COMPLEXO EDUCACIONAL DAMSIO DE JESUS

EXAME DA OAB 2011.2 2 FASE DIREITO DO TRABALHO

AULA AO RESCISRIA E AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

I) AO RESCISRIA

ESTRUTURA DA AO RESCISRIA

1. a)

Endereamento completo por extenso: ao Juiz Presidente (ou Desembargador Presidente) do Tribunal

Regional do Trabalho da __ Regio: quando a deciso for proferida por Juiz do Trabalho ou acrdo do prprio TRT; b) ao Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho:

quando a deciso for do prprio TST. 2. 3. 4. 5. Qualificao completa do Autor Meno do advogado e seu endereo Verbo: propor; ajuizar Identificao e previso legal da pea processual: Ao

Rescisria / art. 836 da CLT, art. 485, V (exemplo) e 282 do CPC 6. 7. 8. 9. 10. Qualificao completa do Ru Depsito prvio Fatos Fundamentos jurdicos dos pedidos Pedidos: procedncia da ao, desconstituio da coisa julgada

material e prolao de novo julgamento 11. a) b) Requerimentos finais notificao do requerido para apresentar defesa; protesto por provas; e

c) 12. a) b) c)

valor da causa Encerramento Termos em que, pede deferimento local e data (sem identificao) advogado e n OAB (sem identificao do candidato)

MODELO DE AO RESCISRIA

Vara da Justia do Trabalho julgou procedente reclamao trabalhista ajuizada por empregado menor de 18 anos, assistido por seu responsvel legal, tendo a sentena sido publicada em 15 de dezembro de 2008 (segunda-feira). Ofertado Recurso Ordinrio ao Tribunal Regional do Trabalho, dentro do octdio, satisfeito o depsito recursal e recolhidas as custas processuais, acolheu aquele Sodalcio o apelo, sob o fundamento de ocorrncia da prescrio bienal, julgando improcedente a reclamao, e cujo acrdo veio a lume em 13 de janeiro de 2011 (quinta-feira). Inconformado, o Reclamante, tambm dentro do prazo legal e recolhendo, em reverso, as custas processuais, interps Recurso de Revista ao Tribunal Superior do Trabalho, cujo processamento, entretanto, foi indeferido por

despacho do presidente do Tribunal Regional do Trabalho publicado em 18 de fevereiro de 2011 (sexta-feira), sob o argumento da falta de enquadramento nos permissivos do artigo 896 da CLT, deixando o Reclamante transcorrer in albis o prazo para oferecimento de qualquer medida recursal. QUESTO: Como advogado, avie o meio judicial cabvel em prol do Reclamante.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA _____ REGIO

(Espao: seguir orientaes do edital e da prova)

NOME DO RECLAMANTE, nacionalidade, estado civil, profisso, nascido em (data de nascimento), filho de (nome da me), portador do documento de identidade RG n. (nmero e rgo expedidor), inscrito no CPF sob o n. (nmero), Carteira de Trabalho e Previdncia Social - CTPS (nmero e srie), PIS/PASEP ou NIT n. (nmero), residente e domiciliado (endereo completo e CEP), e por seu advogado que esta subscreve, (procurao anexa), endereo

completo e CEP, vem, presena de Vossa Excelncia, propor AO RESCISRIA, com fundamento no artigo 836 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, e nos artigos 485, inciso V e 282 do Cdigo de Processo Civil - CPC, aplicados subsidiariamente ao Processo do Trabalho por fora do artigo 769 da CLT, em face de NOME DA RECLAMADA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. (nmero), com sede na (endereo completo e CEP), pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:

I DO DEPSITO PRVIO

Vale ressaltar que o autor da presente ao rescisria deixa de recolher o depsito prvio de 20% (vinte por cento) do valor da
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causa em decorrncia da sua miserabilidade jurdica consoante documentos anexos.

II - DO RESUMO DA DEMANDA

A ao trabalhista movida pelo autor da presente ao rescisria, ajuizada quando era menor de 18 anos, transitou em julgado aps o despacho denegatrio de seguimento do recurso de revista proferido pelo Presidente do Tribunal Regional do Trabalho, publicado no dia 15.02.2011 (sexta-feira), sob o argumento da falta de enquadramento nos permissivos do artigo 896 da CLT. Neste diapaso, a coisa julgada material recaiu sobre a ocorrncia de prescrio bienal.

III DO CABIMENTO DA AO RESCISRIA: DA VIOLAO LITERAL DE DISPOSIO DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO

Conforme relatado, houve trnsito em julgado na Justia do Trabalho reconhecendo a prescrio bienal contra empregado menor de 18 (dezoito) anos. Com efeito, foi desrespeitado inexoravelmente o artigo 440 da CLT, que preconiza o seguinte:

Art. 440. Contra os menores de dezoito anos no corre nenhum prazo de prescrio.

Assim, o mencionado dispositivo legal do Diploma Consolidado cristalino ao rechaar a configurao de qualquer espcie de prescrio em face de empregado menor de 18 (dezoito) anos. Portanto, evidente a afronta ao texto de lei mencionado.

IV - DOS PEDIDOS E DOS REQUERIMENTOS

Ante o exposto, pleiteia a procedncia da presente ao rescisria, com a consequente resciso do acrdo n. _____, proferido pelo Egrgio Tribunal Regional do Trabalho (juzo

rescindente) e a prolao de um novo julgamento por este mesmo Tribunal, no sentido da no configurao da prescrio bienal em desfavor do autor (juzo rescisrio). Requer a citao do ru para que, querendo, apresente a sua defesa no prazo legal, sob pena de revelia e incidncia dos efeitos da confisso. Requer, ainda, a condenao da Requerida ao pagamento de honorrios advocatcios, nos termos da nova redao do inciso II, da Smula 219 do TST, bem como de despesas e custas processuais. Pretende-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, documental, testemunhal, pericial e outras mais que se fizerem necessrias e que desde j ficam requeridas. Requer, ainda, a concesso do benefcio da Justia Gratuita, nos termos do artigo 790, pargrafo 3, da CLT, declarando no estar em condies de arcar com custas e despesas processuais sem prejuzo prprio e de sua famlia. (nesse problema, esse pleito favorvel ao autor da ao rescisria por dispensar o depsito prvio de 20% sobre o valor da causa, adotando-se a tese da prova da sua miserabilidade jurdica).

D causa o valor de R$ ________ (_______________).

Termos em que, pede deferimento.

Local e data.

Advogado OAB n. _____

II) AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

ESTRUTURA DA AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

1. Endereamento completo por extenso (Juiz da Vara do Trabalho)

2. Qualificao completa do Requerente (empregador)

3. Meno do advogado e seu endereo

4. Verbo: propor; ajuizar

5. Identificao e previso legal da pea processual: Ao de Consignao em Pagamento / arts. 890 e seguintes do CPC aplicados subsidiariamente ao Processo do Trabalho por fora do art. 769 da CLT

6. Qualificao completa do Requerido (empregado)

7. Fatos

8. Fundamentos jurdicos dos pedidos:

9. Pedidos: procedncia da ao; deferimento do depsito das verbas rescisrias; a extino do contrato de trabalho.

10. Requerimentos finais a) notificao do requerido para levantar o depsito ou apresentar defesa; b) protesto por provas c) valor da causa
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11. Encerramento a) Termos em que, pede deferimento b) local e data (sem identificao) c) advogado e n OAB (sem identificao do candidato)

MODELO DE AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

Otaviano, funcionrio da empresa FGTS Ltda., admitido em 11/5/2008, ocupava o cargo de recepcionista, com salrio mensal de R$ 465,00. Em 19/6/2009, Otaviano afastou-se do trabalho mediante a concesso de benefcio previdencirio de auxlio-doena. Cessado o benefcio em 20/7/2009 e passados dez dias sem que Otaviano tivesse retornado ao trabalho, a empresa convocou-o por meio de notificao, recebida por Otaviano mediante aviso de recebimento. Otaviano no atendeu notificao e, completados trinta dias de falta, a empresa FGTS expediu edital de convocao, publicado em jornal de grande circulao, mas, ainda assim, Otaviano no retornou ao trabalho. Preocupada com a resciso do contrato de trabalho, com a baixa da CTPS, com o pagamento das parcelas decorrentes e para no incorrer em mora, a empresa procurou profissional da advocacia. QUESTO: Na qualidade de advogado(a) da empresa FGTS, elabore a pea processual adequada a satisfazer-lhe judicialmente o interesse.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA _____ VARA DO TRABALHO DE __________

(Espao: seguir orientaes do edital e da prova)

FGTS LTDA., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. (nmero), com sede na (endereo completo e CEP), por seu advogado que esta subscreve (procurao anexa), endereo completo e CEP, vem, presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos artigos 890 e seguintes do Cdigo de Processo Civil CPC, propor AO DE CONSIGNAO nacionalidade, EM PAGAMENTO, civil, em face de em OTAVIANO, (data de

estado

profisso,

nascido

nascimento), filho de (nome da me), portador do documento de identidade RG n. (nmero e rgo expedidor), inscrito no CPF sob o n. (nmero), Carteira de Trabalho e Previdncia Social - CTPS (nmero e srie), PIS/PASEP ou NIT n. (nmero), residente e domiciliado (endereo completo e CEP), pelos fundamentos de fato e de direito a seguir aduzidos:

I DOS FATOS

O ru foi contratado pela autora em 11.05.2008 para exercer o cargo de recepcionista, com salrio mensal de R$ 465,00. Em 19.06.2009, Otaviano afastou-se do trabalho em virtude do benefcio previdencirio de auxlio doena, que perdurou at o dia 20.07.2009, quando deveria ter retornado ao trabalho.

Passados mais de 10 dias sem que o requerido retornasse ao trabalho, a requerente enviou-lhe uma notificao, sendo

devidamente recebida por Otaviano. Aps 30 dias do envio da notificao sem nenhuma resposta por parte do ru, a autora publicou nova notificao em jornal de grande circulao, mas no obteve resultado.

II DOS FUNDAMENTOS LEGAIS

Como relatado, o ru foi pessoalmente notificado para retornar ao trabalho, pois, h mais de 40 dias, no comparece ao servio, tampouco justifica suas ausncias. Contudo, at o presente momento, Otaviano no retornou as convocaes e sequer demonstrou interesse em receber seus crditos em razo da resciso de contrato de trabalho. A Smula 32 do Tribunal Superior do Trabalho TST estabelece que se o trabalhador no retornar ao servio no prazo de 30 dias aps a cessao do benefcio previdencirio nem justificar o motivo de no o fazer, presume-se o abandono de emprego. Com efeito, a CLT, em seu artigo 482, i, preconiza que o abandono de emprego causa de resciso do contrato individual de trabalho por justa causa. Visando quitar as parcelas rescisrias e no incorrer em mora com a aplicao da multa do artigo 477, pargrafo 8 da CLT, a autora ingressa com a presente ao para pagamento das respectivas verbas.

III - DAS VERBAS RESCISRIAS

O ru foi admitido em 11.05.2008, com salrio mensal de R$ 465,00. Em 19.06.2009, afastou-se do trabalho por concesso de

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benefcio

previdencirio,

devendo

retornar

suas

atividades

em

20.07.2009. Dessa forma, faz jus as seguintes verbas rescisrias:

- Saldo de salrio 18 dias - FGTS (8%) sobre o saldo de salrio - Frias integrais vencidas (11.5.2008 a 10.5.2009) - Adicional de 1/3 sobre frias integrais vencidas TOTAL APURADO:

R$ 279,00 R$ 22,32 R$ 465,00 R$ 155,00 R$ 921,32

IV - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Ante todo o exposto, requer a total procedncia da presente ao, depositando as verbas rescisrias com efeito de quitao. Requer, outrossim, a notificao do Requerido para que comparea em audincia e levante os valores depositados, apresente sua CTPS para a baixa e retire as guias do TRCT ou apresente defesa sob pena de revelia e efeitos da confisso. Nas duas hipteses, requer a declarao da extino da obrigao e a condenao do ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, prova documental, testemunhal, pericial e outras mais que se fizerem necessrias e que desde j ficam requeridas. D causa o valor de R$ R$ 921,32 (novecentos e vinte e um reais e trinta e dois centavos).

Termos em que, pede deferimento.

Local e data.
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Advogado OAB n. _____

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