INICIAL Valeria

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Rua Dr. Csar, n. 62, conj. 15 1 andar Santana - So Paulo/SP Cep. 02013-000 Tel./Fax:11 6973-9222 e-mail : favaadvogados@terra.com.br
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA DO TRABALHO DE SO PAULO SP (2 REGIO),
VALRIA FRANCO DEDONATO brasileira, casada, professora, nascida em 31/08/71, portadora da cdula de identidade RG. 19.364.189-6, SSP-SP, inscrita no CPF/MF 152.653.718 e CTPS n. 90995, srie 00085 SP, residente e domiciliado na Rua Otvio Tarqunio, n. 709, Bairro do Campo Belo, CEP: 04613-002, So Paulo SP, por seu bastante procurador e advogado signatrio; conforme incluso instrumento procuratrio (doc.01), vem, com o costumeiro respeito perante Vossa Excelncia para, na conformidade do artigo 840 da Consolidao das Leis do Trabalho, propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA em face de COOPERATIVA EDUCACIONAL DA CIDADE DE SO PAULO., pessoa jurdica inscrita no CNPJ/MF sob o n 05.843.964/0001-15, com sede na Rua Pelotas n 475, Vila Mariana, CEP: 04012-001, So Paulo Capital, em nome de sua scia e representante legal, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
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DADOS PREAMBULARES Admisso: 02/02/2000 Demisso: 31/05/2005
Funo: Professora Auxiliar Fundamental I e II cumulativamente ltimo salrio: R$ 1.400,00 (hum mil e quatrocentos reais)
I DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA 1. Preliminarmente, esclarece a
Reclamante que na localidade da prestao dos servios no foi constituda Comisso de Conciliao Prvia, no mbito da Empresa ou do Sindicato da categoria, motivo pelo qual deixou de observar o comando esculpido no artigo 625 - D da CLT, de modo que resta prejudicado o cumprimento do estatudo no caput do aludido artigo, razo pela qual roga seja recebida e devidamente processada a presente reclamatria. 2. oportuno mencionar que a disposio constante do artigo 625-D da CLT no criou um novo pressuposto processual que impea o empregado de ingressar com reclamao trabalhista, sem antes passar pela Comisso de Conciliao Prvia. 3. Admiti-lo desta forma, ou seja, como pressuposto processual, seria afrontar as disposies da Carta Magna que asseguram a todos o direito de ao. 4. No h que se falar, em nova condio da ao, j que estas so requisitos da pretenso vlida, sendo que esta
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sempre valida quando for possvel ao Juiz o provimento do mrito, o que alberga a hiptese em questo.
5. O que, na verdade, pretendeu o legislador, foi a criao de uma frmula para a soluo dos conflitos trabalhistas, com o intuito de desafogar o Judicirio Trabalhista e no um substituto para a prestao jurisdicional.
II - DO CONTRATO DE TRABALHO E VERBAS RESCISRIAS
6.
Reclamante
foi
admitida
em
02/02/2000, para exercer a funo de Professora Auxiliar nos mdulos fundamental I e II, tendo sua CTPS anotada somente em 02/05/2000, exercendo suas atividades efetivamente at 31/05/2005, sendo demitida injustamente, e com atrasos nos salrios, ocasio em que percebia o salrio de R$ 1.400,00 (hum mil e quatrocentos reais), consoante documentos anexos. Porm, insta citar a esse Douto Magistratus que, a Reclamada porm, depositava apenas a quantia que queria girando em torno de R$ 400,00 (quatrocentos reais) mensais! Que podero ser elucidados pelos comprovantes de depsito em sua contasalrio, apensadas exordial.
7.
Inadequado
seria
esquecer
que,
tambm no recebeu as verbas correspondentes s frias proporcionais e frias vencidas, dcimo terceiro proporcional e vencidos, correo em sua carteira de trabalho, guia de seguro desemprego e FGTS, mais a multa de
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40% (quarenta por cento) do FGTS, bem como jamais recebeu os valores de frias escolares, como ser demonstrado abaixo.
8. Assim, requer desde j, a correo da anotao da CTPS, para a efetiva data da contratao; a correo do valor salrio, para R$ 1.400,00 (hum mil e quatrocentos reais) mensais, uma vez que na CTPS encontra-se o valor de R$ 800,00 (oitocentos reais) mensais, bem como, seja reconhecido o vnculo empregatcio at a efetiva data da demisso e, requer ainda, seja condenada a Reclamada ao pagamento das verbas rescisrias, mais as contribuies previdencirias devidas. 9. A Reclamada dever ser condenada a reconhecer o vnculo empregatcio entre as partes de 02.02.2000 31.05.2005, bem como a efetuar as anotaes na carteira profissional da Reclamante, sendo: alteraes salariais, baixa e comprovar contribuies previdencirias e fiscais, sob pena da expedio de ofcios ao INSS, CEF e DRT. Pelo descumprimento da obrigao de fazer, solicitamos a condenao da reclamada em multa diria de R$ 50,00 (cinqenta reais) a favor da reclamante, a qual limitar-se- a efetiva anotao pela secretaria, nos termos do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, aplicando-se ainda o contido no artigo 412 do Cdigo Civil. 10. A corroborar com o disposto acima, vale trazer colao que, o prazo para a entrega da CTPS, a fim de proceder ao efetivo registro e posterior devoluo, de 48 horas, conforme a inteligncia inserta no artigo 53 da CLT, in verbis:
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A empresa que receber a Carteira de Trabalho e Previdncia Social para anotar
e retiver por mais de 48 horas, ficar sujeita multa de valor igual a quinze vezes o valor-de-referncia regional. 11. Cabe ressaltar que a referida carteira de trabalho, somente foi anotada trs meses aps sua entrega e que ainda no foi dada baixa em seu registro, podendo ser constatado no documento anexo. III CONTRATO VERSUS COOPERATIVA 12. Por derradeiro, podemos salientar, que a Reclamante, foi contratada e no convidada a participar de uma Cooperativa, portanto recebendo salrio e no participao como fica demonstrado em seus recibos de salrio, conta salrio e comprovante de rendimentos pagos do imposto de renda anexados. 13. Em face do acima articulado, no poder dizer a Reclamada, que a Reclamante era cooperada e no empregada desta cooperativa de pais e alunos, que visa somente fugir de suas obrigaes trabalhistas e tributrias, para no responder com seus bens e assim efetuar os pagamentos na forma mais conveniente para eles como estava ocorrendo.
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14.
Oportuno
se
torna
ressaltar,
inexistncia de documentao comprobatria de adeso por parte da Reclamante, evidenciando cristalina que a mesma era empregada assalariada da Cooperativa, e esta deveria nascer espontaneamente da vontade de seus prprios membros, todos autnomos, que assim continuariam e que, distribuindo-se as tarefas advindas ao grupo com igualdade de oportunidades, repartiriam os ganhos proporcionalmente ao esforo de cada um e no pagariam salrio como acontecia. 15. A Reclamante laborou para a
Reclamada na condio de empregada, conforme previso do Art. 3 da CLT, em carter no eventual, com horrio pr estabelecido como segue: segundas-feiras ininterruptas teras-feiras ininterruptas quartas-feiras ininterruptas quintas-feiras ininterruptas sextas-feiras ininterruptas horas; Inexistia folgas compensatrias. Ademais, ainda fazia horas de atendimento, trabalhava em alguns sbados para atividades extra classe, bem como reunies e outros que extrapolavam os horrios combinados, sem receber o devido pro estes servios. Inexistia acordo de compensao e prorrogao de das 7h20 s 13h50. = 6 aulas das 7h50 s 13h50; = 6 aulas das 18h00s 13h50; = 6 aulas das 7h50 s 13h50; = 6 aulas das 7h20 s 13h50; = 6 aulas
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16. Pelo exposto, resta cristalina que a Cooperativa contrata em nome de seus cooperados (pais de alunos), empregados (professores), demonstrando que os professores no so associados, podendo desta forma qualific-los como empregados. 17. Outrossim, vale ressaltar mais uma vez, os horrios de trabalho da Reclamante que extrapolam, em muito, ao que se refere o artigo 318 da Consolidao das Leis do Trabalho, que segue abaixo: Art. 318. Num de mesmo no
estabelecimento
ensino
poder o professor dar, por dia, mais de quatro aulas consecutivas, nem mais de seis, intercaladas. 18. A corroborar com o exposto acima, cita-se a jurisprudncia que segue: A jornada de trabalho do professor est limitada aulas ao mximo de ou 4 6 (quatro) consecutivas
(seis) intercaladas. O que exceder desse limite servio extraordinrio que deve ter remunerao superior, no mnimo, em 50% (cinqenta por cento) do normal, sob pena de ofensa ao principio da isonomia (TST,
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RR 221.992/95.6. Leonaldo Silva. Ac. 4 T.). 19. Na mesma toada, o Ilustrssimo Mestre Valentin Carrion, em sua obra Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, pgina 233, demonstra no restar dvidas cerca do tema, seno vejamos: As aulas excedentes devero ser pagas com acrscimo da hora suplementar (art.59). 20. Por todo o exposto, nota-se no quadro acima que a Reclamante ficava a disposio da Reclamada, e em consonncia a essa disposio e esclarecedor o precedente normativo do TST de n. 031, que refere-se: Professor (janelas), Os tempos vagos (janelas) em que o professor ficar disposio do curso sero remunerados como aula, no limite de 1 (uma) hora diria por unidade. (ExPN 45) 21. Desta forma resta patente, o direito s horas extrapoladas, laboradas pela Reclamante, sem receber os acrscimos devidos, fazendo assim, jus a estas quantias, fazendo estas,
parte de horas extras habituais, conforme preconiza o enunciado 24 do TST:
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Insere-se no clculo da indenizao servio extraordinrio, desde
por antiguidade o salrio relativo a que habitualmente prestado. 22. Tambm este o momento para pleitear os valores no pagos, como o do salrio estipulado em contrato de trabalho, frias escolares e outras verbas. 23. Como acima articulado, os valores que se encontram descritos no contrato de trabalho, denominados como remunerao mensal no valor de R$ 1.400.00 (hum mil quatrocentos reais), foi paga durante um perodo, porm tempos depois nem salrio recebia, sendo depositado em media somente R$ 400,00 (Quatrocentos reais), como pode ser observado nos comprovantes de depsito da conta salrio da Reclamante. 24. Em face do acima articulado,
demonstra ainda que no foram pagos a Reclamante os salrios em sua integralidade desde janeiro de 2004, bem como dentro desse perodo trabalhado aconteceram por diversas vezes atrasos e pagamentos de valores irrisrios tais como, R$ 10,00, R$ 20,00 entre outros comprovados por documentos anexados, dando-se assim uma desculpa por no terem efetuado o pagamento, bem como reduo salarial comprovado no caso em tela.
25. Inadequado seria esquecer, o que preconiza a Constituio Federal: A reduo salarial inadmitida na forma do artigo 7, inciso VI.
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26. Se no bastasse, o valor do salrio
ser pago em menos de sua metade, a Reclamante no os recebeu durante todo o perodo laborado nos meses de dezembro e janeiro, sob a alegao de frias escolares. Por sua vez em fevereiro estava laborando para a Reclamada, que no cumpriu com o disposto no artigo 322, caput, da Consolidao das Leis do Trabalho, in verbis: Art. 322. No perodo de exames e no de frias escolares, assegurado aos professores o pagamento, na mesma periodicidade contratual, da remunerao por eles percebida, na conformidade dos horrios, durante o perodo de aula (red. L. 9.013/95) 27. A doutrina atravs do Ilustre mestre Valentin Carrion, em sua obra Comentrios Consolidao das leis do Trabalho, pgina 235, nos elucida sobre o tema neste ponto guerreado: Frias. Distinguem-se as frias dos professores Durante trabalho do das se frias o escolares. de no o do aquelas contrato
interrompe, durante
podendo, pois, ser exigido trabalho professor; fica essas, professor disposio
empregador, podendo-lhe, ento, ser exigido o servio relacionado com a realizao de exames...
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28. Ainda, na mesma toada, cita-se a smula 10 TST; assegurado aos professores o
pagamento de salrios no perodo de frias escolares.
29. Salienta-se que nos meses de dezembro de 2000, 2001, 2002, 2003 e 2004 e janeiro de 2001, 2002, 2003, 2004 e 2005, esteve disposio da escola sem perceber os valores a qual faz jus, como era costumeiro em todo ano a escola se omitir deste pagamento. 30. Tambm, no recebeu quaisquer indenizaes do que fazem provas os documentos juntados, em especial a cpia do extrato do FGTS.
31. bem verdade que, a Reclamada no efetuou corretamente os depsitos do FGTS na conta vinculada da reclamante, tampouco a indenizao de 40%, quando de sua demisso, visto no reconhece o pagamento do salrio recebido em todo o perodo, inclusive tendo anotado em CTPS valor menor ao do praticado na realidade.
32.
Demonstrado
direito
da
Reclamante, requer que a reclamada seja condenada a efetuar os depsitos do FGTS sobre o valor real recebido, bem como seja este valor considerado para efeito da indenizao de 40% a incidir sobre o montante
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deposita na conta vinculada da obreira, ou sucessivamente seja deferida a converso da obrigao de fazer na obrigao de indenizar o valor correspondente.
33. Por conseguinte, a Reclamada no deu cumprimento ao dispositivo na Lei 7.998/90, bem como respectiva Resoluo CODEFAT (Conselho Deliberativo de Fundo de Amparo ao Trabalhador), documento este indispensvel percepo deste benefcio, devendo a mesma por descumprimento de Ordem Pblica e determinao legal, arcar com o nus de sua omisso, indenizando a Reclamante do valor correspondente a este ttulo. 34. A Indenizao em tela devida, por fora do artigo 159 do Cdigo Civil Brasileiro, pela omisso da Reclamada em no fornecer a documentao acima, causando Reclamante prejuzos pelo no recebimento do valor da verba que por Lei tem direito. 35. O nus do pagamento do valor do Seguro Desemprego, pela Reclamada macula-se ainda mais em face da seguinte Jurisprudncia dominante que ora se cita: Jurisprudncia Seguro Desemprego Indenizao compensatria Intil o fornecimento das guias de seguro desemprego, pelo decurso de tempo, procede o pleito de indenizao pela falta de entrega da documentao necessria a percepo da vantagem a cargo do empregador. AC
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unnime 29.03.93. Seguro
8a
Regio
2a
T.
(RO.
3991/92), Rel. Juiz Vicente Fonseca em
Desemprego
nus de
do
empregador. Descumprindo trabalhador benefcio do empregador exigncia foi ordem do o pblica, que obstou o percebimento, pelo que deve despedido, desemprego, responder seguro
pelas
conseqncias de sua omisso. AC TRT 9a Reg. (RO 2740/89) Rel. Juiz Tobas de Macedo Filho. DJ/PR 25.06.90.
36. Em assim sendo, requer a entrega das referidas guias ou alternativamente a indenizao substitutiva das 05 (cinco) parcelas do Seguro Desemprego que o obreiro teria direito nos moldes da OJ do TST da SDI-I, n 211.
37.
Em
razo
disso,
faz
jus
ao
recolhimento dos valores referentes ao FGTS, bem como a condenao da Reclamada ao pagamento da multa de 40% (quarenta por cento). Ainda, s verbas contratuais e rescisrias, no pagas at o presente momento com a multa prevista no artigo 467 da CLT e dos recolhimentos previdencirios: VI DOS DANOS MORAIS
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Fatos.
38. De longa data so os transtornos sofridos pela Reclamante no contrato de trabalho, visto desde o ms de janeiro de 2004, no esta recebendo seus salrios na data correta bem como quando os recebia, estes valores se apresentavam cada vez menores e nunca corretos, alm de creditados de forma picada. Todavia, aos dias 14 de maio do ano de 2004, os pequenos transtornos transformaram-se em situao cuja gravidade ofendeu a moral da Reclamante.
39. Em virtude do longo perodo pelo qual se estendia a mora salarial, a Reclamante notificou verbalmente e tambm por escrito (doc. anexo) a Coordenadora de Ensino da Reclamada, sobre suas dificuldades, inclusive pedindo que para que efetuassem o pagamento de duas contas de luz vencidas por falta de pagamento, e demonstrou a insustentabilidade do contrato, manifestandose no sentido de que continuaria como Professora Auxiliar, afinal os alunos estavam no meio do ano letivo, e ficou aguardando um posicionamento da Reclamada. Ocorre que a Reclamante jamais poderia esperar a atitude tomada pelo corpo diretivo da Reclamada.
40.
Tamanha
foi
surpresa
da
Reclamante, nos meses posteriores a notificao formulada, quando teve constantemente que receber cartas de cobranas por no conseguir arcar com suas despesas pessoais por conta de no receber seu salrio. O constrangimento se tornou ainda maior quando atravs de
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carta fora informada que o atendimento psicolgico de seu filho seria interrompido, pois, j devia um valor razovel
para
psicloga, e se no basta-se no ms de novembro de 2004 teve seu nome includo no SERASA, bem como suspenso de fornecimento de energia por falta de pagamento.
41. Instalada a desordem diante deste fato, a Reclamante tentou por diversas vezes receber os seus salrios para quitar tais despesas necessrias, uma vez que era um direito seu, ou seja, trabalhou recebe!! 42. Por certo, qualquer pessoa que goze de seu nome limpo, como a Reclamante, ao passar esse tipo de situao, verifica o valor de seu trabalho de sua moral, s pessoas que lhe so mais caras, sentiram sua auto-estima abalada, sua personalidade e a afetividade, sofrendo constrangimento, vexame, dor, enfim, sentimentos e sensaes negativas. Some-se a isto o meio dinmico de uma escola, onde os profissionais se comunicam e se indicam mutuamente pelas relaes de confiana que guardam entre si. um meio onde o conhecimento, a tica e a palavra compe o nico patrimnio do docente.
43. Inestimvel a extenso dos danos morais sofridos pelo Reclamante, considerados todos os fatos expendidos.
44. Por definio, danos morais so leses sofridas pelas pessoas fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade, caracterizados, no entanto, sempre por via de reflexos produzidos, por ao ou omisso de outrem. So aqueles danos que
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atingem a moralidade, personalidade e a afetividade da pessoa, causandolhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas.
45.
Inegvel
que
os
fatos
descritos
ensejam danos a Reclamante, e que so estes de ordem moral. Escondendo-se das obrigaes trabalhistas, sonegando verbas e ainda fraudando anotaes.
Direito.
46. Preambularmente, h de se firmar a competncia da Justia Laboral para conhecer e processar dano moral adrede relao empregatcia, invoca-se a sempre benfazeja orientao jurisprudencial do prprio Tribunal Superior do Trabalho:
Smula N 392 do TST Dano moral. Competncia da Justia do Trabalho. (converso da Orientao Jurisprudencial n 327 da SDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.05 Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho competente para dirimir controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente da relao de trabalho. (ex-OJ n 327 - DJ 09.12.2003)
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47. Nosso ordenamento jurdico prev a proteo e a indenizao do dano moral em diversos dispositivos.
Constituio Federal
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
Cdigo Civil Brasileiro:
Art. 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
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dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
48. A teor do que dispe os incisos V e X do artigo 5, da Constituio Federal de 1.988, no resta nenhuma dvida quanto garantia constitucional assegurada s pessoas, relativamente indenizao do dano moral. No destoa o entendimento jurisprudencial:
EMENTA: DANO MORAL PURO. CARACTERIZAO. Sobrevindo em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao. Recurso especial conhecido e provido. (RSTJ 34/284. RECURSO ESPECIAL N 8.768 SP. [Registro n 91.0003774-5]. Relator: Exmo. Sr. Ministro Barros Monteiro).
49. Citada indenizao tem a finalidade de compensar a sensao de dor da vtima e, ao mesmo tempo, produzir no causador do mal impacto bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado. Afinal estas aflies s foram sentidas pela Reclamante, quando foi obrigada a suportar um risco que no era seu, e sim do empregador, seno vejamos o art. 2 da CLT: Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
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econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. 1 Equiparam-se ao empregador, para efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies associaes admitirem empregados. de beneficncia, ou as recreativas outras como
instituies sem fins lucrativos, que trabalhadores
50. Sendo assim, quando a Reclamada assume os riscos da atividade, quais sejam, arcar com os lucros e perdas e decide a condio de contratao de seus trabalhadores, remunera e assume essa obrigao, no podendo alegar que o negcio vai mal e no pagar os salrios e no podendo transferir o risco do empreendimento para a Reclamante.
51. Sobre tal aspecto, necessrio se faz trazer baila, entendimento atual e idntico ao examinado no caso em tela, recentemente julgado em nossos Tribunais: TIPO: RECURSO ORDINRIO DATA DE JULGAMENTO: 30/08/2005 RELATOR(A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS REVISOR(A): ARIANO MANOEL ANTONIO
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ACRDO N: 20050593999
PROCESSO N: 02257-2002-045-02-006 ANO: 2003 TURMA: 4 DATA DE PUBLICAO: 13/09/2005 PARTES: RECORRENTE(S): ALISON RIBEIRO LANNES RECORRIDO(S): GAZETA MERCANTIL SA INVESTNEWS SA GAZETA MERCANTIL SA INFORMAES ELET EMENTA: DANO MORAL. MORA SALARIAL. ENDIVIDAMENTO DO TRABALHADOR. DIREITO INDENIZAO. No se conforta em nosso ordenamento jurdico o entendimento de que a mora salarial no enseja dano moral por constituir risco do prprio empregado, decorrente do fato de que a prestao de servios precede o pagamento de salrios. Tal posicionamento transfere ao trabalhador, indevidamente, os riscos da atividade econmica, ao arrepio do art. 2 da CLT. O empregado vende a sua fora de trabalho e permite a direo da prestao de seus servios pelo empregador em troca de salrio. Ele no o empreendedor, e se no ganha mais quando houve incremento dos lucros, no deve
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ganhar menos - ou nada ganhar porque o negcio vai mal. Em suma, empregado no corre riscos na relao contratual. O prprio conceito de subordinao jurdica, por si s, j afasta essa possibilidade. No h pois, que se cogitar de "risco do empregado", e assim, provada a mora salarial reiterada e os infortnios aos quais foi submetido o autor, que inclusive teve diversos cheques devolvidos por insuficincia de fundos e viu-se obrigado a contrair emprstimos para saldar dvidas vencidas, devida a reparao (CF, artigo 5,V e X). Descabida a compensao pretendida porquanto as multas deferidas constituem penalidade pelo descumprimento do acordado e destinam-se a preservar a eficcia do instrumento normativo, no se confundindo com a reparao dos danos causados ao trabalhador, ainda que originrias do mesmo fato.
52. Desse modo, inexorvel a concluso que, a Reclamante tem o direito do ressarcimento sobre os fatos narrados acima, afinal como o julgado que se verificou, e patente que o atraso nos salrios e o no pagamento ensejam danos morais a serem reparados pela Reclamada.
Reparao civil
53. O artigo 186 do Cdigo Civil brasileiro preceitua: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
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exclusivamente moral, comete ato ilcito. Complementa-o, o art. 927 do mesmo Codex: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
54. Assim, para que fique configurado o dever de indenizar so necessrios os seguintes requisitos: comportamento do agente, dano (leso a um bem juridicamente tutelado), nexo de causalidade e culpa ou dolo.
55. O comportamento da Reclamada ser comprovado instruo. por meio depoimentos testemunhais no decorrer da
56. O segundo requisito do dever de indenizar o dano. Dano a ofensa a um bem tutelado pelo direito, seja de ordem patrimonial ou no patrimonial.
57. Contudo, a prova do dano moral segue direcionamento diverso do dano patrimonial. No h como provar a dor, o sentimento de menosprezo, o abalo psquico.
58. Nesse sentido, Silvio de Salvo Venosa (Direito Civil. Atlas. So Paulo. 2003. 3. Ed., p. 35):
A prova do dano moral, por se tratar de aspecto imaterial, deve lastrear-se
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em pressupostos diversos do dano material. No h, como regra geral, avaliar por testemunhas ou mensurar em percia a dor pela morte, pela agresso moral, pelo desconforto anormal ou pelo desprestgio social.
59. O mesmo posicionamento foi adotado por Enoque Ribeiro dos Santos (O Dano Moral na Dispensa do Empregado. LTr. So Paulo. 3. Ed., p. 114 e 88, respectivamente):
Esta uma importante idia jurdica, trazida lume especialmente por meio de construo doutrinria, que tem defendido que no h como se cogitar de prova do Dano Moral, j que a dor fsica e o sofrimento emocional so indemonstrveis.
que o mbito do dano moral reside no ntimo, nos profundos arcanos da pessoa, onde est a dor com seu cortejo de misrias. Porquanto, a dor pode transparecer claramente na fisionomia da pessoa, mas pode ocultar-se no seu corao de modo a no ser percebida. De modo que, para aquilatar essa dor, o juiz deve descer mais profunda psique da pessoa e, como psiclogo, desvendar o sofrimento. Ento para ficar apto a determinar a indenizao cabvel, recorre ao eqitativo, ao justo.
60. Assim, o dano moral deve ser aferido tomando-se como ponto de partida o ato ilcito praticado pelo agente,
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confrontando-o com a experincia do que ordinariamente acontece e da sociedade que o cerca. notrio que ser para um professor que sabese nesse pas j tem sua profisso desprestigiada, no receber seus salrios e quando recebe nunca em valores corretos, ter divulgado seu
ainda, relacionando esse ato ao sentimento da vtima e a noo de moral
nome nos rgos de crdito porque trabalha e no recebe, e novamente comentamos fato este que por diversas vezes escutou a promessa de que iria melhorar e ter uma soluo, verificar em sua casa a energia eltrica cortada, ofensivo honra.
61.
De
qualquer
forma,
os
atos
praticados pela Reclamada foram gravssimos e, sem sombra de dvida, causaram danos honra, moral e o bom nome da Reclamante.
62. Assim, presentes todos os requisitos necessrios para a configurao do dever de indenizar, resta apenas fixar o quantum.
Quantum.
63. A condenao na reparao dos danos morais objetiva minimizar o sofrimento da vtima. Visa tambm punir o ofensor, desestimulando a reincidncia do ato. Todavia, o valor da condenao dos danos morais fica ao prudente critrio do Juiz, exigindo prudncia e sensatez. No deve ser pequeno a ponto de beirar a mesquinhez. E dever ter um carter pedaggico, para que a
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reclamada no repita o ilcito. A conduta da Reclamada no presente caso grave e merece reprimenda exemplar. NO PODE UM COLGIO,
NUMA ATITUDE INFANTIL, DEIXAR DE PAGAR VERBAS TRABALHISTAS E SALRIOS. A Reclamante quer demonstrar que o humano, o trabalhador, o profissional no tem moral descartvel.
64. Quanto ao tema, j manifestou-se o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio:
EMENTA: DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO. Diante da inexistncia de padres objetivos para o clculo da indenizao por danos morais, j que dor humana imensurvel, ou mesmo se pode atribuir valor para a honra de uma pessoa, valores que talvez alcancem o maior grau de subjetividade conhecido, o magistrado deve lanar mo de alguns parmetros para a quantificao da indenizao devida. Para se apurar o valor da indenizao por danos morais, o magistrado deve observar a extenso do dano causado, ou sua repercusso, a permanncia temporal, a intensidade do dano, continuidade ou reincidncia habitual do ato causador do dano, e a situao econmica de infrator e vtima, de forma que no se caracterize indenizao excessivamente onerosa para um e enriquecimento ilcito para outro. (TRIBUNAL: 23 Regio. DECISO: 24 11 2004. TIPO: RO NUM: 00435-2004036-23-00-0. FONTE: DJ/MT DATA: 1512-2004.RELATOR: JUIZ EDSON BUENO).
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FAVA ADVOGADOS
65. Na mesma linha de pensamento, o Egrgio Tribunal Superior do Trabalho decidiu:
A estima e o respeito que o ser humano usufrui no meio da coletividade esto ntima e diretamente vinculados aos seus mais elevados valores morais e espirituais, virtudes que justificam seu viver e caminhar neste mundo, de forma que a indenizao por dano moral, que dever corresponder gravidade da leso, e no significar uma justa compensao ao ofendido e, de outro lado, uma severa e grave advertncia ao ofensor, de forma a inibi-lo, da prtica de novo ilcito da mesma natureza. Esse o sentido pedaggico e punitivo que a indenizao representa para o ofensor, enquanto que, para o ofendido, significa a minimizao da dor sofrida em seu patrimnio moral (TST, RR 763.443/01, 4. Turma. Rel. Ministro Milton de Moura Frana).
66.
Conta
Reclamante
com
dois
patrimnios: sua fora de trabalho e a sua honra (no sentido lato, como sinnimo de bom nome, boa reputao). Necessita de ambos para sua sobrevivncia. No pode ser privada de nenhum deles.
67. Importante atentar ao fato de que a capacidade econmica do ofensor e da ofendida devem ser consideradas
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FAVA ADVOGADOS
na fixao do quantum indenizatrio, pois, a reparao do dano moral tem duplo objetivo.
68. Assim, a Reclamante tinha como remunerao mensal R$ 1.400,00 (hum mil e quatrocentos reais). A capacidade econmica da Reclamada, se considerarmos a infra-estrutura, os cursos e o nmero de clientes (alunos), deve superar o montante de R$ 700.000,00 (setecentos mil reais) por ano, por hiptese.
69. Destarte, requer a condenao como reparao pelos danos morais causados. O valor dever corresponder apenas aos 18 meses de trabalho do Reclamante sem receber ou recebendo valor irrisrio, considerando a remunerao recebida ao final do contrato. O valor no se mostrar excessivo para a Reclamada, consideradas a situao econmica, a gravidade da culpa e da ofensa ao autor.
DO PEDIDO
a) Correo da data de admisso na CTPS para 02/02/2000; e seus reflexos nas verbas rescisrias, das bem como o recolhimento contribuies
previdencirias devidas, atualizadas, mais juros e correo, ainda a multa do artigo 53 da CLT, pelo atraso na entrega da CTPS assinada;
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FAVA ADVOGADOS
b)
Recolhimento ora
ou
indenizao bem como
do a
FGTS+40% (quarenta por cento), sobre as verbas requeridas, liberao das guias para levantamento dos depsitos do FGTS, referente ao perodo de 02/02/2000 a 31/05/2005, sob pena de execuo (quarenta direta; por acrescidos cento), de 40% a conforme
inteligncia do artigo 122, pargrafo 2. Da Lei n. 8.036/90;
c)
13o. salrio proporcional = 5/12 avos ao perodo de 2004 + 1/3,
do perodo referente a 2005 e integral referentes corrigidos ;
d)
Frias proporcionais + 1/3 = 5/12 avos
perodo de 2005+ 1/3 e 1/3 + 12/12 avos perodo de 2004;
e)
Multa do art. 477 da CLT = 01 salrio,
pelo no pagamento das verbas rescisrias at o presente momento;
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f)
Multa do art.467 da CLT, at a data da
audincia, sob pena de pag-las acrescidas de 50%;
g)
Multa do art. 53 da CLT, reteno de
carteira de trabalho por mais de 48 horas, ficando sujeita a multa de valor igual a quinze regional; vezes o valor-de-referncia
h) 4
Horas adicionais trabalhadas alm das aulas de 50 minutos normais aos
professores;
i)
Oito meses de salrio no perodo de
frias escolares no pagos e respectivos juros e correes;
j)
Saldo de salrio uma vez que o correto demonstrado era salrio de R$
como
1.400,00 e somente recebia R$ 400,00, de todo o perodo laborado correspondente 01.01.2004 at 31.05.2005;
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FAVA ADVOGADOS
k)
Indenizao substitutiva das 05 (cinco)
parcelas do Seguro Desemprego que a obreira tem direito;
l)
A condenao na reparao dos danos sofridos devido a falta de
morais
pagamentos e pagamentos efetuados em menor valor;
m) em
Horas mdia
extras, 6
alm aulas
das
aulas
normais, uma vez que, a Reclamada dava consecutivas, configurando-as em salrios e reflexos. EX POSITIS REQUER: A) O pagamento das verbas contratuais,
rescisrias bem como as multas previstas na Lei regente, que no foram pagas, quais sejam, corrigidos e com reflexos: B) Reflexos dos valores anotados em CTPS, sobre o maior valor de salrio comprovado: R$ a apurar; C) valor igual Multa do art. 53 da CLT, reteno de carteira de trabalho por mais de 48 horas, ficando sujeita a multa de a quinze vezes o valor-de-referncia regional: R$ a apurar;
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FAVA ADVOGADOS
D) Indenizao do FGTS+40% do perodo trabalhado e sobre as verbas ora deferidas + reflexos: 2.665,60; E) 13o. salrio prop. - 5/12 avos perodo de 2005 e integral o valor do perodo de 2004 + multa pelo no pagamento + reflexos: R$ 1.953,33; F) Frias prop.- 5/12 avos do perodo de 2005 e integral no perodo de 2004 + 1/3 Constitucional + correes e multas: R$ 2.916,65; G) Multa do art. 477, 8o., da CLT 1.400,00; H) Multa do art. 467 da CLT, at a data da audincia, sob pena de pag-las acrescidas de 50% apurar; I) Horas aulas de professores extrapoladas alm das 4 aulas de 50 minutos regulamentares acrescidas de 50% durante todo perodo laboral 15.000,00; J) Saldo salrio, diferena descontados os R$ 400,00 pagos ao ms do salrio de R$ 1.400,00 corrigidos por juros e R$ R$ a R$ R$
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FAVA ADVOGADOS
correes R$; 17.000,00
K) Frias escolares sem recebimento de salrio nos meses de dezembro de 2000 a janeiro de 2005, mais correes e juros legal R$ 11.200,00 ; Indenizao substitutiva R$ 7.000,00; A condenao na reparao dos danos morais sofridos devido a falta de pagamentos e pagamentos efetuados em menor valor; apurar Assistncia Judiciria (doc. 01); Iseno de Custas; Com fundamento na Ordem Constitucional e, mormente, pelo fato de ser injusto tenha a Reclamante de desembolsar seu salrio na busca de seus inequvocos direitos, requer se digne condenar a Reclamada no pagamento dos honorrios advocatcios; Juros e correo monetria (atualizaes) na forma da Lei; R$ a das 05 (cinco)
parcelas do Seguro Desemprego que a obreira tem direito;
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FAVA ADVOGADOS
R)
A expedio de Ofcios aos rgos competentes como DRT., INSS e CEF., para fiscalizao, apurao de irregularidade aplicao das cometida multas pela Reclamada e e demais cabveis
administrativas devidas; S) Requer nos termos dos artigos 129, inciso V da C.F. e 8, incisos I e VII da Lei complementar Federal n. 75 de 20.05.93, seja oficiada, aps comprovadas as alegaes aqui contidas, o Ministrio Publico do Trabalho, para o procedimento legal de apurao de denuncia e promoo da ao cabvel; T) Requer procedncia da presente ao, com a condenao da Reclamada, nos ttulos especficos que lhe compete em todos os itens do pedido, acrescidos dos juros e correo monetria, custas e emolumentos processuais e demais cominaes legais;
Requer Mariana,
seja
Citada
Reclamada,
no
endereo Rua Pelotas, n. 475, CEP. 04012-001, bairro Vila So Paulo / SP, com os benefcios do artigo 172, pargrafo 2. do Cdigo de Processo Civil, uma vez ser esse endereo em que se encontra atualmente a Reclamada, a fim de que comparea em Juzo atravs de seu representante legal, sob pena de confisso e revelia, e oferea a defesa que lhe houver, devendo ser condenada na forma do pedido, por ser de Justia.
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FAVA ADVOGADOS
Protesta pela produo de todo o gnero de provas permitidas em direito, testemunhais, documentais, exames, percias e, mormente, fica requerido o depoimento pessoal do representante legal das empresas sob pena de confisso. Requer ainda, sejam enviadas todas as intimaes, publicaes e notificaes referentes ao processo em nome de Dr. RICARDO FAVA, regularmente inscrito na OAB/SP n 220.768 com endereo na Rua Doutor Csar, n 62 cj.15, 1 andar, CEP: 02013-001, Bairro de Santana, So Paulo/SP, sob pena de nulidade na forma do Art. 39, Cdigo de Processo Civil, D-se causa o valor de R$ 59.135,58 (cinqenta e nove mil cento e trinta e cinco reais e cinqenta e oito centavos ) Termos em que, pede deferimento. So Paulo, 10 de outubro de 2005. _______________ Ricardo Fava OAB/SP 220.768
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DADOS PREAMBULARES Admisso: 02/02/2000 Demisso: 31/05/2005

I DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA 1. Preliminarmente, esclarece a

II - DO CONTRATO DE TRABALHO E VERBAS RESCISRIAS

A empresa que receber a Carteira de Trabalho e Previdncia Social para anotar

parte de horas extras habituais, conforme preconiza o enunciado 24 do TST:

Insere-se no clculo da indenizao servio extraordinrio, desde

26. Se no bastasse, o valor do salrio

pagamento de salrios no perodo de frias escolares.

unnime 29.03.93. Seguro

3991/92), Rel. Juiz Vicente Fonseca em

Cdigo Civil Brasileiro:

dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

instituies sem fins lucrativos, que trabalhadores

A prova do dano moral, por se tratar de aspecto imaterial, deve lastrear-se

ainda, relacionando esse ato ao sentimento da vtima e a noo de moral

64. Quanto ao tema, j manifestou-se o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio:

65. Na mesma linha de pensamento, o Egrgio Tribunal Superior do Trabalho decidiu:

indenizao bem como

inteligncia do artigo 122, pargrafo 2. Da Lei n. 8.036/90;

13o. salrio proporcional = 5/12 avos ao perodo de 2004 + 1/3,

do perodo referente a 2005 e integral referentes corrigidos ;

Frias proporcionais + 1/3 = 5/12 avos

perodo de 2005+ 1/3 e 1/3 + 12/12 avos perodo de 2004;

Multa do art. 477 da CLT = 01 salrio,

pelo no pagamento das verbas rescisrias at o presente momento;

Multa do art.467 da CLT, at a data da

audincia, sob pena de pag-las acrescidas de 50%;

Multa do art. 53 da CLT, reteno de

Horas adicionais trabalhadas alm das aulas de 50 minutos normais aos

Oito meses de salrio no perodo de

frias escolares no pagos e respectivos juros e correes;

Saldo de salrio uma vez que o correto demonstrado era salrio de R$

Indenizao substitutiva das 05 (cinco)

parcelas do Seguro Desemprego que a obreira tem direito;

A condenao na reparao dos danos sofridos devido a falta de

pagamentos e pagamentos efetuados em menor valor;

correes R$; 17.000,00

parcelas do Seguro Desemprego que a obreira tem direito;

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