de ne pas tre reprsent par ses parents) mais aussi dans certains cas, par un tuteur ad-hoc (=pour cela. Ex : lenfant est en conflit avec son tuteur, on dsignera un tuteur ad-hoc). En matire dassistance ducative, lenfant, sil a la capacit ncessaire, pourra saisir le juge des enfants. Une loi du 5/03/07 entre en vigueur le 1/01/09, pour les majeurs (sous lart 96 du cciv voir le dcret du 25/12/08) qui distingue une srie dactes considrs de disposition et une autre srie dactes considrs comme des actes de . la rgle est quen cas de tutelle, le tuteur agit pour les actes admin et doit tre autoris par le juge pour tous les actes de disposition La curatelle cest pareil. Il y a une simple assistance du majeur vulnrable et ne doit tre assist que pour les actes de disposition En tutelle, pour toute action relative un droit patrimonial, cest un acte dadmin, le tuteur agit seul. Pour les actes non patrimoniaux, on considre que cest un acte de disposition, le tuteur doit tre autoris par le juge. Pour la curatelle, quel que soit lacte (patrimonial ou non) il doit toujours y avoir assistance du curateur. Paragraphe 2 : La reprsentation Il existe 2 types de reprsentation : la reprsentation dans lexercice de laction et la reprsentation dans lacte de procdure (ad litem) A) la reprsentation dans lexistence de laction

dans cette reprsentation, on doit opposer la reprsentation dans lacte de procdure. Dans la reprsentation, on agit la place de qqn. Il y a 2 situations de reprsentaiton dans lexercic de laction : il se peut que la personne parties ou qui pourrait tre partie nagisse pas ou ne puisse pas agir elle-mme. Il peut y avoir un mandat. Il se peut quune personne qui dispose de telle ou telle action, donne mandat une autre pour agair en son nom. La 2nde hypothse est que ce pouvoir de reprsentation provienne de la loi, cest le cas de mineur ou du majeur protg. Une 3me hypothse : la reprsentation peut tre dcide par le juge comme par exemple en cas de faillite o le juge dsigne une personne pour reprsenter celle qui est en faillite. Cette reprsentation ne peut exiter que si la personne reprsente ne masque pas son identit : nul ne peut agir par procureur la personne est reprsent, non dissimule car laction est reprsente en son nom, cest lapplication du principe de loyaut B) la reprsentation dans laccomplissement des actes de procdure (ad litem) il sgit ici de formuler les demandes en justices. Elle permet au plaideur de se faire aider par une personne comptente. Le mandat de reprsentation ad litem est dfini lart 411 selon lequel le mandat de reprsentation en justice emporte pouvoir et devoir daccomplir au nom du mandant, les actes de procdure. Cette aide est autant plus ncessaire que la procdure est complexe, tellement que parfois, la loi rend cette reprsentation obligatoire, cest le cas par ex du TGI o les parties doivent constituer avocat. De mme, en CA existe une obligation de constituer avou. Enfin, sauf exceptions, devant la CCass (comme le CE) les parties doivent tre reprsentes par un avocat au conseil dtat ou de la ccass. Cette obligation dun avocat au conseil a tendance stendre, un dcret du 20/08/04 a rendu ce ministre davocat obligatoire en matire dautorit parentale. Cependant, devant les autres juridictions (dexception) les parties ont une certaine libert : elles peuvent avoir recours une personne de leur choix qui va les reprsenter ou simplement les assister. Par ex, devant le tribunal du commerce, cette libert est relativement large, en revanche, la loi prvoit souvent une liste de personnes qui peut reprsenter les aprties, notamment devant le TI ou le juge de proximit (sur cette liste sont inscrits les avocats, le conjoint, le concubin, le partenaire pacs (depuis 2008) il peut aussi y avoir les parents ou les allis en ligne directe. Seule lassistance est possible et non la reprsentation, suaf motif lgitime de non comparution en personne. Si les rgles sont diffrentes devant ces juridictions dexcpetions, cest surtout parceque les procdures sont diffrentes. Section 2 : llment objectif de linstance : la matire litigieuse Cest lobjet de la demande et la cause de la demande. Lobjet : cest ce qui est demand cd la prtention, par rfrence lart 4 du CPC sachant que le texte parle de prtentions respectives des parties il ne faut donc pas sarrter la demande initiale, ceux sont toutes les demandes. Pour lassinatoin (cas particulier mais frquent de citatino en jusitce), cest le dispositif, les conclusions. Selon lart 5 du CPC ? ke juge doit se pronocer sur tout ce qui est demand et rien que ce qui est demand. Le fondement de la demande ou la cause : il sagit ici des motifs, cd ce pourquoi je demande telle ou telle chose. Le prolmes est que cest une notion mal dfinie. Diffrentes thses se distinguent en doctrine :

pour certains, qund on parle de cause, il faut uniquement se situer sur le fondement du la rgle de droit qui sera lappui de la demande cd le fondement juridique de la demande, des motifs de droit. Pour dautres, la cause se trouve uniquement dans les faits lorigine du litige. Ceux sont les faits litigieux Pour dautres, la cause cest les 2 la fois cd la fois la rgle de droit invoque lappui de la prtention qui va permettre de qualifier les faits. On dit alors que la cause concerne les faits juridiquement qualifis.

Le moyen est un lment destin tayer la demande, cest un modle de raisonnement prsent devant le juge. Cest une dmonstration. Il y a 3 catgories de moyens : - les moyens de faits qui concernent les lments factuels - les moyens de droit qui soulvent une rgle de droit - les moyens mlangs de faits et de droits Le moyen va fonder la demande, la prtention, lobjet de la demande. La prtention va tre justifie par des moyens.

Chapitre 2 : les principes directeurs du procs

Les principes directeurs du procs sont, selon Cornu : la quintessence du procs civil cest le cur du procs, ils sont dordre public et vont sappliquer devant toutes les juridictions. On a voulu leur donner un sens humaniste. Il y a une prise en compte de la personne du justiciable. Ces principes ont une valeur suprieure. Cornu a particip la raction de cette partie du CPC sinspirant de Motulsky. Ces principes traduisent un esprit, une philosophie et une me. Lesprit est celui dune charte de la rpartition des rles entre juge et parties, esprit qui va vers un dialogue entre les parties et le juge. Une philosophie : une pense dharmonie, dquilibre du procs civil. Un me galement dans le sens dune me franaise, dun souffle rpublicain qui passe dans la droit civil grce une droit qui senracine dans la devise : libert, galit fraternit (Vincent et Gachard) Sur ce socle de principes se sont greffs les principes europens, internationaux, jurisprudentiels Section 1 : Le principe accusatoire et principe dispositif. Partenariat loyal entre juge et parties Paragraphe 1 : Les pouvoirs des parties A) Lintroduction de linstance Tout commence avec les parties puisque le principe accusatoire (ou principe dinitiative ou dimpulsion) est entre leurs mais. Cest lart 1 du CPC : SEULES les parties introduisent linstance (hors les cas o la loi en prvoit autrement) Les exceptions sont les cas o le juge va se saisir doffice. Quand le juge peut se saisir doffice (matire ducative par ex) il est plutt celui qui va protger que celui qui doit trancher. Quand le ministre public agit comme partie principale, il ne le fait pas comme juge mais comme partie, on ne peut donc pas voir dans cette action une exception au principe prcit. Les exceptions sont donc rares.

Toutefois, la doctrine est encore aujourdhui trs critique envers ces limites portes au principe accusatoire car on se dit que lintervention du ministre public nuit la volont dengager un procs. B) La matire litigieuse Les parties ont ici aussi un pouvoir trs grand de choisir le cadre de linstance, selon lart 4 : lobjet du litige st dtermin par les prtentions des parties . (Rcrire larticle) Selon Vincent et Guinchard, les parties ont le pouvoir de fixer les lments du litige. A ce titre, il faut faire une distinction entre les lments de fait et de droit. Les parties doivent intgrer un lment de droit lappui de leurs prtentions (art 6) et lart 7 ajoute que le juge ne peut fonder sa dcision dans des faits qui ne sont pas dans le dbat mme si parmi les lments du dbat, le juge peut . ; (continuer avec lart) Pour justifier leurs prtentions, les parties indiquent des moyens, elles vont invoquer un raisonnement fond sur les faits, mais ce que dit lart 7 cest quil peut y avoir des fait squi sont dans le dbat ais que les parties nont pas utilis dans leur moyen, le juge doit statuer dans les lments qui sont dans le dbat, mme ceux qui nont pas t utiliss par les parties dans le dbat. Il sagit de faits ad-ventis cd qui ne sont pas dans le dbat mais qui adviennent. Lart 9 : il incombe chaque partie de prouver, conformment la loi, ses allgations. Pas de moyen illgal pour prouver les faits. En revanche, un arrt du 23/05/07 la CCass accepte la preuve du fait allgu par un SMS. Loffice du juge pourra complter avec des mesures dinstruction pour avoir des preuves + prcises. Si les parties ont ainsi la charge dintroduire es lments de faits. [] 5min (19/10/10) Al 4 de lart 12 du CPC (article qui prcise le rle du juge) le litige n, les parties peuvent aussi confrer au juge mission de statuer comme amiable compositeur c..d confronter la solution en droit en quit et de choisir la solution en quit si elle est mconnue par le droit. C) Le droulement de linstance Les parties ont aussi une certaine maitrise du droulement de linstance (principe accusatoire) Lart 2 du CPC : les parties conduisent linstance sous les charges qui les incombent.il leur apparient daccomplir les actes de procdure dans les formes et les dlais requis Linstance est donc une source de charges pour les parties. D) La fin de linstance La fin de linstance est encore un dernier aspect du principe accusatoire car selon lart 1, les parties peuvent tout simplement mettre fin linstance, avant que la fin ne soit faite par le jugement. Elles ont donc possibilit dy mettre fin dun commun accord, mais aussi de manire unilatrale : toute partie a la facult de se dsister de son action, tout comme elle a le droit dacquiescer la demande (oui je suis daccord sur les griefs qui me sont opposs).

Les parties peuvent aussi suspendre laction en sollicitant le retrait du rle (laffaire est inscrite au rle, les parties peuvent demander la suppression du rle) afin de rflchir et se mettre daccord ventuellement, sil ny a pas daccord, elles peuvent demander la rinscription au rle. Paragraphe 2 : Les pouvoirs du juge A) Les pouvoirs du juge au regard de la maitrise du procs (aspect formel) Ses pouvoirs sont tellement grands quils constituent une limite au principe accusatoire. Ces nouveaux pouvoirs se manifestent aussi bien quant linstruction du procs que le droulement de linstance a) Linstruction Devenue systmatique devant le TGI, cest la mise en tat et il peut y avoir un juge le juge charg de la mise en tat qui sen charge. Le but est dassurer une sorte de rgulation afin que dans la 2nd tape, le juge ne puisse se concentrer que sur le fond de laffaire, il faut la purger de tout ses vices, tout ce qui nest pas dans le fond de laffaire doit tre rgl auparavant. Toutefois, il ne doit pas y avoir une intervention trop grande du juge sinon il y aurait violation du principe accusatoire et contradictoire selon la doctrine. Le juge dispose dun certain nombre de pouvoirs, il peut utiliser par ex, lastreinte. b) Linstance Pour le droulement de linstance lui-mme, lart 3 prcise que le juge veille au bon droulement de linstance. Il a le pouvoir dimpartir les dlais et dordonner les mesures ncessaires Le juge devra surveiller le droulement de linstance (Ass. pln 24/11/89, la CCass a reconnu au juge de fond le droit de refuser un accord fait entre les parties) La commission europenne des droits de lhomme a permis au juge de reporter une audience pour motif religieux ( loccasion dune fte juive). La commission a estim que le juge pouvait reporter laudience pour ce motif. Sur le visa de cet art 3 et de lart 10, la Ccass dans un arrt du 7/07/05, la cour a dgag une application du principe de loyaut, sagissant des dbats. A partir de cette dcision a t fond le nouveau principe directeur du procs : le principe de loyaut ! Cette dcision est une sacr volution de loffice du juge (Herv Crauz) B) Les pouvoirs du juge sur la matire litigieuse (aspect fondamental) 1) Les pouvoirs du juge au regard des faits Les parties ont la charge dapporter les faits. Le juge ne peut fonder sa dcision sur des faits qui ne sont pas dans le dbat (le principe est donc une interdiction) Cest pour cela que lon dit que le juge est le servant des plaideurs. Il aurait ainsi un rle passif (Vincent et Guichard) Plusieurs limites : - Lart 7 al 2 : le pouvoir de prendre en considration des faits allgus par les parties mais pas prise par elles pour fonder leur prtention, cest les faits ad ventis. Mais si le juge utilise ces faits qui sont dans le dbat mais qui ne sont pas utiliss dans le dbat, le

juge devra toujours respecter le principe du contradictoire : il devra inviter les parties dvelopper leur argumentation sur ces faits. - Lart 8 du CPC : le juge peut aller au del des faits dj dans le dbat, dans la mesure o il va pouvoir inviter les parties expliquer les faits quil estime ncessaires la rsolution du litige. - Lart 10 : le juge a le pouvoir dordonner doffice toutes les mesures dinstruction lgalement admissibles. - Lart 11 : les parties sont tenues dapporter leur concours aux mesures dinstruction, sauf au juge tirer toute consquence dune abstention ou dun refus. Ex : en matire de filiation, on peut demander un test de paternit mais le pre peut refuser, le juge peut alors estimer que cest une sorte de reconnaissance de la filiation. La vraie dfense des parties se retrouve dans lintangibilit des faits, mais qui ne doit pas tre absolue. 2) Le juge et le droit Selon lart 12 du CPC : (al 1) : Le juge tranche le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables. (al 2) : Il doit donner ou restituer leur exacte qualification aux faits sans sarrter la dnomination que les parties auraient propos. (ancien alina 3 abrog) : Il peut relever doffice les moyens de pur droit, quels que soient les moyens relevs par les parties a) Lobligation de statuer conformment aux rgles de droit applicable (al 1) On rapproche cet al 1 de lart 12 du CPC lart 4 du CCiv, selon lequel que le juge qui refusera de statuer cause du silence de la loi, se rendra coupable de dni de justice. Si les parties ne donnent aucun fondement juridique leur demande, le juge devra quand mme lexaminer et dappliquer aux faits lexacte dfinition de la loi. Il doit aussi corriger les erreurs commises par les parties. Cest dans cette correction que va rsider lessentiel du rle du juge. b) Le pouvoir du juge de requalifier et de relever doffice les moyens de droit Il y a l encore, une obligation. Dans lal 2, il est prcis il doit , le juge a le pouvoir de requalifier les actes. Une requalification suppose la substitution dune notion juridique une autre. de la mme manire que le juge peut, au moins qualifier, il peut aussi relever un moyen de droit, cest ce fameux alina 3 qui a t annul pour atteinte au principe du contradictoire, quand on le combine lart 16. mais cete rgle reste incontestablement du droit positif sinon le juge ne pourrait pas trancher le litige conformment aux rgles de droit car il serait li par ce que les parties ont dcid. Cet al 3 est contenu dans les al 1 et 2. toutefois, cet al 3 prcise que le juge peut relever doffice un moyen de droit, il nest pas oblig car sinon, cela entretiendrait le contentieux car on pourrait toujours ouvrir une procdure pour dire que le juge navais pas appliqu la bonne rgle de droit. Ca serait comme une obligation de rsultat, alors quil na, en ralit, quune obligation de moyen. Il reste du coup, la question de savoir si le juge a le devoir de requalifier les faits ? Est-ce une simple facult ou en a-t-il le devoir ? Pour rpondre cette question, la jurisprudence a longtemps

t hsitante, la 1re ch civ qui obligeait le juge requalifier, et les autres chambres qui estimaient que ce ntait quune facult. La solution a t tranche le 21/12/07, dans un arrt en Ass Pln : lart 12 oblige le juge donner ou restituer leur exacte qualification aux faits ou actes litigieux invoqus par les parties au soutien de leurs prtentions, mais il ne lui fait pas obligation, sauf rgle particulire, de changer la dnomination ou le fondement juridique de leur demande, le juge ne doit pas chercher un autre fondement juridique que celle demande par les parties. Il nest pas oblig de relever doffice les moyens de droit. Cest aux plaideurs quil revient de donner la rgle de droit adquate. Section 2 : Le principe du contradictoire Souvent prsent en doctrine avec le principe du respect des droits de la dfense dans sa conception civiliste. Le principe de la contradiction est un lment du principe gnral du respect des droits de la dfense qui, pour Motulsky, est une rgle naturelle. En effet, le respect des droits de la dfense correspond lide dun idal de justice. Il est compos galement du principe de limpartialit, de lindpendance du juge. On trouve aussi la rgle de la publicit du dbat, de la loyaut du dbat ou de manire gnrale, de la loyaut du procs civil, celle de la motivation des dcisions, des possibilits de voies de recours du droit, et la valeur de ce principe gnral est reconnue par toutes les juridictions (CCass, CE, Conseil Constit) Le principe du contradictoire est le principe directeur du procs (qui est lessence mme du procs contentieux et la base des droits de la dfense), en vertu duquel nulle partie ne peut tre juge sans avoir t entendue ou appele (dictionnaire Capitant) Ce principe est codifi aux art 14 17 du CPC. De ces textes, on dduit que la contradiction est la possibilit de discuter les arguments de son adversaire. Le but est dassurer une galit de situation entre les plaideurs. Paragraphe 1 : Le principe contradictoire et les parties Selon lart 14, nulle partie ne peut tre juge sans avoir t entendue ou appele. A) Le droit de ne pas tre jug sans avoir t entendu ou appel Selon une jurisprudence ancienne, la dfense est un droit naturel donc personne ne peut tre interpel sans pouvoir e dfendre (1928) Cela suppose une information relative lexistence dune procdure. Au del de cette information, il doit exister une libert de porter la connaissance du juge tous les lments utiles. Cest en effet, la condition pralable de toute condition. Une rgle concernant les assignations : dans le contenu et les formes de lassignation, ce droit doit tre respect et il est rappel que si une personne prfre ne pas se dfense, elle risque de voir que le juge va prendre des lments que B) Le droit de disposer d un temps suffisant pour assurer sa dfense Il faut laisser un temps utile pour permettre la partie adverse de prparer sa dfense. En au TGI, il a 15 jours pour se faire assister.

C) Le droit la connaissance des faits, moyens de droit et de preuve relevs par son adversaire Art 3, les parties doivent se faire connaitre en temps utiles, les moyens de preuve les concernant, les faits et les moyens de droit quelles invoquent. Afin que chacune soit mme dorganiser sa dfense. On est bien aussi davantage dans la contradiction entre les parties selles mmes. De cet art 15, Mme DOCHIUHDAUT, il y a une obligation de communication rciproque, ce titre, chaque partie devra signifier lautre ses conclusions ainsi que lensemble des pices dont elle entend se servir pour appuyer son argumentation. Puis, une obligation dinformation sur les lments de fait ou de droit utiliss dans le dbat et enfin, une obligation dexcuter ces obligations suffisamment tt pour que les parties se prparent. Cet art 15 sert sanctionner les lments proposs et les pices produites trs peu de temps avant lordonnance de la procdure de conclusion. Art 583 : Tous les lments doivent tre communiqus avant la clture de linscription donc, ces lments peuvent tre apports jusqu lordonnance de clture, pas aprs. Mais, sur le fondement de lart 15, on va limiter la porte de cet art 583, il doit y avoir un temps utile Ce dpt de conclusions l veille de la clture de laudience fait lobjet dune jurisprudence abondante. Avant, on qualifiait ces pices de tardives mais le juge devait motiver pourquoi il cartait ces pices. Mais le 3/02/06, dans un arrt en chambre mixte, la CCAss sest remise au pouvoir souverain dapprciation des juges du fond, elle estime que si les juges ont cart ces pices tardives, cest en raison de leur pouvoir souverain dapprciation. Les juges nont donc plus motiver leur choix. La jurisprudence postrieure se conforme cet arrt. Ceci tant, le droit la connaissance de lensemble des ces moyens de fait et de droit, connait un certain nombre dexceptions. En effet, li sera cart dans des conditions particulires dans lesquelles par ex, lautre partie nest pas prvenue (procdure sur requte o il est ncessaire que lautre partie ne soit pas avise de la procdure, comme par ex, le constat dadultre) mais il y a lart 17 de CPC o la partie qui na pas t mme de faire valoir ses droits durant la procdure dispose dun recours contre la dcision qui lui a fait grief (il peut recourir contre ce constat dadultre par ex) Paragraphe 2 : Le principe du contradictoire et le juge Le respect du contradictoire doit aussi tre fait par le juge, obligation lart 16 du CPC : le juge doit, en toutes circonstances, observer et faire observer lui-mme le principe de contradiction. Il ne peut retenir dans sa dcision les moyens, explication et les documents invoqus par les parties que si celles-ci ont t mme den dbattre contradictoirement. Il ne peut fonder sa dcision sur les moyens de droit quil a relevs doffice, sans avoir, au pralable invit les parties prsenter leurs motivations Cette rdaction est intervenue aprs la dcision abrogeant lalina 3 de lart 12. A) Le juge doit faire observer le principe du contradictoire Il doit veiller ce que les parties respectent leurs obligations conformment ce principe, ce quelles se battent la loyale : les lments qui nont pas t ports la connaissance de lautre partie sont rejetes. Toutefois, le juge peut invoquer son pouvoir dinjonction. Cest ainsi que lart 133 du CCiv prcise que si la communication des faits na pas t faite, le juge peut lexiger. 135 : le juge peut carter les pices qui nont pas t donnes en temps utile.

Le juge a donc les moyens de contraindre les parties au respect du principe du contradictoire. B) Le juge doit lobserver lui-mme La jurisprudence est abondante sur le fondement de cet art 16 du CPC, cest ainsi que le 11/01/06 par 4 arrts, la 2e ch civ la utilis comme remde face un dysfonctionnement du procs civile. Lhypothse concernait des cas frquents dans lesquels il tait mentionn dans le bordereau rcapitulant les documents, il manquait de tels documents, la cour a sanctionn le juge car il navait pas interrog les parties sur le manquement de lun des documents mentionns dans le bordereau comme tant dans le dossier, il doit inviter les parties sexpliquer sur linexistence de ces documents sur le fondement de lart 16. [] 15 min (2/11/10) Cas particulier quand le moyen nest pas vraiment un moyen de droit ou que ce nest pas vritablement un moyen relev doffice (il tait dj dans le dbat) il y a mme une exception cet al 3 de lart 16 : moyen dordre public, cest le cas o un plaideur lui-mme ne respecte pas le principe du contradictoire. 3me hypothse : celle qui intresse les moyens de fait relevs par le juge. Quand le juge relve des moyens de fait, cd des faits ad ventis (art 7 al 2 du CPC), il doit aussi faire respecter le principe du contradictoire. Comme ces moyens navaient pas t utiliss par le sparties, le juge devra donc les inviter apporter leurs observations sur ce moyen de fait relev par lui. Largument est celui de la formulation gnrale de lart 16 en toutes circonstances 4me hypothse : Les notes en dlibr. Prvue lart 445 selon lequel, aprs la clture des dbats, les parties ne peuvent dposer aucune note lappui de leurs observations. Cependant , il existe une limite : ils ne peuvent dposer si ce nest en vue de rpondre aux arguments dvelopps par le ministre public ou la demande du prsident dans les conditions prvues par lart 442 (invite les parties faire des observations) et lart 444 (quand le Prsident a ordonn exceptionnellement, la rouverture des dbats), il peut y avoir dans ces cas, des notes en dlibr, qui sont galement soumises lart 16 cd que le juge doit provoquer la contradiction. Paragraphe 3 : Le principe du contradictoire et le ministre public Les magistrats du parquet ne sont pas des juges, ils peuvent agir en partie jointe, ou peuvent intervenir dans les dbats en partie principale, mais quelle va tre la possibilit pour les parties de lui rpondre. Cest la CEDH qui a tendu le principe du contradictoire au ministre public, que ce soit les juridictions du fond ou de la CCass. Quand le ministre public intervient, il peut le faire 2 titres : partie principale (dfense de lordre public) ou en partie jointe (pour faire connaitre son avis dans une affaire dont il a communication) A) Le ministre public est partie principale Selon lart 431 du CPC, le ministre public nest tenu de participer laudience que dans les cas o il est partie principale. Mais aucun texte ne loblige dposer des conclusions crites avant de prendre la parole. Il va prendre la parole laudience, souvent le dernier B) Le ministre public est partie jointe

Ici, la situation est diffrente car il ne fait que donner son avis sur la solution. Lart 431 selon lequel il peu faire connatre son avis la juridiction, soit en lui remettant des conclusions crites mises la disposition des parties, soit oralement, laudience. Dans ce cas, la conclusion peut tre tardive car le ministre public ninterviendra qu laudience et en +, il parle en dernier cd que ladversaire ne vas pas tre inform des moyens retenus contre lui avant cette prise de parole, do lintrt des notes en dlibr. La CEDH dans un arrt du 21 /02/96 affaire VERMELAINE c/ Belgique, met une jurisprudence selon laquelle limpossibilit pour les parties de rpondre au ministre public mconnait le principe du contradictoire. Tout ce qui peut influencer la dcision du juge, la partie doit pouvoir y rpondre, mme si cest lavis du ministre public, la solution cest les notes en dlibr ! Cette jurisprudence a t confirme par un certain nombre darrts, la France a t condamne le 8/02/00 par la CEDH : le problme concernait notamment le cas o la constitution dun avocat la CCass ntait pas obligatoire (mais cest une hypothse de + en + rare) Il ny a que 2 moyens de rpliquer au ministre public : soit lavocat intervient laudience, soit on utilise la note en dlibr.

Sous titre 2 : La pratique de linstance Chapitre 1 : le droulement de linstance

Fortement marqu par le formalisme des actes raliss par les auxiliaires de justice Section 1 : Les actes de procdure (sauf actes du juge) On entend par acte de procdure lacte accompli par une partie (ou pour son compte par un auxiliaire de justice) dans le cadre dun procs. Dans cette conception, les avocats et les avous rdigent les requtes et les conclusions. Les directeurs de greffe et les greffiers dressent, eux, les actes authentiques des dcisions de justice et reoivent certains actes (pacs, filiation) Ceux sont les huissiers de justice qui accomplissent les finitions des dcisions et les constats. Ils jouent dans la mise en uvre du formalisme, le rle le + important. Il y a 2 catgories dactes : les actes judiciaires (acte li au droulement dune procdure ou qui vise raliser une excution force) et des actes extrajudiciaires (acte signifi par un huissier, sauf exception, qui produit des effets en dehors de toute procdure, comme les constats, mais cest souvent le prliminaire dune procdure judiciaire) Un rgime particulier est attach ces actes et un dlai doit tre respect Paragraphe 1 : La rdaction des actes de procdure Lacte de procdure est un acte juridique. On sintresse laspect formel de cet acte, on parle dinstrumentum de lacte. Cest un acte crit ncessaire la validit ou la preuve dune situation de droit. Les actes doivent tre rdigs en langue franaise. Parfois, plusieurs exemplaires sont ncessaires : loriginal (ou les originaux comme les actes dhuissier) conserv par lauxiliaire de

justice et les copies qui sont ncessaire quand lacte doit tre port la connaissance de plusieurs personnes. Les actes dhuissier sont appels des exploits et ils sont trs divers : assignations, significations, sommations, constats ou les PV. Lart 648 du CPC nonce les diffrentes mentions obligatoires pour tout ace, indpendamment du fond (libell) de lacte. Ces mentions sont obligatoires peine de nullit. Elles concernent 4 lments principaux : la date, lidentification du requrant, lidentification de lhuissier de justice ainsi que sa signature, et si lacte doit tre signifi (cd port la connaissance de qqn) il doit mentionner le destinataire. Paragraphe 2 : La notification des actes de procdure La notification est un acte de procdure. Cest lacte par lequel un acte de procdure est port la connaissance des intresss. Quand elle est faite par un huissier elle est appele la signification (art 653 et 653). La notification ordinaire est rglemente par lart 655 670 mais il est toujours possible dutiliser une signification. A) La signification Lhuissier comptent est celui qui rside auprs du TI dans le ressort duquel se trouve le domicile du destinataire. Cette signification est la preuve que lune des parties a accompli ses obligations envers lautre partie. La signification permet galement de garantir les drotis de la dfense. La loi prcise la personne qui va la recevoir, en quel lieu elle doit se raliser ainsi que le jour et lheure. a) Le jour et lheure Art 664, la signification ne peut tre faite quun jour ouvrable cd en dehors des jours fris, week end, et entre 6h du matin et 21h le soir, la seule exception est la permission du juge, en cas de ncessit. La date de la signification dun acte dhuissier est la date du jour o elle a t faite, exception lart 627-1 quand la signification est pour loutre mer ou tranger. b) La personne et le lieu 4 hypothses selon lart 653 et s : La signification la personne.

La signification une personne morale est faite personne quand elle est remise son reprsentant lgal ou toute autre personne habilite cet effet. La signification personne intervient domicile ou rsidence de la personne en question (art 689, selon lal 1 : les notifications sont faites au lieu o demeure le destinataire sil sagit dune personne physique) Quand elle est faite personne, la notification est valable quel que soit le lieu o elle a t dlivre, mme le lieu de travail ou au domicile lu quand la loi limpose (mais cest une exception, car le principe est celui du domicile rel, ou du lieu o demeure le destinataire)

Lhuissier doit donc toucher personnellement la personne mais la jurisprudence prcise que sil doit tout mettre en uvre pour la joindre, le formalisme ne doit pas tre excessif (pas la peine de prciser toutes les personnes vues afin de confirmer ladresse) La notification destine une personne morale de droit priv ou EPIC, la notification est faite au lieu de son tablissement mais, dfaut de tel lieu, elle est, en la personne de lun de ses membres, habilite la recevoir. Si la signification personne savre impossible, la signification peut tre mise soit domicile, soit rsidence la signification domicile ou rsidence

Lhuissier doit caractriser dans lacte limpossibilit de signifier personne. La jurisprudence est svre cet gard car elle dit que les mentions doivent tre prcises, cest la jurisprudence des chemins de croix (formules pr-imprimes) qui sont viter. Art 655 et 655 du CPC dans leur rdaction issue du dcret du 28/12/05. Selon lart 655 al 2, lhuissier doit relater dans lacte les diligences accomplies et les circonstances de limpossibilit de cette signification. Lal 1 ajoute que la copie de lacte peut tre remise toute personne prsente au domicile ou rsidence de la personne mais condition, selon lal 4, que la personne prsente accepte de recevoir ce document et dclare ses noms, prnoms et qualit. Selon lal 5, lhuissier de justice doit laisser dans tous les cas, au domicile ou rsidence du destinataire, un avis de passage dat, avertissant de la remise de la copie et mentionnant la nature de lacte, le nom du requrant ainsi que les indications relatives la personne laquelle la notification a t remise. Sil ny a personne au domicile ou la rsidence, ou si la personne refuse de recevoir la copie de lacte, cest lart 656 qui sapplique : un avis de passage laiss au domicile mentionnant que la copie de lacte doit tre retire dans les plus brefs dlais ltude de lhuissier, par elle-mme ou toute personne spcialement mandate. La copie est conserve pendant 3 mois ltude. Pass ce dlai, lhuissier de justice en est dcharg. Toutefois, il est possible de remettre cette notification une autre tude dhuissier la plus proche. Quand il y a remise de la notification domicile ou rsidence, il faut prciser que lacte est plac sous pli ferm, par souci de discrtion. Par ailleurs, lavis de passage est doubl de lenvoi dune lettre simple (art 658 du CPC) Lhuissier doit sassurer de la ralit du domicile ou de la rsidence sous peine de nullit de lacte. Dans un arrt du 15/01/09, lhuissier avait juste mentionn que le nom de la personne tait sur la boite aux lettres. Absence de domicile ou rsidence ni lieu de travail connu

Ici, lhuissier doit faire des formalits nonces lart 659 du CPC : il dresse un PV o il trace les formalits accomplies afin de trouver le destinataire de lacte. Le lendemain, lhuissier envoie par lettre recommande avec AR, une copie de la notification au dernier domicile connu. Le jour mme, il envoie une lettre simple dans laquelle il avise le destinataire de lenvoi de cette lettre recommande. Le dernier alina de lart prcise que ces formalits concernent galement les personnes morales. Le destinataire est domicili ltranger, Nouvelle Caldonie ou Outre Mer

La notification des actes hors Mtropole est rgie par les art 660 (Polynsie, Nouvelle Caldonie, Wallis et Futuna) et 684 (rsidence habituelle ltranger) cest souvent une notification directe lautorit comptente pour recevoir cette notification. La rgle de la transmission par lintermdiaire du parquet ayant de + en + tendance disparaitre mais demeurant au moins pour lacte concernant ltranger. B) Les autres notifications Il existe 2 autres notifications ct de la signification : la notification dans la forme ordinaire (exceptionnelle puisquon prfre la signification maintenant) qui se fait direct au destinataire par voie postale ou remis contre rcpiss. La date sera celle de lmargement du rcpiss ou lenvoi de la lettre. La 2nde notification est celle entre avocat et avou (art 671 674) Ce peut tre par la remise directe de lacte entre avocats (il y a l 2 exemplaires) En 2005, un dcret (28/12/05) avait prvu la communication par voie lectronique, qui doit sentendre trs largement. Entre en vigueur au 1er/01/09. Selon lart 748-1, cette possibilit commence tre utilise mais sa gnralisation est trs lente mais devrait tre acquise au 1/01/11. Paragraphe 3 : Le particularisme des nullits sanctionnant les irrgularits des actes de procdure La rglementation doit se situer entre lapplication systmatique de la nullit et un systme + souple, selon lequel un acte annulable ne porte pas prjudice aux parties, do le particularisme de ce type de nullit. Art 112 121 du CPC : distinction entre nullit des actes pour vice de forme ou irrgularit de fond. En dehors de ces hypothses, il ny a pas de place pour une thorie de lacte inexistant (CCass, 7/07/06 : un acte de procdure ne peut tre frapp dinexistence, quelle que soit lirrgularit quil a faite) A) La nullit des actes pour vice de forme 2 rgles tires de lart 144 du CPC selon lequel aucun acte de procdure ne peut tre dclar nul pour vice de forme si la nullit nen est pas expressment prvue par la loi. Cest l lapplication de la rgle pas de nullit sans texte Cette rgle avait dj t adopte par lancien CPC mais elle a des inconvnients que lart 114 prvoit une exception en cas dinobservation dune formalit substantielle ou dordre public. Cette exception est la reprise dune jurisprudence qui tait observe lors que lapplication pas de nullit sans texte du temps de lanc CPC et le NCPC reprend donc cette jurisprudence. La nullit ne peut tre prononce qu charge que .(alina 2) mme si cest une formalit substantielle ou dordre public. Il ny a donc pas de nullit sans grief cest une restriction de la possibilit de demander la nullit dun acte pour vice de forme. Ex : 13/11/08 sur une dclaration dappel qui ne prcisait ni le nom, ni le motif ni rien, vu que cela portait prjudice lintim, la nullit de la dclaration dappel a t retenue. 2 prcisions : - selon lart 112 du CPC, la nullit des actes de procdure peut tre invoque au fur et mesure de leur accomplissement mais, selon lart 113, ils doivent tre invoqus simultanment ?????????

- la nullit est couverte si celui qui linvoque nen a pas tenu compte, cd quil ne la pas invoque au dpart, les exceptions de procdure devant tre invoques en 1er. Par ailleurs, il peut y avoir une rgularisation ultrieure de lacte et l aussi, la nullit sera couverte (art 115) B) La nullit des actes pour irrgularit de fond Art 157 du CPC : Le dfaut de capacit dester en justice, le dfaut de pouvoir dune partie ou du reprsentant dune partie, ou encore . Sont viss les mandats ad agandum et ad litem Il y a ici, 3 grandes catgories de vices de fond. Ce sont des vices considrs comme graves. Leur numration est elle limitative ? La doctrine a dabord estim que non et la CCass a adopt une attitude inverse dans une jurisprudence constante de 1977 1999. Encore rcemment, la question est discute en doctrine, certains auteurs la considrant comme limitative, tout en reconnaissant que la jurisprudence avait une conception + souple : un arrt de 2007 a considr quil pouvait y avoir nullit pour vice de fond, un actes huissier qui avait agi en dpit de la prohibition lgale. Quel est le rgime ? En raison de la gravit des vices, lart du CPC prvoit que les exceptions de nullit peuvent tre proposes en tout tat de cause. Lart 118 rservant la possibilit pour le juge de condamner des dommages et intrts ceux qui se seraient retenus dans des intrts dilatoires, de les soulever + tt. Par ailleurs, il nest pas ncessaire de justifier dun grief (art 119). La rgle pas de nullit sans texte semble donc tre carte (ce qui appuie la position selon laquelle lnumration nest pas limitative) Paragraphe 4 : Le droulement de linstance Le temps est important, i doit tre juridiquement encadr pour que la procdure aboutisse un jugement dans un dlai raisonnable et que les parties disposent dun dlai suffisant pour prparer correctement leur dfense. La clrit dsigne une qualit de la procdure qui permet de dgager un modle souhaitable de procs. Elle vise abord la diligence de tous les acteurs du procs. Cest aussi une obligation de rechercher une procdure adapte la diversit des affaires (procdure de rfr pour aller + vite dans certaines affaires) La clrit est devenue un principe gnral en matire procdurale. Lart 6 para1 de la CEDH en parle, cest aussi un droit du justiciable contre lEtat. Le procs est donc rythm par un certain nombre de dlais. Ces dlais peuvent tre classs en 2 catgories : ceux destins permettre une vritable acclration de la procdure, en la limitant. Ces dlais sont des dlais daction ou de diligence. Ex : dlai dexercice dune voie de recours. Il y a galement les dlais de comparution. Ces dlais dattente ont pour but la protection des droits de la dfense. Ces droits sont soit fixs par la loi, soit par le juge. A) La computation des dlais a) Les rgles gnrales Prvues aux art 640 et s du CPC. Le point de dpart dun dlai est la date de lacte de lvnement, de la dcision ou de la notification qui le fait courir (art 640) Cest le jour au cours duquel a lieu le fait. On le dsigne par une expression latine dies a quo Les dlais sont fixs soit en jour, soit en mois.

Pour les dlais fixs en jours, on ne compte pas le jour de lacte, le dlai commence courir le lendemain 00h. Pour une assignation dlivre le 9 novembre, le dlai ne commencera courir que le 10 novembre 00h. Lchance dun dlai en jours est le dernier jour 24h, cest le dies ad quem . Pour lexemple de lassignation du 9 novembre, le dlai se termine le 24 novembre minuit. Cette rgle de lart 642 al 1 soppose au dlai franc, cd quand la formalit qui le concerne peut valablement expirer le lendemain du jour o le dlai vient expirer. Ce nest pas le cas pour la computation des dlais procduraux car il faut que lacte soit accompli avant le dernier jour 24h. Si le dlai est en mois ou annes, lchance de ce dlai en mois ou en annes est le jour du dernier mois ou de la dernire anne qui porte le mme quantime que le jour de dpart. Ex : un dlai d1 an partir du 9 novembre, il expirera le 9 novembre de lanne suivante 24h. Il peut arriver quil y ait un problme, notamment le mois de fvrier, ou les 31, lchance se fait le dernier jour du mois en question, dfaut dun quantime identique. Si ce dernier jour est un samedi, dimanche, jour fri ou jour chm, ce moment, le dlai est exceptionnellement prorog jusquau 1er jour ouvrable suivant. b) Les modifications possibles Elles sont de 2 ordres : - Elles peuvent rsulter de la distance. Cest lart 643 du CPC. Quand la demande est porte devant une juridiction ayant son sige en France Mtropolitaine, les dlais de comparution peuvent tre augments d1 mois pour les DOM ou TOM. Le dlai sera augment de 2 mois pour les personnes qui demeurent ltranger. - Elles peuvent rsulter du juge (art 646). en cas durgence, le juge peut abrger le dlai de comparution ou permettre de citer jour fixe. B) Sanction de linobservation de ces dlais La sanction va dpendre de la finalit des dlais selon quil soit daction ou dattente. En cas dlai daction, linobservation va entrainer une dchance, une perte du droit de passer lacte. Le juge doit relever doffice les fins de non recevoir dordre public. Les fins de non recevoir rsultant de linobservation des dlais dexercice des voies de recours ont dordre public, le juge doit les soulever doffice. Exception : les tempraments en cas de moratoire (circonstances graves ayant perturb la vie du pays). Outre ce cas, il y a aussi ceux o le juge a le pouvoir de relever la forclusion dans 2 hypothses : quand le jugement a t fait par dfaut (une des parties na pu se dfendre) ou alors quand le jugement est rput contradictoire (une partie na pas prsent de dfense). Mais aussi en cas de force majeure. Linobservation des dlais dattente nest pas trs grave tant donn que la personne qui est protge par eux ne les respecte pas. Il existe certaines rgles qui prviennent la personne de ce quelle risque. Section 2 : La procdure elle-mme (sauf incidents de procdure) Sous section 1 : La procdure ordinaire contentieuse devant le TGI Paragraphe 1 : Le caractre crit de la procdure

La procdure devant le TGI est crite : tous les moyens soulevs par les parties doivent tre consigns par crit dans le dossier. Ill y a l une diffrence de procdure par rapport dautres juridictions. Ex : un problme de comptence se pose et laffaire passe dun TGI (crit) TI (oral) il faut tout refaire. Il en rsulte plusieurs rgles (753 du CPC) : - la constitution davocat est obligatoire - les conclusions des pices doivent tre notifies mutuellement - elles doivent formuler les moyens en faits et en droits - les conclusions doivent tre qualificatives - les conclusions doivent tre rcapitulatives La jurisprudence est trs svre en cas de non respect. Paragraphe 2 : Le droulement du procs A) La demande introductive dinstance Cest la demande initiale. Dfinie lart 53 al 1 du CPC. Selon ce texte, la demande initiale est celle par laquelle un plaideur prend linitiative dun procs en soumettant au juge ses prtentions. Les formes de cette demande sont multiples et numres lart 54 du CPC. Ce texte, dans sa rdaction issue du dcret de 2005 envisage 4 formes : - prsentation volontaire des parties devant le juge - assignation - remise dune requte conjointe - remise requte ou dclaration au secrtariat de la juridiction Cest lassignation qui est la + utilise. La demande en justice est forme par assignation ou par remis au greffe dune requte conjointe, sous rserve des cas o le tribunal peut tre saisi par requte ou dclaration Art 750, on ne retrouve plus la prsentation des parties. Lassignation est dfinie par lart 55, cest lacte dhuissier par lequel une partie cite son adversaire comparaitre devant le juge. La citation est une varit de citation. Cest la manire traditionnelle de citer en justice devant les tribunaux judiciaire. On peut mettre plusieurs chefs dans une seule assignation ou des demandes de plusieurs personnes. Lassignation doit comporter des mentions obligatoires pour tout acte dhuissier (648 du CPC) : date, identification du requrant, rfrences de lhuissiermais galemnt des mentions propres lassignation (art 56 du CPC) : la juridiction devant laquelle la demande est porte (comptence dattribution et comptence territoriale), lobjet de la demande avec expos des moyens en faits et en droits (libell de lacte), lindication des risques en cas de non comparution, ventuellement, sil sagit dun immeuble, de dsigner limmeuble en question et enfin, autre exigence, lindication des pices qui seront prsentes. Lassignation vaut conclusion. Sauf pour les pices prsentes, le reste doit figurer peine de nullit. Lassignation, quant elle concerne le TGI, doit respecter lart 752. or, cet article oblige lhuissier mentionner 2 indications : la constitution davocat du demandeur, qui va emporter lection du domicile et lart 752 exige que soit mentionn le dlai de constitution davocat. Cette assignation va entrainer une obligation de comparaitre dans les 15 jours, une obligation de constituer avocat qui, ds constitution, doit en informer celui du demandeur, copie de lacte de constitution et remis au greffe. Il revient lavocat daccomplir dans les 4 mois les formalits de saisine devant le juge.

B) La saisine du tribunal par enrlement Art 757 du CPC le tribunal est saisi par la remise au secrtariat greffe de la copie de lassignation Cette remise doit tre faite dans les 4 mois de lassignation, faute de quoi, elle serait caduque. Cest la remise au secrtariat greffe qui constitue la saisine. Cest lavocat qui accomplira cette formalit. Une fois cette remise effectue, le greffe va procder une srie de formalits. - Inscription au rle gnral, au rpertoire gnral avec un certain nombre dindications. Selon lart 726 du CPC, il contient : la date de saisine, n dinscription, nom des parties, nature de laffaire. - Il y a le registre daudience, le plumitif qui est tenu par le secrtaire de chaque chambre. - Un dossier est ouvert par le greffier dans lequel il y aura tous les lments. Ce dossier sera transmis en cas de recours. Le greffier tablit une fiche qui lui permet de connaitre tout moment ltat davancement de la procdure. - Le Prsident du TGI prend les mesures de fixation et de distribution (art 758 et 759 du CPC) Laffaire va tre appele selon les jours et heures fixes par le Prsident avec sil y a lieu, le lieu dans lequel elle va tre distribue. Ensuite, il y a la confrence prsidentielle. Au jour fix, laffaire est appele devant le prsident devant lequel elle a t distribue et le prsident de la chambre confre de ltat de la cause avec les avocats prsents. Ici, il sagit de savoir si oui ou non laffaire doit tre instruite (affaire complexe) ou sil suffit dun simple renvoi laudience (affaire simple) Quand laffaire est simple, le prsident, aprs en avoir discut avec les avocats, va prvoir un renvoi laudience, cest le circuit court . Le circuit court est exceptionnel (art760 762) Le prsident renvoie laudience les affaires qui lui paraissent prtes tre juges sur le fond. Le Prsident peut demander une autre confrence. Ce dlai plus court peut aussi tre prononc quand le dfendeur ne comparait pas. Mais dans tous les cas, le Prsident doit dclarer linstruction close et prononcer un renvoi laudience (date de laudience, qui peut tre le jour mme) Parfois, il faut une instruction Paragraphe 3 : Linstruction devant le juge de la mise en tat Ds 1965, il sagissait de favoriser une acclration du cours de la procdure et pour cela, ont t spcialiss certains magistrats dans la mise en tat des causes (mise en tat dtre jug) Ces magistrats sont devenus distincts du juge rapporteur qui, laudience, va rsumer laffaire. Dans la rglementation antrieure, il y avait 1 juge charg des rapports et ctait ce juge qui introduisait laffaire. Ce nouveau magistrat fut appel juge de la mise en tat des causes Il tait charg de suivre laffaire dans toute la priode daccomplissement des actes et des formalits pour mettre progressivement laffaire en tat dtre juge. La direction du procs nappartient plus exclusivement aux parties, ce juge devient le rgulateur de la procdure. Cette formule exprimental a t gnralise par dcret du 9 sept 1971 il devient alors le juge de la mise en tat Ce juge doit avoir une action relle sur linstruction, il doit tre loyal, il doit tre pntr du fond de laffaire. Il doit galement tre un rouage intgr au mcanisme de la prparation de laffaire au fond. A partir de cette rforme de 71 qui a gnralis le juge de la mise en tat, on a distingu 2 phases : celle du rglement des incidents de procdure et aussi celle du jugement. Il

faut dbarrasser la procdure de tout ce qui pourrait encombrer le travail des juges du fond. Cette rforme a galement promu le dialogue entre le juge et les parties, elle a aussi renfonc les pouvoirs du juge, cest une garantie de la bonne justice (principe de loyaut, du contradictoire) Plusieurs textes par la suite ont tendu le rle de ce juge. Ex : il entre dans la mission du juge de concilier les parties. Le JME peut constater la conciliation, mme partielle des parties. Le dcret de 2005 ajoute : il homologue, la demande des parties, laccord quelles lui soumettent Il va donc au del du constat de laccord car quand un juge homologue laccord des parties, il le renforce. Son homologation va donner cet accord la force dun jugement : lautorit de la force juge, ainsi quune force excutoire. A) Le contrle du bon droulement de linstruction Selon lart 753 laffaire est instruite par un magistrat de la chambre dans laquelle elle a t institue. Celui- ci a pour mission de veiller au droulement loyal de la procdure spcialement la ponctualit de lchange des conclusions et de la communication des pices. Il peut entendre les avocats et leur faire toute communication utile. Il peut galement, si besoin est, leur adresser des injonctions. Laffaire est instruite par un contrle du juge. Toutefois, le JME joue un rle de rgulation des causes, conformment son obligation de loyaut. Le JME fixe au fur et mesure les dlais ncessaires linstruction de laffaire (en fonction de la nature, lurgence, la complexit mais toujours en association avec les avocats) Le dcret de 2005 a rendu possible la fixation dun calendrier aprs accord. Le dcret de 2004 a ajout que le juge peut prononcer le retrait du rle (pas pareil que la radiation qui est une sanction) qui est demande par les parties, cest une suspension de la procdure. Ce retrait est conventionnel. B) Les attributions du juge de la mise en tat en cas dincident Il faut dterminer ici dans quelle mesure le JME est comptent pour trancher les incidents de procdure et purger le dossier de tous les vices de procdure qui pourraient laffecter. Cest lart 771 du CCiv qui a t modifi plusieurs reprises et chaque fois, les pouvoirs de ce juge augmentaient. A lorigine, il tait comptent pour statuer sur les exceptions dilatoires et les nullits pour vice de forme. Le dcret du 28/12/98 lui a reconnu le pouvoir de statuer sur TOUTES les exceptions de procdure. Le dcret du 20/08/04 lui a donn galement le pouvoir de statuer sur les incidents mettant fin linstance. Le dcret du 28/12/05 a prcis que les parties ne sont plus recevables soulever ces exceptions et incidents ultrieurement il faut les soulever devant le JME dans le cadre de linstruction, sinon ce nest plus recevable, moins que ces incidents ninterviennent que postrieurement au dessaisissement de ce juge. Ainsi, le dsir du lgislateur est que le litige arrive devant le juge du fond purg de tous les vices qui seraient de nature retarder lexamen au fond. A ce titre, le juge aura pu inviter les parties mettre en cause des tiers, il aura pu rgler une question de jonction ou de disjonction dinstance. Il peut statuer sur les dpens et demandes formes sur lart 700, il peut constater la conciliation, mme partielle des parties. Lart 771 ajoute dautres pouvoirs : - allouer une provision pour le procs

accorder une provision au crancier quand lexistence de lobligation nest pas srieusement contestable. - Il peut ordonner toute autre mesure provisoire, mme conservatoire, sauf exception. Ainsi que modifier ou complter en cas de faits nouveaux, les mesures qui auraient dj t ordonnes. - Il peut ordonner, mme doffice, toute mesure dinstruction. La question sest pose de savoir sil pouvait au-del de ce pouvoir de statuer sur les incidents de procduresil pouvait statuer sur les fins de non recevoir. La CCass par un avis du 13/11/06 a prcise que les incidents mettant fin linstance nincluent pas les fins de non recevoir. Cest le juge qui fond qui interviendra. Le JME dispose dun dernier pouvoir : il peut ordonner le retrait du rle, qui est conventionnel. Il se peut que les parties dcident dun commun accord, la suspension de la procdure par ex. en gnral, les mesures prises par le JME sont lobjet dune simple mention au dossier, sauf dans certains cas o une ordonnance motive est ncessaire : cest lart 771. Lordonnance motive sera rendue contradictoirement (art 774) mais selon lart 775, les ordonnances du JME nont pas, au principal, lautorit de la chose juge (elles ne sont pas dfinitives). Cependant, le dcret du 25/12/05 ajoute lexception de celles qui sont rendues propos des exceptions de procdure et les incidents mettant fin linstance Selon lart 776 les ordonnances du JME ne sont pas susceptibles dopposition. Il ny a pas dappel ou de pouvoir en cassation quavec le jugement statuant sur le fond. Cependant 2 hypothses dappel immdiat : en matire dexpertise et de sursis statuer. Mais ce recours lappel doit tre ralis dans les 15j compter de leur signification dans 4 cas : - la fin ou lextinction de linstance - une exception de procdure - les mesures provisoires pour le divorce ou la sparation de corps - lhypothse dune provision (quand le montant de la demande est suprieur au taux de ressort de dernire instance) Cest les seuls cas de recours direct. Dans certains cas, le recours possible est acclr, cest la procdure dite bref dlai : le prsident va fixer bref dlai la date de laudience. C) La clture de linstruction Linstauration au dpart du JME avait pour objectif notamment, de lui permettre de faire en sorte que le dpt de nouvelles conclusions, un moment donn, ne puisse plus se raliser. Il doit mettre fin. Mme dans le circuit court, le prsident de la chambre devant laquelle laffaire est appele, doit dclarer linstruction close (mme sil ny en a pas eu) a) Les cas de clture Il y a 2 hypothses : la normale (779) et - la procdure normale Le JME dclare linstruction close ds que ltat de celle-ci le permet. La date de cette clture dinstruction doit tre le + proche possible de celle des plaidoiries. Un dlia de 10 15j semble raisonnable selon les auteurs.

2 observations : sil lestime ncessaire pour ltablissement de son rapport laudience, le JME peut demander aux avocats de dposer au greffe leurs dossiers la date quil dtermine. Le JME va devoir rendre compte de sa dcision. La 2nd observation : le JME peut demander ce quil ny ait pas de plaidoirie, et ce, la demande des avocats ou le cas chant, dposer le dossier au greffe quand il lui apparait que laffaire ne requiert pas de plaidoirie. Cest lart 779 al 4 (vrifier avec lart, larticle est bon mais le texte revoir) Le JME demeure saisi jusqu louverture des dbats ou le dpt des dossiers par les avocats, et ce pour quil ny ait pas de rupture juridictionnelle. lhypothse exceptionnelle

Art 780 du CPC : si lun des avocats na pas accompli les actes de procdure dans le dlai imparti, le juge peut prononcer la clture doffice de linstruction son gard doffice ou la demande de lune des parties Cest une clture partielle. b) Lart 783 du CPC aprs lordonnance de clture, aucune conclusion ne peut tre dpose ni aucune pice ajoute au dbat, peine dirrecevabilit Toutefois, une jurisprudence abondance sur le dpt tardif de conclusions (la veille) ne le permet pas toujours. Si le dpt intervient tellement tard que lautre partie ne peut pas rpondre ces pices, ce dpt est irrecevable. Tout le problme rside dans le dpt tardif qui ne respecte pas le principe du contradictoire et dans la question de savoir qui va apprcier et comment (implicite ? ou le juge doit il motiver sa dcision dirrecevabilit ?) Dans un arrt en ch mixte de la Ccass du 3/02/06 les pices navaient pas t communiques en temps utile aux termes de lart 15 (principe du contradictoire) et 135 du CPC (communication en temps utile) Dans 2 dcisions du 11/01/06 la CCass 2e ch civ estime que le tribunal (juge du fond) devait expliquer pourquoi le dpt des pices tait tardif et en quoi il ny avait pas respect du principe du contradictoire. Lart 783 prvoit galement des exceptions dans ses alinas 2 et 3 : les demandes en intervention volontaire, les conclusions relatives aux loyer, arrrages, intrts et autres accessoires chus et aux dbours accessible jusqu louverture des dbats ainsi que les demandes (cf article) c) la rvocation de lordonnance de clture Prvue lart 784 lordonnance de clture ne peut tre rvoque que sil se rvle une cause grave depuis quelle a t rendue. La constitution davocat postrieurement la clture ne constitue pas en soi une cause de rvocation de lordonnance de clture Le juge a un pouvoir souverain dapprciation. Nota : Le conseiller de la mise en tat est lquivalent du JME auprs de la CA. Paragraphe 4 : Lorganisation des dbats A) Le droulement des dbats

art 430 et s. au jour fix, le prsident appel laffaire laudience. - la publicit des dbats la rgle de la publicit figure parmi les principes directeurs du procs : les dbats sont publics. (le terme huis clos est rserv au procs pnal, au civile, cest la chambre du conseil) le juge peut dcide si les dbats auront lieu ou se poursuivront en chambre du conseil sil doit rsulter de leur publicit une atteinte leur intimit, si toues les parties sil intervient des dsordres de nature troubler la srnit du procs. loralit des dbats

Cest une rgle ancienne. On estime aujourdhui encore quelle est de nature permettre une vraie contradiction, elle est vivante et directe (Couchr) Cette oralit perd de son importance aujourdhui, notamment, devant le TGI et ce, pour 4 raisons : - les plaidoiries sont abrges pour viter de perdre du temps, elles peuvent tre supprimes (art 779 al 4) - le dveloppement de linstruction relativise lintrt de loral - la systmatisation du rapport pralable : le JME fait un rapport oral de laffaire avant les plaidoiries (objet, moyens des parties, lments propres clairer le dbat) - la possibilit de tenir laudience devant 1 seul juge (art 786) : le JME ou le magistrat charg du rapport peut, si les avocats ne sy opposent pas, tenir seul laudience pour entendre les plaidoiries. Il en rend compte au tribunal sur le dlibr. Le Prsident selon lart 438, veille lordre de laudience. Tout ce quil ordonne pour lassurer doit tre immdiatement excut. Lart 440 prcise que le prsident dirige : il donne la parole dabord au rapporteur, ensuite au demandeur puis au dfendeur, sachant que les plaidoiries sont prsentes par les avocats mais les parties peuvent apporter des prcisions orales, condition dtre invites le faire. Quand la juridiction sestime claire, le prsident fait cesser les plaidoiries ou les observations prsentes par les parties pour leur dfense. Le ministre public, quand il est partie jointe, intervient pour faire connaitre son avis, dans ce cas, il a le dernier la parole sil veut la prendre, personne ne pourra donc lui rpondre do la possibilit des notes en dlibr. B) La clture des dbats Quand la juridiction sestime claire, laffaire est alors mise en dlibr (on va arriver au jugement) cest une rflexion de la part des juges, qui peut tre courte. Selon lart 50, le jugement peut tre prononc sur le champ. Comme la clture de linstruction, la clture des dbats a de nombreux effets : aprs la clture des dbats, les parties ne peuvent dposer aucune note lappui de leurs observations si ce nest en vue de rpondre aux arguments dvelopps par le ministre public ou la demande du prsident dans les cas prvus lart 442 et 444 cd quand il faut des explications ou prciser ce qui semble obscur pour le prsident. Lart 444 prcise que le prsident peut ordonner la rouverture des dbats et il y a donc ici possibilit dapporter de nouveaux lments.

La jurisprudence a souvent eu loccasion de se prononcer. Dans un arrt elle dit que sil peut y avoir des notes en dlibr, il peut y avoir des pices qui les accompagnent. Mais condition que le principe du contradictoire soit respect. La rouverture des dbats est possible (art 444 du CPC) il doit mme le faire chaque fois que les parties nont pas t mme de sexpliquer contradictoirement sur les claircissements de droit ou de fait sur ce qui a t demand. En cas de changement dans la composition de la juridiction, il y a lieu de reprendre les dbats. Selon la CCass dans un arrt du 14/01/06 : la facult accorde au prsident relve de son pouvoir discrtionnaire. La 2e ch civ, le 19/01/09 prcise que la rouverture des dbats emporte rvocation de lordonnance de clture de linstruction quand laffaire est renvoye devant le JME.

Sous Section 2 : Les procdures particulires

Paragraphe 1 : Les particularits de certaines procdures contentieuses A) La procdure de rfr La procdure de rfr est 1 des procdures contentieuses visant une acclration du droulement de la procdure dans le temps. Ce nest pas la seule. Nous avons dj voqu la procdure de renvoi laudience (circuit court) cd sans intervention du JME, il ny a pas dinstruction mme si le juge prononce la clture de linstruction elle est prvue lart 752 du CCiv et cest le prsident qui dcide du renvoi laudience. A ct de cette procdure, il existe la procdure durgence jour fixe, prvue lart 788 du CPC qui suppose une urgence. La requte doit exposer les motifs de lurgence. Elle indique les jours et heures fixs pour laudience et la procdure elle-mme est simplifie : ou le dfendeur a constitu avocat et laffaire sera traite sur le champ, ou le dfendeur na rien fait et l on en revient aux rgles prvues pour le renvoi laudience. Ces hypothses (circuit court et procdure durgence jour fixe) nont qu1 seul point commun avec la procdure de rfr et encore, cest jute lurgence. Mais, ces 2 hypothses se sparent radicalement de la procdure de rfr en ce que, contrairement ce qui se passe dans els cas susviss, la procdure de rfr ne dbouche pas, elles sur une dcision dfinitive. Sil sagit dune ordonnance de rfr suite une procdure de rfr, on ordonnera juste des mesures provisoires. Mais cela se complique quand on utilise la procdure de rfr pour une dcision rendue sur le fond : il ne faut pas confondre une dcision en la forme des rfrs (comme en matire des rfrs) o on suit la procdure de rfr mais la dcision rendue sera une dcision sur le fond, avec le rfr o les mesures ne sont que provisoires. les caractristiques du rfr

Le prsident du TGI a une comptence de droit commun en matire de rfr. Selon lart 484 du CPC, lordonnance de rfr est une mesure provisoire rendue la demande dune partie, lautre prsente ou appele dans les cas o la loi confre un juge qui nest pas saisi du principal, dordonner immdiatement les mesures ncessaires. Il y a souvent urgence mais pas toujours. Ce juge a, exceptionnellement, le pouvoir dordonner immdiatement les mesurs ncessaires. les cas dobtention dune dcision de rfr

En rgle gnrale, ces cas sont prvus lart 808 1111 du CPC. Dans le 1er art (808), cest le rfr de droit commun : dans tous les cas durgence, le prsident du TGI peut ordonner en rfr toutes les mesures qui ne se heurtent aucune contestation srieuse ou que justifie lexistence dun diffrent. Ce rfr de droit commun suppose quil y ait urgence. Il suppose aussi que les mesures de rfr ne soulvent pas de contestation srieuse cd la consquence de la mesure prise. Le 2nd cas est prvu lart 809 al 1, le prsident peut, mme en cas de contestation srieuse, prescrire en rfr les mesures conservatoires ou de remise en t qui simposent soit pour prvenir un dommage imminent (rfr prventif), soit pour faire cesser un trouble manifestement illicite.CA Paris 18/12/08 procdure de rfr sur la commercialisation de poupes vodou afin de faire cesser cette atteinte illicite sa dignit. Il a t admis quil y avait bien atteinte la dignit de prsident de la Rpublique mais que les mesures demandes taient excessives (il voulait quon les retire de la vente) on a demand au vendeur des poupes de coller une affiche cet objet porte atteinte la dignit du Prsident de la Rpublique TGI rfr Crteil, 11/08/09, interdiction de poser une antenne relais. CA Orlans 5/05/10 une dame qui se plaint de ce que des montgolfires survolaient sa proprit et lui donnaient du psoriasis, mais ici, il ny a pas de preuve dun trouble manifestement illicite, linterdiction du survol na pas t prononce. Cass 1re ch.civ 16/09/10 exposition de corps humains, il a t estim que les corps devaient tre respectes or lexposition tait but commercial, lexpo a t interdite car atteinte la dignit (trouble manifestement illicite) 3e cas de rfr, art 809 al 2 du CPC, dans les cas o lobligation nest pas manifestement contestable : dans les cas o lexistence de lobligation nest pas srieusement contestable, le juge peut accorder une provision au crancier (rfr provision) ou mme ordonner lexcution de lobligation (rfr injonction) On permet donc au juge, soit daccorder une provision sur cette obligation, soit ordonner son excution, le juge des rfrs touche ici au fond du contentieux. 4e cas de rfr 145 du CPC, les mesures in futurum ou rfr expertise permet dobtenir avant tout procs et dans le cas dun litige potentiel, avec motif lgitime, dobtenir une expertise afin dtablir ou conserver la preuve qui pourrait tre utile pour un litige. Lurgence nest pas une condition de cette mesure dinstruction. Arrt 8/04/10 lexistence dun litige potentiel nest pas condition de la recevabilit de la demande mais une condition de son succs. En lespce, au dpart, on ne savait pas sil y aurait un litige potentiel (conflit bailleur locataire, un cong devait tre signifi). On a dnonc une certaine perversion en matire de rfr (la presse notamment) parfois, le bruit autour de la possibilit de saisir un ouvrage, va donner cet ouvrage une publicit, mme sil va tre saisi. Parfois, le rfr est utilis titre de promotion. La procdure elle-mme

Le droit commun du rfr est rglement aux art 484 et s du CPC. Ces textes nimposent aucun dlai de comparution pris. Selon lart 485, la demande est port par voie dassignation une audience tenue cet effet aux jours et heures prvus pour cette audience de rfr ? Toutefois,

sil y a urgence, le juge des rfrs assigne heure indique (rfr dheure heure) mme les jours fries ou chms, soit laudience, soit mme son domicile portes ouvertes. Le juge doit dassurer quil y ait un dlai suffisant pour que la partie adverse puisse prparer sa dfense (soumis au pouvoir souverain dapprciation du juge du fond) La reprsentation par avocat nest pas obligatoire, quelle que soit la juridiction. Elle est quand mme fortement conseille. La procdure est orale et contradictoire. Il est possible que le juge des rfrs choisisse de ne pas trancher laffaire. Il a 2 possibilits, soit il dcide de renvoyer laffaire la formation collgiale (il ne veut pas statuer seul en raison de la complexit de laffaire, art 487) mais cela reste une procdure en rfr. La 2nde option, art 811 la demande de lune des parties et si lurgence la justifie, le prsident peut renvoyer laffaire pour quelle soit juge au fond (il estime que le rfr ne sert rien dans cette affaire) la procdure sera alors celle jour fixe, qui est une procdure durgence (il est urgent quune dcision intervienne sur le fond du litige mais ce nest plus un rfr) Lexcution de cette dcision de rfr et les voies de recours

Selon lart 488 lordonnance de rfr na pas, au principal, lautorit de la chose juge. Elle peut tre modifie, elle ne peut tre modifie ou rapporte en rfr, quen cas de circonstances nouvelles. Lart 489 ajoute que lordonnance de rfr est excutoire titre provisoire. (2 sortes dexcution provisoire : excution provisoire de droit, comme le rfr, ou les ordonnances du JME et lexcution provisoire ordonne par le juge 515 du CPC) ) Lordonnance de rfr est une excution provisoire de droit. Il est mme prvu quen cas de ncessit, lexcution soit ordonne au seul vu de la minute c..d immdiatement. Lordonnance de rfr peut tre, en principe, soumise lappel dans les 15j. Sil y a appel, le Prsident peut fixer bref dlai laudience (art 910 du CPC). Il existait, en matire familiale, un rfr violence qui a t remplac aujourdhui (par la loi du 9/07/10) par une ordonnance de protection (ce nest plus du rfr) Le rfr violence ne concernait que les couples maris. Depuis cette loi, lart 515-9 les violences faites par un conjoint, partenaire, concubin, qui est dangereux envers la famille, la victime peut obtenir du JAF une ordonnance de protection, qui peut tre dlivre en urgence. Dfinitions : Lordonnance sur requte : art 493 du CPC : cest une dcision provisoire (en cela, elle se rapproche de lordonnance de rfr) mais celle-ci est rendue non contradictoirement (contrairement au rfr) dans les cas o le requrant est fond ne pas appeler de partie adverse. Cest une procdure unilatrale. Cest une exception au principe du contradictoire mais a posteriori, il existe un recours puisque, sil est fait droit la requte par le juge, tout intress peut, en rfr (rserve de rfr) faire un recours auprs du juge qui a rendu lordonnance. On parle de rserve de rfr car on utilise la procdure du rfr mais sans obtenir une ordonnance de rfr puisque cest une ordonnance sur requte. Jugement contradictoire (art 467) : Un jugement est contradictoire ds lors que les parties comparaissent en personne ou par mandataire. A contrario, si les parties ou une dentre elles ne se dfend pas, le jugement ne sera pas contradictoire. Le jugement va tre dit contradictoire quand cest le demandeur lui-mme qui ne comparait pas (rare) ou lorsque lune des parties sabstient daccomplir les actes de procdure dans les dlais requis.

A ct de ce jugement dit contradictoire , il y a le jugement rput contradictoire dans les cas o le dfendeur a bien t personnellement touch pas lassignation mais ne sest pas dfendu. En revanche, on dira que le jugement est rendu par dfaut lorsque le dfendeur na pas pu se dfendre car il na pas t touch par la citation (si elle na pas t dlivre personne) Il ny a que quand le jugement est rendu pas dfaut quil peut y avoir une voie de recoures exceptionnelle appele lopposition. En revanche, quand il est contradictoire, le recours est ordinaire. (2 questions de cours, pas besoin de plan mais il faut introduire et conclure)