Los Contratos Especiales Del Trabajo PDF

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LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL TRABAJO
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS Serie G: ESTUDIOS DOCTRINALES, nm. 136 EDICIN AL CUIDADO DE MARICELA MARTNEZ DURN
SANTIAGO BARAJAS MONTES DE OCA
LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL TRABAJO
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO Mxico 1992
Primera edicin: 1992 DR 1992. Universidad Nacional Autnoma de Mxico INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS Ciudad Universitaria, 04510, Mxico, D. F. Impreso y hecho en Mxico ISBN 968-36-2433-2
Con gran afecto dedico este trabajo al doctor Jos Luis Soberanee Fernndez impulsor de mi actividad acadmica.
INDICE Introduccin
CAPTULO PRIMERO
PRINCIPIOS GENERALES L Gnesis de los contratos especiales II. La evolucin jurdica III. Concepto y caractersticas IV. Orientaciones sugeridas por la OIT.
CAPTULO SEGUNDO
13 16 20 24
LOS CONTRATOS ESPECIALES EN EL DERECHO COMPARADO L Presencia del trptico: Realidad-signos-categoras. Nuevos intentos internacionales. 1. Tratados de Roma 2. Convenio de Luxemburgo. 3. Convenio de Munich . 29 31 33 34 35 36 36, 37 39 39 40 41 41
III. El Consejo Constitucional de Europa y la legislacin francesa 1. El Consejo Constitucional de Europa . . . 2. La legislacin francesa IV. Otras legislaciones europeas 1. Alemania Federal 2. Suecia y los Pases Bajos 3. Austria, Espaa e Italia 4. Gran Bretaa y Estados Unidos
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NDICE 42 42 45 46 46
V. La legislacin latinoamericana 1. Argentina 2. Repblica de Bolivia 3. Uruguay 4. Las interesantes leyes brasileas. CAPTULO TERCERO
LOS CONTRATOS ESPECIALES EN LA LEGISLACIN MEXICANA I. El artculo 123 constitucional y la legislacin de los Estados II. Situaciones de excepcin contempladas en el anteproyecto de Ley Federal del Trabajo III. La ley Federal del Trabajo de 1931 CAPTULO CUARTO LOS CONTRATOS ESPECIALES TIPICOS L El contrato de aprendizaje II. El trabajo del campo 1. La remuneracin 2. La jornada y el descanso 3. Modalidades en el trabajo del campo 4. Contratacin uniforme limitada III. Los trabajadores domsticos CAPTULO QUINTO EXAMEN DE OTROS CONTRATOS I. El deportista profesional 1. El carcter patronal de la empresa o club deportivo. 93 95 73 79 83 83 83 85 87 IV. Adiciones posteriores a la ley de 1931 V. La nueva legislacin 51 56 59 63 68
NDICE
251 .. 97 97 98 99 101 103 106 107
2. Lugar de prestacin del servicio. 3. El uniforme 4. Las condiciones contractuales II. Trabajadores de los espectculos 1. Caractersticas
III. La pequea industria e industria familiar 1. Caractersticas del contrato de la pequea empresa. IV. El trabajo de los medios de comunicacin
CAPTULO SEXTO
EL TRANSPORTE L Areo 1. Atencin mdica 2. Aptitud profesional 3. Condiciones de trabajo

II. Ferroviario
113 114 115 116 119 121 123 124 125 125 126 126 127
1. Personal encargado del transporte de pasajeros o carga. 2. Servicios de mantenimiento 3. Personal de va y conexos . . 4. Telegrafistas y radio-operadores 5. Personal de administracin 6. Personal de express 7. Personal de carros pullman
III. Trabajo en el mar y vas navegables
IV. El autotransporte 134 1. Servicio pblico urbano y suburbano 135 2. Servicio por carretera de camiones, camionetas, autobuses de pasajeros y carga 137 3. Servicio particular 139
CAPTULO SP TIMO
. . LOS CONTRATOS ATIPICOS

I. Trabajadores de confianza 141
252 II. Agentes de comercio
INDICE
146 152 154 154 154 155 156 158 160 160 161 162 163 163 164
III. Trabajadores bancarios ........ 1. La exclusividad del trabajo ...... 2. Condiciones de trabajo 3. Causales de rescisin 4. Salario 5. Limitaciones ........ IV. El trabajo a domicilio 1. Lugar de trabajo 2. Pluralidad de patronos .. 3. Remuneracin . . . 4. Seguridad social e indemnizaciones 5. Obligaciones patronales 6. Inspeccin V. Trabajo remunerado con propina
CAPTULO OCTAVO
LOS NUEVOS CONTRATOS I. El trabajo subterrneo 1. Jornada 2. Seguridad 3. Higiene 4. Evaluacin de riesgos. 5. Informacin 6. Personal II. Trabajo de la construccin 1. Temporalidad de la construccin. 2. Salarios 3. Jornada y descansos 4. Riesgos profesionales 5. Clasificacin de labores III. E1 trabajo de maniobras 1. Trabajo portuario. . . 169 171 172 173 173 174 174 175 176 176 177 177 178 179 181
NDICE
253 182 183 184 186 186 187 188 189 191 191 192 192
2. Trabajo fluvial y lacustre 3. Maniobras terrestres IV. El trabajo en hoteles, bares y restaurantes 1. Jornada 1 Salario 3. Prestaciones complementarias 4. Inspeccin del trabajo V. El trabajo indgena y tribal. 1. Derecho de asociacin 2. Formacin profesional 3. Artesana e industria rural 4. Sanidad rural
CAPTULO NOVENO
CULTURA Y TRABAJO I. Las profesiones liberales 1. La prestacin permanente del servicio 2. La remuneracin 3. La naturaleza jurdica del trabajo intelectual II. El periodismo 1. Naturaleza jurdica especial de la relacin de trabajo 2. Contratacin individual . 3. Condiciones de trabajo 4. Prestaciones III. El servicio mdico ...... 1. Jornada 2. Suministro de material , 3. Control efectivo del trabajo 4. Estabilidad 5. Medicina del trabajo IV. El trabajo acadmico y docente 1. Requisitos de ingreso al trabajo y estabilidad . 195 197 197 198 200 203 203 203 205 206 208 208 208 209 210 211 213
254 2. Horarios 3. Condiciones de trabajo
NDICE
214 215
CAPTULO DCIMO
OTROS RAMOS DE TRABAJO ESPECIAL I. El trabajo femenino 1. La maternidad 2. El embarazo 3. El parto 4. Prestaciones 5. El trabajo nocturno y peligroso 6. En materia de trabajo nocturno. 7. Trabajo subterrneo II. El trabajo de los menores III. El servicio civil IV. El servicio de la polica 1. Capacitacin 2. Admisin al trabajo 3. Condiciones de trabajo 4. Bases de promocin y ascenso . ... 5. Medidas disciplinarias y causales de rescisin V. El contrato-ley mexicano 1. Reglas de admisin al trabajo 2. Tarjeta de trabajo 3. Salarios y descuentos 4. Descansos y vacaciones 5. Obligaciones patronales 6. Obligaciones de los trabajadores. 7. Causas de terminacin o rescisin 219 221 221 221 222 222 223 224 225 230 235 236 237 237 238 239 240 241 242 242 243 243 . 244 245
tado por el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, se termin de imprimir el da 9 de junio de 1992 en los talleres de IMPRESOS CHVEZ, S. A. DE C. y. La edicin se elabor en las pginas interiores en papel Bond 70 x 95 de 50 k. y los forros en cartulina Combe cubiertas de 162 k. y consta de 1 000 ejemplares.
Los contratos especiales del trabajo, edi-
INTRODUCCIN Mxico ha sido testigo en aos recientes de un interesante acontecer sociolgico en el mbito laboral. Asociaciones de trabajadores, que equivale a decir federaciones, confederaciones o sindicatos por igual, as como organizaciones patronales de diversa naturaleza, han solicitado al gobierno reformas sustanciales a la Ley Federal del Trabajo; unas en beneficio de la mano de obra en general, otras en busca de mayor productividad y de nuevas formas de entendimiento obrero-patronal; las primeras en exigencia de mejor trato y correspondencia econmica para obtener un nivel de vida adecuado a las actuales circunstancias, las segundas proclives a la implantacin de modernos mtodos de negociacin, en parte alejados de antiguos sistemas bipolares, a fin de dar cauce a las fuerzas productoras para encontrar por s mismas puntos de contacto y la solucin de los conflictos con la menor intervencin oficial. Ambos sectores han presentado sendos anteproyectos para modificar las bases en que hoy descansa la relacin de trabajo en general. El Instituto de Investigaciones Jurdicas no poda quedar al margen de esta manifestacin de la vieja lucha de clases, y por ello ha querido contribuir con su grano de arena, acorde a las tendencias ideolgicas que hoy predominan en el mundo del concierto internacional abriendo camino en el campo del conflicto social actual, al mismo tiempo que ofrecer un modesto ensayo jurdico, cuyo punto de vista pretende justificar ese inters, vigente ya en varias legislaciones laborales, que no de ahora, sino de aos atrs, han instituido sugestivas proyecciones en torno al comportamiento obrero-patronal, avocndose a su regulacin por medio de diversos instrumentos legales que lo faciliten. Muy lejos estamos de colocamos en el "justo medio" del conflicto. Nuestro nico propsito es dar a conocer logros obtenidos en otras latitudes, as como dar nfasis a ciertos beneficios alcanzados por los trabajadores de otros lugares. Un derecho del trabajo dinmico obliga al legislador mantener actualizadas las corrientes del pensamiento jurdico. A este principio se debe el hecho de que si nuestra primera ley federal del trabajo tuvo una vigencia de casi cuarenta arios, y la actual a los veinte arios de prctica activa aparezca superada en algunos aspectos que obligan a su revisin;
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nada improbable resulta pensar en prepararse a recibir el prximo siglo con un importante nuevo ordenamiento que permita a trabajadores y empleadores transformar desde ahora las estructuras legales que nos rigen. Somos conscientes, sin embargo, en calificar nuestra ley como una de las ms avanzadas todava en el mundo, pero debemos aligerarla del frrago que la atormenta separndole captulos que no le corresponden y complementndola con otro tipo de situaciones ya aceptadas en el universo del trabajo, a fin de mantenerla, como justa rectora que es, de las relaciones obrero-patronales. El anterior es el_ propsito de esta presentacin. Los contratos especiales del trabajo constituyen hoy la nueva corriente laboral de inconmensurable alcance e insospechados beneficios. As lo intuy nuestro querido don Mario de la Cueva, quien desde hace muchos arios manifestara que la especialidad en el trabajo no escapa a la naturaleza de la relacin trabajador-patrono, pues sta es idntica a la relacin de trabajo. Su existencia no significa contradiccin, es slo resultado del progreso legal. Su texto tampoco es contrario al de la ley, pues sta es la forma de rango superior respecto de cualquier situacin reglamentaria. Los trabajos especiales son en suma, para l, "la adaptacin de las normas actuales a las realidades que en breve tiempo habrn de regir; son normas de excepcin que deben interpretarse en forma tal, que hasta donde sea posible, puedan aplicarse las normas generales". A la doctrina y jurisdiccin se debe, por una parte, su aparicin en el orden jurdico positivo; por otra, su constante evolucin cuando ste no los ha comprendido o cuando elude la transformacin social que se impone. La doctrina, al hacerse eco de un conjunto de trabajadores no considerados sujetos del derecho laboral pero que a juicio de autores e investigadores deban quedar protegidos por la legislacin, tal vez bajo formas no ajustadas totalmente a los cnones jurdicos imperantes, s presentes en la vida cotidiana o vigentes por su particular naturaleza. La jurisprudencia, al haberse visto obligada a ofrecer soluciones a diversos conflictos reales, no contemplados en la ley, en relacin con los cuales el trabajador no poda quedar en desamparo o a merced de caprichosas interpretaciones legales. Los altos tribunales de todos los pases consideran de necesidad resolver situaciones no comprendidas en la legislacin. Antes que los propios trabajadores hubieran notado lo incompleto de sus derechos, dichos tribunales han impuesto a los patronos reglas de especialidad que deben regir en algunos sectores del trabajo. No es por lo mismo la reforma o modificacin a la ley lo que se impone al momento que vivimos, sino la introduccin de formas nuevas
CONTRATOS ESPECIALES DEL TRABAJO
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de organizar jurdicamente la diversidad en que se presenta, en nuestros das, la relacin laboral. Estatutos, regalmentos, leyes especiales o captulos completos en otras disposiciones legales, constituyen la esencia del contrato especial de trabajo. En Francia, por ejemplo, los contratos especiales forman parte tambin de secciones especiales de su codificacin del trabajo, como ocurre entre nosotros a partir de la vigencia de la nueva ley que nos rige. En Brasil es la Consolidacin de las leyes del trabajo donde han quedado incorporadas las diversas leyes de los trabajos especiales. En Argentina son leyes autnomas de cada grupo profesional las que los contienen. Y en Blgica, Espaa e Italia, en diversos reglamentos se han incluido captulos relacionados con las condiciones de trabajo, por considerar de este carcter el conjunto de normas a las cuales quedan sujetas las profesiones u oficios correspondientes a cada ramo de actividad. La OIT, por su lado, ha recomendado sea a travs de este sistema como se regulen los diversos contratos de especialidad, conforme los llama. Lo comn a todas las legislaciones examinadas es el tratamiento dado a este tipo de relacin de trabajo. Las normas generales de trabajo son comunes a todas las actividades del quehacer humano, pero el catlogo de excepciones que cada profesin u oficio ostentan, es lo que enmarca la ley especial, al resultar distintas las condiciones laborales bajo las cuales se presta el servicio. La multiplicidad de estos estatutos, que no forzosamente deben quedar incorporados, a los cdigos del trabajo, pues repetimos, pueden formar parte de otras leyes o reglamentos, es a nuestro modo de ver, lo que su fondo representa. En el futuro se impondr tal rgimen porque como se contempla hoy da en las peculiaridades propias de cada ocupacin, son stas las que vienen dando sentido a la moderna relacin obrero-patronal. El autor
CAPfTULO PRIMERO
PRINCIPIOS GENERALES I. II. III. IV. Gnesis de los contratos especiales La evolucin jurdica Concepto y caractersticas Orientaciones sugeridas por la OIT . 13 16 20 24
CAPTULO PRIMERO
PRINCIPIOS GENERALES L
GNESIS DE LOS CONTRATOS ESPECIALES
La existencia de contratos especiales tanto en el campo de la doctrina como en el de la legislacin del trabajo no debe considerarse una novedad reciente. Su ampliacin y tratamiento jurdico s puede considerarse as dado el impulso actual de las relaciones laborales en los pases industrializados y en vas de desarrollo, e igualmente debido a conflictos econmicos graves que se han presentado en todos ellos a partir de la crisis del ario 1973. Ello ha hecho surgir sistemas de contratacin que si bien es cierto no han roto con las formas tradicionales s les han impreso variantes y condiciones que preocupan a trabajadores y organizaciones profesionales, obligando a estas ltimas a llevar a cabo un meditado estudio del destino que tendrn los contratos individuales y en cierto sentido los contratos colectivos de trabajo. Ha sido el eminente catedrtico francs Gerard de Lyon-Caen quien ms ha llamado la atencin respecto de un nuevo concepto de la relacin de trabajo, surgido de exigencias que no haban tenido lugar por no haberse presentado la necesidad de atenderlas socialmente y otorgarles un marco jurdico apropiado. En reciente congreso europeo que organiz dicho tratadista en la ciudad de Pars los das 13 a 15 de septiembre de 1989, uno de los temas generales de tal evento fue el presentado bajo el ttulo de La reestructuracin de la empresa con sus repercusiones evidenteg sobre el empleo, siendo al amparo de este tema que fueron dadas a conocer dos ponencias relacionadas con la naturaleza y fines de los contratos especiales de trabajo. La actualidad e importancia de las cuestiones debatidas en torno a estos ltimos es lo que nos ha impulsado a la investigacin de las caractersticas modernas de los mtodos de contratacin, al adquirir stos hoy en da gran amplitud y difusin. Estima el ilustre profesor que debemos olvidarnos de los tiempos hericos de la revolucin industrial si tomamos en cuenta la ley biolgica de
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la evolucin. Entre el intervencionismo de Estado y el descenso sufrido por la autonoma colectiva, la fuente de las obligaciones ha evolucionado hacia otros estadios al igual que lo ha hecho la convencin colectiva que todava hace pocos aos representaba el triunfo social de la clase obrera. Hoy palidece su eficacia pues trabajadores y sindicatos se han visto forzados a otro tipo de negociacin o al arreglo espontneo y a veces temporal de las cuestiones laborales que les interesan. Llama a esta nueva situacin de la relacin de trabajo "un renacimiento histricopoltico" que ofrece una nueva fase o cara de ella donde la presencia del Estado en los problemas de trabajo resulta mnima, al ser los acuerdos convencionales de trabajadores y patronos los que predominan. Tiene mayor inters el arreglo al que puedan llegar los factores de la produccin por s mismos que la participacin estatal en las desavenencias que surgen en la prctica industrial o comercial; los trabajadores prefieren entenderse de manera directa con los empresarios y buscan impedir la participacin estatal al considerar sta interesada y conducida ms hacia fines polticos que los propiamente laborales.1 En efecto, un nuevo enfoque en el entendimiento obrero-patronal se abre camino en nuestro tiempo, originado ms por los problemas que se viven que por afn de modificar las instituciones o los conceptos tradicionales. No debe estimarse moda la pretensin de los trabajadores a la firma de contratos especiales, sino que ello ha sido producto de dos situaciones antes no contempladas: una, la obsolecencia de algunas reglas consideradas intocables y hoy sujetas a factores e intereses que surgen de momento a los cuales obliga darles solucin inmediata al no ser posible demoras en su ejecucin; otra, al hecho de ya no esperar el arreglo de los conflictos mediante la intervencin del Estado. Los interlocutores sociales, como correctamente se les llama, prefieren la mutua colaboracin al choque de pretensiones muchas de las cuales son hijas de caprichos o manifestaciones de fuerza que a nada conducen. En igual orden de ideas, el joven profesor de derecho del trabajo, Jean Claude Javillier, nos dice que actualmente en Francia la tutela obrera en el campo de la lucha de clases va desapareciendo, las recientes conquistas de los trabajadores ya no son producto de sta ni de regmenes paternalistas proclives a dispensar lo que consideran "favores", sino al entendimiento razonable en los mtodos de trabajo. La tolerancia, la
Lyon-Caen, Gerard, Les transformations du drot du travail, ponencia presentada en el Congreso Europeo de Derecho del Trabajo de 1989; Pars, Editorial Dalloz, publicada en abril de 1990.
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prudencia, la ecuanimidad, son los actuales atributos de los grupos sociales. estos han hecho desaparecer los conceptos "izquierda" o "derecha" y en igual forma las imposiciones de empleadores autoritarios o arbitrarios, para introducir en la relacin de trabajo nuevos propsitos de responsabilidad en la gestin dentro de la empresa, con base en estrategias industriales de cooperacin antes desconocidas.2 Nos encontramos agrega ante un "paraso normativo perdido" en el que la exigencia de una armona cabal en el orden jurdico y un nuevo concepto de libertad de trabajo han dado paso a una empresa considerada "un ensamble de intereses ms que una institucin destinada a la productividad". Para l la empresa es hoy un conglomerado en el sentido econmico de la palabra ms que un poder decisorio, una gestin social de conjunto ms que un campo de adversarios. La "bella poca" del trabajador sumiso, del sindicato prepotente o del patrono impositivo no volver y slo quedar a la nostalgia el orden normativo regulador de las fuerzas en conflicto. Impera un estado de neutralidad dentro de la empresa no impuesto contra viento y marea sino producto de propsitos pragmticos de entendimiento; trabajadores y patronos han comprendido ya que no debe verse a la negociacin "como el campo de batalla en el que cada contendiente pretende la victoria como un fenmeno de simbiosis en espera de un adecuado amalgamiento". Aceptamos la idea del profesor Javillier pues encontramos que resulta cierto que los trabajadores abandonan su postura de permanente combate para cambiarla por actitudes de colaboracin. Ya no convocan a una abierta pugna de intereses sino a sentarse con buena voluntad a la mesa de las discusiones con el objeto de llegar a acuerdos satisfactorios con los empleadores. El amago de la huelga se presenta en pocas ocasiones, en espera siempre de obtener arreglos decorosos antes de llegar a la suspensin de labores, pues el inters no se centra en el cierre de los negocios industriales sino en la justa comprensin de los problemas vitales. Este cambio ha permitido una diferente actitud patronal. El empresario ha dejado de ver al sindicato como su enemigo y lo ha aceptado como el necesario intermediario del buen entendimiento con sus trabajadores. Olvidmonos de los lderes entreguistas y pensemos en el representante prudente, tenaz y cargado de argumentos en favor de los obreros de su agrupacin. No pensemos tampoco que frente al dirigente sindical el pa2 Javillier, Jean Claude, Le Patronat et les Transformations du Drait du Travail, estudios en homenaje a Gerard de Lyon-Caen, Pars, Editorial Ramsay, 1987, pp. 194-195.
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trono "haya doblado las manos" como comnmente se dice; lo ocurr:do es su plena aceptacin a la correcta intervencin de sus trabajadores; les ha abierto las puertas en los lugares en que su participacin resulta importante para el futuro de la empresa y ha aceptado la formacin de comisiones paritarias que revisen conjuntamente la situacin econmica del centro de trabajo para resolver con apoyo en ellas las mejores posibles condiciones para el ejercicio productivo. Y todo esto con la mnima intervencin del Estado que ve complacido tales soluciones al disminuir los conflictos sociales y orientar los problemas colectivos al campo de la concertacin actualmente en boga. Creemos que ah es donde se encuentra la gnesis de los contratos especiales, porque si en su origen la especialidad la imprimi la situacin particular de un sector de trabajadores frente a la empresa o el patrono individualmente considerado, corresponde por lo mismo al legislador estudiar las peculiaridades del empleo, en nuestros das la especialidad la otorga, por una parte, la evolucin tcnica y la naturaleza especfica del oficio desempeado; por la otra, la exigencia de una relacin de trabajo flexible que d solucin a ingentes problemas econmicos. A este quehacer sui generis se avoca hoy el legislador y sin abandono de las reglas comunes de la relacin de trabajo inserta otras de carcter part:cular en la prestacin de servicios.
II. LA EVOLUCIN JURDICA
Los primeros contratos especiales de trabajo se concertaron en la Alemania imperial al inicio del presente siglo. El intenso trabajo fluvial de esa poca as como los preparativos secretos de ese pas ante la posibilidad de un conflicto blico llev a sus autoridades a otorgar excepciones respecto de la contratacin de ciertos empleos ante el inters de su impulso, con abandono de las disposiciones legales de aplicacin uniforme impuestas a los dems trabajadores. Un estudio de la Organizacin Internacional del Trabajo as nos lo hace saber, pues tanto el trabajo de los batelerros como se llam a los trabajadores del trfico fluvial al igual que el de la gente del mar, constituy una de las preocupaciones iniciales de esta Organizacin al comienzo de sus actividades. Fue su Conferencia General la que con fecha 15 de junio de 1920 aprob la primera Recomendacin dada a conocer a los Estados miembros por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, con el objeto de implantar un seguro especial para los marines as como someter a estudio las condiciones de trabajo que deban impe-
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rar en las actividades fluviales y martimas. Estos dos proyectos obedecan a la naturaleza del trabajo fluvial y martimo y al desempleo tan grave que sobrevino despus de concluida la primera guerra mundial. El propsito se concret a limitar la jornada durante la navegacin debido a las condiciones excepcionales, climatolgicas y de tensin bajo las cuales se desarrolla la misma, sugirindose en la propia Recomendacin que los propietarios de las embarcaciones que surcasen territorios ribereos, previa consulta con las organizaciones profesionales interesadas, permitiesen a las personas empleadas en la navegacin interior horas de labor asequibles y descansos necesarios, extendiendo igual sugerencia a los propietarios de buques, a efecto de implantar reglas similares en la navegacin martima. Por la misma poca otros sectores de trabajadores fueron objeto de sendos Proyectos de Convencin y tres Recomendaciones; las mujeres obreras y los trabajadores migrantes o extranjeros. A las primeras se prohibi el trabajo en minas, canteras e industrias extractivas, limitndose su participacin en la construccin, reconstruccin, reparacin, modificacin y demolicin de edificios. Se propuso, por otra parte, que la mujer prxima a dar a luz disfrutase de un periodo de descanso por el trmino de seis semanas, distribuido antes y despus del parto, sin prdida alguna de derechos laborales aunque nada se dijo sobre percepcin de salario. La sugerencia fue adoptada por los gobiernos con ms de diez aos de retraso pero se impuso desde entonces la idea de aplicar un trato distinto a las trabajdoras.s El otro grupo motivo de atencin especial fue el de los migrantes temporales o fronterizos que iban a prestar servicios a pases ajenos. Hubo necesidad de implantar para ellos sistemas particulares de trabajo, porque en un principio no se les daba trato igual al de los nacionales. Se empez por integrarlos en el cuadro general de seguros por accidente; fueron sentadas las bases para proveer en lo posible su formacin profesional; se les permiti la importacin o exportacin de divisas y la transferencia a sus pases de origen de cualquier parte de sus ganancias; se concedi tambin permiso especial a sus familias para su permanencia temporal en los lugares de trabajo y a los hijos la posibilidad de concurrir a los planteles educativos del pas donde se prestasen los servicios.
3 Convenio relativo al empleo de las mujeres antes y despus del parto, aprobado por la Conferencia de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) con fecha 29 de octubre de 1919, vanse aa. 4, 6, 12 y 13; Convenio nm. 5 por el que se fija la edad mnima de admisin de los menores al trabajo (01T, Conferencia de 29 de octubre de 1919 celebrada en Washington, D.C.).
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Su contratacin no se rega por las leyes locales sino que deba quedar sujeta a las condiciones previamente pactadas.4 Aos ms tarde (1936) se aprobaron diversos convenios y recomendaciones para suspender la aplicacin de los llamados "sistemas especiales de reclutamiento de trabajadores" que no ofrecieran sus servicios voluntariamente, ya fuera en el lugar de trabajo, en una oficina pbica de migracin o colocacin, o en alguna oficina dirigida por una organizacin patronal. Este singular tipo de prestacin de servicios se generaliz en la dcada de los aos veinte y las contrataciones que se hacan no quedaban sujetas a la regla general, por Jo cual se hizo necesario desaparecerlas. Tal situacin no quit a este tipo de trabajo (de hecho forzado) su carcter especial. Finalmente, mencionemos el trabajo de los menores de edad, ya que asimismo fue objeto de una legislacin particular a partir del ao 1921, todo lo relativo a ellos, tanto para limitar la edad de admisin a cualquier clase de trabajo y el tiempo de jornada como vigilar su presencia en actividades agrcolas en las cuales eran inhumanamente explotados. Fue prohibido el trabajo a menores de trece aos; se condicion el de los comprendidos entre catorce y diecisis aos y se acept con reservas el trabajo de los comprendidos entre los diecisis y los dieciocho aos. Cada Estado-miembro qued facultado para incluir en su legislacin cules trabajos les eran permitidos y en cules no se poda emplear menores de las edades antes sealadas.5 Advirtase a travs de esta somera relacin el encauzamiento gradual de las leyes nacionales para distinguir el trabajo de mujeres y menores, as como el hecho de la existencia de estatutos especiales en cierta clase de actividades, que nunca debieron tener vigencia, pero que caracterizan las necesidades de ciertos pases en determinada poca de su evolucin industrial. No obstante no haber pertenecido en el inicio de los aos veinte nuestro pas a la OIT, las legislaturas de los Estados de la Repblica impulsaron mediante captulos propios el trabajo de unas y otros, prohibiendo su ocupacin en labores insalubres, peligroso o nocturnas, atendiendo el cuidado de sus capacidades fsicas y protegiendo ante todo
4 Convenio nm. 21 de la OIT relativo a la simplificacin de la inspeccin de trabajadores emigrantes; aprobado en la Conferencia de fechas 26 de mayo a 5 de junio de 1926 celebrado en la ciudad de Ginebra. Los anteriores convenios y los convenios y recomendaciones que se citarn pueden examinarse en la obra: Convenios y Recomendaciones internacionales del Trabajo, Ginebra, OIT, 1985. 5 Convenios nmeros 6, 7 y 10 de Ja OIT, Conferencias de los arios 1919, 1920 y 1921, respectivamente.
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su salud, cuestiones todas a las que damos atencin en captulos posteriores. Examinemos otras actividades. Varios cdigos del trabajo europeos incluyeron con carcter especial tres tipos de contratacin: el trabajo ferroviario; el trabajo minero y el desarrollo en radiotelefona y radiotelegrafa, entonces incipiente, particularmente el de carcter submarino. La importancia del transporte ferroviario se hizo patente durante la primera guerra mundial y a ello se debi que los gobiernos pusieran en ejercicio una regulacin que defendiera su impulso. La construccin y ampliacin de los ferrocarriles urbanos y suburbanos trajo como consecuencia que tanto los trabajadores de va como los encargados de los convoyes de transporte de carga y pasajeros, exigieran condiciones de trabajo diferentes a las de los otros trabajadores, en parte debido a la complejidad de los oficios requeridos, en parte por la naturaleza de los servicios a realizar. La complejidad de los oficios accesorios al trfico ferroviario comprende desde el trabajo de tendido y conservacin de las vas frreas hasta la instalacin de grandes talleres para el mantenimiento permanente del equipo y la intercomunicacin de los encargados de estacin para el movimiento de los convoyes. Cada tipo de actividad requiere un grupo de trabajadores especializados, y cada operacin de transporte el cuidado y atencin del traslado de dichos convoyes de un punto a otro de los comprendidos en la red ferroviaria. Por este motivo para el mantenimiento de las vas resultaba indispensable la contratacin de ingenieros, topgrafos, agrnomos, estadaleros y broqueros; en los talleres eran indispensables mecnicos, paileros, cabreros, truqueros, grafistas y otros trabajadores igualmente especialistas (como carpinteros y pintores) que exigan condiciones de trabajo autnomas por la ndole de sus oficios. Es conocido asimismo que maquinistas, fogoneros, conductores y garroteros, han exigido tratamiento particular, tanto por su tiempo de trabajo como por las peculiaridades del servicio que desarrollan. A este sector de trabajadores siempre se han impuesto atribuciones especficas y se le ha dejado sujeto a reglas muy rgidas a las cuales se reconoce una calidad profesional independiente. A ello se debe que sus contrataciones individuales o colectivas respondan a requerimientos que se apartan mucho de la regla general impresa en los cdigos de trabajo. Su estabilidad en el empleo; el salario que disfruta; los descansos que se otorgan; todo obedece a rgimen especial reconocido en las legislaciones. Igual puede decirse del trabajo minero. Las minas de carbn y la industria extractiva (incluido el petrleo) dieron motivo a tensos debates
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en el seno de la OIT, pues por su inters pblico y privado los representantes gubernamentales se opusieron sistemticamente a discutir cualquier tipo de reglamentacin de dicho trabajo, alegando tanto lo propio de la industria en razn al costo de la exploracin y explotacin como los mtodos de ejecucin de los trabajos a realizar, variables de pas a pas debido a las tcnicas empleadas por cada uno y a exigencias de sus economas, en razn del uso de los productos extrados y su manejo posterior. El resultado fue Ja imposicin de reglamentaciones nacionales con caractersticas propias impuestas en las respectivas convenciones colectivas. En cuanto al tendido de lneas telefnicas y telegrficas se manej tambin esta actividad con independencia. Los contratos concernientes a los grupos de trabajadores empleados tuvieron igualmente un carcter especial. Dos factores intervinieron en ello: la temporalidad y la naturaleza del servicio; lo primero por alegarse que se trataba de obra de tiempo indeterminado ajena a los patrones seguidos en actividades similares; lo segundo, porque eI empleo de buzos, cmaras de presin, tcnicas de ubicacin y topografa, requeran personal muy preparado y consciente de la funcin que se le encomendaba. Los Estados se reservaron numerosas facultades por lo que se complic el intento de unificacin legislativa internacional. Se dej a la legiscin de cada pas hiciera posible la coordinacin de los sistemas jurdicos, de donde se origin la existencia de contratos especiales cuya coordinacin tuvo lugar hasta la dcada de los aos cincuenta.6 CONCEPTO Y CARACTERSTICAS El doctor De la Cueva en la primera edicin de su libro Derecho al explicar la razn de ser de las reglamentaciones especiales manifest que si bien es cierto las legislaciones extranjeras partieron del obrero industrial para legislar sobre la aplicacin de algunas medidas en beneficio de determinados grupos de trabajadores al derecho mexicano correspondi el mrito de haber adoptado criterios independientes en el tratamiento de algunos tipos de contrato, debido al hecho de encontrarse obligado el legislador mexicano a hacerlo, como consecuencia de las disposiciones contenidas en el artculo 123 constitucional.7
mexicano del trabajo,
Ministerio del Trabajo, 1980, pp. 311 y ss. 7 Cueva, Mario de la, Derecho mexicano del trabajo, Mxico, Porra, 1939, pp. 847 y ss.
6 Ribas, Jean Jaques; Jonezy, Marie Jose; Seche, Jean Claude, Derecho social europeo, Madrid, Servicio de Publicaciones de( Instituto de Estudios Sociales del
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La idea que fundament tal distincin fue que al promulgarse las primeras leyes del trabajo de los Estados se encontr que no era posible aplicar las mismas normas para situaciones diversas o aplicar normas diversas para juzgar situaciones idnticas. Resultaba imposible dentro del pensamiento del legislador estatal regular bajo bases iguales el trabajo de los campesinos, o el de los artesanos y domsticos, entre otros, al ser mnima la parte de las normas generales que regan la actividad cotidiana que podan ser aplicadas a estos sectores de trabajadores. Ofreci el maestro varios ejemplos para justificar su acerto: 19 Todo trabajador dej dicho tiene derecho al pago de salario mnimo, pero no hay impedimento alguno para fijar varios salarios mnimos conforme la naturaleza de las industrias; lo nico que no puede variar en tales casos es la cantidad mnima que fijen las comisiones respectivas. 29 No es discutible el tiempo mximo de jornada: ocho horas por da, ni que salvo circunstancias especiales pueda ser aumentada dicha jornada en algunos das de la semana, pero ningn inconveniente hay para reducir dicha jornada en. periodos inferiores en beneficio del trabajador; es ms, la naturaleza de algunas actividades obliga a ello; 39 El obrero o el campesino tienen derecho al disfrute de ciertas prestaciones legales pero si le son concedidas otras no incluidas en la ley por razn del servicio desempeado, el espritu de la Constitucin es su aprovechamiento en aras del mejor nivel de vida del trabajador. De esta ejemplificacin obtuvo el maestro el siguiente concepto de trabajo especial: "es la adaptacin de las reglas generales contenidas en la ley aplicable a situaciones contempladas en actividades particulares, siempre que no contraren dichas normas generales y que resulte necesario establecerlas por la naturaleza propia del trabajo a realizar". Veamos otras definiciones. El doctor Rafael Caldera, eminente laboralista venezolano, define al contrato especial como "el conjunto de relaciones jurdicas aplicable a situaciones concretas de productividad".8 El tratadista argentino Mario J. Deveali estima que un contrato especial "es el limitado a regular aquellas actividades que exigen cierta categora de conocimientos en una industria u oficio, en los que el elemento subordinacin se encuentra condicionado a factores tcnicos o econmicos". Por su parte el doctor Nstor de Buen, siguiendo las ideas de su seor padre, el distinguido jurista don Demfilo de Buen, dice que los contratos especiales son los destinados a considerar por separado determinadas
8 Caldera, Rafael, Derecho del trabajo, Caracas, 1969, p. 77. Deveal, J. Mario, Lineamientos de derecho del trabajo, Buenos Aires, Tipogrfica Editora Argentina, 1956, p. 407.
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actividades que por su naturaleza dan origen a un ttulo aparte de la ley. El derecho especial aade lo constituyen las normas reguladoras de aspectos determinados de ramas brotadas del tronco comn; se trata de situaciones de frontera que no encuentran ubicacin precisa en el derecho laboral." El profesor Russomano define al derecho especial COMO el "conjunto de reglas que atienden determinados estatutos de trabajo o cierto tipo de servicios, por las peculiaridades que los rigen o la condicin personal de quien los realiza. La especialidad puede provenir de lo particular del servicio, por la duracin del trabajo, por la ndole de las contrataciones o por disposicin expresa de la ley".11 Y en otros prrafos dice que la tendencia del derecho positivo brasileo es reglamentar el mayor nmero de profesiones o especialidades a travs de este sistema de diferenciacin laboral (bancarios, telefonistas, mineros, etctera). Expresa tambin que el poder pblico en Brasil ha sido afecto a legislar sobre aspectos particulares del trabajo con la finalidad de aprovechar lo mejor de la doctrina laboral, de facilitar en lo posible las convenciones colectivas, de establecer con ms precisin las modalidades de las profesiones y oficios, as como dar la mayor atencin a la era tecnolgica. Todo en conjunto ha obligado en. su pas a un tratamiento diferente de las relaciones de trabajo de varios grupos de trabajadores, para quienes resulta imposible el ajuste de su oficio a las reglas generales. El legislador, por lo mismo, se ha visto en la necesidad de atender las hiptesis derivadas de actividades profesionales especficas sin abandono de los principios bsicos. Intentamos por nuestra parte una definicin. Contrato especial es aquel que establece una relacin de trabajo sujeta a condiciones que modifican las reglas generales o los principios protectores establecidos en la ley en beneficio de los trabajadores para cuya validez son indispensables determinados requisitos que le dan vida y objetividad. Es un conjunto de normas que sin apartarse de las disposiciones comunes operan con exclusividad en algn ramo de la industria, el comercio o el servicio al pblico. De las anteriores definiciones podemos obtener las caractersticas distintivas del contrato especial de trabajo: Primera. La naturaleza de la profesin u oficio que se desempea. Baste examinar los enunciados que ejemplifican los conceptos de los auto11 Russomano, Mozart Victor, Comentarios a la consolidacin de las leyes del trabajo, Ro de Janeiro, Editora Forense, 1990, t. 1.
10 De Buen, Nstor, Derecho del trabajo, Mxico, Porra, 1984, t. II, p. 382.
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res mencionados para descubrir las particularidades de algn tipo de actividad humana independientemente de los mtodos tcnicos o cientficos que se pongan en ejercicio. Es cierto, como ya se dijo, que la ciencia y la tcnica han llevado a una tremenda diversificacin del trabajo humano, parte de l basado en conocimientos estrictos o sofisticados, en lo general apoyado en Ja evolucin industrial a la que ha sido posible llegar gracias a complicados mecanismos de productividad, comercializacin o distribucin, puestos en ejercicio. El ideal industrial es la utilizacin permanente de las instalaciones a su mxima capacidad, pero al no ser esto posible ha resultado necesario el ajuste temporal para el manejo de unidades de servicio que requieren de preparacin en el obrero, al que con el tiempo se le convierte en especialista de un determinado oficio. Segunda. La relacin propia surgida en un centro industrial entre patronos y trabajadores. No es actualmente de simple jerarqua como a primera vista pudiera pensarse sino de libertad y confiabilidad. De libertad, al dejar al trabajador responsabilizarse de la tarea que ejecute no obstine el carcter colectivo que tenga cualquier operacin industrial o de servicio; de confiabilidad, por ser el factor confianza en el desempeo de una labor lo que permite al empleador descansar en el empleado; aceptar los errores si estos son mnimos o consecuencia de fallas no personales; gratificar los aciertos. El buen empleado exige distincin y ha de otorgrsela cuando lo merezca. Tercera. La presencia de condiciones propias del trabajo. Sin abandono de los principios legales de orden general como son horarios, retribucin, descansos, otorgamiento de primas aleatorias, mayores, vacaciones, etctera, es caracterstica del trabajo especializado la imposicin combinada de mtodos o sistemas de operacin que obliguen al alejamiento no sustancial pero s lgico de la diaria actividad. El caso tpico en todas las legislaciones es el de la industria familiar. En este tipo de negocio la jerarqua y dependencia del trabajador desaparece ya que la explotacin en el centro de trabajo es uniforme; son los miembros de una familia o las personas que atienden una funcin artesanal las encargadas de tomar decisiones ante la ausencia de formalidades contempladas en la comunidad. Cabe aclarar que no por ello los trabajadores claudiquen de sus derechos; exigen el cumplimiento de las obligaciones contradas pero lo hacen bajo condiciones no rgidas. Al no existir contratos formales debe ser la ley quien garantice tales derechos tomando en cuenta la posicin que en el taller guarden dichos trabajadores. Situacin similar la encontramos en muchos trabajos especiales: el del campo, el de los domsti..
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cos, el de los agentes de comercio, los deportistas, etctera, el cumplimiento de los deberes contrados est ms cerca del sentido de responsabilidad individual que en lo asentado en los contratos respectivos; para el trabajador resulta ms importante el desempeo de su actividad que las cuestiones de tiempo, salario, etctera. Cuarta. Factores que integran la estructura orgnica del servicio. Se desprenden varios: 19 Las necesidades de cada empresa varan de caso a caso por estar dirigidas a metas muy limitadas. 29 La medida en que se conceden facultades a la persona contratada para una labor especfica, en donde cuenta en mayor grado las aptitudes frente a otro tipo de requerimientos. 39 La autoridad concedida al trabajador en el cumplimiento de sus obligaciones; ello lo hace menos dependiente pero ms responsable de su trabajo, como ya se dijo. 4 El grado de flexibilidad de las contrataciones hasta donde permita modificaciones o adaptaciones a los cambios que vayan surgiendo en la empresa o aquellas exigencias que en un momento determinado se presenten; todo esto con la finalidad de hacer posible cualquier alteracin industrial sin afectar las clusulas contractuales. El conjunto de estos factores permite a cada empresa ajustar las normas de su funcionamiento interno y le obliga a la prctica de alguna especialidad.
IV. ORIENTACIONES SUGERIDAS POR LA
OIT
La OIT ha examinado con detenimiento el fenmeno de los contratos especiales y ha encontrado que son los gobiernos quienes limitan cada vez en mayor grado sus facultades y facilitan la aparicin de nuevas formas de conducta social que se traducen a su vez en nuevos tipos de relacin obrero-patronal as como en la aparicin de interesantes legislaciones. Recordemos que dos de los objetivos del Acta de Chapultepec y la Carta de Filadelfia fueron, por un lado, la colaboracin ms ntima entre trabajadores y empresarios a efecto de lograr una solucin acorde a sus problemas internos; por otro, mejorar las condiciones materiales de vida de la clase laborante; ambos postulados dirigidos a reconocer que el hombre debe ser el centro de inters de todos los esfuerzos de pueblos y gobiernos. Se procur evitar la renuencia de las naciones a implantar condiciones nuevas de trabajo y aceptar de buen grado los sistemas que asegurasen Ja estabilidad moral de la sociedad, al igual que el bienestar de las familias.
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Combatir la penuria, la desnutricin, la enfermedad, la indiferencia, la ignorancia, es tarea primigenia del Estado pero tambin lo es atender cualquier forma de relacin que facilite el avance de las instituciones y el nivel de vida en general. Para su logro es necesario un doble tipo de acciones: el mantenimiento pacfico y armonioso de relaciones entre los factores de la produccin y la incorporacin en la legislacin nacional de todas las situaciones que faciliten esas relaciones. Ha sugerido por esta razn el organismo internacional que invocamos, que un medio eficaz de sano entendimiento puede sedo el abrir nuevos cauces para implantar nuevos mtodos de interaccin obrero-patronal.12 Los artculos 55 a 60 de la Carta de la ONU aconsejan la creacin de organismos especializados mediante acuerdos intergubernamentales, con atribuciones de carcter econmico, cultural y sanitario, a los que se dote de amplias atribuciones nacionales para expedir la legislacin indispensable que consigne garantas y derechos en escala no inferior a la recomendada por las Naciones Unidas; que por otra parte incorpore los acuerdos de la Comisin Interamericana Permanente del Trabajo, para que a travs del Comit Jurdico Interamericano sean preparados proyectos de contrato de trabajo que tomen en cuenta no tnicamente las condiciones generales de la ocupacin conforme a los factores econmicos y financieros, sino que oriente en cierta forma la poltica nacional a fin de ajustar el empleo a las habilidades y conocimientos de cada persona, intensificando su formacin profesional. En fecha reciente el mencionado Comit ha sugerido la implantacin de principios de orientacin laboral "destinados a resolver los riesgos de la desocupacin, entre los cuales figura el de la celebracin de eficaces contratos de aprendizaje y formacin obrera con apoyo oficial, creando talleres de trabajo manual con los mnimos requisitos jurdicos de operacin y manejo".12 Es interesante examinar estas recomendaciones, no slo por el abandono que en ellas se hace de frmulas tradicionales, sino porque responden a una serie de situaciones surgidas de necesidades del quehacer humano tanto en materia de jornada como de salario. Recomienda tambin el trabajo cooperativo o de autogestin como el mtodo ms sencillo de aprovechar la desocupacin masiva que hoy se contempla. Autores latinoamericanos han apoyado estas ideas. Cabanellas, por ejemplo, dice que han llegado a ser indispensables a tal grado los contratos especiales, que en nuestros das debe reconocerse como una nece12
ed., Ginebra, Publicaciones OIT, 1981, pp. 281 y SS.
La negociacin colectiva en Amrica Latina, Ginebra, OIT. Crdova, Efrn, Los conflictos colectivos en el contexto latinoamericano, la.
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sidad la manera distinta de reglamentar situaciones jurdicas diversificadas, con apoyo en la actividad de quienes participan en ellas. Para l la diferencia de anlisis deriva de una circunstancia cualitativa: "la totalidad de las leyes laborales deben ser los contratos especiales", slo que no siempre se aceptan soluciones de excepcin aun cuando sean mejores En idntico sentido explica Krotoschin que al responder los contratos especiales a situaciones sociolgicas tambin especiales, deben analizarse stas con todo cuidado pero adoptarlas en los casos que justifiquen la especializacin. Agrega que ya sea en leyes propias o en los cdigos del trabajo conviene reglamentar todas las situaciones de trabajo que lo ameriten al no ser posible ajustarlas a un mismo patrn o a un determinado nmero de disposiciones generales, que slo deben servir de orientacin y de ningn modo de imposicin en los contratos." Una sugerencia ms de la OIT es la que seala que las medidas legislativas sobre autonoma contractual podran clasificarse en totales y parcia/a. Expongmoslo en otras palabras. Cuando se afecta al conjunto de restricciones legales impuestas se est en el campo de las medidas legislativas totales; cuando la afectacin la sufre slo determinado orden de las mismas se trata entonces de medidas parciales. Conforme esta clasificacin es posible distinguir entre medidas generales para toda clase de trabajos y medidas especiales para algunas industrias y ser, dentro de ellas, totales o parciales; unas surgidas de manera gradual, sucesiva, no generalizada, como el gremialismo, otras consecuencia de cambios violentos en la estructura econmica de fenmenos no previstos o de tanteos inesperados." El anlisis anterior conduce a dos conclusiones previas. La primera nos situara en la necesidad de los empleados, cada vez que se inicie un tipo distinto de relacin contractual, ya sea eximiendo a ciertos sectores de trabajadores del conjunto de requisitos obligatorios, o sea mediante normas de gobierno que den oportunidad para el ejercicio de esa libertad. La segunda nos obligara a establecer reglas favorables a la libertad personal (coartada anteriormente nos dice el estudio de la Oil), para impedir la sujecin del hombre a su oficio, tal y como se ha pretendido sujetarlo a la tierra, al sindicato, al gremio, al colegio profesional, etc14 Cabanellas, Guillermo, Introduccin al derecho laboral, Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Argentina, 1960, t. I, pp. 79 y ss. 15 Krotoschin, Ernesto, Instituciones de derecho del trabajo, la. ed., Buenos Aires, 1947-1948, pp. 119-121. 16 Jai, S. K., "La necesidad de nuevas prcticas de desarrollo de los recursos humanos", Revista Internacional del Trabajo, Ginebra, enero-marzo de 1987, vol. 106, nm. 1, pp. 1-19.
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tera, sin tomar en cuenta la capacidad, la destreza, el examen de aptitudes, factores que deben apreciarse en su justo valor social. Esta idea no es nueva. Examinbamos algunas ordenanzas gremiales de la poca colonial y encontramos que el ario de 1790 ya se tena en mente, la conveniencia de "liberar a las mujeres y los nios empleados en tareas propias de su fuerza que logren alguna ganancia, que a algunas sirve de dote y a otros con qu ayudar a mantener sus casas y obligaciones" empleando hombre en su lugar, que sin justificacin alguna, estn dedicados a faenas menores. Se dispuso asimismo "resolver los problemas de la industria por medio de las ventajas que resultan del ejercicio de la profesin dentro de una demarcacin". Proceda se agreg conceder independencia al artesano en la forma de su contratacin para utilizar en mejor forma sus aptitudes.17 Lo expuesto permite resaltar el acerto de que no es la poca ni la condicin del empleo lo que ha determinado desde siglos la posibilidad legal de fijar normas especiales para cierta clase de ocupaciones que lo requieren.
17 Gonzlez, Ma. del Refugio, Trabajo y Estado (fuentes para su estudio), Mxico, Ediciones del CEHSMO (Centro de Estudios Histricos sobre el movimiento
obrero), 1982, t. 1, pp. 283 y ss.
CAPTULO SEGUNDO
LOS CONTRATOS ESPECIALES EN EL DERECHO COMPARADO L Presencia del trptico: Realidad-signos-categoras. II. Nuevos intentos internacionales ... 1. Tratados de Roma. 2. Convenio de Luxemburgo. 3. Convenio de Munich . 29 31 33 34 35 36 36 37 39 39 40 41 41 .. 42 42 45 46 46
III. El Consejo Constitucional de Europa y 1a legislacin francesa I. El Consejo Constitucional de Europa 2. La legislacin francesa IV. Otras legislaciones europeas 1. Alemania Federal 2, Suecia y los Pases Bajos 3. Austria, Espaa e Italia . . 4. Gran Bretaa y Estados Unidos V. La legislacin latinoamericana 1. Argentina 2. Repblica de Bolivia 3. Uruguay 4. Las interesantes leyes brasileas.
CAPTULO SEGUNDO
LOS CONTRATOS ESPECIALES EN EL DERECHO COMPARADO 1. PRESENCIA DEL TRPTICO: REALIDAD-SIGNOS-CATEGORAS El profesor Joachirn Lege en conferencia magistral que imparti en el Instituto de Investigaciones Jurdicas (UNAM) expuso la siguiente teora: si se desea una correcta valoracin lgica de los conceptos resulta necesario la seguridad y la certeza de los juicios de valor, pues la ciencia jurdica no puede sacar conceptuaciones por si misma al no ser posible oposicin alguna a la terminologa jurdica o a la lgica de la valoracin. El jurista debe por tanto sustituir las valoraciones jurdicas por sustratos lgicos a fin de encontrarse en posicin de ofrecer sus propias valoraciones. En consecuencia, cuando existe el propsito de utilizar una prctica correcta de naturaleza jurdica, todo concepto debe partir de una realidad, debe emplear signos propios de valoracin y establecer sus propias categoras.18 En sentido similar el profesor Pia Rodrguez ha expresado que si deseamos tener una idea cabal del contrato de trabajo es preciso ajustarse a la realidad de su nacimiento, al no ser ste concertado por las partes que intervienen sino estar determinado por normas cuya preparacin es ajena a ellas. Analizada cualquier contratacin a conciencia aade se encontrar que la mayor parte de las clusulas que contiene no responden a un principio de voluntad sino a imposiciones que hace el Estado a su conveniencia. El patrono slo acepta o rechaza al trabajador y ste confa en que la legislacin vigente proteja sus intereses; prcticamente desaparece Ja libre expresin de las partes. Cree por esta razn, que el gran aporte del concepto relaciln de trabajo para sustituir la idea de contrato ha sido destacar la medida en que la voluntad de las partes da nacimiento a obligaciones y derechas; se inician las primeras con la simple prestacin del servicio pero no con el acuerdo de voluntades, en tanto que los segundos subyacen en la ley. Ello demuestra que el conde Derecho de la Universidad de Erlangen,
18 Lege, loachim, "Pragmatismo y metodologa jurdica", Revista de la Facultad Nuremberg, 21 de septiembre de 1990.
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cepto ha venido a conmover el sistema tradicional sin desconocer el elemento convencional, de ah lo extraordinario de su valor jurdico.19 La realidad de la relacin de trabajo nos conduce, por lo mismo, a la siguiente apreciacin lgica: Si los derechos del trabajador estn determinados por la norma jurdica debe ser sta la que sirva de base a la prestacin de cualquier servicio por parte del trabajador; y si al patrono corresponde fijar las obligaciones concretas de dicho trabajador, conviene entonces limitar su poder a efecto de dar nacimiento a un aceptable acuerdo de voluntades de tal manera que la persona prestadora del servicio no vea limitados sus derechos o resulte vctima de una explotacin. Establecer un rgimen legal que evite fricciones, que d cauce a una autntica libertad de trabajo que impida toda forma de atomizacin, constituye la mejor frmula para lograr la autodeterminacin personal en las relaciones laborales, al tiempo que representa el ms viable mtodo de ampliar el valor de los conceptos para comprender situaciones inimaginadas. Veamos en sentido opuesto los signos presentes de la relacin de trabajo a fin de llegar al reconocimiento de que, como se dice por las Naciones Unidas en su carta constitutiva, el hombre debe ser el centro de todos los esfuerzos de pueblos y gobiernos; las naciones se encuentran obligadas a la adopcin de condiciones justas y humanas de trabajo y atender en calidad de funcin prioritaria los elementos esenciales a la vida: 1) alimentacin adecuada; 2) habitacin higinica; 3) indumentaria; 4) mantenimiento de la salud; y 5) impulso a la recreacin familiar." Ilustremos lo anterior con un ejemplo. El mnimo de garantas que deben ser incorporadas en forma general o particular a la legislacin del trabajo lo constituye el nivel de vida, la conservacin de la salud y la instruccin pblica; la seguridad social y la igualdad en el trabajo son garantas complementarias. Con la instruccin se mejora el nivel de vida; con la seguridad social es posible la conservacin de la salud; fijar iguales condiciones de trabajo es principio connatural a la relacin laboral.
19 Pla Rodrguez, Amrico, "Relacin de trabajo y contrato de trabajo", estudio en el Libro de homenaje dedicado al doctor Guillermo Cabanellas, Mxico, Editorial Trillas, 1981, pp. 231 a 248. 20 Szkely, Alberto, Instrumentos fundamentales de derecho internacional pblico, la, ed., Mxico, (UNAM, 1981; vase, Acta de Chapultepec, aprobada en la ciudad de San Francisco, California, E.U.A., en junio de 1945; Carta de Filadelfia de mayo de 1944; Conferencia Interamericana sobre Problemas de la Guerra y de la Paz de 7 de marzo de 1945 y Carta de Organizacin de los Estados Americanos, Bogot, 30 de abril de 1948.
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Mencionamos unos cuantos de los signos que han servido para configurar y dar forma al concepto que postulamos. En cuanto a la categorizacin de los contratos especiales, tendramos por una parte que considerar los destinados al llamado cambio social de los pueblos, esto es, los que han sido resultado de exigencias lgicas de ciertos sectores del trabajo por otra, los que devienen de aproximaciones jurdicas a diversas materias pero han exigido naturaleza autnoma. La particularidad propia del trabajo de mujeres y menores, de campesinos, de domsticos o de trabajadores a domicilio, ha dado origen desde tiempo inmemorial a distinguir los signos que los caracterizan; la de agentes de comercio, deportistas, empleados bancarios, actores, etctera, son producto del cambio social o de los tiempos que se viven. Unos y otros forman hoy parte del derecho del trabajo por su valor especfico, pero tal vez maana otras actividades vayan, incursionando en el campo de lo laboral en cuanto sea posible atribuirles las caractersticas sealadas. Un somero recorrido de derecho comparado nos permitir comprobar que en los ltimos aos los legisladores nacionales han decidido separar, en unos casos, incorporar en otros, disposiciones que ataen a funciones de trabajo especiales, que sin dejar de pertenecer al conjunto de la prestacin de un servicio o derivar de reglas generales, ameritan diverso tratamiento jurdico proveniente de manifestaciones con signo propio. Dejemos sentado desde ahora que al intentar el estudio de los contratos especiales de trabajo no lo hacemos para olvidarnos de los principios generales o comunes, lo hacemos porque la mayor parte de los pases industriales o en va de desarrollo han admitido nuevas formas jurdicas que ameritan conocimientos que separan a dichas contrataciones del tronco comn, como ya se ha repetido, al mismo tiempo que les dan vida propia por la naturaleza de los principios de valor que sustentan. Los contratos especiales no son producto de caprichosas innovaciones sino de una diversidad de conceptos y situaciones que vienen presentndose da a da. Apuntemos un caso: en ningn momento extra que el legislador separara el conjunto normativo que dio sustento a la relacin de trabajo del Estado con sus servidores como tampoco ha extraado que actualmente sea producto de condiciones especficas el trabajo universitario. A ello va dirigida nuestra intencin. II. NUEVOS INTENTOS INTERNACIONALES EI creciente intervencionismo estatal que, por as decirlo, alcanz su culminacin en la dcada de los aos ochenta en los pases de economa
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cin colectiva a un estado de tensin que an no desaparece pero que poco a poco se diluye. Los autores estiman que las huelgas que tuvieron lugar en la Repblica Federal de Alemania con reclamo de una drstica reduccin de la jornada, as como la intensa huelga minera escenificada en Gran Bretaa, son ejemplos claros y decisorios de la reaccin de los sindicatos a la influencia estatal en sus problemas de trabajo. Si a ello se agrega que fueron muchas las organizaciones obreras en Europa que declararon intil el enfrentamiento y los movimientos de huelga porque aparte de significar una enorme sangra en su economa interna y un grave despilfarro de fuerzas en su preparacin, no resolvieron a fondo la mayora de sus problemas comunes, debido a lo difuso del choque de intereses; aunado todo ello a la supervivencia de la empresa; se encuentra que en los recientes aos existe un profundo cambio de orientacin de los conflictos que ha suavizado la relacin de trabajo. Otro fenmeno que se contempla en el mundo laboral es el proceso de des afiliacin sufrido por los grandes sindicatos a causa del desempleo. Ante la prdida de la ocupacin y la dificultad de encontrar empleo sin importar la ndole del mismo, el mercado de mano de obra ha sufrido adaptaciones no imaginadas hacia nuevas estructuras laborales, parte como consecuencia de la falta de personal calificado, parte por el avance de la tecnologa que impide contratar personal idneo. Unidas estas circunstancias se han visto debilitadas las organizaciones de trabajadores, obligndolas a la bsqueda de nuevas formas de contratacin. Actualmente los sindicatos britnicos registran una reduccin cercana a los dos millones de sus miembros; en Francia el nmero de sindicalizados se ha reducido en un 20%; las asociaciones profesionales de Blgica, Irlanda, Espaa e Italia han visto disminuir, en 19%, el nmero de sus afiliados; y la Federacin Americana del Trabajo y el Congreso de Organizaciones Industriales (AFL-CIO) se lamenta de que 30% de sus miembros han dejado de pertenecer a los sindicatos que forman parte de dichas federaciones.21 Informes del sector patronal hacen saber que cada da se presenta mayor nmero de arreglos individuales frente a los acuerdos colectivos. Los trabajadores prefieren acudir a los departamentos de personal de las empresas antes que a sus sindicatos; slo cuando no obtienen plena satisfaccin a sus demandas acuden a stos para lograr ajustes convenientes. A tal fenmeno ha contribuido la actitud de los gobiernos, stos van desplazando los medios de cohersin prefiriendo el ajuste de altas remune21
de mercado, con fuerte industrializacin o sin ella, condujo la negocia-
Boletn de Estadsticas del Trabajo, Ginebra, OIT, 1987, captulo introductorio.
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raciones en beneficio de sectores de ms bajos ingresos. Independientemente de los beneficios tradicionales del sindicalismo, aumenta el nmero de personas que prefieren su contratacin directa an con prdida de algunos derechos accesorios, lo que hace presente una realidad que ha puesto en guardia a los sindicatos y ha obligado a tomar providencias legales que eviten esas situaciones. Tres documentos internacionales se han difundido ya en el cambio de modos de pensar y actuar: El Tratado de Roma (1957), el Convenio de Luxemburgo (1965) y el Convenio de Munich (1967), Gracias a ellos ha sido posible la aparicin de numerosos contratos especiales.
1. Tratados de Roma
Se parti del principio fundado en la necesidad de encontrar med=os rpidos que permitieran elevar el nivel de vida de los trabajadores europeos (artculo 2Q); se dijo desde entonces que era imperativo aproximar en lo posible soluciones jurdicas implantadas con criterios proteccionistas al ser stas impeditivas del cambio social exigido por la comunidad europea, al representar dicho cambio el motor que permitira la modificacin de las estructuras estatales en materia de relaciones de trabajo; de otra manera se dificultara ajustarlas al ordenamiento comunitario, base del derecho social europeo. Bajo el rubro "Estados destinatarios" se incluy la obligacin de cada Estado-Miembro de proceder a la pronta ratificacin y promulgacin de disposiciones de la comunidad, previa separacin de las leyes de cada pas que tuviesen un carcter local o una importancia regional ineludible; estas leyes podran dejarse vigentes por determinados periodos (hasta dos aos) ante la imposibilidad inmediata para adaptarlas al orden internacional. La excepcin aludida se debi a que el Tratado concede urt plazo mximo de veinte das a partir de la firma de los convenios respectivos para la puesta en vigor de las nuevas orientaciones europeas (a. 189). Se permiti adems la incorporacin parcial del texto jurdico de esas leyes en los casos de encontrar dificultad en la inclusin total del acuerdo pero con el compromiso posterior de llevar a cabo la adaptacin legislativa procedente."
Op. cit., supra, nota 6, pp. 129 a 135.
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2. Convenio de Luxemburgo Se contrae al ajuste de las relaciones de trabajo a niveles comunitarios. Considerado en su origen un documento de carcter cerrado por su similitud con los tratados bilaterales, al haber sido firmado nicamente por Alemania Federal, Francia y los Pases Bajos, el xito de su aplicacin llev a Italia, Grecia, Dinamarca y Gran Bretaa, a adherirse a l; Espaa est por aceptarlo tambin. Este convenio expresa como primera intencin su aplicabilidad a las industrias carbonfera y metalrgica, pero otras actividades llamadas terciarias han sido incorporadas con posterioridad, excepcin hecha de los puestos de ms alta jerarqua y los destinados a la atencin de los servicios pblicos. Los contratos surgidos de este esfuerzo comn incluyen normas protectoras en materia de: a) el derecho de los trabajadores europeos a circular de un pas a otro sin requisitos migratorios; h) el permiso de residencia temporal o definitiva en el pas adonde fueren a prestar servicios; c) la obtencin del beneficio de igual trato al dado a los trabajadores nacionales; d) igual proteccin legal y judicial; y e) libertad de ejercicio tratndose de actividades profesionales. Los artculos que motivaron nuestro inters son los referidos al trabajo especial en los siguientes ramos: 19 Profesiones liberales y culturales en sentido amplio (a. 25). 2 Profesiones tcnicas de montaje, reparacin y construccin de maquinaria cuando en el pas no haya trabajadores calificados. 39 La profesin mdica o paramdica por su utilidad social (a. 27). 4 Los agentes a comisin cuya situacin jurdica ha tenido un proceso de evolucin tan positivo que ha sido posible una completa armona entre el derecho nacional y el comunitario (aa. 28-29). 59 Los servicios de banca y cinematogrficos (aa. 30 y 31). El acuerdo admite el reconocimiento de ttulos y permite a las personas incluidas en la reglamentacin respectiva la aplicacin de disposiciones locales favorables cuando respondan a exigencias del pas receptor y no tenga ste en vigor principios similares. La nica condicin impuesta es que se demuestre ante las autoridades del trabajo la existencia previa, en el pas del interesado en acogerse a tal beneficio, de las condiciones de trato exigidas. Se denomina especiales a este grupo de contrataciones, primero, por exigirse la probada cualificacin del trabajador en la profesin que pre-
CONTRATOS ESPECIALES DEI, TRABAJO
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tende desempear (existen severas restricciones que incluso pueden conducir hasta la deportacin caso de no acreditarse dicha suficiencia profesional). Segundo, porque el trabajador queda sujeto a estrictos requisitos que pueden ampliarse o reducirse segn la escasez de profesiones existente en el pas receptor. Tercero, por estar sujetas las condiciones de trabajo a revisin de las autoridades de cada pas, las cuales se encargan de examinar los conocimientos y cualificacin de las personas contratadas. 3. Convenio de Munich Encontramos tambin algunas disposiciones que ataen a contratos especiales. Las contrataciones de trabajadores extranjeros se clasifican en dos grupos: trabajadores para obra determinada y trabajadores que slo conforman rdenes administrativas. Entre los primeros estn incluidos artesanos; peones de la construccin; maniobras portuarias y curiosamente los artistas. Entre los segundos los "vendedores comisionistas"; los agentes de comercio; los inspectores de seguros y el trabajo familiar llamado en el documento "de ayuda conyugal o ayuda filial". Otra especialidad es el "trabajo por correspondencia", o sea aquel mediante el cual el empleador oferta a una persona la realizacin de una actividad fija y sta acepta la propuesta, manifestando su conocimiento en igual forma; ambos escritos, el de oferta y el de aceptacin configuran el contrato y se cubre de esta manera el acuerdo de voluntades. Este tipo de contrataciones se encuadra en el marco de un estatuto jurdico especial sujeto, segn explica el profesor Lyon-Caen, a la "nocin geomtrica del asalariado" como horno faber concebido conforme el modelo de horno economicus y con apoyo en la realidad de normas jurdicas concretas. Las reglas impuestas, siempre diversas, se ajustan a la actividad (qumico-metalrgica, banca, transporte, etctera) o el servicio desempeado (agrario, portuario, martimo, artesanal, etctera). Los textos reglamentarios responden a exigencias propias de cada profesin y quedan integrados en el cuerpo del Cdigo de Trabajo al ser motivo de una so:icitud especial. El estatuto se aplica independientemente de la rama de la economa en la que el trabajador se encuentre empleado.23
Lyon-Caen, Gerard, Derecho del trabajo, Pars, Editorial Dalloz, 1972, pp.
20 y 21.
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SANTIAGO BARAJAS MONTES DE OCA III. EL CONSEJO CONSTITUCIONAL DE EUROPA Y LA LEGISLACIN FRANCESA
1. El Consejo Constitucional de Europa
El Consejo Constitucional de Europa ha sido desde hace siete aos el organismo judicial que al reconocer el derecho al trabajo como uno de los derechos fundamentales del hombre que requieren plena proteccin, ha aceptado la legislacin especial en mltiples ocupaciones, dando cabida a su reglamentacin an en contra de varias asociaciones profesionales que se han opuesto al reconocimiento de normas especficas en algunos oficios, incluso en casos en los que el legislador nacional se ve impedido de regular el trabajo especial debido a la estructura de su organizacin jurdica. En tales situaciones ha ofrecido posibles salidas para lograr, al menos, una adaptacin de los principios legales que ya han sido promulgados en la mayor parte de los pases que constituyen la comunidad europea, debiendo esto reconocer que no hay derechos fundamentales absolutos. Con apoyo en tal principio ha considerado que es posible cualquier adaptacin jurdica con base en las convenciones y recomendaciones aprobadas por la Conferencia de la OIT. El Consejo ha indicado tambin que en los casos en que ciertos derechos (como el de huelga por ejemplo) son difciles de regular conforme a un patrn comn, debe buscarse la conciliacin, para dar margen a que ciertos sectores (el de los funcionarios del Estado, la polica, los celadores, los inspectores de servicios, etctera), sin perjuicio de la continuidad del servicio pblico, puedan ejercerlos y exigirlos, aun cuando con limitaciones, demandando su vigencia ante el juez constitucional por partir esos derechos de un elemental principio de proporcionalidad. Para el Consejo tambin, existen derechos de primera y segunda generacin. Jerarquiza las libertades individuales y acepta que muchas de ellas deben contener limitaciones. Gracias a estos reconocimientos ha sido posible en Europa la existencia de los llamados "estatutos especiales" en los que el trabajo se combina con las necesidades econmicas de cada nacin y hace posible la reglamentacin de ciertas ocupaciones sin dao alguno a la legislacin ordinaria. Esta ha sido una nocin nueva en el continente que faculta a sindicatos y trabajadores la intervencin legal que les corresponde. La Convencin de Luxemburgo no desconoce tampoco los derechos del hombre y el ciudadano, ni las libertades pblicas, ni los derechos individuales; a todos los estima libertades fundamentales con independen-
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cia de su denominacin, pero distingue entre derechos protegidos solamente por la ley y derechos que corresponden a un autntico derecho constitucional estn o no reconocidos. Distingue por ello entre derechos con efectos verticales y derechos con efectos horizontales, o sean, derechos contra el poder y derechos contra las personas, ejercidos los primeros ante los tribunales constitucionales, en tanto los segundos pueden ejercerse ante los tribunales ordinarios. A nuestro modo de pensar ha sido el Consejo Constitucional de Europa el organismo que ha introducido la necesidad de legislar en materia laboral bajo otros parmetros. Ha propuesto la legislacin especial como nica forma viable de resolver problemas graves surgidos en los aos recientes en el mundo industrial. No ha pretendido en ningn momento que sea la Corte Europea la encargada de dirimir los conflictos sociales sino que ha aconsejado la creacin de jueces constitucionales (de la calidad de nuestros Tribunales de Circuito para establecer una comparacin) en aquellos pases donde no existe esta clase de justicia, a fin, de que sean estos tribunales los encargados de resolver en instancia ltima todas las cuestiones jurdicas en torno a los derechos fundamentales. De este modo ser posible ha dicho complementar en forma adecuada la ley ordinaria que permita, donde resulte necesaria, la individualizacin de la norma sin gravmen de su generalizacin." Examinemos ahora, frente a tan interesantes consideraciones, algunos casos particulares. 2. La legislacin francesa Francia constituye el ejemplo del avance ms representativo de la especializacin en lo individual y lo colectivo. Desde la promulgacin de las llamadas Leyes Aurux ha impreso con sello propio la negociacin colectiva y contra la inconformidad sindical la ha orientado hacia una expresin real y directa, aunque no participatiiva, de los asalariados. En otras palabras, en la legislacin de este pas se exige Ja demostracin evidente de las decisiones adoptadas por los trabajadores en asambleas sindicales; de no llenarse determinados requisitos de participacin y aprobacin en cuestiones que ataen a cada miembro en lo personal, las organizaciones obreras se encuentran limitadas en sus funciones. Existen ahora obstculos legales que impiden acciones estimadas perjudiciales
'24 Normas internacionales y principios generales, Serie de Relaciones de Trabajo. Ginebra, Instituto Internacional de Estudios Laborales, nm. 44, 1975, p. 49.
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para los propios sindicatos, ya que las determinaciones adoptadas deben estar avaladas por la totalidad de los trabajadores de una empresa y no slo por el grupo mayoritario. Para algunos autores tal disposicin afecta a la libertad sindical y perjudica las buenas relaciones obrero-patronales, pero otros opinan que esta exigencia, aparte de reforzar la autenticidad de la representacin obrera la hace ms eficaz. Camerlynck y Lyon Caen, por ejemplo, creen fundamentalmente que en cuanto a lo individual la poca contempornea se caracteriza por una tendencia hacia la elaboracin de estatutos (lato sensa) reglamentarios, que respondan a las necesidades propias de cada profesin, as como a la procuracin de asegurar mejores prestaciones. Estos estatutos tienen marcado inters para el jurista por una especial solicitud frente a los beneficios cedidos a sus particularidades y su gradual integracin en los cdigos de trabajo." Es Francia la que mayor nmero de leyes ha promulgado destinadas a la regulacin de condiciones de trabajo que deben prevalecer en determinadas profesiones u oficios, Mencionemos por orden cronolgico las ms importantes: a) Periodistas. Desde la ley de 29 de enero de 1935 el legislador francs se preocup por dictar normas propias de esta profesin en las que ha incluido a redactores, estengrafos (linotipistas), revisores, reporteros, dibujantes y fotgrafos de peridicos y revistas, excepcin hecha de los agentes publicitarios cuya actividad la regula otra ley, as como los editorialistas y hombres de letras (escritores, investigadores, cientficos, profesores, etctera) que publiquen artculos de cualquier ndole. Incluye esta ley captulos concernientes a la forma de pago, servicios, jornadas, vacaciones ampliadas, indemnizaciones y una llamada "clusula de conciencia" que consiste en proteger al periodista de cualquier perjuicio que pueda derivar de la exposicin de sus ideas y pensamiento. b) Representantes del comercio (agentes). La primera ley respecto de este sector de profesionales o trabajadores, segn se desee verlo, se promulg el 18 de julio de 1937, pero debido a jurisprudencia del Tribunal de Casacin les fue otorgado (actualmente disfrutan del ttulo) este ltimo carcter, se trate de viajantes o demostradores de artculos, representantes o corredores, cuando ejerzan la profesin de modo exclusivo y constante, quedndoles, eso s, prohibida toda actividad paralela, pues entonces dejan de ser considerados trabajadores. En el contrato que celebren
25 Camerlynck, G. H. y Lyon-Caen, Gerard, Derecho del Trabajo, la. ed., Madrid, Aguilar, 1974, capitulo Los trabajadores con estatuto especial, pp. 210 y as.
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es preciso incluir a juicio del empleador las mercancas que vayan a ser materia de la prestacin del servicio, indicar la plaza o regin donde se ejerza la representacin, sealar las categoras de clientes y el salario, tarifa o forma de remuneracin. c) El trabajo a domicilio. (Ley de fecha 26 de julio de 1957 incorporada a la seccin 2.53 del Cdigo de Trabajo). No hace declaracin exprofesa de la naturaleza jurdica de este contrato pero en sus disposiciones incluye una en que se dice que la relacin que surge entre las partes interesadas constituye un contrato de trabajo y asimila al operario a los trabajadores asalariados con derechos especiales, aun cuando se trate de "pequeas empresas por cuenta propia". La subordinacin se fija en funcin de las rdenes que recibe el operario y el beneficio obtenido por el empleador. Los poderes de este ltimo se encuentran limitados a fin de evitar toda forma de explotacin laboral. d) Artistas y modelos (Ley de 26 diciembre de 1969). Su vinculacin con la empresa que los contrate es a travs de un "contrato de arrendamiento de servicios" segn se le denomina en la ley. Por virtud de esta ley quedan considerados trabajadores, asimilndolos en lo que legalmente proceda a las disposiciones del cdigo laboral. Se excluye de los honorarios convenidos "los royalties" o sea los beneficios derivados de la participacin artstica. e) Trabajo temporal y asalariados de empresas nacionalizadas (Ley de 29 de mayo de 1969. El trabajo temporal es materia en la legislacin francesa de un ttulo especial, as como el desarrollo en empresas que hayan sido nacionalizadas, no para excluirlo totalmente de las reglas generales sino por la ndole de su desempeo. El principio jurdico en el cual se apoya este tipo de contratacin es el de la oportunidad y licitud de la actividad, en la precariedad del empleo y en el tipo de las prestaciones concedidas (salario especial y beneficios ocasionales de la seguridad social nicamente). IV. OTRAS LEGISLACIONES EUROPEAS
1. Alemania Federal
No contemplaba la posibilidad de los contratos especiales. Pas acostumbrado a regirse por leyes concretas y poco afecto a modificaciones o alteracin de sus principios generales, aparte el hecho de que en el sector occidental los sindicatos adquirieron preponderancia inigualable respecto de la comunidad europea, han sido celosos de sus reivindicacio-
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nes y prestaciones salariales. Por ambas razones el legislador fue opuesto a contemplar situaciones de excepcin, como las han llamado al referirse a los estatutos especiales de otras naciones. La reunificacin territorial con la parte oriental, separada por ms de cuarenta aos, ha obligado a una reconsideracin de la contratacin individual. Ello se ha debido al rgimen de economa dirigida que campe en este otro sector y a la individualizacin de los oficios llevada a cabo durante el periodo de separacin de las llamadas dos Alemanias. Ante la dificultad de una incorporacin inmediata al sistema legal que rigi para los trabajadores del sector oriental, han sido aceptados algunos "estatutos especiales" particularmente por la notoria diferencia de salarios y la necesaria reorganizacin de la industria y el comercio a los mtodos impuestos por la economa de mercado. Consecuencia directa de este fenmeno poltico-social es el contemplar una legislacin que se abre paso dirigida a grupos de trabajadores que guardan, por el momento, condiciones particulares de trabajo. Es por tal motivo la aparicin de leyes para reglamentar actividades como el transporte, el trabajo de los pequeos talleres, el trabajo en la industria acerera y el trabajo en la industria qumica, estas dos ltimas bsicas en el rgimen econmico de Alemania Democrtica.26
2. Suecia y los Pases Bajos
Han ampliado su legislacin para proteger al cada da ms numeroso grupo de trabajadores que contratan sus servicios sin la intervencin sindical. El propsito legislativo tiende a evitar que las condiciones impuestas en los contratos de trabajo reduzcan los beneficios generales o establezcan derechos inferiores; suprimir mediante el rgimen de concesiones mutuas (canceszion bargaining), ampliamente aceptado en Estados Unidos de Amrica pero rechazado por la clase trabajadora; e impedir las reducciones voluntarias de salario, aunque eso s, se incorpora a los trabajadores al beneficio de la seguridad social, pues uno de los perjuicios de la libre contratacin era la ausencia de este beneficio. Las nuevas leyes han permitido, por una parte, la movilidad profesional de la mano de obra; por otra, ampliar los contratos a plazo fijo o temporal, disminuir el trabajo clandestino y evitar la competencia salarial."
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1985 sobre mercado de empleo, formativa de la Ley nm. 370 del Parlamento Sueco.
Drucker, P. F., Managing for results, Nueva York, Harper & Ross, 1984, p. 23. Anuario legislativo de la OIT. Vase Ordenanza de fecha 5 de noviembre de
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3. Austria, Espaa e Italia
Han dado impulso tambin a los contratos especiales. En Austria se ha reforzado el sindicalismo a cambio de su adaptacin a otras formas de contratacin. Uno de los problemas que confrontaban los sindicatos austriacos al igual que muchos otros de Europa, segn se dijo, eran la reduccin del nmero de sus afiliados y su admisin en las empresas como trabajadores libres, disminuyendo de esta manera su poder de negociacin. Para paliar este problema han sido reforzados, con la aceptacin patronal, los sindicatos gremiales, evitndose la lucha intergrernial y con el apoyo sindical se han avalado los arreglos individuales." La Constitucin espaola de 1978 en su a. 37-2.0 hace referencia a "los derechos y deberes de los trabajadores por cuenta propia", excluidas las relaciones de carcter civil o mercantil. En dicho captulo se protegen los acuerdos en que existe una verdadera relacin de trabajo a fin de impedir la explotacin del obrero libre." Italia por su parte se ha preocupado porque la legislacin laboral tenga un sentido diverso al que se ha venido dando. Con base en la idea de que el contenido del contrato individual de trabajo no es producto de la concertacin de las partes sino de las normas jurdicas (disposiciones en las que los interesados no intervienen) se intenta por el momento fijar reglas especiales, no para sustituir las generales del contrato sino para permitir su complementacin y ajustarlo a situaciones reales que robustezcan sus clusulas.3
4. Gran Bretaa y Estados Unidos
Pases que se haban resistido a legislar sobre la materia por considerar un ataque a la libertad individual cualquier forma de reglamentacin obligatoria, han aceptado, el primero, que el trabajo temporal quede ajustado a normas imperativas que impidan la desventaja en que se encontraba el trabajador asalariado libre (V. Ordenanza de 24 de mayo de 1975); el segundo, imponiendo a las empresas, desde la Ley Wagner, modificada el 9 de octubre de 1979, la obligacin de justificar el trabajo temporal bajo
28 Anuario legislativo de la OIT , Comisin Federal para problemas del trabajo, Austria, creada por ley de fecha 14 de noviembre de 1977. Estudios introductorios del texto codificado relativos a empleo y desempleo. 99 Garca Alonso, Manuel, "Las materias no contenidas en el Estatuto de los trabajadores de Espaa", Libro de homenaje al doctor Cabanellas, op. cit., supra nota 19, pp. 702-719. 30 Azzena, Alberto, Natura e limite delrecceso di podere administrativo, Miln, Editorial Doit A. Giuffra, 1976, pp. 176 a 181.
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reserva de las garantas previstas en la misma, para evitar los abusos que se venan cometiendo. Sin duda alguna estos son tambin elocuentes ejemplos de una prctica tendiente a reglamentar el trabajo especial. Y. LA LEGISLACIN LATINOAMERICANA Amrica Latina ofrece pocos ejemplos de contratos especiales. Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, antes del gobierno del general Pinochet, Uruguay, son pases donde han puesto en vigor leyes concernientes a una especialidad. Brasil es la nacin que con mayor amplitud ha legislado sobre la materia por cuyo motivo le dedicamos una seccin especial. Examinemos las generalidades implantadas por las otras naciones, a continuacin.
1. Argentina
Se las llama "formas especiales de contrato de trabajo" y existen alrededor de diecisiete tipos distintos de contratacin, pero nos ocuparemos nicamente de aquellos que por sus caractersticas se distinguen de otras legislaciones que, como la nuestra, no les otorga reglamentacin autnoma; es decir, no se les encuentra catalogados en leyes especiales sino dentro de un captulo de los cdigos del trabajo. Veamos aquellos no comprendidos en la parte capitular del presente anlisis (V. ley nmero 13.524). a) El aprendizaje. Existen dos tipos de contratacin: el aprendizaje artesanal y el aprendizaje industrial. El primero se define como "el derivado de un contrato establecido entre un artesano que se obliga a donar su trabajo y un empleador que se obliga a la formacin profesional de aquel, bajo condiciones expresas y por un periodo determinado". El segundo atae a una calificacin profesional sujeta a disposiciones particulares con tarifa propia exclusiva del centro de trabajo. En ambos la finalidad es la enseanza que el aprendiz se propone recibir en el taller; el trabajo simplemente constituye el medio necesario para adquirir dicha enseanza. Este contrato forma parte de Ja ley nmero 12.713. b) El trabajo a domicilio. Es el contrato por el cual el trabajador se compromete a ejecutar el trabajo fuera del establecimiento del comitente, el cual es retribuido a destajo, sin carcter personal o exclusivo. El trabajador puede hacerlo ejecutar por terceros, familiares o dependientes; podr asimismo trabajar para diferentes empresas; realiza el trabajo por
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encargo de un empresario que simplemente vende el producto a los consumidores (Ley nmero 12.713). c) Agentes y viajantes de comercio. La legislacin argentina distingue al viajante-empleado del agente comercial. El primero es de hecho un empleado de determinada industria o casa comercial vinculado a sta por los mismos nexos de subordinacin que existen para los dems trabajadores, slo que en lugar de ejecutar las rdenes del empleador en la oficina o negocio es enviado por ste a visitar otras localidades. El agente de comercio, en cambio, es la persona que "sin estar contratada como empleado de comercio es encargada en forma estable de tratar negocios para la empresa de otro o de concluir negocios en nombre de otro". La ley argentina incluye en esta categora al "corredor libre" y "al placista" figuras tpicas del viajante-empleado, sin relacin alguna con figuras similares contempladas en los cdigos de comercio. Las condiciones de trabajo otorgan autonoma al trabajador en lugar, tiempo y horario. El pago se hace a base de comisin bajo las normas de la para ellos llamada de "salvo ejecucin", que debe figurar en todos los contratos, efectiva al finiquitarse la operacin (Ley nmero 12.651). d) Trabajadores de temporada. Constituyen una categora especial en la que est a salvaguardia la continuidad y la periodicidad. La ley define como trabajos de temporada los prestados en labores agrcolas o ganaderas, vinculadas al curso de las estaciones climticas y de pocas semanas de duracin, actividad que se repite dos veces por ao. Se encuentran incluidos en este categora los trabajadores de los centros de veraneo. Una de las caractersticas de esta legislacin es la facultad otorgada al empleador para suspender los efectos del contrato en cuanto desaparezcan las causas que le hubieren dado origen, aunque subsiste la obligacin al reanudarse la actividad en explotacin de contratar a las personas que hayan prestado servicio en forma preferente a cualquier otra (Ley nmero 11.729). e) El socio-empleado. Se trata de un sector de trabajadores que slo en Argentina ha sido reglamentado. El Decreto-Ley respectivo contiene la siguiente premisa: aun cuando el contrato de sociedad es incompatible con el contrato de trabajo, en la vida ordinaria se presentan situaciones en las que ms que existir sociedad entre dos o ms personas, lo que en realidad ocurre es la existencia de una relacin de trabajo a la cual tanto la doctrina como la jurisprudencia le otorgan calidad jurdica. Es trabajador se agrega toda persona que preste trabajo de cualquier ndole mediante retribucin convenida y en consecuencia la calidad de socio, si se desempea una actividad, no subsume la de trabajador. Se incluye en
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este tipo de relacin laboral a los miembros de las cooperativas por su calidad de trabajadores que reciben prestaciones aun cuando a stas no se les d la calidad de salario (Decreto-ley nmeros 31.665/44). f) El conductor de motores mviles. Los choferes, conforme el lenguaje comn, son sujetos de contratacin especial tambin. Tres caractersticas distinguen a este contrato: 1. Estn sujetos en todo caso a un periodo de prueba; 2. Debe darse un preaviso de separacin cuando se desee rescindir el contrato, de quince das cuando menos o pagar una indemnizacin a falta de este requisito. 3. La atencin de los riesgos profesionales ser siempre por cuenta del empleador. Las enfermedades ordinarias no lo son (Ley nmero 12.867/47). g) Las profesiones liberales. La ley respectiva dio carcter de trabajadores a mdicos, profesores, abogados o tcnicos, que ostentando un ttulo profesional indispensable para la relacin de trabajo, se encontrasen al servicio exclusivo de un empleador; pero la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia argentina quit esa calidad a varios tipos de contratacin. Por tal motivo es hoy la legislacin local de cada provincia la que reglamenta la naturaleza del servicio en el caso de ciertos profesionistas. Varias provincias, en particular la de Buenos Aires, ha promulgado una ley especial que regula su actividad, sin importar sea por tiempo fijo, por jornada o a destajo, ante "la imposibilidad como dijo la Corte-- de implantar soluciones uniformes dentro de los esquemas tradicionales del derecho laboral; por lo cual resulta necesario determinar, caso por caso, el rgimen contractual apropiado para cada situacin; de ah la razn de que se haya dejado a la consideracin del legislador provincial la tarea de precisar los contratos de trabajo frente a la prestacin de servicios de carcter civil" (Ley nmero 33.302/45). Mencionaremos, para dar cima a esta breve exposicin, que el trabajo de mujeres y menores tambin se rige conforme a leyes especiales. Los empleados pblicos, los empleados bancarios, el trabajo ferroviario, martimo y subterrneo, desde fecha reciente el trabajo universitario, igualmente ha sido objeto de legislacin particular o propia, segn decimos nosotros. Cada da aumenta en la nacin argentina el nmero de leyes especiales destinadas a regir situaciones de trabajo estimadas tambin especiales,'
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DeYeali, .I. Mario, op. cit., supra, nota 9, pp. 406 a 419 y 427 a 504-
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2. Repblica de Bolivia Por el contrario, en Bolivia slo tres tipos de contratacin tienen tal carcter: el aprendizaje, el servicio domstico y el trabajo realizado en talleres artesanales. a) En el aprendizaje se establece como obligacin patronal la enseanza prctica de los aprendices en la industria u oficio de que se trate; el trabajo es retribuido y por tiempo fijo, sin exceder en ningn caso de un periodo de dos aos; al finalizar este periodo o la capacitacin el aprendiz debe pasar a la categora de trabajador por tiempo indefinido. De no poderlo emplear por alguna circunstancia se le indemniza con el importe de un mes de salario y se le expide una carta de capacitacin en el oficio (aa. 28 y sigs. del Cdigo de Trabajo). b) El contrato del servicio domstico, es objeto de amplia reglamentacin. Se le define como "el servicio que se presta en forma continua a un solo patrono en menesteres propios de un hogar"; y en disposiciones especficas se regula la jornada de trabajo y el salario de estos trabajadores. Se extiende a porteros, guardas, pastores y obreros de la agricultura, estos ltimos cuando dispongan de habitacin en el huerto o granja que les emplee. e) Talleres de trabajo tnctnual. La legislacin boliviana cataloga a stos en tres sectores: el de la pequea industria, el de la industria media cuando disponga de maquinaria rudimentaria y no emplee a ms de diez trabajadores y el de la industria familiar que emplee menos de cinco trabajadores. Recientemente se excluy de este tipo de industria a los talleres que utilicen equipo computarizado, por considerar que en estos casos el taller adquira otra categora independientemente del nmero de trabajadores empleados. En rigor son las herramientas manuales utilizadas lo que apoya esta clasificacin y es la pericia en su manejo lo que determina la relacin de trabajo que surge en el taller; por tal motivo el salario mnimo y la jornada, acordados previamente, son base de la contratacin..a2
32 Prez Patton, Roberto, Derecho social y legislacin del trabajo, Buenos Aires, Ediciones Aray, 1954. El profesor Prez Patton es catedrtico de derecho social en la Universidad de La Paz, Repblica de Bolivia. En su libro dedica sendos captulos sobre el aprendizaje, el trabajo domstico y los talleres de trabajo manual, los cuales pueden ser consultados si se desea ampliar el conocimiento de estos contratos, pp. 10, 891 y 829, respectivamente.
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3. Uruguay
El doctor Bronstein menciona que en Uruguay: se ha implantado un sistema de relaciones laborales que posee la caracterstica nica en Amrica Latina y casi nica en el mundo, cuya base es la desregulacin, esto es, no se prevn cauces institucionales precisos para regular las relaciones de trabajo; tampoco existe un procedimiento de negociacin colectiva o de solucin de conflictos laborales, individuales o colectivos; se prefiere lo que en este pas se conoce como arreglos ad-hoc que son convenios directos celebrados entre patronos y trabajadores. En la relacin laboral guarda mayor trascendencia la intervencin judicial que la mera aplicacin legislativa.33 Para este autor la relacin de trabajo es el resultado de un proceso evolutivo que se nutre, por as decirlo, de elementos histricos, econmicos, poltico-sociales o idiosincrticos, ms que en una relacin sistemtica; responde a un trasfondo proporcionado por estos elementos en los que se ha tenido mayor inters preservar el estado de bienestar que prevaleci en este pas durante aos, antes de presentarse el grave problema poltico vivido por su sociedad, pues al dar ste al traste con Ja envidiable democracia uruguaya, desaparecieron las frmulas caractersticas de tan sugestivo sistema laboral. En la actualidad y despus del rgimen de facto surgido en los aos setenta, Uruguay se orienta de nueva cuenta hacia la institucionalizacin de su rgimen. A partir de un plan denominado CONAPRO (Concertacin Nacional Programtica) la relacin entre los sectores empresariales y laborales se hace con la participacin de sectores civiles independientes que pudieran resultar afectados o involucrados, con ajuste de los contratos a un orden jurdico expreso.
4. Las interesantes leyes brasileas
Recogemos de la magnfica obra del profesor Victor Mozart Russomano titulada Comentarios a la consolidacin de las leyes del trabajo, su excelente tercer captulo dedicado a "Las normas especiales de tutela del trabajo". Con apoyo en sus ideas ofrecemos un panorama de la legis23 Bronstein, Arturo S., "La evolucin de las relaciones de trabajo en Uruguay. Logros y desafos", Revista internacional del Trabajo, 1989, volumen nm. 108 1,
-
pp. 81-101.
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'acin de Brasil, a nuestro juicio la ms completa en Latinoamrica. Y de su captulo previo recogemos estas consideraciones generales: No obstante dice-- los principios genricos aplicables a todos los trabajadores, existe otro grupo de normas especiales, variables en funcin de la condicin personal del empleado o de la naturaleza del servicio desarrollado, a las que tambin ha puesto relevante atencin la doctrina del Derecho del Trabajo. La consolidacin no poda desconocer al conjunto de reglas que atienden con exactitud el trabajo de tales personas, as como la naturaleza de dichas funciones, siendo ste el motivo por el cual ha sido necesario reglamentar diversos contratos por individualidad, al ser variables horarios, salarios, prestaciones y en general condiciones de trabajo no contempladas en el cdigo." Diecinueve leyes examina el profesor Russomano en su obra. Las enumeramos todas pero examinaremos slo algunas no comunes a otras legislaciones. El propsito es resaltar unas cuantas reflexiones respecto de los severos cambios observados hoy tanto en el contexto de lo individual como lo colectivo. Son motivo de tutela especial en Brasil: 1. El trabajo bancario; 2. El del servicio telefnico y telegrfico; 3. Los radiotcnicos; 4. Los msicos; 5. Los operadores cinematogrficos 6. Los periodistas; 7. Los profesores en cualquier grado de la enseanza; 8. Los qumicos; 9. El equipamiento de embarcaciones; 10. Los deportistas profesionales; 11. El servicio ferroviario; 12. El transporte martimo y fluvial; 13. El trfico portuario y lacustre; 14. El servicio de frigorficos; 15. Los servicios de estiba; 16. El servicio de los capataces de los puertos; 17. El trabajo en minas y el subsuelo; 18. El trabajo de mujeres; y 19. El trabajo de menores. a) Los empleados bancarios. Dicha actividad se rige desde hace muchos aos advierte el profesor Russornano por la Ley nmero 3.448 del ario 1958, la cual qued incorporada a la Ley nmero 7.430 del ao de 1985, misma que fija sus condiciones de trabajo, seis horas de jornada; dos de trabajo extraordinario; puestos de confianza no sujetos a las disposiciones legales; remuneraciones de acuerdo a beneficios particulares; prestaciones financieras tambin particulares; caja de ahorros y seguridad social.
b) El trabajo de msicos, deportistas y operadores cinematogrficos.
Se califica de especial en consideracin a prestarlos en espectculos pblicos, por regla general sujetos se dice en la ley a horarios penosos
34 Russomano, Mozart Victor, op. cit., supra, nota 11, pp. 231 y ss,
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y a factores de tiempo y de lugar que los hacen muy variables. El legislador se ha considerado obligado a tomar en cuenta las caractersticas propias de estas actividades que a su juicio impide no incluirlos en las normas generales depositadas en beneficio del resto de los trabajadores. (Leyes nmeros 3,857 y la de fecha 7 de febrero de 1958 ya mencionada, incluidas hoy en los aa. 232 y siguientes del texto consolidado), c) Los servicios de comunicaciones y transporte. Tienen asimismo un tratamiento autnomo y de ah la diversa tutela jurdica que los domina. En algunos casos, como el de las operaciones telefnicas, telegrficas o de radio y televisin, se han fijado jornadas de seis horas por da y cuarenta y cuatro horas a la semana, estimndose como tiempo extra el excedente de treinta y seis horas semanales. Puede fraccionarse el horario o ajustarlo a determinadas situaciones siempre que no exceda de ocho horas diarias. Los servicios de los encargados del trfico pblico desde la ley nmero 1.652 de fecha 22 de junio de 1952 fueron ajustadas o modificados por Decreto-Ley nmero 5 promulgado el ao de 1966 e incluida su generalidad en los aa, 237 y siguientes del texto consolidado. Se hace en ste una distincin respecto al personal de los ferrocarriles brasileos por tener un apartado propio en el captulo de los ttulos especiales, distinguindose entre personal operativo, personal de equipamiento y personal de va, regulado cada uno de estos sectores conforme a disposiciones concretas y slo aplicables al servicio que se desempea.
d) Trabajo de "jornalistas profesionales" (periodistas), profesores, trabajadores de la industria qumica y actividades similares. Provoca cierta
curiosidad la forma en que han sido reglamentadas estas labores por un doble motivo: la comparacin legal que se hace de las empresas periodsticas con las empresas de radio que trasmiten noticias; as como la naturaleza atribuida a las empresas qumicas, cuya actividad est reglamentada por Ja Ley 2.800 de fecha 18 de junio de 1956 que cre el Consejo Federal de Consejos Regionales de la Industria Qumica, encargado de dictar las normas para el funcionamiento de estas empresas. En cuanto a los profesores por mantenerse al magisteriado federal y local sujeto a un registro previo en el Ministerio de Trabajo, sin cuyo requisito se les prohibe la enseanza en un centro escolar, so pena de sancionar a los directores del mismo. La ley respectiva, 7.037 de fecha diez de noviembre de mil novecientos cuarenta y cuatro contiene una excepcin, los miembros de una congregacin religiosa, si nicamente prestan servicios en los planteles educativos de su propiedad, no requieren de tal registro. Se ha fijado asimismo un salario mnimo propio de estos trabajadores y por ello las escuelas donde sean contratados deben mantener
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un registro permanente revisable por los inspectores del trabajo, actualizado y ajustado al calendario escolar, eon lo cual ha sufrido grave intervencin la libertad de enseanza. La ltima observacin que conviene hacer en torno a estos estatutos atae al trabajo de estiba, al de los capataces de puerto y a los trabajadores de los frigorficos, que en Brasil ha quedado sujeto a regias peculiares que es conveniente mencionar por representar un ejemplo a seguir en legislaciones similares de otros pases de nuestro continente. e) El trabajo de estiba. Ha sido reglamentado con tal minuciosidad, tanto desde el momento de la contratacin de los estibadores hasta el de Ja ejecucin de las tareas, con base en una estricta vigilancia portuaria para evitar robos, sustracciones o manejos indebidos de la carga. La razn de esta reglamentacin se debe a la importancia que en Brasil se da al trfico martimo y al comercio martimo. Los trabajadores deben matricularse en oficinas especiales ubicadas en la capitana de los puertos donde vayan a laborar, con el objeto de que las autoridades examinen si la persona que ofrece el servicio cubre los requisitos impuestos en leyes operativas en las que se da atencin a la robustez fsica, los antecedentes penales y todos los aspectos de conducta moral. f) El empleo de "capataz de puerto" est sumamente controlado, pues el encargado de esta actividad debe tener amplios conocimientos en el manejo de la carga de importacin y exportacin; en el manejo de toda clase de mercaderas, sistemas de entrega y recibo de la carga; en materia de depsito temporal de tales mercaderas en los almacenes portuarios y en la direccin de la mano de obra. La responsabilidad en que se mantiene a dicho personal llega a tal extremo que independientemente de la prdida del trabajo la persona puede quedar sujeta a infracciones penales. g) Trabajo en frigorficos nacionales y regionales. Se le estima de tal inters y cuidado que a ello se deben una serie de disposiciones propias de la funcin desempeada: las altas y bajas temperaturas, el medio ambiente, el respiro de fuertes cantidades de amoniaco, los efectos primados y secundarios en la salud, etctera. El trabajo se ha dividido en categoras conforme la exposicin a la cual queda sujeto el trabajador y la jornada es mnima pues el tiempo mximo dentro del frigorfico no puede exceder de treinta minutos, con descansos de una hora entre turno y turno. De aqu lo especialsimo de esta actividad y lo extenso del estatuto especial que contiene las disposiciones relacionadas con ella. Formularemos algunos otros juicios en apartados posteriores dada la importancia de la legislacin de Brasil en los contratos especiales.
CAPTULO TERCERO
LOS CONTRATOS ESPECIALES EN LA LEGISLACIN MEXICANA L El artculo 123 constitucional y la legislacin de los Estados II. Situaciones de excepcin contempladas en el anteproyecto de Ley Federal del Trabajo III. La ley Federal del Trabajo de 1931. IV. Adiciones posteriores a la ley de 1931 V. La nueva legislacin 51 56 59 63 68
CAPTULO TERCERO LOS CONTRATOS ESPECIALES EN LA LEGISLACIN MEXICANA L EL ARTCULO 123 CONSTITUCIONAL Y LA LEGISLACIN DE LOS ESTADOS
EI legislador constituyente del ario 1917 dej plena libertad a las entidades federativas del pas para reglamentar, de acuerdo a sus necesidades legales, la relacin de trabajo. Desde la discusin de dicho artculo los diputados Jara, Mjica y Victoria, expresaron con enrgica determinacin que eran los congresos locales los ms avocados a legislar sobre cuestiones de su jurisdiccin, por cuya razn responderan con particular empeo a la reglamentacin de las condiciones de trabajo, las cuales ajustaran a la actividad predominante en cada regin del pas. La nica excepcin fue eliminar de cualquier legislacin, federal o local, el trabajo de los servidores pblicos debido a su naturaleza y a la situacin de subordinacin exigida por los intereses superiores de la nacin." S fue concedido a las mujeres trabajadoras, con carcter general, un beneficio estimado natural: durante el embarazo no deberan realizar trabajos que exigieran un gran esfuerzo o que significaran peligro para su salud o la del ser en gestacin. Ya prxima la fecha del alumbramiento tendran derecho a realizar trabajos ligeros con anterioridad al parto y de cuatro semanas posteriores al mismo, con pago completo de salario y reserva de cualquier derecho adquirido. Se les otorg, adems, el beneficio de un descanso extraordinario, de media hora dentro de la jornada, para alimentar a los hijos durante el periodo de lactancia. Salvo esta determinacin se concedi al legislador de los Estados absoluta libertad para regular toda relacin de trabajo. Puede encontrarse en las anteriores soluciones constitucionales el germen del trabajo especial entre nosotros. El objetivo fue dar a los traba35 Derechos del Pueblo Mexicano, Mxico, Manuel Porra, S. A., 1978, t. VIII,
pp. 628-677.
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jadores el trato legal que proceda en aquellas ocupaciones no sujetas a las normas generales impuestas al contrato de trabajo. Cabe aclarar que no todos los Estados se ocuparon de esta facultad legislativa pero s lo hizo la mayor parte de ellos. Unos distinguieron del trabajo en general el de mujeres y menores de edad, de meritorios y aprendices; otros, dieron mayor importancia al trabajo agrcola, al trabajo en las minas o al trabajo domstico, segn la importancia local de cada actividad, pero todos, en alguna forma, se ocuparon de las especialidades. En captulos titulados "Del trabajo de nios y mujeres" se concluyeron prohibiciones en algunos ramos de la actividad industrial despus de las diez y nueve horas; el trabajo comercial despus de las veinte horas y la jornada extraordinaria. Se prohibieron tambin para unos y otras las labores insalubres y peligrosas, el manejo de explosivos, el manejo de aparatos y lneas elctricas de trasmisin de carga o energa superiores a trescientos voltios. Fue igualmente prohibido el trabajo de menores de quince aos y curiosamente algunos Estados reglamentaron el trabajo ambulante realizado por dichos menores (boleros, papeleros, mandaderos, etctera). No poda emplerseles en cantinas, billares y boliches, menos an en "cualquier actividad en que se explotasen las pasiones y los vicios de la humanidad". En las notas marginales se incluyen los artculos de las leyes de los Estados concernientes a stas y otras disposiciones de inters particular.36 Del examen de dichas notas podr apreciarse que algunas de estas leyes slo reproducen las normas implantadas por el constituyente pero otras introdujeron alguna modificacin, ya sea reduciendo a treinta das los descansos anterior y posterior al parto, o imponiendo modalidades en algunos ramos; talleres de modas y confecciones; en costureras; en lavanderas, "en espectculos pblicos no ajustados a la moral". La jornada nocturna de las enfermeras en hospitales y domicilio particulares fue objeto de especial atencin a efecto de cumplir con el cometido bajo las mejores condiciones posibles de tiempo. Se distingui el trabajo de los obreros en general y el de los simples empleados como fueron llamados quienes no prestaban servicios industriales sino nicamente comerciales. "Se entiende por obrero para efectos de esta ley se dijo en todas las legislaciones estatales el trabajo de uno y otro sexo de quienes prestando sus servicios a una persona, ema 1927): Aguascalientes, cap. VIII, aa. 164 a 189; Campeche, captulo IV, aa. 90 a 93; Chihuahua, aa. 96 a 103; Nayarit, aa. 72 a 94; Puebla, aa. 81 a 90; Tamaulipas,
"
Pueden consultarse las siguientes leyes del trabajo estatales (periodo de 1918
aa. 122 a 127; Tabasco, as. 86 a 94; y Zacatecas, aa. 97 a 103.
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presa o entidad jurdica, trabajo en un oficio u obra de mano, a destajo o salario. Quedan exceptuados de este captulo y comprendidos en los destinados a ellos, los campesinos, los mineros y los domsticos". Encanta por su sencillez esta definicin pero nos interesa por haber distinguido desde entonces la necesidad de reglamentar ciertas actividades del hombre. Al empleado se le defini como "el trabajador de uno y otro sexo que preste al patrono su concurso intelectual o material en una empresa, oficina o cualquier establecimiento de carcter lucrativo". Adems, se distingui al empleado particular o privado del empleado pblico al definir a este ltimo como "la persona nombrada para un cargo de cualquier naturaleza, cuando preste servicios al gobierno del Estado o a las administraciones municipales". Para cada categora de trabajadores fueron establecidas obligaciones y derechos especficos.' En el trabajo minero se distingui al "obrero arrendatario" del "obrero contratista". El primero se constri al trabajador por cuenta propia que tomaba en arrendamiento un fundo minero pero a quien se consider sujeto de un contrato de trabajo. El segundo fue el llamado "pen de mina" dedicado a actividades de exploracin o de explotacin. Uno y otro tuvieron distintos derechos y obligaciones y su actividad qued reglamentada de tal manera que el primero pudiera solicitar el auxilio de otras personas en calidad de ayudantes, siendo por su cuenta el pago del salario convenido, pero quedando obligado el propietario de la mina a proporcionar alojamiento y ciertas disposiciones de tierra para cultivo. Al segundo se le clasific segn el oficio, en perforador, barretero, rayador o simple pen. Los veladores, denominados "jefes de da o de noche" fueron incluidos como obreros generales." Los domsticos tuvieron beneficios a la altura de los concedidos por nuestra actual legislacin, por lo que puede presumirse que, o bien estuvieron altamente calificados para su poca o los actuales servidores
37 Los Estados en donde se promulgaron leyes especiales para los empleados pblicos fueron: Aguascalientes, captulo IV, aa. 128 a 147; Campeche, captulo VI, na. 75 a 78; Chihuahua, captulo sobre obreros y empleados pblicos y particulares, aa. 37 a 40 y 43 a 47; Jalisco, captulo III, aa. 45 a 49; Michoacn, aa. 127 y 128; Nayarit, aa. 76 a 78; Oaxaca (slo empleados particulares distinguindolos de los obreros), aa. 152 a 160; Puebla, aa. 127 a 131; Tamaulipas, aa. 113 a 117; Tabasco, a. 76 a 78 y Veracruz, captulo VII, aa. 151 a 137. 3'9 El trabajo minero lo reglamentaron en particular los Estados de Coahuila, captulo VI, aa. 97 a 103; Chihuahua, aa. 68 a 88; Guanajuato, legislatura estatal que diferenci el trabajo minero de motoristas (a. 38); malacateros (a. 39); despachadores y cajoneros (aa. 40 y 41); barreteros y operarios (a. 42); rayadores (a. 43) y jefes de da o noche (a. 44); Oaxaca, aa. 127 a 138; Jalisco, aa. 63 a 69; Tamaulipas, aa. 89 a 109 y Zacatecas, a. 73 a 80, clasificando tambin os oficios.
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domsticos se encuentran en condiciones inferiores respecto de otros trabajadores. Vanse y comprense las obligaciones establecidas a los patronos: el salario inclua alimentos y habitacin, atencin de enfermedades no crnicas, gratificacin anual de un mes de sueldo, el importe de los gastos de traslado al lugar de origen cuando se diera por concluida la relacin de trabajo y en caso de muerte la entrega a los familiares de una cantidad igual a un mes de salario en calidad de donacin." Examinemos el trabajo agrcola. Los trabajadores quedaban clasificados en estas categoras: peones de campo o peones campesinos como los denominaron algunas legislaciones; peones aparceros; peones colonos; arrendatarios y empleados de campo. Los peones de campo se encargaban de realizar toda clase de faenas agrcolas a destajo o a sueldo diario. Su distincin respecto del pen aparcero, era que este ltimo resida en el predio donde laboraba, es decir, se le proporcionaba habitacin; por este motivo cuando no haba faenas de campo se le ocupaba en otros servicios. El pen arrendatario era aquel que tomaba en arrendamiento una parcela para cultivarla por cuenta propia, percibiendo salario o "peonada" (denominacin dada al importe de este pago), a ttulo de anticipo de los productos obtenidos una vez cosechada la siembra. En las leyes correspondientes se dispuso que cuando el trabajador de este tipo dispusiera de capital propio superior a cinco mil pesos y se ayudase con otros peones en las labores agrcolas, no poda ser considerado trabajador en los trminos indicados sino simplemente arrendatario. El pen que realizaba labores en ranchos o haciendas no era considerado trabajador para los efectos legales sino domstico con actividades alternas cuando atenda un pequeo cultivo. En los casos en que el propietario no proporcionaba habitacin a sus trabajadores, tena la obligacin de proporcionarle gratuitamente terreno para construir una modesta casa y slo que dicho terreno tuviese una superficie superior a mil metros cuadrados, poda cobrar una mdica renta, pero deba entregarle madera suficiente para levantar la morada familiar pues sta quedaba en beneficio de la hacienda si por alguna razn dejaba el servicio. El trabajador poda, adems, utilizar los pastos naturales de la propiedad como potreros o para cultivo, siempre que no pastaran en ellos ms de cinco cabezas de ganado mayor. Poda cobrarse por este uso una renta mnima.
El trabajo domstico 1,o reglamentaron los Estados de Aguascalientes, captulo VII, aa. 110 a 127; Jalisco, aa. 70 a 73; Michoacn, aa. 117 a 126; Oaxaca, aa. 146 a 151; Quertaro, aa . 114 a 126; Tamaulipas, aa. 110 a 112; Tabasco, aa. 64 a 75; Veracruz, aa. 141 a 145; y Zacatecas, aa. 94 a 96.
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La provisin de agua era gratuita, fuese para uso domstico o de cultivo. Dispona libremente del corte de lea, caza o pesca, cuando estas actividades se destinaran a la subsistencia familiar. El contrato para trabajar cualquier tipo de parcela deba celebrarse por escrito y las rentas pagadas por anualidades o temporadas de cultivo. Slo cuando durante el primer ao de labor era necesario abrir tierras al cultivo no se pagaba renta, pues este trabajo quedaba a benificio del patrono.40 Por ltimo, el aprendizaje fue otro tipo de contrato especial de trabajo que reglamentaron todas las leyes de los Estados. Distinguieron stas dos clases de trabajadores: los aprendices propiamente dichos y los aspirantes. La edad los distingua. Los menores entre doce y catorce aos fueron considerados aspirantes y su actividad era mnima (propiamente la de un ayudante de oficio); los menores entre catorce y dieciocho arios eran los aprendices. Las obligaciones patronales fueron las mismas respecto de unos y otros: a) deba enserseles un oficio sin retribucin alguna por un tiempo determinado (un ao a lo sumo) y con remuneraracin mnima hasta ascenderlos a operarios; b) no podan asignrseles iguales obligaciones a los de los trabajadores calificados del taller o la industria, porque reciban trato distinto y enseanza permanente; c) deba permitrseles recibir instruccin primaria obligatoria, cuando menos, para lo cual el horario de trabajo tena que ajustarse a este requerimiento; y d) el maestro era quien proporcionaba alimentos y asistencia mdica cuando el aprendiz viva en su domicilio; si no viva con l deba ayudarlo a sufragar estos gastos mediante entrega a los padres o tutores de las cantidades en efectivo ms indispensables."
40 El trabajo agrcola fue reglamentado por la casi totalidad de los Estados debido a la importancia de las labores agrcolas en toda la Repblica. Sealamos, sin embargo, slo aquellas entidades que lo hicieron con mayor amplitud: Aguascalientes (aa. 74 a 109); Campeche (aa. 51 a 74); Colima (aa. 151 a 170); Chihuahua (aa. 48 a 67); Durango (aa. 78 a 96); Jalisco (aa. 50 a 62); Michoacn (aa. 85 a 116; Nayarit (aa. 43 a 63); Oaxaca (aa. 114 a 126); Puebla (aa. 44 a 61); Quertaro (aa. 82 a 113); Sinaloa (aa. 73 a 83); Sonora (aa. 73 a 82); Tamaulipas (aa. 50 a 88); Tabasco (aa. 43 a 63); Veracruz (aa. 111 a 130); y Zacatecas (aa. 81 a 93). 41 Debe destacarse que los Estados que reglamentaron el aprendizaje lo hicieron con ms eficacia que la legislacin federal posterior, ya que incluyeron normas de trato laboral que ni an en la ley actual encontramos. Vanse las leyes locales del trabajo de; Aguascalientes (Cap. VII De los meritorios y aprendices; aa. 148 a 163); Campeche (Cap. VIII aa. 90 a 93); Chihuahua (aa. 92 a 95); Durango (aa. 65 a 77); Michoacn (aa. 129 a 133); Nayarit (Cap. VII De los aspirantes y aprendices; aa. 77 a 81); Puebla (aa. 91 a 97); Quertaro (aa. 131 a 136); Tamaulipas (aa. 117 a 121); (Tabasco VI De los aprendices y aspirantes; aa. 79 a 87) y Zacatecas (aa. 106 a 126).
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SANTIAGO BARAJAS MONTES DF, OCA
II. SITUACIONES DE EXCEPCIN CONTEMPLADAS EN EL ANTEPROYECTO DE LEY FEDERAL DEL TRABAJO
se hizo urgente una legislacin federal del trabajo que sustituyera a las legislaciones de los Estados y unificara los criterios que las autoridades locales haban impuesto, por desconocimiento, en la aplicacin de los principios constitucionales. La explicacin la encontraba en los siguientes aspectos de la cuestin: las leyes del trabajo de los Estados dieron atencin (algunas con bastante minuciosidad) a los derechos individuales de los trabajadores, pero se olvidaron de los problemas colectivos. Aceptaron, eso s, la existencia de sindicatos y organizaciones obreras de diversa ndole, pero lo hicieron en cumplimiento del mandato constitucional y no por considerar de inters los conflictos colectivos. As lo expresaron muchos de los legisladores locales que aceptaron incluso el derecho de huelga pero con notables limitaciones. Dieron impulso a los primeros sindicatos contribuyendo en esta forma a la explotacin industrial en gran escala, pero descuidaron la solucin de los problemas que se derivaron en la relacin obrero-patronal a los que pretendieron dar soluciones individuales, con grave discriminacin en cuanto a los resultados." Al no preverse los grandes movimientos obreros nacionales, los gobernadores fueron los primeros sorprendidos de su presentacin, sin aplicar los medios de entendimiento entre los interlocutores sociales por carecer de elementos para orientados. De esta manera conflictos similares, de naturaleza individual o colectiva, fueron resueltos en forma distinta por cada entidad federativa, provocando confusin en el pas las soluciones dadas y descontento entre los trabajadores. Por esta razn el ao de 1927 se quit competencia a los tribunales locales del trabajo en el conocimiento de algunos conflictos colectivos, cuando stos tuviesen un Mismo origen y las empresas laborasen en territorio de dos o ms Estados de la Federacin. Se cre al efecto la primera Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje, que en su origen fue integrada con cuatro grupos especiales, encargados de atender, cada uno, cuestiones relacionadas con el trabajo ferroviario, la industria textil, la industria minera y la industria elctrica.
42
El doctor De la Cueva en la tercera edicin de su libro Derecho Mexicano del Trabajo dej explicados con amplitud los motivos por los cuales
Cueva, Mario de la, op. cit., supra, nota 7, pp. 139 a 143.
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Expres el maestro que fueron consideraciones polticas ms que jurdicas las que indujeron a restringir atribuciones y competencia a las juntas de los Estados y a pensar en la federalizacin en materia de solucin de conflictos en algunos ramos especficos. Slo que el problema no se constrea a un simple cambio de jurisdiccin sino a una cuestin de mayor inters: estudiar y promulgar una ley que comprendiese los mltiples fenmenos de la relacin laboral y orientase el inters de los trabajadores hacia situaciones positivas de naturaleza procesal. Por otra parte, urga un prudente manejo de la huelga y reducir al mnimo la intervencin del Estado para mantener inclume este derecho, pues entendido entonces el arbitraje constitucional como una facultad del Poder Ejecutivo como si se tratara de una accin de buen gobierno, resultaba conveniente moderar y mantener dicha accin en lmites prudentes, ajustados en todo al orden jurdico. Durante el gobierno provisional del presidente don Emilio Portes Gil se formul el primer proyecto de Cdigo Federal del Trabajo cuyo proyecto fue sometido, el ao de 1929, a la consideracin del H. Congreso de la Unin. Discutido en lo general y lo particular, escuchadas algunas opiniones y llamados los sindicatos a opinar, qued aprobado y pendiente de ratificacin por las legislaturas de los Estados. En su exposicin de motivos se dijo: "la Ley no es una frmula abstracta de lgica absoluta, sino la expresin general y obligatoria de las necesidades diarias... es expresin de enseanza viviente de los dos grandes factores de la produccin, capital y trabajo, quienes manifestaron por primera vez en Mxico y con absoluta libertad, sus puntos de vista crticos y constructivos, sus anhelos y esperanzas". Esta codificacin incluy un ttulo denominado "De los trabajos en particular" que comprenda los siguientes captulos: a) El contrato de aprendizaje; b) el trabajo agrcola; e) el trabajo martimo; d) el trabajo ferrocarrilero; e) la pequea industria; y f) el trabajo a domicilio. Se aprob otro captulo destinado a regir el trabajo de mujeres y menores. En la propia exposicin de motivos se dijo asimismo, que bastara con la lectura de las disposiciones en materia de trabajos especiales para encontrar justificacin plena a la reglamentacin establecida en la Ley, porque dicha lectura sera motivo suficiente para convenir en Ja existencia de los apartados previstos as como la atencin que tales trabajos mereca. En el captulo de los aprendices se dispuso que
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las relaciones entre patrn y trabajador se estrechan de tal manera, que el patrn se transforma en maestro y muy a menudo el aprendiz ingresa a su familia. Algunos sindicatos se han negado a admitirlos en sus gremios, lo que equivale a una negativa a ensear el oficio o especialidad que se desempea y la peculiaridad de los propsitos. No obstante el intento hecho fue manifiesta la oposicin sindical. Los sindicatos no aceptaron ni la enseanza ni el mutuo respeto entre el maestro y el aprendiz se dijo que ni una y el otro constituan el elemento clave en la contratacin, sino slo un subterfugio paternalista que no se daba en el medio obrero. A su vez los empleadores alegaron que la obligacin de admitir un determinado nmero de aprendices en cada industria, resultaba contrario a su facultad de admitir personal nuevo, sobre todo cuando ste era ms necesario que los aprendices. En cuanto al trabajador del campo a ste an no llega la Revolucin se dijo por lo que tal situacin no poda pasar inadvertida al elaborarse el Cdigo, ya que demandaba inmediata solucin. Es necesario establecer en favor de los campesinos adujeron los legisladores disposiciones particulares que les otorguen mejor proteccin; y evitar la explotacin de que han sido vctimas. Se admiti que al hacer esto se rompa con principios de derecho que cuentan con arraigo, slo que reconocida la realidad mexicana, no es extrao que el pequeo aparcero y el pequeo arrendatario hayan estado, en relacin con el dueo de la tierra, en una condicin de sumisin y dependencia que es necesario erradicar, para evitar que los contratos que celebran se confundan con otro tipo de acuerdos cuando en el fondo son de trabajo.43 El legislador admiti la clasificacin de los trabajadores del campo en "pen campesino", "pen arrendatario" y "pen aparcero". Fij a todos la condicin de trabajadores para poner a salvo sus derechos como tales e impedir se les incluyera en otra clase de disposiciones que pretendiese disfrazar la verdadera relacin jurdica existente. La experiencia vivida ha demostrado se agreg que el aparente contrato de sociedad que celebra el campesino con el dueo de la tierra es un contrato de trabajo que debe ajustarse a las normas generales que imperan en otras disciplinas a las que le son propias, pues no es
43 Edicin oficial del proyecto Portes Gil impresa por la Secretara de Industria, Comercio y Trabajo, Talleres Grficos de la Nacin, Mxico, 1929.
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verdad que el aparcero se convierte en patrn porque paga una fuerte cantidad por el uso de la tierra. Sus servicios son iguales a los de otros campesinos con inferior capacidad econmica con iguales obligaciones y derechos. No hacemos referencia al trabajo ferrocarrilero y martimo porque sern materia de prximos apartados debido a lo especial de su regulacin. Lo mismo puede decirse del trabajo a domicilio. Baste sealar que su tratamiento mereci toda la atencin del legislador tanto para impedir el pago a los trabajadores de un salario no profesional, como obligar al patrono al reconocimiento de ciertas prestaciones y establecer sus responsabilidades en el campo de los riesgos profesionales. III. LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO DE 1931 El proyecto Portes Gil y un proyecto ms preparado por la Secretara de Industria, Comercio y Trabajo, si bien es cierto no corrieron con buena suerte, sirvieron de apoyo a la primera ley federal del trabajo en Mxico. Tomadas en cuenta las relaciones colectivas obrero-patronales y orientado el derecho individual del trabajo hacia planos de mayor proteccin para el obrero aspectos ambos de grave conflicto que dieran motivo a la oposicin sindical, fueron las propias organizaciones de trabajadores quienes se empearon en contar con una reglamentacin de sus relaciones con los patronos propietarios de las industrias existentes. La ley se promulg en el mes de agosto del ao 1931. Mucho se ha ponderado la excelencia de esta codificacin. Extra sin embargo que pese a la intensa labor codificadora puesta en juego, no se convirtiera en un cdigo del trabajo como se sugera y que asimismo se hubiese reunido la parte procesal con la parte sustantiva. No es objeto del presente estudio abundar en los argumentos expuestos por los impugnadores de nuestra ley, por lo que abandonamos su explicacin y nos concretamos a la parte de los contratos especiales del trabajo que fueron reglamentados en dicha legislacin, en sendos siete captulos. Su persistencia por ms de sesenta aos de aplicabilidad, con ligeras variaciones impuestas por las necesidades sociales ms que por el tiempo, comprueban la necesidad de su existencia y el tratamiento dado en nuestro orden jurdico a los empleos de excepcin como algn tratadista los ha denominado. Un captulo previo especial mereci el trabajo de mujeres y menores, no por eludirlos de las reglas generales sino por la aceptacin de la con-
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dicin tanto del menor como de la mujer trabajadora, que obliga a un planteamiento propio en materia de prestacin de servicios, derivado de situaciones que ataen ms a su estado fsico que a un empeo de distincin de sexos que en forma alguna debe tomarse como factor para su proteccin laboral. As lo entendi desde los arios treinta la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que dict abundante jurisprudencia no para hacer valer distinciones de grado en el empleo de mujeres y varones o menores de edad, sino para evitar que precisamente ese estado fsico fuese calificativo de inferioridad y abstencin y no de igualdad de derechos que deben ser protegidos, con fundamento en el principio universal de un trato igual a los iguales y desigual a los desiguales. Iniciemos el examen de la ley de 1931 con las reglas aplicadas a los menores de edad que trabajan, a reserva de ampliar el conocimiento de la legislacin internacional sobre la materia. La primera disposicin legal implantada fue referida a la prohibicin absoluta de emplear menores en expendios de bebidas embriagantes de consumo inmediato; de utilizar sus servicios en casas de asignacin o encomendarles trabajos insalubres o peligrosos (a. 106). Fueron consideradas labores peligrosas: a) el engrasado, limpieza, revisin y reparacin de mquinas o mecanismos en movimientos; b) todo trabajo en el cual se empleen sierras automticas; e) el manejo de aparatos que requiera cortadoras de tipo circular o de cinta; d) el uso de aparatos que exija tomar determinadas precauciones o un conocimiento especial del equipo; e) cualquier trabajo subterrneo o submarino; f) la fabricacin de explosivos, fulminantes, substancias inflamables, metales alcalinos y otras semejantes; y g) aquellas especificadas de manera concreta en las leyes, los reglamentos, los contratos y los reglamentos interiores de trabajo (a. 108). Fueron consideradas labores insalubres: a) las que pudieran ofrecer peligro de envenenamiento (manejo de substancias txicas y componentes que las desarrollen); b) las operaciones industriales en cuya ejecucin se desprendieran polvos peligrosos o nocivos, gases o vapores eletreos, emanaciones de cualquier tipo nocivas para la salud; e) aquellas operaciones que por su naturaleza produzcan humedad continua; y d) toda actividad que fijen las partes interesadas en contratos colectivos o reglamentos interiores de trabajo (a. 109). A las mujeres trabajadoras qued adems prohib:do su ocupacin en expendios de bebidas embriagantes, en labores peligrosas y con reservas en labores insalubres. Se dej a la autoridad del trabajo fijar en las reglamentaciones oficiales otras actividades que no pudieran desempear. En particular se observaron las siguientes reglas: a) a la mujer embarazada
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se concedi el beneficio de disfrutar de un descanso sin, goce de salario, de ocho das anteriores a la fecha fijada para el parto y de un mes posterior al mismo, sin prdida del empleo ni de los derechos adquiridos; b) se les facult para disfrutar de dos descansos extraordinarios, de media hora cada uno, para amamantar a los hijos; c) no podan realizar trabajos que exigieran esfuerzo fsico considerable durante un periodo de tres meses anteriores al parto y un mes posterior a este acontecimiento; d) se oblig a los patronos a sostener guarderas cuando fuesen ms de cincuenta el nmero de trabajadoras empleadas en un establecimiento, debindose fijar en convenios anexos al reglamento interior respectivo las normas de su funcionamiento y los servicios accesorios que deban reunir (aa. 79, 107 y 110). La ley de 1931 destin captulos separados, sin hacer mencin a trabajos especiales, que amparaban a los siguientes grupos de trabajadores: 1. Los que prestaban servicio a domicilio, 2. el servicio domstico; 3. el trabajo en el mar y vas navegables; 4. el trabajo ferrocarrilero; 5. el trabajo de' campo; 6. el trabajo en la pequea industria e industria familiar; y 7. el aprendizaje. Ofrecemos en este captulo nicamente las reglas generales de esta legislacin debido a que cada una de estas actividades ser motivo de anlisis particulares. Sin embargo es preciso destacar que dicha legislacin observ avances considerables para la poca en que fue promulgada. El trabajo del mar tuvo una reglamentacin muy completa, tomada de los convenios internacionales aprobados por la Conferencia de la OIT, ya que para el ao de 1931 Mxico se haba incorporado a la Organizacin aludida. Independientemente de haber dado una novedosa definicin de "tripulante de embarcaciones" incluy en ella no slo a las personas que desempearan cualquier trabajo a bordo sino a los pilotos de puerto y ciertas labores de estiba en los muelles. Prohibi terminantemente el trabajo a menores de diecisis aos. Permiti el pago de salarios distintos para servicios semejantes segn la categora de las embarcaciones. Y con relacin a los contratos individuales, fueron otorgadas facultades a los tripulantes para su rescisin en cualquier tiempo con slo un aviso de tres das de anticipacin al propietario del buque, excepto el caso de que navegase la embarcacin, pues entonces la rescisin tendra lugar hasta el primer puerto de arribo. Todo contrato deba depositarse en la capitana del puerto de embarque. A bordo de los buques fue prohibida la venta de bebidas embriagantes. Se fijaron bases estrictas para la alimentacin y la estancia en camarotes individuales o colectivos. Fueron regulados los descansos y las jor-
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nadas nocturnas que no deban ser superiores a cuatro horas continuas y al trabajo extraordinario se le dio el carcter de eventual. El pago del salario poda hacerse en moneda nacional o extranjera, pero deba serlo en moneda del pas cuando el buque fuera surto en puerto extranjero. El ejecutivo federal se comprometi a instituir en cada puerto de altura del pas la "Casa del Marino". Algunas de estas reglas subsistieron en la nueva ley pero otras quedaron sin efecto (aa. 132 a 173 de la Ley de 1931). Veamos ahora lo concerniente al trabajo ferrocarrilero objeto da una meticulosa reglamentacin en la ley anterior que en la actual ha desaparecido. Mucho se discuti la contratacin de mexicanos con exclusividad en todos los puestos excepto los de confianza y administracin, pero prevaleci el criterio sindical con la nica condicin de que las empresas establecieran centros de capacitacin para algunos oficios, en los cuales resultaba indispensable que el aspirante se preparara antes de ser contratado. Se permiti a las empresas que la contratacin de los "trenistas" (maquinistas, conductores, fogoneros y garroteros) se hiciese por nmero de viajes (ida y regreso) y no por jornadas. Estas se ajustaron a las necesidades del servicio en todas las categoras, pudiendo iniciarse a cualquier hora del da o la noche. Algunas actividades: talleres, reparacin de va, seales, estaciones, etctera, no quedaron sujetas a horarios fijos sino de acuerdo con la naturaleza del servicio (despacho de carga o trenes, accidentes, destruccin de sealamientos, etctera), con la nica condicin de que bajo ningn concepto podra exceder cada tipo de jornada de los mximos legales (48, 45 y 42 horas respectivamente). La jornada poda dividirse siempre que se concediera un descanso de dos horas como mnimo entre una y otra fraccin del tiempo de trabajo. Se concedi al trabajador la facultad de negarse al desempeo de un servicio extra, con la obligacin de dar aviso de esta negativa con la debida oportunidad (aa. 174 a 189 LFT 1931). Otra actividad profusamente reglamentada tambin fue la del campo, no slo al haberse separado con precisin el trabajo de aparcera del arrendamiento de tierras, sino por haberse otorgado al pen de campo varios derechos no comprendidos en la legislacin actual. Delimitar la calidad de "pen" como se hizo en la ley anterior no slo fue conveniente sino necesario, a efecto de dejar establecida su capacidad de contratar y el conjunto de derechos entonces fijados, que hoy han quedado incluidos en las reglas generales, conforme puede apreciarse en la lectura de las discusiones sostenidas en el recinto parlamentario cuando se estudi el contrato especial del campo. La razn que se dio para una modificacin
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radical de este tipo de contratacin fue que la actividad contractual del pen haba disminuido notablemente, parte debido al aumento de ejidataas con derecho a tierras, parte por haber desaparecido los sindicatos campesinos, incorporados en otro tiempo a las grandes centrales obreras. Sealamos en ltimo trmino las cuestiones ms importantes del trabajo en la industria familiar y el aprendizaje, por tratarse de contratos especiales que fueron suprimidos en la legislacin mexicana vigente. El tiempo ha venido a justificar la necesidad de su existencia por varias razones: 1. La eliminacin de ciertos derechos en beneficio del trabajador contina mediante el empleo de subterfugios jurdicos de diversa ndole; esto es, el aprendiz ha desaparecido de nombre pero no en la realidad y si antes fue motivo de explotacin el trabajo que realizaba, actualmente, bajo el pretexto de la libre contratacin se le desconocen los ms elementales derechos. 2. El impulso a los pequeos talleres o "mieroindustria" ha tenido resonancia nacional pero su actividad queda fuera de muchas disposiciones de la ley del trabajo. 3. Bajo el disimulo del comercio ambulante, el "trabajador-hormiga" que forma parte de la economa subterrnea carece totalmente de proteccin. 4. La industria familiar ha tenido que disfrazarse bajo mltiples formas de organizacin productiva pero sin ningn amparo legal." La solucin, infortunadamente, no la ha dado ni ia capacitacin ni el adiestramiento que aos despus de la promulgacin de la ley vigente se instaur con carcter nacional. Una y otra han resuelto el problema del ingreso al trabajo de multitud de jvenes sin empleo; han permitido la especializacin del obrero ya ocupado; han cuidado la calidad de la enseanza a recibir; pero no han hecho desaparecer el aprendizaje tal y como se practica universalmente y ha sido admitido en todas las legislaciones. Los males que produjera un servicio mal reglamentado no los ha corregido la eliminacin de una reglamentacin que slo requera ampliarse y mejorarse. IV. ADICIONES POSTERIORES A LA LEY DE 1931 Establecida la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje bien pronto se vislumbr la necesidad de reglamentaciones de carcter particular para cierto sector industrial. En Mxico desde el ao de 1925 los sindicatos
Derecho del Trabajo (vase nota nm. 10) formula valiosas apreciaciones sobre loa
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El doctor Nstor de Buen en la ltima edicin de su prestigioso libro sobre
resultados actuales de la capacitacin y adiestramiento de los trabajadores en nuestro pas (pp. 271 a 277). as como el de los aspirantes a trabajadores (p. 307).
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de trabajadores ferrocarrileros impusieron a las empresas normas de trato que de hecho constituyeron convenciones colectivas especiales. Varias circulares tambin, expedidas el ao de 1927 por la Secretara de Industria, Comercio y Trabajo, fueron anuncio de posteriores relaciones de trabajo implantadas en varias industrias. La circular de fecha 23 de abril de 1926 dirigida al sector obrero-patronal en materia ferroviaria; la de fecha 11 de marzo de 1927 dirigida al sector minero y petrolero; la de 15 de marzo de ese mismo ao dirigida a obreros y empresarios de la industria textil, no slo fijaron la competencia de la Junta Federal sino que establecieron las bases de contrataciones colectivas posteriores y constituyeron el origen del contrato-ley, de marcado inters nacional. Todas las innovaciones sugeridas las recogi el legislador de 1931. No obstante su empeo no pudo, sin embargo, incluir normas de trato muy avanzadas que reglamentaciones como las del trabajo ferrocarrilero de 1925, estaban ya en ejecucin, al igual que algunas convenciones mineras. De ah que la nica respuesta legal fuese la disposicin contenida en el artculo 130 transitorio, en la que se dispuso lo siguiente: "los reglamentos, contratos de trabajo y colectivos, as como cualquier otro convenio que establezca derechos, beneficios o prerrogativas en favor de los trabajadores superiores a los de la ley, continuarn en vigor y las clusulas correspondientes no podrn ser modificadas". Esta disposicin, como podra advertirse, hizo posible mantener entre nosotros una relacin de trabajo progresista, propia de algunas empresas, e hizo posible a la vez dar uniformidad a condiciones de trabajo especiales. La imposicin de varias situaciones de excepcin comprob la eficacia de la disposicin anterior. Organizados los sindicatos ms fuertes y constituidas las federaciones obreras conforme a las bases de la naciente legislacin, algunos gremios pretendieron establecer condiciones de trabajo propias para llevarlas a un avance ms favorable de sus intereses. As nacieron los grandes sindicatos nacionales de industria y las poderosas confederaciones de trabajadores. Pero aquellos sindicatos que no lograron sus propsitos obtuvieron a cambio soluciones jurdicas particulares, de gran trascendencia. Tal el caso de los trabajadores bancarios y de los trabajadores al servicio de Estado, entre otros. A unos y otros no era posible debido a la naturaleza de su oficio regular, incluir su relacin de trabajo ni siquiera en captulos especiales, menos an ajustarlas a las condiciones generales de la ley. A ello se debi, respecto de los primeros, la promulgacin de un reglamento propio; con relacin a los segundos, la de un estatuto protector de sus derechos particulares.
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El reglamento de los trabajadores de las Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares (bancarios) introdujo la especialidad en la funcin bancaria de los empleados permanentes, de los empleados sujetos a prueba y de los empleados eventuales O temporales, con base en las disposiciones resumidas a continuacin: a) Slo el personal bancario permanente qued sujeto a los escalafones y tabuladores formados por cada institucin. Los escalafones se ajustaron por puestos y antigedad; los tabuladores incluyeron nicamente sueldos y prestaciones autorizadas por la Secretara de Hacienda a travs de la Comisin Nacional Bancaria. b) El personal contratado a prueba, eventual o temporal, no figuraba en los escalafones. Sus condiciones de trabajo las fijaba cada contrato individual. Despus de tres meses, de considerarse necesaria la plaza, el trabajador era sometido a un riguroso examen de conocimientos y Si lo aprobaba quedaba en la categora de trabajadores permanentes. c) El salario mnimo de la especialidad fue fijada conforme el que rega en cada localidad, aumentado en un 50% y formaba parte de l la gratificacin de uno o dos meses de sueldo, incluida cualquier prestacin o gratificacin acordada con carcter general. d) La jornada se fij en cuarenta y dos horas a la semana, facultandose a las organizaciones de crdito a reducirla o aumentarla segn las necesidades del servicio. El excedente de cada jornada se pagaba como tiempo extraordinario, previo acuerdo en cada caso. e) Fueron incluidos dos captulos de prestaciones, unas de carcter social y otras de carcter cultural, las primeras para la atencin de accidentes, enfermedades o asistencia mdico-quirrgica; las segundas consistentes en conferencias sobre materias especiales, otorgamiento de becas para el empleado que deseara realizar estudios bancarios (10% del nmero de empleados de cada institucin al ao) y facilidades para el desarrollo de su cultura fsica. f) Una prestacin importante fue la concesin de prstamos a corto plazo para los empleados permanentes que hubiesen cumplido ms de un ao de servicios, o prstamos hipotecarios a quienes hubiesen cumplido ms de cinco aos de servicios. Adems, las instituciones deban hacer arreglos con empresas mercantiles o comercios a efecto de obtener en beneficio de sus empleados descuentos de hasta un 10% del valor de las mercancas en la compra de alimentos o artculos de uso necesario; y g) Se instituy un procedimiento administrativo de conciliacin mediante el cual eran resueltos problemas menores de personal, conflictos individuales o asuntos de despido. La Comisin Nacional Bancaria fue
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el organismo encargado de diligenciar estas cuestiones y en caso de inconformidad podan los empleados intentar las acciones correspondientes ante la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje. La Secretara de Hacienda se dej como nico rgano autorizado para aplicar sanciones econmicas cuando legalmente procedieran." Este Reglamento con algunas modificaciones introducidas en ocasin de la nacionalizacin de la banca mexicana contina en vigor pero los sindicatos bancarios, aunque reconocidos, no han podido lograr que sus conflictos se diriman a travs de un captulo especial, al igual que ha ocurrido con otros sectores de trabajadores y como est reglamentado segn examinaremos despus en otros pases. Un sector ms de trabajadores a quien tambin se aplic un estatuto especial fue el de los empleados pblicos. El ao de 1938, bajo el ttulo de Estatuto de los Trabajadores al Servicio del Estado se formul una reglamentacin independiente para aplicar las normas de trabajo que deba regir la relacin del Estado mexicano con sus servidores. Trabajador del Estado se asent en dicho estatuto "es la persona que presta servicios a los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sean de ndole material, de orden intelectual o de ambos gneros, a virtud del nombramiento expedido en su favor o por el hecho de figurar en listas de raya de los trabajadores temporales". Estos trabajadores quedaron clasificados en dos grupos: trabajadores de base y trabajadores de confianza, exceptundose a estos ltimos de los beneficios del Estatuto. Con excepcin del personal al servicio de la Direccin General de Materiales de Guerra se excluy asimismo a los miembros del ejrcito y armada nacionales. El personal militarizado, el del servicio exterior mexicano, el sujeto a contrato de prestacin de servicios, y eI de inspeccin y vigilancia de las dependencias administrativas federales, qued considerado de confianza. Los derechos de los trabajadores de base se regularon en sendos captulos que comprendieron:
45 El reglamento original fue promulgado con fecha quince de noviembre de 1937 y publicado en el Diario Oficial de la Federacin con fecha 29 de noviembre del mismo ao. Las reformas que ha tenido corresponden a los aos de 1952, 1972 y 1982. Los captulos que comprendieron las mencionadas reformas fueron los correspondientes a las pensiones de vejez, la forma de integrar los tabuladores y escalafones, el derecho de antigedad y las facultades concedidas a la Comisin Nacional Bancaria y de Seguros para hacer los ajustes de carcter matemtico que procedieren.
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a) Los efectos del nombramiento: servicios a prestar; categora de stos; duracin de la jornada; el sueldo, honorarios o asignaciones mensuales; lugar o lugares donde deba prestarse el servicio. b) La adscripcin del trabajador (fue prohibido el cambio de puesto, de lugar de trabajo o de clasificacin escalafonaria; esta ltima se reglament mediante otro tipo de disposiciones que incluan calificacin y categora. c) Jornada; variable conforme los requerimientos de cada dependencia (seis y media a ocho horas diarias, cuarenta y dos a cuarenta y ocho horas a la semana. Inicialmente se fraccion la jornada para permitir tomar alimentos al medio da. d) El descanso semanal tena lugar cualquier da de la semana excepto el personal de oficina que lo disfrutaba el da domingo. Se concedieron dos periodos de vacaciones, de diez das cada uno. e) El tabulador de salarios fue sujeto a las diversas categoras aceptadas, conforme al presupuesto anual aprobado por el Poder Legislativo de la Federacin. La categora ms baja percibi siempre el mnimo fijado por la Comisin Nacional de los Salarios Mnimos para los trabajadores en general. Las obligaciones impuestas a los Poderes de la Unin respecto de todos sus empleados fueron: 1. Preferir a trabajadores sindicalizados; a los veteranos de la Revolucin y a los supervivientes de la invasin norteamericana del ao 1914. 2. Otorgar preferencia escalafonaria a los trabajadores de base. 3. Suspender temporalmente los efectos de un nombramiento cuando un trabajador de base fuese ascendido a un puesto de confianza. 4. Otorgar a los trabajadores de base las facilidades necesarias para obtener habitaciones o mejorar las adquiridas. 5. Cumplir con los servicios de seguridad e higiene en todos los puestos y en todas las dependencias del gobierno federal. 6. Proporcionar servicios mdicos y farmacuticos gratuitos. 7. Entregar oportunamente los tiles e instrumentos de trabajo indispensables dentro de las posibilidades econmicas de cada dependencia. 8. Proveer al desarrollo de la cultura fsica y dotar o arreglar los campos deportivos para Ja prctica de las actividades. 9. Establecer cursos que permitan el mejoramiento cultural y tcnico de los trabajadores. La suspensin de los efectos del nombramiento slo poda tener lugar cuando el trabajador contrajera una enfermedad contagiosa o cuando quedase sujeto a prisin preventiva. La terminacin del mismo poda
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serio: a) por renuncia del trabajador; b) por abandono de empleo; c) por conclusin del trmino o la obra para la cual hubiese sido nombrado; d) por muerte del empleado; e) por su incapacidad fsica o mental; o f) por resolucin del Tribunal de Arbitraje, creado para dirimir todos los conflictos legales surgidos entre los Poderes de la Unin y sus trabajadores. Un procedimiento sencillo fue puesto en marcha casi de inmediato, encomendndose al mencionado Tribunal la substanciacin de los juicios individuales o colectivos que presentasen los trabajadores.46 Se permiti la formacin de sindicatos con la limitacin impuesta a los trabajadores que una vez solicitado su ingreso a una asociacin profesional no podan dejar de pertenecer a ella, pues en esa poca an no se aprobaba en los foros internacionales y locales la libertad de sindicacin. Por idnticas razones se limit el derecho de huelga hacindolo prcticamente imposible de ejercitar. El examen de las condiciones de trabajo que an subsisten en una nueva reglamentacin, ms avanzada y ajustada a las nuevas exigencias de trato a los servidores pblicos, ser motivo de un captulo posterior. Y quedara nicamente por mencionar la inclusin, dentro del lapso de vigencia de las dos leyes federales del trabajo que han regido en nuestro pas, un captulo adicional a la ley de 1931, el nmero XV bis, relacionado con las condiciones especiales de trabajo de las tripulaciones aeronuticas, motivo de examen tambin, de un captulo posterior. V. LA NUEVA LEGISLACIN En la presentacin que hizo el licenciado Gustavo Daz Ordaz, presidente de la Repblica, de la iniciativa para una nueva Ley Federal del Trabajo, manifest respecto de los trabajos especiales, que para tipificarlos, se haban tomado en cuenta dos circunstancias: la existencia de trabajos en los que la aplicacin de las disposiciones generales de la ley resultaban insuficientes en cuanto a su reglamentacin; as como la solicitud hecha por sectores diversos de trabajadores y empresas para incluir en captulos propios el mnimo de derechos y beneficios que deban disfrutar, debido tanto a la naturaleza de los servicios a desempear como al inters de mantener en situacin independiente un regular nmero de
46 Arce Cano, Gustavo, Apuntes para una monografa de la Direccin de Pensiones, Mxico, Porra, 1948.
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condiciones de trabajo que pudieran incluirse, sin oposicin, en las convenciones colectivas de cada especialidad.47 La comisin legislativa encargada de estudiar la anterior iniciativa, acogi la idea y por esta razn manifest que: conocer una realidad insoslayable, la necesaria reglamentacin del trabajo de amplios sectores que durante muchos aos han quedado substrados a los beneficios de la legislacin, los cuales deben quedar amparados y sujetos por ella. La actividad propia de domsticos, artistas, deportistas profesionales, por una parte; el trabajo del campo, deI transporte; el trabajo a domicilio; en los puertos o a bordo de los buques mexicanos, por la otra; constituye una innovacin de suma importancia para la relacin obrero-patronal y para el progreso econmico del pas, que era indispensable reconocer:" El anterior razonamiento fue el apoyo para incluir en la ley vigente un ttulo sobre trabajos especiales (el VI) en el cual como dejara dicho el maestro De la Cueva "el catlogo de dichos trabajos se impuso a los viejos contrincantes de nuestra disciplina jurdica, por pertenecer al futuro, pues an se encuentran en formacin otros captulos de los trabajos humanos en los que aparezcan modalidades an no contempladas que habrn de quedar sujetos a este tipo de regulacin"." El tiempo ha confirmado el pensamiento del maestro, pues si en su origen, en la ordenacin del contrato individual de trabajo se incluyeron quince captulos relacionados con otras tantas actividades especiales, bien pronto hubo necesidad de agregar otros y creemos que la vida moderna obligar a la inclusin de algunos ms. Revisemos las generalidades de lo principal de estos captulos, sin nimo de profundizar su contenido, que ser materia de nuestra investigacin. Veamos una declaracin inicial importante. Las condiciones de trabajo de quienes han merecido y merecen la categora de trabajadores de confianza se dio deben ser proporcionales a la naturaleza e importancia de los servicios que presten, pues si bien es cierto no pueden ser
47 Proyecto de iniciativa de una nueva Ley Federal del Trabajo publicado por la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, Mxico, Talleres Grficos del Pola significativa relevancia de nuevas instituciones laborales obliga a re-
der Legislativo, 1968. 48 Dictamen aprobatorio del nuevo texto de Ley Federal del Trabajo, por la Cmara de Diputados, Mxico, 9 de diciembre de 1969. 49 Cueva, Mario de la, Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo, la. ed., Mxico, Porra, 1972, pp. 433.
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iguales a los del resto de los trabajadores tampoco deben ser inferiores a las que rijan en cada empresa o establecimiento. Bajo los moldes de este principio se aprobaron las siguientes soluciones; a) estos trabajadores no pueden formar parte de los sindicatos de los dems trabajadores ni ser designados sus representantes, por la incompatibilidad de funciones que caracteriza su empleo, ms de direccin y representacin patronal que de trabajo en s, material o intelectual; b) es facultad del empleador rescindir libremente la relacin de trabajo caso de existir un motivo razonable de prdida de la confianza. Aun cuando ste no coincidiera con las causas justificadas de rescisin fijadas en la ley; e) si el trabajador de confianza hubiese sido promovido de un puesto de planta, por disponerlo as el contrato de trabajo, volvera a l salvo existencia de una causa justificada para su separacin del empleo (aa. 181 a 186 LFT 1970). Al trabajo del transporte le fueron impuestas modalidades no contempladas en algunas legislaciones y respecto del trabajo martimo empez por cambiarse la denominacin mexicana "embarcaciones" por la de "buques" sugerida por la OIT en su Cdigo de la Gente del Mar, que a juicio del legislador abarca todos los cuerpos flotantes e incluye los diversos aspectos de este trabajo. Ms adelante haremos el estudio en particular de estos contratos en los que el legislador mexicana ajust la reglamentacin implantada al marco jurdico de la legislacin internacional (aa. 187 a 214 LFT 1970). Se ampli y puso al da el captulo destinado al trabajo de las tripulaciones aeronuticas, pues hubo necesidad aparte de sujetarlo a las reglas implantadas en la Ley de Vas Generales de Comunicacin a las normas internacionales que, como igualmente veremos, han impuesto modalidades propias de este tipo de ocupacin (aa. 215 a 245 LFT 1970). La existencia de numerosos contratos colectivos por especialidad o ramas, as como de numerosas circulares complementarias del trabajo ferrocarrilero, que han dado a ste su carcter especial y en las cuales se detallan los pormenores de cada actividad; normas tanto de trato como de ejecucin de labores, que hubieran dado una extensin inusitada a la reglamentacin legal, oblig al legislador a reducir el conjunto de disposiciones ya establecidas en la ley de 1931 a las fundamentales en torno a cuestiones como la jubilacin de estos trabajadores, las causales de rescisin, el pago de indemnizaciones y salarios por ramas, la implementacin de jornadas, etctera; es decir, apartadas totalmente de las disposiciones generales de la ley (aa. 246 a 258 LFT 1970).
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El autotransporte fue dotado de una muy completa regulacin legal. Comprende desde la clasificacin del tipo de unidad empleada y las variantes del servicio pblico hasta las cuestiones relacionadas con el transporte urbano, suburbano y por carretera. De ah que se diga que: "toda estipulacin que en cualquier forma desvirte lo dispuesto, no producir efecto legal alguno y menos an impedir el ejercicio de los derechos derivados del servicio prestado". Esta declaracin oblig a establecer salario: por da, por viaje, por boletos vendidos, por circuito, por kilmetros recorridos, segn el caso, debido a que se le ajusta a la ndole de la concesin otorgada, al permiso otorgado al propietario del vehculo, a la clase de descanso convenida, al establecimiento de obligaciones y derechos propios del servicio pblico, a prohibiciones impuestas a los trabajadores fuera del contexto global; a causales especficas de rescisin y a jornadas al margen de lo dispuesto por la ley, que sern minuciosamente examinadas (aa. 256 a 264 LFT 1970). En cuanto al trabajo del campo ha sido definido en su peculiaridad igual que el concepto de campesino. "Trabajador del campo expresa la ley-- es la persona que ejecuta labores propias y habituales de la agricultura, la ganadera y forestales, al servicio de un patrn", quedando considerados trabajadores campesinos tanto el pen ejidatario como el arrendatario o pequeo propietario de tierras. El "jornalero" como durante muchos aos se denomin entre nosotros al campesino fue distinguido de estos ltimos, de acuerdo a su forma de contratacin, por la naturaleza del servicio y por el tipo de pago del salario o "jornal" que reciba durante los ciclos agrcolas para los cuales era empleado. Este campesino, adems, pasaba la mayor parte del tiempo entre uno y otro ciclo, dedicado a las ms variadas actividades; a cambio de la habitacin que se le proporcionaba se le obligaba a realizar trabajos domsticos, pues de lo contrario, habitaba en las zonas marginales de los pueblos prximos al lugar de trabajo, siendo optativo para l, regresar o no con el mismo patrono. En cierto sentido poda decirse que se le trataba como un trabajador libre y temporal, pero la realidad fue que de hecho quedaba uncido a la tierra. De ah que se obligue al patrono propietario de un rancho o hacienda, como se denomina en Mxico a la propiedad rural de limitada extensin legal, a extender contrato de trabajo con apoyo en las normas protectoras de la legislacin laboral (aa. 279 a 284 LFT 1970). Novedad entre nosotros ha constituido el contrato especial de los llamados "maniobristas", personas encargadas del servicio pblico de estiba y desestiba en puertos, zonas federales o vas de ferrocarril (incluidas
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"espuelas" y "escapes"). El contrato de los "agentes de comercio", de los artistas, de los deportistas profesionales; del trabajo en hoteles, bares, restaurantes y otros establecimientos anlogos fue asimismo motivo de reglamentacin especial cuyas caractersticas analizaremos igualmente en su oportunidad. Y aos ms tarde de la promulgacin de Ja nueva ley, el trabajo de mdicos residentes en centros hospitalarios en periodo de adiestramiento en una especialidad, as como el trabajo en universidades e instituciones de enseanza superior autnomas por ley, debido a circunstancias presentadas en la relacin laboral o a conflictos sociales surgidos entre dichas instituciones y sus trabajadores, ha sido ste el origen de otros captulos especiales en materia de contrato de trabajo, ante la necesidad de cohonestar sus actividades mediante la aplicacin de normas singulares, resultado de la funcin desempeada, derivadas del trato cotidiano de estos sectores de trabajadores, cuyos servicios difcilmente hubiesen encajado en las disposiciones generales de la ley. Para finalizar este resumen, al trabajo a domicilio y al trabajo domsticos, clsicos trabajos tpicos como hoy se les denomina, hubo necesidad de adaptar su ejecucin y proteccin a reglas que abarcasen su variedad y condiciones. Al trabajo a domicilio se le ha definido como "el ejecutado por una persona habitualmente en su domicilio o en un local libremente elegido por ella, sin vigilancia ni direccin inmediata de quien proporciona el trabajo". Al trabajo domstico se le define como "el prestado por la persona que se encarga de los servicios de aseo, asistencia y dems propios o inherentes al hogar de una familia"; agregndose que, de ejecutarse el trabajo en condiciones distintas a stas, la contratacin queda sujeta a las normas generales impuestas por ley. Este tipo de trabajo al igual que el de la industria familiar conserva caractersticas que tambin sern objeto de estudio en particular.
CAPTULO CUARTO
LOS CONTRATOS ESPECIALES T1PICOS I. El contrato de aprendizaje II. El trabajo del campo 1. La remuneracin 2. La jornada y el descanso 3. Modalidades en el trabajo del campo 4. Contratacin uniforme limitada III. Los trabajadores domsticos 73 79 83 83 83 85 87
CAPTULO CUARTO
LOS CONTRATOS ESPECIALES TIPICOS I. EL CONTRATO DE APRENDIZAJE Los autores de derecho del trabajo estiman el aprendizaje la forma ms antigua de relacin de trabajo. Para ellos fue a partir del momento en que la enseanza de los jvenes en un oficio se encomend a un maestro bajo ciertas condiciones que, puede decirse, qued reglamentado el aprendizaje. El rgimen corporativo de los siglos XVII y XVIII le dio plena vivencia a esta relacin pero fue hasta pasada la Revolucin Francesa que tuvo una regulacin especial al declinar los talleres corporativos y propiciarse el inicio del rgimen de libertades, de seguridad, de propiedad, de trnsito y de trabajo. Los aprendices dejaron entonces de ser explotados en su labor aunque como dice el maestro De la Cueva entraron en otro tipo de explotacin no destinado ya propiamente a la instruccin de menores que pretendan adquirir un oficio, sino de mayores que carecan de capacidad y conocimientos y que necesitaron recurrir a este tipo de contratacin de sus servicios para subsistir en unin de sus familias." Independientemente del criterio del maestro la realidad del aprendizaje es su existencia en todos los pases industrializados o en vas de industrializacin, sea bajo la forma artesanal, fabril o industrial. La doctrina as lo reconoce y la legislacin lo reglamenta sin tomar en cuenta el tipo de instruccin ofrecido, buscando slo evitar esa explotacin de la que habla, ya que si a su juicio en alguna poca la institucin present la nica forma de aprender a fin de alcanzar un oficio, a partir del surgimiento de la libertad de trabajo resultaba innecesario el contrato, por lo que si se le hizo supervivir fue para garanta de esa libertad. Para l, la instruccin en escuelas de artes y oficios le ha quitado toda utilidad y por tal motivo excluy su reglamentacin del proyecto de nueva ley
" Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 7, pp. 875 a 877.
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federal del trabajo en Mxico, que dirigi. A pesar de esta circunstancia la institucin subsiste y de ah la necesidad de estudiarla. El legislador britnico no define el contrato de aprendizaje, ha preferido dar nfasis a sus caractersticas: 1. Organizar cursos para jvenes que hubiesen traspuesto la edad de obligacin escolar con el objeto de prepararlos en un oficio o arte. b) Establecer la obligacin en las empresas de proporcionar enseanza prctica a esos jvenes una vez obtenido el diploma correspondiente. c) Otorgarles como estipendio mientras dura el aprendizaje alguna gratificacin (no salario) (Ley de fecha 13 de julio de 1948). En Estados Unidos de Amrica existen comisiones encargadas del aprendizaje para jvenes en edad escolar y para trabajadores ya empleados que deseen aprender un nuevo oficio o mejorar sus conocimientos en el que ejercen. Blgica le ha dado en sus leyes el nombre de contrato de locacin de industnia y su finalidad es toda instruccin tcnica del aprendiz mediante la obligacin patronal de otorgar prestaciones accesorias particulares (proteccin en especie o en efectivo). El gobierno argentino cre desde los aos treinta una Comisin Nacional de Aprendizaje, encargada de conciliar las dos exigencias de la enseanza formativa: la destinada a retribuir el trabajo prestado en pIan de adiestramiento y la de organizacin por una empresa o grupos de empresas de cursos especiales obligatorios costeados por industriales o comerciantes.51 Con estos antecedentes nos podr ser comprendible el concepto de "contrato de aprendizaje". El doctor De la Cueva en su obra inicial sobre Derecho Mexicano del Trabajo ya citada ofreci la siguiente definicin: es el contrato mediante el cual una persona subordina su fuerza de trabajo a los fines de otra con el propsito de adquirir determinados conocimientos y sin perseguir una retribucin que compense el servicio prestado. El profesor Daniel Antokoletz lo ha definido como la etapa de formacin profesional de una persona, cuyo objeto est dirigido a procurar la adquisicin de los conocimientos tcnicos que el empleador se comprometa a proporcionar, ya sea en escuelas o en el propio lugar de trabajo.52 Paul Pie lo consider "un contrato sui generis" que se acerca a veces a la locacin de industria y a veces es parecido a la venta, cuyo objeto principal es siempre la instruccin tcnica del aprendiz, por un tiempo fijo, a cambio de una remuneracin prometida."
51 Krotoschin, Ernesto, op. cit., supra nota 15, pp. 153. 52 Antokoletz, Daniel, Derecho del Trabajo y Previsin Social, 2a. ed., Buenos Aires, Editorial Kraft, 1965, t. I, p. 271. 53 Pic, Paul, Legislacin industrial, Madrid, 1942, p. 687.
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Los cdigos del trabajo dan definiciones parecidas. El cdigo francs dice que "es el contrato por el cual un jefe de establecimiento comercial o industrial, un artesano o un trabajador, se obliga a dar o hacer una formacin profesional y metdica a otra persona, la que a su vez se obliga a trabajar para aquel, bajo las condiciones y durante el tiempo convenidos". La ley lo define como "un contrato sinalagmtico por virtud del cual una de las partes, para los fines de la formacin profesional de la otra parte, utiliza los servicios del aprendiz, como medio para que ste aprenda el oficio". El doctor M. Deveali distingue entre aprendizaje artesanal y aprendizaje industrial. Define al primero como el contrato por medio del cual el trabajo se constituye en mtodo necesario para recibir determinada enseanza, cuyo valor econmico podr ser considerado un beneficio indirecto del aprendiz como precio que ste abona al maestro. Al segundo lo considera la calificacin profesional a travs de la cual una persona, el aprendiz, recibe instruccin en un oficio antes de obtener la titularidad de una plaza. Bajo la primera forma el empleador contrae la obligacin de ensear al posible futuro trabajador un arte o un oficio, siendo facultativo para aquel otorgarle un estipendio por la actividad que desarrolle. En la segunda forma la relacin de trabajo se hace derivar del derecho civil por establecer el a. 1624 del Cdigo Civil argentino que "las relaciones entre los artesanos y los aprendices, y las entre los maestros y discpulos sern regidas por disposiciones especiales". El principio del contrato est en considerar al aprendiz como un trabajador que inicia la prestacin de un servicio en la industria o el comercio. Por ello agrega el autor citado que mientras en el aprendizaje artesano el trabajo es un medio necesario para recibir la enseanza, en el aprendizaje industrial el trabajo constituye simplemente una ocasin para conseguir la misma. La enseanza no constituye, ni para el aprendiz, ni para el empleador, la causa del contrato, sino simplemente un efecto secudario del mismo. El contrato conserva, por lo tanto, la estructura tpica del contrato de trabajo con sus dos obligaciones fundamentales: la del trabajador, de dar su trabajo, y la del empleador, de abonar la retribucin correspondiente." La ley de Brasil no define el aprendizaje; considera obligacin de los establecimientos industriales de cualquier naturaleza, inclusive el transporte, las comunicaciones o la pesca, la de ensear o matricular en una
54 Deveali, op. cit., supra nota 9, pp. 407 y 408.
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escuela tcnica un nmero de aprendices equivalente al 5% de los operarios existentes (Ley nmero 9.576 de 12 de julio de 1946). Al contrato de aprendizaje se le da el carcter de especial y sujeto a registro en una cartera de trabajo tambin especial. Se celebra por tiempo fijo (tres meses) y queda sujeto a programas propios de la industria o comercio. El aprendizaje comercial se distingue del aprendizaje industrial nicamente en el hecho de que en el primero el empleador inscribe al aprendiz en un plantel educativo, por su cuenta, sin fijar salario alguno; en tanto que en el segundo la ley seala un catlogo o relacin de oficios exclusivos que requieren enseanza previa, el aprendiz percibe salario, se encuentra sujeto a obligaciones de trabajo y recibe formacin profesional peridica por grados, cuyo trmino no excede de dos aos o ciclos escolares." En Mxico la ley de 1931 defini y reglament el aprendizaje en uno de los pocos captulos de trabajo especial que contuvo, conforme se dijo en el captulo anterior. El a. 218 defina el aprendizaje como "el contrato por virtud del cual una de las partes se compromete a prestar sus servicios personales a otra, recibiendo en cambio enseanza en un arte u oficio y la retribucin convenida". El contrato deba contener la escala y tiempo de enseanza; la jornada de los menores de edad, las obligaciones del aprendiz; las obligaciones del patrono y la facultad otorgada a ste para separar del trabajo a dicho aprendiz, sin responsabilidad, en las siguientes situaciones: cuando el aprendiz incurriera en faltas graves de consideracin y respeto al patrono o a su familia; cuando no observase buena conducta o en caso de manifiesta incapacidad para aprender el arte u oficio contratados. El aprendiz deba ser examinado cada ao o en cualquier tiempo cuando el oficio fuese calificado. El jurado que practicaba el examen se compona de representantes obreros y patronales en nmero igual y lo presida un inspector del trabajo. Tratndose de trabajo en el mar el jurado Jo deba presidir el capitn del puerto donde hubiese sido celebrado el contrato y quedaba sujeto a los Reglamentos de Marina. Por ltimo, el aprendiz quedaba facultado para separarse en cualquier tiempo, pero cuando lo hiciera como consecuencia de violaciones en que hubiese incurrido el patrono, ste deba indemnizarlo con el importe de un mes y medio del salario convenido (aa. 219 a 231). En las legislaciones espaola, argentina y brasilea, hemos dicho, al ser obligatoria la admisin de aprendices en 5% del nmero de trabajaRussomano, op. cit., supra nota 34, pp. 405 a 407.
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dores de planta, no existi obligacin patronal de instruir al aprendiz en un puesto determinado. Sin embargo, en la ley mexicana anterior, la obligacin patronal de admitir aprendices fue asimismo de 5%, pero del nmero de trabajadores empleados en cada profesin u oficio; slo en el caso de que la empresa emplease menos de veinte trabajadores quedaba excluida de tal obligacin. Los hijos de trabajadores sindicalizados tenan en todo caso preferencia en la contratacin. Al suprimirse en la ley de 1970 el contrato de aprendizaje por su reminiscencia medieval y porque en mltiples situaciones se permiti, a pretexto de la enseanza, el pago de salarios inferiores, se pens que las prcticas irregulares desapareceran; pero bien pronto se admiti la necesidad de un rgimen legal que protegiera al joven o al trabajador que se encontraba aprendiendo un oficio. Es cierto que en el captulo de obligaciones patronales se mantuvo la obligacin patronal de sostener para stos, estudios tcnicos, industriales o prcticos, cuando fuesen contratados ms de cien y menos de mil trabajadores en una empresa. Los estudios podran realizarse en el pas o en el extranjero y los beneficiarios podran serio uno o ms de los empleados de la negociacin, o uno o ms de los hijos de estos. La beca la sostendra el patrono y slo poda cancelarla cuando el beneficiario no obtuviese calificaciones aprobatorias, pero de presentarse esta eventualidad dicha beca sera otorgada a otra persona con mayores merecimientos. Una vez concluidos los estudios el becario quedaba obligado a prestar servicios en la empresa durante un ao por lo menos. Tal fue la disposicin establecida en el a. 132 fr. XV de la ley de 1970 a la fecha de su promulgacin. Pocos aos despus se agreg un captulo complementario que comprende de los aa. I53-A a 153-X en el que se convierte en general "el derecho de los trabajadores a recibir capacitacin y adistramiento en el trabajo para elevar su nivel de vida y productividad", dice la disposicin legal. De comn acuerdo patronos y sindicatos formularn planes y programas de enseanza prctica, revisados y aprobados por la Secretara del Trabajo, que en el fondo guardan afinidad con el antiguo aprendizaje, si tomamos en consideracin la naturaleza jurdica de la capacitacin y el adiestramiento. Ambas al igual que el aprendizaje parten del concepto social de empresa, que impone deberes comunitarios en beneficio de los trabajadores. Ambas requieren un acuerdo previo obreropatronal independiente de la retribucin del trabajo. Ambas son prctica dentro o fuera de la empresa. Todo ello nos lo comprueban las caractersticas relativas a una y otra. Hagamos su comparacin:
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1. Se dice en el a. 153-B que para dar cumplimiento a la obligacin de impartir capacitacin y adiestramiento, el empleador deber contratar instructores o los servicios de instruccin en escuelas, institutos tcnicos u organismos especializados. Los trabajadores podrn exigir que dicha capacitacin o adiestramiento se d en forma especial o bien, mediante su adhesin a los sistemas generales de enseanza ya establecidos. En cualquier caso la Secretara del Trabajo ser la encargada de registrar a los instructores o a los planteles a fin de comprobar las aptitudes docentes de las personas que impartan los conocimientos requeridos. 2. La enseanza se impartir al trabajador durante las horas de su jornada, salvo el caso de que, debido a la ndole de los servicios, deba hacerse en otra forma, o cuando el trabajador desee capacitarse en una actividad distinta a la de su ocupacin ordinaria. 3. La finalidad de la capacitacin o adiestramiento es permitir al trabajador perfeccionar sus conocimientos o habilidades, con objeto de aspirar a una vacante de superior categora a la suya. La instruccin puede serio tambin para ilustrarlo en la forma de prevenir los riesgos del trabajo o para incrementar su actividad dentro de la empresa de acuerdo a sus aptitudes. 4. En cada empresa se establecern comisiones mixtas, integradas con igual nmero de representantes de los trabajadores y de los patronos, las cuales tendrn a su cargo: a) vigilar la instrumentacin y operacin del sistema que se adopte; b) ajustar los procedimientos de enseanza a las normas reglamentarias vigentes, as como a los planes y programas autorizados; c) exigir la puntual asistencia de los aspirantes a los cursos que se implanten; ofrecer igual atencin a trabajadores libres o sindicalizados; y e) establecer clusulas contractuales en las que se incluyan las normas a seguir para tener derecho a la capacitacin o el adiestramiento. 5. La duracin de los planes y programas de estudio no exceder de cuatro aos calendario; comprender todos los puestos y niveles existentes en la empresa; incluir las etapas de enseanza y sistemas de seleccin de alumnos y control de aplicacin; se sujetar a las reglas que impongan las Secretaras de Trabajo y de Educacin Pblica en lo concerniente a los mtodos de instruccin y aprobacin. 6. La entrega de "constancias de habilidad laboral" se har una vez que el trabajador haya aprobado los exmenes correspondientes. Se expedirn por la entidad instructora y se registrarn para su control y acreditacin por la Secretara del Trabajo. 7. La validez oficial de cualquier certificado, diploma, ttulo o grado expedido a los trabajadores la darn, en los lmites de su competencia,
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las Secretaras de Educacin Pblica y del Trabajo, a efecto de que la profesin adquirida figure en el Catlogo Nacional de Ocupaciones, el cual puede ser consultado por sindicatos y empleadores y servir de apoyo para el otorgamiento de un puesto o categora sin necesidad de llenar otro requisito. Si comparamos las anteriores reglas con las impuestas por otras legislaciones se encontrar que los objetivos de la capacitacin y el adiestramiento son similares a los del aprendizaje. Con la salvedad de las obligaciones patronales impuestas en las leyes, unas y otro quedan sujetas a una convencin previa sin importar la denominacin, que igual puede ser contrato de trabajo especial que contrato autnomo. Lo que interesa para nuestro estudio es la forma en que cada Estado d cumplimiento a la formacin profesional de aspirantes y trabajadores, sin importar el sistema legislativo puesto en vigor para la implantacin de los programas de instruccin y las bases jurdicas en que el trabajo se sustente; el sistema o mtodo de enseanza que a cada empresa convenga o el compromiso que establezcan patronos y trabajadores para recibir, estos ltimos, tal enseanza. Varan los regmenes en cuanto a la forma de remunerar los servicios y en ello estamos de acuerdo con el maestro De la Cueva, debe impedirse cualquier tipo de explotacin del trabajo humano y debe darse al aprendiz la dignidad que merece por el simple hecho de ofrecer su fuerza de trabajo. II. EL TRABAJO DEL CAMPO Bajo el rubro "trabajo del campo", "trabajo rural", "trabajo agrcola" o "trabajo campesino", se ha incluido en los cdigos del trabajo la reglamentacin especial de la actividad del agro. Vara asimismo la denominacin dada al trabajador. En la mayor parte de los pases se les llama "trabajadores agrcolas" pero otros les dan el nombre de "obreros agrcolas" (Chile, Colombia, Ecuador, Nicaragua), de "trabajador rural" (Bolivia y Guatemala), "trabajadores del campo" (Argentina y Brasil) o "peones del campo" como se les ha denominado en Mxico para distinguirlos de los peones que prestan servicios en actividades urbanas. La naturaleza de su trabajo, por tanto, ha obligado a crear una legislacin que comprende disposiciones propias, incluidas en captulos especiales de los cdigos laborales o en leyes particulares. El trabajo puede ser permanente o temporal segn el tiempo de estancia del trabajador en el centro de trabajo, pero no todas las leyes hacen
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esta distincin ni distinguen entre "medieros", "aparceros" o inquilinos rurales como los llama la legislacin chilena. La legislacin mexicana al igual que la francesa son de las que ms se han preocupado por establecer una distincin entre unos y otros trabajadores; Mxico por la reivindicacin que su revolucin hiciera de los derechos campesinos; Francia al haber sido en Europa el pas que ms inters ha dado a la proteccin legal de todas las formas de cultivo de la tierra. Ambas al constituir la agricultura uno de los pilares de su economa y depender del campo gran parte del problema pobIacional. "La Revolucin Mexicana se ha dicho fue del campo y naci en el campo al haber sido los hombres que labraron la tierra quienes se lanzaron a la lucha rebelde para exigir el reconocimiento de sus derechos ancestrales y disfrutar de un trabajo justo"." Las primeras leyes destinadas a reglamentar el trabajo del campo se dictaron en el presente siglo. Concluida la primera conflagracin mundial era todava reducido el nmero de trabajadores campesinos propiamente dichos, pues la tierra se trabajaba como fundo familiar o individualmente. Slo en pases como el nuestro, con lamentable atraso agrcola, resultaba necesario recurrir a la mano de obra rural para el cultivo de las tierras de labranza. Fueron los propietarios de grandes extensiones de terreno los que utilizaron el trabajo humano como base de produccin de bienes econmicos, pues no intervenan ni en los cultivos o el cuidado del ganado, ya que esta tarea la tenan a su cargo el mediero o el aparcero, quienes en apariencia lo hacan con independencia del propietario pero en realidad bajo sus instrucciones como patrono. La temporalidad del trabajo agrcola se ha prestado para esta forma de explotacin de la tierra. Hasta las ltimas dcadas la aparicin de la maquinaria agrcola y el desarrollo de una autntica industria agropecuaria ha modificado el trabajo agrcola y ha transformado la actividad del hombre del campo en un trabajador propiamente dicho; pero hasta hace pocos afros la cosecha del maz, del trigo, de los dems cereales; la zafra, la recoleccin de fruta, de tubrculos, de verduras, etctera; el cultivo de la vid, la esquila, el cuidado de los pastos para ganado mayor, todo quedaba sujeto a los ciclos agrcolas y al curso de las estaciones solares. De ah la corta duracin deI tiempo de trabajo, que hoy se ve beneficiado con actividades complementarias de carcter industrial. La anterior circunstancia ha trado la desproteccin del trabajo del campo. No obstante su inters social ha sido abandonado de tal modo que se Ie considera dentro del grupo asalariado de la ms baja escala,
Revolucin, Mxico, }.C.E., t. II, 1961, pp. 163-167.
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Vzquez, Genaro V., "El movimiento indigenista", Mxico, cincuenta culos de
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sea por su diversificacin, por el permanente xodo de las personas y familias dedicadas a l, por la tecnificacin alcanzada y por las injustas formas de tenencia de la tierra. En los pases donde la agricultura y la ganadera forman parte intrnseca de la economa nacional, los gobiernos se han visto obligados a legislar en la materia, ms ahora en que la industria agropecuaria alcanza muy altos niveles y que han aparecido numerosos grupos, varios de ellos nmadas, que en todo el mundo recorren los campos en busca de elementos para subsistir, como se aprecia con los "braceros mexicanos", los migrantes de Asia o frica en Europa o los indgenas latinoamericanos. La legislacin del trabajo del campo se contrae en la actualidad a esta mnima proteccin: a) la remuneracin, a base de salario legal o salario convenido; b) la jornada y el descanso, lo primero ante la imposibilidad de sujetar el tiempo de trabajo al periodo legal y a la temporalidad de los oficios; lo segundo ante lo irregular de los periodos de inactividad, durante mucho tiempo diurnos, pero que hoy, con los mtodos tcnicos de que se dispone, obligan al trabajo da o noche, en domingos, en das festivos u otros de significacin nacional; la modalidad del quehacer humano; y c) la dificultad de una contratacin uniforme que separa la actividad que normalmente se realiza de los principios generales fijados en las leyes; situaciones todas que imprimen su peculiaridad a esta clase de servicio y confirma su especificidad. Hacemos un repaso de cada una de estas situaciones presentadas en el trabajo del campo:
1. La remuneracin
Se han implantado tres sistemas: el pago a base del salario mnimo legal o el convenido por las partes, siempre que este ltimo sea superior al mnimo legal; el pago por tarea o a destajo; el pago uniforme cuando el trabajador permanece todo el tiempo en la unidad agrcola. El mnimo legal no siempre ha quedado reglamentado al ser la categora del trabajador la que ha permitido su cuantificacin como si se tratase de un trabajador especialista o tcnico. Pudo en una poca ajustarse al salario mnimo profesional pero en nuestros das esto resulta imposible. El trabajo de siembra y recoleccin se pag durante largo tiempo como mnimo legal; hoy ni siquiera esta actividad podra inclursele en los salarios mnimos generales en la mayor parte de los pases. Tmese en cuenta, por una parte, la mecanizacin de la agricultura; por otra la jornada, y se comprender la dificultad de ajustarse a cualquier mnimo.
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El trabajador que maneja una mquina surcadora, una sembradora mecnica, una recolectora y empacadora automtica o un simple tractor, es un tcnico que tasa su labor bajo bases exclusivas de valor y rechaza los mnimos Por esta razn se ha dejado libertad a las partes contratantes para fijar mediante convenio el pago del servicio prestado. El trabajo del campo es un conjunto de tareas sucesivas a desarrollar. Eso permite que cada una se regule de modo diferente, algo parecido al trabajo de la construccin. Si hemos sealado sus distintas fases: siembra, cuidado y recoleccin, es indiscutible que a cada una se le ha asignado un valor de cambio y aun cuando no sea mecnica la operacin, el trabajador exige distinto pago que puede ser, parte en especie y parte en efectivo, parte en raciones alimenticias o parte en el disfrute de determinados bienes: vivienda, granjas o terrenos, o entrega de una porcin del producto. El futuro de estas prestaciones es ampliarlas y hacerlas cotidianas y obligatorias. En otro orden de ideas, el propietario de tierras, cualquiera que sea su extensin no realiza, por regla general, la actividad agrcola, la deja en manos de terceras personas, sea pagando un salario ajustado a la legislacin vigente u otorgando al trabajador diversos beneficios econmicos; dando en arrendamiento la tierra o imponiendo sistemas de trabajo que sin duda alguna sern motivo de reglamentacin en lo futuro. Es el caso del mediero o el aparcero, el uno verdadero arrendatario, el otro autntico agricultor sin tierra propia. Mucho se ha discutido si estos sistemas son forma de contratacin laboral o quedan sujetos a la legislacin civil. Varios pases los reglamentan bajo criterios civilistas pero el presente y futuro de su condicin jurdica exige estimar a la persona que realiza labores de campo dentro del segundo aspecto, esto es, como autnticos trabajadores. La naturaleza laboral del contrato de aparcera la justifican dos hechos: es inexacto, como expresan los cdigos civiles, que dicho contrato tiene lugar cuando una persona da a otra un predio rstico o parcela para que lo cultive, a efecto de repartirse los frutos en la forma que ambos convengan; slo cuando se trate de grandes extensiones de terreno sera posible esta forma de contratacin, pero ya no se actuara en funcin de Ja aparcera propiamente dicha sino de un arrendamiento de tierras de cultivo, cosa distinta, en la que se convendra como forma de pago una renta fija y no otro tipo de prestacin. Se ha comprobado, por otra parte, que el aparcero es en realidad un trabajador en la mayor parte de las ocasiones, al que no se quiere cubrir salario sino ajustar las condi-
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ciones de trabajo a disposiciones explcitas. El contrato es de trabajo y debe quedar protegido en una legislacin especial.
2. La jornada y el descanso
Los autores han aceptado la especialidad de la jornada del trabajo del campo. Su temporalidad, como ya se ha dicho, o los periodos limitados de los cultivos agrcolas, no permiten horarios fijos, porque la actividad agrcola requiere continuidad o porque la mecanizacin de las tareas obligue a laborar de da y noche, como tambin se ha indicado; o de inmediata ejecucin cuando los fenmenos atmosfricos son adversos. Las catstrofes y los cambios climticos influyen igualmente en la realizacin de las labores, a fin de salvar parte de los cultivos o de evitar prdidas considerables. Las condiciones de tiempo y lugar impiden el establecimiento de una jornada fija, asignndose mejor una cuota especial por cada tarea, sin tomar en cuenta el nmero de horas que resulte necesario laborar ni la poca o estacin del ao en que se realicen. E propietario agrcola, el mediera o el aparcero, cuando utilizan peones, prefieren pagar a stos esa cuota fija por cada tarea y desentenderse de otras obligaciones; el trabajador ser quien imponga su mtodo de trabajo y lo llevar a cabo sin perjuicio de los resultados. Igual puede decirse respecto al descanso. Es habitual y ello ha ocurrido desde tiempos inmemoriales, que por razones religiosas se otorgue el domingo como da de descanso semanal; an en los casos en que esto no ha sido posible por cualquier circunstancia, se ha concedido al trabajador del campo disponer al menos del tiempo necesario para asistir a los servicios religiosos, la costumbre sigue en pie. Si es posible otorgar el descanso al trabajador en da domingo o fiestas de guardar, toma el da; de no serlo el descanso es variable de acuerdo a la ndole de la tarea.
3. Modalidades en el trabajo del campo
Nos parece apropiada la distincin hecha en la legislacin de Bolivia respecto al trabajo agrcola (como lo llama), pues distingue el cultivo de la tierra en "obras de transformacin de la tierra" y "obras de bonificacin territorial". En las primeras incluye la preparacin del terreno y la siembra; en las segundas el cuidado y la recoleccin (segn la clasificacin mexicana de las labores). Separa asimismo de la agricultura a la
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ganadera y a "la forestera" por estimar a estas dos ltimas actividades trabajo agrcola-industrial, al ser propio de ellas se dice en la ley la atencin del ganado, la ordea, la fabricacin de quesos y mantequilla; Ja elaboracin de vinos, alcoholes y aguardientes y la fabricacin de azcar; los aserraderos y el corte de madera. En otro conjunto de normas distingue al patrono o dueo de las tierras del arrendatario y del colono. Separa la actividad del jornalero a la cual estima relacin de trabajo en todos los casos y coloca el contrato de aparcera en el derecho civil." La mayor parte de las leyes latinoamericanas distinguen asimismo a los "inquilinos rurales" de los medieros y aparceros; establecen diferencias marcadas entre "obreros agrcolas" y "empleados agrcolas", dejando a los primeros en una categora especial de trabajadores y a los segundos como trabajadores administrativos cuyas ocupaciones se rigen por las generalidades legales." Brasil slo define al trabajo rural y reglamenta jornadas y salarias bajo bases estrictas; 59 en tanto que Argentina promulg desde el ao de 1944 un Estatuto del Obrero Agrcola que subsiste con algunas reformas en una ley titulada Del contrato de los conchavadores rurales en Ja cual se cre una Comisin Nacional del Trabajo Agrcola y varias comisiones locales cuya misin es resolver las diferencias del trabajo del campo." De la legislacin laboral argentina conviene dar a conocer estas otras interesantes facetas. Distingue entre trabajos temporales y trabajos permanentes; a estos ltimos abona tal calidad cuando el trabajador vive en la zona agrcola, forma parte de un equipo de trabajo y recibe la colaboracin de sus familiares. Incluye asimismo como trabajadores agrcolas a trabajadores de oficios distintos de los que realizan labores permanentes de carcter agrario, o sea a herreros, albailes, pintores, cocineros, proveedores, panaderos, carniceros, jefes de trabajo, contramaestres y obreros de lecheras encargados del ganado. Se excluye nicamente a los trabajadores del servicio domstico.
Prez Patton, op. cit., supra nota 32, p. 326. " V. las siguientes leyes: Ley nm. 37 de la Repblica de Colombia, de fecha 19 de noviembre de 1921; Decreto nm. 1.467 de la Repblica de Guatemala de fecha 14 de abril de 1925; Decretos sin nmero de la Repblica de Chile de fechas 15 de febrero de 1923 y 26 de octubre de 1928; Ley de la Repblica de Ecuador de fecha 9 de marzo de 1937; Decreto de la Repblica de El Salvador de fecha 24 de mayo de 1926 y Ley de la Repblica Dominicana de fecha 12 de enero de 1923. 59 Decretos de fechas 5 de enero de 1904 y 29 de diciembre de 1906 a los cuales se hace referencia en la Consolidacin de las Leyes del Trabajo de la Repblica de Brasil. Antokoletz, op. cit., supra nota 52, pp. 331 a 337.
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A todos estos trabajadores se les concede descanso obligatorio y en das feriados (1.<2 de enero, l de mayo, 25 de mayo, 20 de junio, 9 de julio, 12 y 17 de octubre, 25 de diciembre). La jornada es variable y cuando precisa trabajar el da domingo, en la remuneracin se incluye un pago compensatorio. El salario se cubre por da o por tarea, el campesino descansa un da al cumplir cuarenta y ocho horas de tarea continua, con breves intervalos. Tiene derecho a alojamiento y a una parcela de terreno as como al otorgamiento de prstamos por conducto de la Caja Nacional de Ahorro Postal, siempre que sea asociado de dicha caja y aporte un 10% de sus percepciones ordinarias al fondo de la misma. El trabajador no puede renunciar al descanso ni a las remuneraciones compensatorias. En cuanto al trabajador temporal, el periodo mnimo de prestacin de servicios debe ser de dos meses y cuando es separado antes de concluir este periodo se le otorga el pago de una indemnizacin equivalente a treinta das de salario. La inasistencia a dos jornadas sucesivas, sin justificacin, faculta al empleador a rescindir el contrato sin pago alguno de indemnizacin. Los anteriores son los diversos mtodos que hemos podido consultar respecto a la reglamentacin del trabajo del campo. Advertimos que a dicho contrato se le ha distinguido, en alguna de las legislaciones, del trabajo ganadero y silvcola; en otras se le separa del llamado arrendamiento o inquilinato de tierras; sin embargo, en sus reglas generales coinciden todas las leyes sobre la materia. 4. Contratacin uniforme limjtada Superada la distincin entre el mediero, aparcero, arrendatario de ti; reas y trabajadores propiamente dichos, las leyes del trabajo dan plena proteccin a estos ltimos. La ley mexicana, por ejemplo, establece que cuando existan contratos de arrendamiento o de aparcera, el propietario del predio, el arrendador en su caso y el arrendatario, sern solidariamente responsables de la prestacin de servicios de las personas contratadas para llevar a cabo labores agrcolas (a. 281). Se acepta la naturaleza civil de ciertos tipos de contratacin pero se presumen patrones autnomos las terceras personas que intervengan en ella. Sobre el particular el doctor De la Cueva, en las primeras ediciones de su libro sobre el Derecho Mexicano del Trabajo, estim que la declaracin de que el contrato de aparcera es un contrato de trabajo no tiene fundamento, por ser aqulla un contrato de sociedad. Por ese motivo suprimi en el pro-
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yecto de nueva ley del trabajo toda referenc:a a dicha institucin y simplemente defini al trabajador del campo como la persona que ejecuta trabajos propios y habituales de la agricultura, de la ganadera y forestales, siempre que se encuentre al servicio de un patrono. Para l los trabajadores de la industria agrcola son trabajadores en el sentido amplio del trmino sujetos a las normas del captulo primero de la nueva ley (aa. 279, 25 y sigs.). En la exposicin de motivos de la iniciativa correspondiente se dijo por esta razn lo que sigue: El problema de los campesinos debe resolverse mediante la aplicacin del artculo 27 de la Constitucin, pero la legislacin del trabajo es importante porque siempre ser necesario que alguna persona coopere prestando su trabajo en el desarrollo de las labores agrcolas... el proyecto se esforz en la equiparacin de los trabajadores del campo con los de la ciudad, a cuyo efecto y como primera medida se emplea el trmino trabajadores del campo, pero cuando el propietario de las tierras, el arrendatario o el aparcero no dispongan de elementos propios suficientes para cumplir las obligaciones que deriven de la relacin de trabajo se les har solidariamente responsables de la contratacin respectiva." En resumen, la especialidad del trabajo del campo ha de encontrarse en las dos situaciones que por el momento se contemplan: por un lado, aquella en la que el trabajador mantiene por tiempo indefinido la relacin de trabajo con el propietario de tierras o la persona que vaya a trabajarlas por su cuenta y riesgo y emplee sus servicios; por otro, cuando se utilizan los servicios del campesino por periodos fijos, de temporada, para llevar a cabo las diversas etapas de los cultivos, con el compromiso patronal de pagar el salario y las prestaciones convenidas, trtese de tarea fija, o de actividad de otra naturaleza. En los dos casos son necesarias normas de proteccin especiales, en primer lugar, porque si el contrato es por tiempo indefinido debe proporcionrsele habitacin al trabajador, inscribirlo en los organismos de seguridad social o darle atencin mdica cuando lo requiera, permitirle el libre trnsito por el terreno que ocupe la propiedad o hacienda, facilitarle el uso de agua, la caza, la pesca y de un pequeo lote para instalar granjas o corrales. En segundo trmino, si el contrato es de temporada, las jornadas deben ajustarse a periodos que permitan reposo para la recuperacin de fuerzas, conve61
Op. cit., supra nota 47, p. 24.
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nir en el pago de salarios que satisfagan las obligaciones legales y cubrir asimismo todas las prestaciones de la seguridad social. Y en tercer lugar, por la necesidad de sealar de manera concreta aquellas condiciones contractuales que eximan al patrono de determinadas obligaciones como ocurre en la legislacin de otros pases y slo apuntadas en la nuestra. El porvenir del trabajo del campo est en posibilitar la realizacin de labores agrcolas sujetas a situaciones particulares de cada nacin. III. Los TRABAJADORES DOMSTICOS El trabajo domstico est en va de alcanzar el rango que le corresponde en la vida social Si durante aos no se otorg a la persona empleada en labores de esta naturaleza la calidad de sujeto de derechos debido al trato paternal que en apariencia recibiera, la legislacin contempornea le ha reconocido esos derechos y no slo los ha reglamentado sino que les ha dado el carcter que en el fondo contienen. El que presta un servicio domstica es trabajador sin otra hiprbole y por tanto sujeto de disposiciones legales. El domstico es hoy motivo de proteccin laboral y buen cuidado se ha tenido que a pretexto de una relacin cuasi familiar se le mantenga en situacin de minusvlido y Sin garanta de sus intereses. El servicio domstico al igual que ocurre con el trabajo del campo es hoy materia en varios pases del derecho laboral. Sin embargo, algunas legislaciones como la italiana y la francesa, lo asimilan a lo que llaman contrato de hospedaje porque se otorgan a la persona prestaciones de ndole civil, como es la alimentacin y la habitacin, que consideran de carcter ajeno a la relacin de trabajo. Por esta razn se le define como "el acuerdo celebrado entre una persona que presta a otra albergue, mediante una retribucin convenida, que puede o no incluir, segn se estipule, los alimentos y dems gastos que origine la relacin establecida". La circunstancia de que se preste algn servicio personal no constituye contrato de trabajo sino la realizacin de un servicio inherente al funcionamiento normal de la vida interna de las familias.2 Los gremios de trabajadores han planteado ante la OIT la posibilidad de incluir como contrato de trabajo el de los domsticos, a efecto de preparar algn proyecto de convencin, o al menos una recomendacin, que incluya al domstico como un simple trabajador; han pedido tara62 Barassi, L, Diritto del Lavoro, tomo III, p. 921. Nota tomada del libro de Guillermo Cabanellas, Derecho normativo laboral, Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Onneba, 1966.
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bin la inclusin de ciertas reglas protectoras del servicio "por corresponder su necesidad dicen a situaciones particulares relacionadas con el estilo de vida y conveniencia que existe en cada pas". En la peticin se ha expuesto como ejemplo la forma en que se ejerce el servicio domstico en los Estados Unidos de Amrica y Canad, en cuyos pases la persona que se encarga del aseo del hogar y de algunos menesteres accesorios que no comprendan lavado de ropa o limpieza de ventanas, asiste por horas a dicho lugar para ejecutar el trabajo, el cual se retribuye en funcin del valor-hora convenido entre patrono y trabajador. En Japn se agreg tampoco existe servicio de pie como decimos nosotros, sino sujetos a arreglos convencionales peridicos; e igual se presenta en pases donde funcionan empresas dedicadas a proporcionar el personal que se encargue de la limpieza en general." Los autores se encuentran tambin en discrepancia respecto a la naturaleza jurdica del servicio domstico. Cabanellas piensa que no se le puede dar carcter laboral porque aun cuando sea cierto que mucho de su normativa encaja en el derecho del trabajo, el grupo de normas que lo caracterizan encaja mejor en el derecho civil, tomando en cuenta que las labores de uso, asistencia y dems del servicio interior de una casa, lugar de residencia o habitacin, adquieren distinta finalidad, tal y como sucede en los hoteles, fondas, hospitales y establecimientos anlogos. Para que pudiera otorgarse naturaleza laboral a la actividad realizada sera menester, segn su pensamiento, que carezca de lucro y se ajuste a las necesidades de quien lo contrata. Slo mediante condiciones especficas es posible reglamentar este tipo de servicio personal." El doctor Nstor de Buen cree al respecto que aun cuando se pretende ubicar al servicio domstico fuera del mbito del derecho del trabajo, el principio que lo origina arranca del reconocimiento de derechos a favor de un sector de trabajadores dedicados a su ejercicio. La intervencin de un sujeto, los atributos de la relacin que nace y el rgimen que regula la contratacin, confirma lo laboral que contiene este contrato de trabajo. De ah concluye-- su carcter especial y lo positivo de la legislacin mexicana, que no slo fue la primera en implantarlo sino ponerlo de ejemplo a otras legislaciones que despus lo han regulado. Citando al doctor Ramrez Gronda otorga al contrato del servicio domstico las siguientes caractersticas: 1) Las tareas a realizar deben estar
Estimaciones y proyecciones de la poblacin econmicamente activa, (Suplemento metodolgico), Ginebra, Organizacin Internacional del Trabajo, 1986, vol.. VI. Cabanellas, Guillermo, Contrato de Trabajo, 2a. ed., Buenos Aires, Editorial
Bibliogrfica Omeba, 1957, p. 232,
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todas relacionadas con el hogar; 2) Presume la convivencia en el mbito familiar, en hoteles, pensiones, asilos, colegios o conventos; 3) La convencin no requiere necesariamente el atributo de trabajo domstico tratndose de empresas familiares; 4) El trabajo domstico es totalmente diverso al trabajo a domicilio; 5) Elemento esencial en el trabajo domstico debe serio la falta de lucro; y 6) La constancia y la benevolencia son sus notas permanentes.44 Las variantes de este contrato en las diversas legislaciones van desde aquellas en las que se ha intentado una definicin hasta aquellas que slo lo califican en un grado de la prestacin de servicios o lo incluyen como una clase de oficio en s. El denominador comn de todas es imprimirle carcter especial y de aqu el inters de nuestro estudio. Bolivia, Chile, Ecuador, Per y Venezuela, para constreirnos al ejemplo latinoamericano, utilizan en su legislacin el trmino empleado domstico y definen al servicio como la actividad realizada por las personas que se dedican en una forma continua y en beneficio de un solo patrono, al trabajo propio de los servicios de un hogar. En l incluyen guardianes, choferes, sirvientes de mano, cocineros, nieras, criados, amas de llave y repartidores; sin sujecin a horario ni descanso fijo. En Nicaragua y Panam domstico es la persona que se dedica en forma habitual y continua a labores de aseo, asistencia y dems propias del hogar o habitacin particular que no importen lucro o negocio para el empleador. La ley de Uruguay no define el servicio sino que expresa: "sern considerados domsticos las personas que se encuentran a cargo de una familia y no sean tratadas corno sirvientes, lo cual debe acreditarse ante la autoridad". Excluye a las nieras a quienes llama "amas de criaturas" y a las enfermeras (Decreto de 10 de diciembre de 1920). La legislacin de Brasil da el nombre de trabajadores domsticos a las personas que, cualquiera sea su profesin u oficio, presten servicios en casas particulares o en beneficio de otra, mediante remuneracin (Decreto nmero 3078 de 7 de febrero de 1941). Argentina, al igual que nosotros, desde la dcada de los aos veinte otorg naturaleza especial al contrato domstico, con la excepcin de personas cuyos servicios fuesen utilizados con nimo de lucro; de ah que se excluyera de otorgar este carcter a empleados de comercio, de industria, hoteles, pensiones y restaurantes, cuando estuvieran encargados de labores de aseo. En dicho pas fue una ley de la provincia de Mendoza (nmero 16 de 20 de diciembre de 1926) la primera en reglamentar el servicio domstico y a partir de ella las dems
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De Buen, op. cit., supra nota 10, pp. 481 a 487.
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provincias lo hicieron. El gobierno federal promulg a su vez la Ley nmero 317 de 30 de septiembre de 1924 ocupndose con exclusividad de los trabajadores dedicados a trabajos del hogar, autorizando jornadas hasta de doce horas con descansos intermedios, la fijacin de un da a la semana como descanso semanal y la entrega al trabajador de una comisin cuando se retirase del servicio." Francia, Bulgaria y Checoslovaquia han sido pases europeos que han promulgado leyes sobre el servicio domstico de mayor inters. Francia, desde el ao de 1923, legisl al respecto; Bulgaria en ley de 29 de octubre de 1943 bajo la denominacin de "empleados de casa" reglament el trabajo de aquellas personas que prestasen servicios a una familia mediante el pago de un salario convenido, tuviesen o no alojamiento en la propia casa. Checoslovaquia les otorg las tardes libres, descansos en das domingo y fiestas patronmicas, salarios mnimos especiales (profesionales diramos entre nosotros) y derecho a cualquier atencin mdica. Quedaran por mencionar las legislaciones que consideran a los porteros dentro del servicio domstico. Sobre el particular el maestro De la Cueva se ocup en las primeras ediciones de su libro ya citado, del contrato especial de portera y sugiri fuese incluido en nuestra legislacin. Le preocup que mientras en el extranjero haba sido puesta en vigor una legislacin avanzada sobre la materia, en Mxico no se hubiese previsto este tipo de contrato, no obstante contemplar caractersticas propias de nuestro medio. Examin en particular el debate habido el ario de 1929 en la OIT, en el cual se consider domstico al portero de cualquier tipo de casa habitacin (unicelular o pluricelular), diferencindolo de la persona que prestara servicios de portera en negociaciones comerciales e industriales o en hoteles y pensiones. Las caractersticas que seal para este contrato fueron: a) la retribucin deba incluir la habitacin, el consumo de luz elctrica, la calefaccin y un salario mensual fijo; b) el salario deba ser el mnimo legal; c) los descansos se otorgaran por horas ajustadas previamente, y d) el descanso semanal quedara comprendido en los periodos que no formaran parte del tiempo de trabajo, es decir, el horario de labores se reducira diariamente en forma proporcional. El maestro dio a conocer asimismo la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el sentido de considerar relacin de trabajo la de los porteros, sujeta a condiciones especiales, a compromisos definidos y a prestaciones variables.
Pozzo, Juan D., Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Ediar Editores, 1948, t. I, p. 650.
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No asimil su contratacin, como lo haba hecho la legislacin extranjera, al trabajo domstico, sino que le otorg una categora especia1.87 Resulta extrao, debido a tal circunstancia que apuntara con bastante objetividad, que no haya incluido en el proyecto de iniciativa de nueva ley federal del trabajo en cuya comisin redactora particip tan brillantemente, el contrato especial de los porteros, sobre todo cuando se tuvo conocimiento en su poca que hubo varias discusiones jurdicas al respecto, debido a que la pretensin patronal era considerar como arrendamiento sui generis la habitacin proporcionada al obrero y su familia, cuando dicha habitacin forma parte intrnseca del servicio prestado. Se ha supuesto que fue la negativa patronal a reconocer ciertas prestaciones que en la prctica se otorgan a estos trabajadores como derivadas de un contrato de trabajo, cuando era precisamente la peculiaridad de las mismas las que obligaban a consignarlas en disposiciones especiales. Creemos que as como ya se ha pensado incluir en la ley otras formas de contratacin especial se piense en la posibilidad de reglamentar un contrato de portera.
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Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 7, pp. 861-864.
CAPTULO QUINTO
EXAMEN DE OTROS CONTRATOS

L El deportista profesional
1. El carcter patronal de la empresa o club deportivo. 2. Lugar de prestacin del servicio. 3. El uniforme 4. Las condiciones contractuales
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II. Trabajadores de los espectculos . 1. Caractersticas III. La pequea industria e industria familiar 1. Caractersticas del contrato de la pequea empresa. IV. El trabajo de los medios de comunicacin
CAPTULO QUINTO EXAMEN DE OTROS CONTRATOS I. EL DEPORTISTA PROFESIONAL El deporte, funcin social, fue el tema-base del Primer Congreso Internacional del Derecho del Deporte convocado por nuestro pas el ao de 1968. La convocatoria tuvo por objeto analizar, por una parte, el nivel amateur de las olimpiadas internacionales modernas, que tienen lugar cada cuatro aos en distinto pas; por otra, otorgar al deportista la calidad profesional que le corresponde cuando dedica sus aptitudes fsicas a la prctica permanente de una actividad deportiva, as como proteger sus derechos de trabajador, que en esencia lo es, ya que no slo se encuentra al servicio y bajo la direccin de un patrono, sino que recibe un beneficio econmico que representa un ingreso ordinario de sustento y vida familiar, sujeto a determinadas condiciones de tiempo y lugar en cuanto al desarrollo de tales aptitudes. Son ya varios los pases que distinguen el deportista aficionado del deportista profesional, al expresarse en textos y proposiciones legales que mientras el deportista aficionado es la persona que se entrega a una actividad por el mero placer de hacerlo, el deportista profesional vive de esa actividad. Nuestro pas dio en la nueva ley federal del trabajo la categora de trabajador al deportista sujeto a reglamentos profesionales de la actividad y ha puesto nfasis en la naturaleza laboral de la relacin existente entre quien se dedica a la prctica de un deporte mediante retribucin convenida de quien lo hace por simple ejercicio fsico. Las leyes de Alemania y Francia, en Europa; la de Argentina en Amrica Latina, fueron de las primeras en ocuparse de la cuestin, porque bajo el subterfugio de que el deportista formaba parte de un club de actividades fsicas varias a quien en apariencia se le entregaba un donativo por su colaboracin, cuando participaba en un equipo, se elimin su carcter de trabajador. Para disfrazar esta situacin irregular, el sueldo lo perciba de una empresa propiedad de cualquier socio del club, misma que Ie daba facilidades de tiempo para practicar el deporte a cambio del
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desempeo de labores en una oficina. Con base en estos supuestos figuraba como miembro del club dedicado a determinado deporte siendo el club el que en realidad explotaba el servicio prestado. Otras veces eran directamente las empresas quienes patrocinaban equipos de algn deporte; tenan al jugador como empleado suyo y el sueldo fijado en el contrato de trabajo individual constitua el estipendio real pagado al deportista por su participacin. El profesor Mario J. Deveal es el autor que mejor ha estudiado, a nuestro juicio, el contrato de trabajo del deportista profesional. En su libro Lineamientos de derecho del trabajo inicia su anlisis indicando que no es del caso recordar los motivos por los cuales el deporte en general debi tener siempre carcter recreativo exclusivo. Para l la relacin de trabajo que subyace en la prctica de ciertos deportes no tuvo su origen en el momento en que se hizo subir a un ring a dos personas que medan su fuerza fsica contendiendo una contra la otra, ni cuando en una corrida de toros los espectadores ocupaban un lugar determinado pagando por su asistencia al espectculo una cantidad fijada de antemano, pues el pago representaba un incentivo para el torero y la limpieza de su actuacin. Tal relacin surgi cuando la pelea de box o la corrida de toros tuvo todas las caractersticas de espectculo pblico y el contendiente o el torero fueron considerados trabajadores de ese oficio y por tanto sujetos de derecho bajo ciertas condiciones." El doctor De Buen dice al respecto que con motivo de la celebracin en nuestro pas de la XI Olimpiada Mundial el ao de 1968, se presentaron numerosos trabajos bajo los siguientes rubros: El deporte corno funcin social, Amateurismo y profesionalismo y otros ttulos. En dichos trabajos se analiz la naturaleza jurdica de la relacin establecida entre el deportista y el propietario de un equipo deportivo. A pesar de no haber sido coincidentes las opiniones emitidas nos dice priv en todas el punto de vista laboral, al considerarse que en esa relacin haba el nacimiento de una relacin de trabajo de ndole especial, tanto porque el tipo de prestacin del servicio queda sujeto a una subordinacin tcnica y econmica distinta de la del trabajador obrero, como por la forma de pago que se establece y las condiciones fijadas precisamente en dicha prestacin. Seala que, a su entender, es Despontrt el autor que mejor se pronuncia, en forma cauta pero certera, por considerar la actividad del profesionista en el grupo de contratos innominados, no incorporados an al derecho laboral, pero con autonoma frente al derecho comn, sujetos
68 De Buen, op. cit., supra nota 10, pp. 461 a 474.
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nicamente a un acomodamiento ulterior dentro de la figura del contrato de trabajo y con perfiles propios." La legislacin mexicana no se hubo ocupado antes del trabajo desempeado por el deportista profesional. Fue la justa deportiva mencionada la que orient a la comisin que preparaba el proyecto de nueva ley del trabajo quien atendiera la necesidad de reglamentar la actividad del jugador profesional en todos sus aspectos. Y es que para el legislador de 1931 el hecho de que un jugador tuviese el carcter de trabajador cuando la prestacin de sus servicios se haca en funcin de cualquiera actividad empresarial, resultaba inconcebible; se trataba simplemente de un empleado al que se daban ciertas facilidades para practicar un deporte, pero sin existir ni direccin ni disciplina en tal prctica y menos an considerar como modus vivendi cualquier dedicacin deportiva. La ventaja de la ley mexicana respecto de otras legislaciones ha sido, por tanto, su modernidad, de ah que la tomemos como ejemplo para la relacin de trabajo del deportista profesional. Parte nuestra legislacin de una realidad: los equipos deportivos dedicados al espectculo son verdaderos negocios o empresas cuyos fines son preponderantemente econmicos; el deporte se ejercita con nimo de lucro; el jugador es un sujeto subordinado a los intereses del propietario y ste acta como patrono con las ventajas de su calidad. Cuatro caractersticas distinguen este contrato especial: 1. El papel patronal asumido por el propietario de un equipo que contrata los servicios del jugador; 2. El lugar de prestacin del servicio; 3. El uso permanente que debe hacer el jugador del uniforme o "camiseta" como en trminos comunes se llama a ste; y 4. La dependencia directa y exclusiva que se establece entre la empresa o club deportivo y el jugador. Expliquemos cada una.
1. El carcter patronal de la empresa o club deportivo
Hace muchos aos dej de ser aficin al deporte la prctica permanente de ciertas actividades fsicas. Sealamos el box y las corridas de toros como las primeras que combinaron el inters fsico con el inters econmico, pero otras muchas surgieron con igual mpetu comercializador, convirtiendo al deportista ya no en un ser enmarcado en un simple juego de aptitudes sino dedicado por completo a sacar provecho de su habilidad fsica y su conocimiento de las reglas de algn deporte. El football, el base-ball, el basket-ball, el frontn (a cesta o raqueta), la lucha
Idem, pp. 469 472.
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libre, para mencionar los deportes ms comunes hoy en da, escenificados en lugares abiertos o cerrados, dejaron su papel deportivo para convertirse en negocios destinados a obtener ganancias; desde el momento en que el acceso a dichos locales se hizo mediante la compra de un boleto con derecho a ocupar una posible butaca o lugar, dej de tener la prctica de cualquier deporte un objetivo de mero entretenimiento para el jugador y el espectador, para convertirse en espectculo reglamentado y sujeto a normas de administracin pblica que garantizan al espectador la calidad y categora del espectculo y le transfieren determinados derechos. La competencia ya no es por el prurito de ver triunfantes los colores de un equipo sino por apreciar la habilidad de un jugador, la vistosidad de un conjunto y la calidad de la diversin que se proporciona a quien asiste al espectculo mediante pago de otro derecho determinado. El inters antiguo de algunas empresas por impulsar las actividades fsicas de sus trabajadores y empleados, de apartarlos de prcticas nocivas, de atraerlos a diversiones sanas de cultura fsica, ha desaparecido y se ha transformado en una prestacin accesoria al trabajo ordinario. El uso de los locales, aparatos e instalaciones deportivas, se ha convertido en materia de convencin obrero-patronal y de ajuste a un clausulado especfico, parte de las clusulas generales de un contrato colectivo. La asistencia a esos locales y el aprovechamiento de las instalaciones es voluntaria y la finalidad antes perseguida, de establecer competencias sin propsitos de utilidades pstumas, ya no tiene lugar; el sostenimiento de los centros deportivos queda a cargo de los sindicatos, que son hoy los encargados de organizar justas y campaas entre sus propios asociados. El profesionalismo ha modificado en profundidad y trascendencia la prctica de cualquier deporte para dejar en calidad de amateur o sea persona que no percibe un beneficio econmico por dedicarse a l, al jugador natural, o sea la persona que se ejercita en una actividad fsica por el placer o gusto de ocupar su tiempo en ello. El jugador por oficio ha cambiado el concepto deportivo en s para convertirlo en tarea diaria con fines de subsistencia y comodidades apreciables. El deporte se ha hecho profesional en todos los rdenes y en la actualidad hasta los clubs privados pagan el privilegio de contar entre sus asistentes a determinadas figuras de una especialidad deportiva. Al igual que en cua?quier empresa comercial o industrial, al propietario de un equipo dedicado a determinada actividad fsica, slo le interesa el rendimiento econmico de su inversin y por eso exige al jugador profesional su total dedicacin a la prctica del mismo, bajo sus condiciones, sus mtodos de trabajo y sus propsitos de especulacin.
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2. Lugar de prestacin del servicio
El club dej de ser el local donde se efectuaban las competencias. Se han edificado centros especiales, cada vez con mayor nmero de butacas o asientos para recibir ms espectadores Altas cuotas por asistir a los espectculos deportivos norman los beneficios Se justifica este cobro con la explicacin de que el costo de las contrataciones a diversos jugadores son actualmente muy elevados pues es preciso contar con personas ms jvenes y ms diestras constantemente, a fin de interesar en los juegos que se escenifican a los aficionados. Con ello se obtienen ms utilidades y se cumple con la regia de nuestros das: el deporte ha dejado de ser un divertimento para convertirse en un espectculo de masas, con ofertas y novedades cada da ms atractivas para el espectador. Por otra parte, el equipo viaja en cada funcin a otros lugares distintos al de su sede oficial; por esta razn se ha fijado en la ley que el lugar de trabajo es el campo, o local donde se efecte una competencia, en el mbito geogrfico nacional o internacional inclusive. Si hay necesidad de algn cambio, puede ste llevarse a cabo sin violar ninguna disposicin legal, porque lo que importa es el espectculo en s y no la justa deportiva. Lgico es suponer que frente a este hecho los gastos de traslado y estancia del deportista profesional corran por cuenta del propietario del equipo, independientemente del pago de una "prima" o cuota adicional ofrecida al jugador por el resultado favorable de la competencia. En suma, las modernas bases de contratacin del deportista estn establecidas en funcin de elementos muy diversos a los que la ley en general otorga al comn de los trabajadores.
3. El uniforme
De la participacin en un encuentro deportivo portando una simple camiseta, unos modestos calzoncillos y unos zapatas especiales, se ha pasado a la comercializacin del uniforme. Al jugador se proporciona obligatoriamente y en igual forma se le obliga a vestir un determinado uniforme oficial para distinguir las caractersticas y colores del equipo en cada competencia, pero mucho se discute hoy si es facultad del jugador portar determinada marca y hacer propaganda a sta. Se ha concluido que esto ltimo es derecho absoluto de la empresa y ella sabr si Ie conviene o no utilizar determinado diseo y cobrar al fabricante por el privilegio de ostentar la marca. Sin embargo, tanto en Europa como en Estados Unidos de Amrica los deportistas profesionales han obtenido un pago
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extra por el uso en el uniforme de cualquier leyenda o anuncio haciendo propaganda a determinado producto, o se establece en el contrato el pago de una prestacin por tal uso. Creemos que esta ltima es la solucin ms justa.
4. Las condiciones contractuales
Este ltimo captulo es el que ha hecho que el legislador legisle especialmente en favor del deportista profesional. Entran en juego no slo los factores de dependencia y salario, sino los de estabilidad y prestaciones propias de la contratacin. Lo primero por resultar urgente para el propietario de un equipo deportivo obtener la exclusividad de los servicios del jugador, para mantenerlo en forma permanente de eficacia fsica y habilidad, para el logro de su mximo rendimiento. Lo segundo porque al deportista profesional interesa en la actualidad su permanencia en el equipo por cierto tiempo fijo, sea una temporada, sea durante determinados aos o mientras estn completas sus facultades en el juego. Adems, si el patrono obtiene ventajas adicionales en la presentacin del espectculo, al tener derecho a participar, aunque sea de manera proporcional, a un estipendio extra. En suma, en nuestro tiempo se ha abandonado el carcter propiamente deportivo de las competencias para entrar de lleno en el profesionalismo, con las ventajas que para el trabajador representa la utilizacin de sus servicios. El legislador mexicano no poda quedar eximido del propsito de proteccin jurdica a estos trabajadores especiales y de ah el captulo X del ttulo respectivo incluido en nuestra Ley Federal del Trabajo (aa. 292 a 303). En este captulo se han contemplado las anteriores caractersticas sealadas para distinguir este tipo de contrato y si no quedan comprendidas todas ellas, s las ms importantes y otra que tanto interesa al deportista profesional; su transferencia a otro club o empresa y las causales propias de rescisin. Respecto a la transferencia la ley mexicana dispone que el deportista no puede ser transferido a otro club sin su consentimiento, a menos que tenga el carcter de "agente libre" como se denomina en otras legislaciones a este hecho; esto es, que en el contrato slo se estipule el tiempo fijo de duracin para que al concluir el trmino del mismo pueda con libertad ofrecer sus servicios a otra empresa. Por regla general esto no se ha permitido en Mxico por no resultar costeabIe a una empresa deportiva la preparacin y acondicionamiento fsico del jugador. De este modo lo que arregla con l es la posibilidad de una transaccin mercantil con otra empresa, ofrecindole una partici-
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pacin proporcional en los beneficios econmicos que se obtengan. En cuanto a las causales propias de rescisin, stas son tres: a) la indisciplina grave del deportista o su falta de atencin a las rdenes que reciba; b) las faltas disciplinarias y e) la prdida de facultades fsicas. II. TRABAJADORES DE LOS ESPECTCULOS Encuentran acomodo en esta clasificacin las personas que bajo diversas denominaciones estn empleadas en establecimientos dedicados al entretenimiento pblico, sea gratuito o con pago del derecho de admisin por parte de los espectadores; as como aquellas que del ejercicio o cultivo de un arte coreogrfico, musical, cmico o dramtico han hecho un modus vivendi, por cuya ejecucin convienen con el propietario o empresario del local donde se desarrolle el espectculo el pago de un estipendio en moneda determinada o en moneda del pas donde actan, sean una o varias las representaciones de la obra a ejecutar, percibiendo dicho estipendio por cada representacin llevada a cabo. Contadas son an las legislaciones que han reglamentado la profesin de artista o ejecutante, como se llama al trabajador del espectculo, pues engloban su trabajo en el captulo de la remuneracin ordinaria del profesionista libre e incorporan su actividad a una simple prestacin de servicio de carcter civil. Las hay que asimilan a dicho artista o ejecutante a las normas convencionales de un trabajador comn y no toman en consideracin el tipo de relacin de trabajo especial que surge entre l y el patrono, menos an la condicin social del artista o ejecutante o los estudios o grado de adiestramiento que pueda ostentar. Las mejores leyes protectoras del trabajador del espectculo son actualmente la de Espaa, Italia, Brasil y Mxico; son ellas las que sirven de apoyo a la presente disertacin y ofrecen las bases en que se apoya el contrato de sus servicios. El doctor De Buen, con gran pasin, piensa que si la vida ha tratado al artista y al intrprete con generosidad o injusticia en algunos casos, al no ser el fondo filosfico de la actividad lo que interese sino la relacin que se establece entre la persona dedicada al arte y quien contrata sus servicios, debe entonces comprenderse que si esta persona obtiene la subsistencia de su prctica o la exhibin misma al pblico, lo hace a cambio de una remuneracin; cumplindose as los requisitos de un verdadero contrato de trabajo. El patrono, como se ha dicho antes, puede serlo el propietario de un centro de espectculos pblicos o el empresario que alquila el local para presentar en l una obra teatral o un concierto musical. Uno u otro podrn
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ser parte de una empresa comercial a efecto de que sea sta quien responda de cualquier obligacin legal, pero sea cualquiera la situacin en que se contemple la presentacin del espectculo, la relacin que surge es de trabajo. El espectculo, a su vez, puede consistir en determinada pieza teatral, una exhibicin cinematogrfica, una funcin de circo, la presentacin en un centro nocturno, cabaret o boite o puede serlo una emisin radial o televisiva, si se toma en cuenta que en las ltimas dcadas las empresas dedicadas a esta clase de explotacin comercial proporcionan un espectculo, pagando un sueldo al locutor, a la persona que presenta dicho espectculo y al artista o ejecutante que interviene. Todos ellos son trabajadores aun cuando sea una sola la presentacin que ofrezcan, no slo por la relacin jurdica que nace cuando se les contrata sino porque las empresas ofrecen servicios por tiempo a cambio de cortes publicitarios durante los cuales se exhibe propaganda de ciertos productos mercantiles. En todos los casos el legislador ha apoyado su intervencin en un triple fundamento: 1. La naturaleza de la representacin que implica, cualquiera sea la forma en que tenga lugar, un desempeo convenido y un esfuerzo fsico que debe ser protegido. 2. La proteccin legal que corresponde a la persona que lleve a cabo tal representacin, sea ante el pblico asistente al espectculo o ante el posible vidente o escucha de la estacin televisora o de radio. 3. La relacin de trabajo que se inicia en el momento en que esa persona pone al servicio de otra sus aptitudes y surge una convencin entre ellas, que no por su carcter privado puede estimarse del orden civil o mercantil, sino estrictamente laboral, ante los elementos que intervienen: un patrono, un trabajador, la ejecucin de la actividad bajo la direccin del primero, la dependencia econmica del segundo y las condiciones bajo las cuales ha de desarrollarse el espectculo. La ley de Brasil regula el trabajo del artista o ejecutante con apoyo en el hecho de que el propietario o empresario de un centro de espectculos pblicos o la representacin con carcter privado, sea gratuita o de paga, al ofrecer cualquier funcin o espectculo, lo que contrata es el tiempo de preparacin del experto, el tiempo de representacin y las cualidades del artista o ejecutante. Esta ley fue resultado del empeo puesto por dos organizaciones brasileas: la Sociedad de Actores y la Orden de los Msicos, que lograron el cambio de mentalidad civilista que privaba en su trabajo para obligar al legislador a promulgar y tomar en cuenta los siguientes factores: a) la calidad del artista o ejecutante sirviendo de base su reconocimiento nacional o universal; b) el tipo de funcin a presentar (por da, por semana o por temporada); e) el lugar o lugares de la actua-
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cin; d) las obligaciones que contrae el trabajador y el pago de sus servicios; y e) las obligaciones del patrono tenga lugar o no la presentacin del espectculo (toda suspensin no imputable al trabajador). Esta ley denomina "salario contractual" la remuneracin convenida previamente por las partes a fin de que no se le tome como pago por servicios profesionales. El actor o msico contratado es trabajador, independientemente de que el patrono cobre o no la entrada al espectculo, la actuacin en s es lo que da carcter a la relacin establecida. Por este motivo se exige que en el contrato que se celebre se incluyan todas las clusulas necesarias para cumplir con los mnimos legales y en particular los especiales de cada representacin que ofrezca el artista o ejecutante. El contrato debe estipularse por escrito. La ley incluye a los operadores cinematogrficos en este ltimo rango (Ley nmero 3.857 de fecha 22 de diciembre de 1960 an vigente). El Estatuto Espaol de los Trabajadores incluye dos disposiciones transitorias en las que se dice que, de acuerdo con lo dispuesto en el a. 20 de la ley, las relaciones laborales de carcter especial sern materia de un rgimen jurdico propio y deben estimarse de trabajo en ciertos grupos de servicio. Con base en esta disposicin legal a partir del ao 1984 las actividades profesionales de msicos, actores y deportistas han sido motivo de una reglamentacin especial.
1. Caractersticas
De las leyes examinadas hemos desprendido las caractersticas que mencionamos a continuacin en el contrato de actores y msicos: 1. Es trabajador toda persona dedicada profesionalmente al espectculo o al modelaje cuando su imagen sea trasmitida en catlogos, revistas, peridicos, por televisin, etctera. Personas que por alguna circunstancia se dediquen a la actuacin, a la presentacin de un espectculo o a cualquier manifestacin artstica con fines lucrativos, tambin son trabajadores. 2. La relacin de trabajo puede ser por tiempo determinado o por tiempo indeterminado; por una o varias funciones; por una o varias temporadas; por una o varias presentaciones. En todo momento puede dejar de contratarse al artista o msico si por alguna circunstancia resulta indispensable un cambio. La suspensin del espectculo da motivo a la terminacin del contrato. Si se estableci que la temporada puede desarrollarse en diversos lugares, es posible establecer cambio de persona cuando el trabajador est impedido de trasladarse a determinado lugar.
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SANTIAGO BARATAS MONTES DE OCA
3. La remuneracin es variable. Como lo seala la ley mexicana y lo expresan otras puede estipularse distinto salario para iguales actividades. En una obra teatral, por ejemplo, la importancia del papel asignado; en un concierto la calidad o prestigio del ejecutante; la mayor o menor dificultad que presente la actuacin; la habilidad de la persona; todo esto permite una variable muy extensa de remuneraciones. Por eso se dice que el comediante no puede cobrar lo mismo que el clown o el payaso o el cmico de cine. El vestuario no forma parte del salario cuando es costeado por el patrono y le es devuelto al concluir las representaciones. 4. El lugar de prestacin del servicio puede variar. Slo en funciones aisladas o tratndose de una sola presentacin es nico. En los dems casos puede establecerse que las representaciones o ejecuciones tendrn lugar en distintas plazas nacionales o extranjeras, con variacin nicamente del salario; el diverso aforo del centro de espectculos, la ubicacin del local utilizado, la mayor o menor poblacin del lugar donde vayan a tener efecto las funciones, el objetivo perseguido (sea para propaganda o para trasmitir publicidad, sea para difundir el aspecto sonoro o trasmitir la imagen); todo ello es importante consignarlo en la contratacin. 5. La representacin por temporadas implica diversas estipulaciones: a) La probable duracin de la temporada; b) Un nmero fijo de representaciones o un nmero indeterminado de stas; e) La suspensin de las funciones obliga al pago ntegro de la remuneracin convenida, al menos que se establezca clusula no compromisoria; esto es, que en dichas situaciones slo se cubrir una indemnizacin y los gastos de traslado y alojamiento que deba hacer el artista o ejecutante; d) Pueden contratarse anticipos o sea un pago inicial antes de las representaciones al pblico, ya sea por el tiempo que duren los ensayos previos o a ttulo de garanta para el artista o ejecutante de que van a ser utilizados sus servicios; e) El cambio en el calendario de las funciones es admisible slo cuando el contrato es por tiempo indeterminado. 6. Los gastos de traslado y estancia en lugar distinto a aquel en el que firme el contrato o el de residencia del artista o ejecutante, sern siempre por cuenta del patrono. Si se conviene en que los haga el propio artista o ejecutante por motivos de liberalidad, podrn incluirse en la parte proporcional del salario cuando dichos gastos deban realizarse, segn el tipo de hospedaje que se prefiera. 7. Los gastos de la seguridad social sern por cuenta del empleador salvo que se estipule lo contrario. Algunas legislaciones incluyen hasta los accidentes de trnsito, los de traslado o las contingencias que puedan presentarse derivadas del hospedaje o de los lugares de actuacin.
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Es de apreciarse el extremo al que ha podido llegar la responsabilidad patronal en esta clase de contrataciones, muy justificada si se toman en consideracin las eventualidades del espectculo y la falta de permanencia o estabilidad de los servicios. Los trabajadores de esta rama especial de ocupacin han ido obteniendo gradualmente ventajas sociales y econmicas que dan carcter propio al contrato especial de artistas y msicos y ofrecen asimismo proteccin particular a sus intereses.
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LA PEQUEA INDUSTRIA E INDUSTRIA FAMILIAR
El doctor Javillier, eminente tratadista francs de derecho del trabajo, en interesante estudio realizado por l para el libro de homenaje a su maestro el profesor Gerard de Lyon-Caen, incluye un captulo que titul "Los parasos normativos perdidos", referido a las empresas que en Europa se denominan "de ensamble de la produccin", y que para nosotros son pequeas industrias o microindustrias como se ha dado por llamarlas en Mxico para distinguirlas de los talleres de trabajo, muchas de ellas constituidas con la finalidad de auxiliar a empresas mayores o de actuar como sucursales de las mismas, en apariencia con personalidad jurdica propia. Se trata de empresas complementarias de pequea escala, por regla general destinadas a la fabricacin de uno o dos artculos accesorios, que por su reducida aplicabilidad tcnica o de complemento (no de ensamble) hacen innecesaria la formacin de un departamento de produccin destinado a tales artculos. El profesor Javillier nos llama la atencin en el sentido de que, en Europa y durante las dcadas recientes, el nmero de talleres destinados a la produccin de enseres menores ha aumentado de modo considerable, obligando a las autoridades del trabajo a iniciar una forma especial de proteccin a los trabajadores ah empleados. Esto ha llevado a varios pases a legislar sobre la materia "por razones elementales de justicia social". Para l algunas reformas legislativas ya introducidas en los cdigos de trabajo han dado inicio a la tarea de diferenciar las actividades ah desarrolladas, independientemente de que sean propias o no; se ha pretendido nicamente evitar el desamparo de personas altamente calificadas que por diversos motivos carecen de ocupacin. Al mismo tiempo, la jurisprudencia establecida en su favor por los tribunales supremos, que han debido ocuparse de este fenmeno al cual se hubo dejado sin atencin, ha coadyuvado a dirigir por el camino legal a una nueva ciase de prestacin
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laboral que en los tiempos actuales forma parte de una gestin empresarial de tintes propios.7 El taller o pequea empresa no es novedad para nosotros o para pases que durante muchos aos se manejaron a travs de una economa centralizada. En ellos, como ha ocurrido en nuestro pas, esos talleres han perdurado hasta nuestros das y han significado un poderoso auxilio para la industria de todo gnero, Ilmeseles "negocios de acabado", "de complementacin" o simplemente de productos especficos. Cuando a la gran industria no ha convenido mantener una planta de trabajadores que tengan ocupacin en reducidos o limitados campos productivos, su existencia no constituye novedad alguna ni tampoco lo es el hecho de que desde hace muchas dcadas se haya reglamentado el funcionamiento de estos negocios. El profesor ruso Samorodov estudi con amplitud el caso de los pases de la Europa oriental, muy semejante al de los pases en vas de desarrollo. Encuentra que un sistema econmico basado en el ejercicio democrtico del poder, supeditado a una persona o a una autoridad, se concentra en el pequeo taller y en la autogestin, al poner en juego la combinacin ptima del fenmeno productivo. Mediante este sistema se da impulso a la independencia de empresas y asociaciones de trabajadores, se afirma la gestin autnoma y se obtienen beneficios adicionales derivados del otorgamiento de atribuciones legales necesarias para regir el trabajo colectivo en pequea escala. Esto se debe agrega el autor al hecho de que en los pases desarrollados de economa de mercado los progresos tcnicos han agravado los problemas del mercado de trabajo con el consiguiente desempleo, en tanto que en los pases de economa social el Estado ha llegado al convencimiento de lo imposible, para la gran industria, de abordar todos los aspectos de la produccin. La solucin se ha encontrado en el establecimiento de "plantillas" modestas de trabajadores, en la promulgacin de una legislacin especial que se mantenga intermedia en el proceso productivo tanto en el aspecto de derechos como de obligaciones; y en la necesidad de mantener lejos de ciertos progresos tcnicos, siempre costosos, a la gran industria. Al asumir esta conducta se ha podido dar ocupacin a multitud de trabajadores "sobrantes" o "especialistas" en determinada actividad, con alivio al agobio del desempleo.'" -to Javillier, Jean Claude, Pour un dbat doctrinal partir du droit compar die
t'uva',
Pars, Editorial Dalloz, 1987, pp. 191 a 219. Samorodov, Alexandr, "Consecuencias para el empleo de la reestructuracin actualmente en curso en 1a Europa oriental", Revista 01T, volumen 108, nm. 3, Ginebra, pp. 377 a 394.
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La reciente ley mexicana de microindustria es un buen ejemplo de ello. Se le define como todo "negocio propio de gente de trabajo, de y para artesanos auxiliados por otros artesanos, con el objeto de que mediante el apoyo fiscal, financiero, de mercado y asistencia, sea posible impulsar un conjunto de actividades dirigidas a reforzar campos de produccin no redituables para el comercio o la industria, inclusive el ramo de servicios". Es la unidad econmica que a travs de la organizacin del trabajo y bienes materiales o incorpreos de que se sirva, se dedique a la transferencia de bienes, ocupe directamente hasta quince trabajadores y sus ventas anuales, estimadas o reales, no excedan de los montos determinados por la autoridad a la que se otorgue competencia para la vigilancia de su funcionamiento.72 Hemos revisado la legislacin internacional y encontramos que son pocos los pases que han dictado normas para el desarrollo de la pequea indstria. En este terreno nuestro pas ha observado avances muy positivos, parte por exigencias propias de nuestro medio social (se calcula que llega muy cerca del 70% la productividad econmica que proviene de la pequea y mediana industria), parte por la formacin individualista de nuestro pueblo que prefiere mantener un pequeo negocio aun cuando sea con magras utilidades, y la comodidad que su independencia Ie representa "no tener patrn", como por el hecho de no quedar sujeto al rigor de un empleo. Este es el motivo hemos afirmado en modesto artculo por el cual se prefiere el trabajo por horas o servicios fijos en el mundo actual, pues el trabajador ajusta su ingreso a las ms estrictas necesidades y utiliza su tiempo libre en lo que a su gusto e intereses conviene.73 En Mxico se reglament desde el ao de 1931 el trabajo en la pequea industria, en la industria familiar y el trabajo a domicilio. La ley (a. 296) defini la pequea industria como el negocio propiedad de una persona fsica o moral que tuviera a su servicio hasta diez trabajadores cuando emplease maquinaria movida por fuerza motriz, o hasta veinte trabajadores cuando no utilizara dicha fuerza. A los talleres familiares los defini como aquellos negocios cuyos obreros fueran exclusivamente el cnyuge, los descendientes o los pupilos del patrono (a. 208) sealando que no seran aplicables a unos y otros determinadas disposiciones lega712 La ley fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin de fecha 26 de enero de 1988. 7 3 Barajas Montes de Oca, Santiago, "La flexibilidad, nuevo elemento de la relacin de trabajo", en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, UNAM, enero-abril de 1991, nm. 69.
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les por la ndole de su operatividad y con el objeto de impulsar su desarrollo (aa. 211 y 212). Se dej a los inspectores del trabajo la vigilancia del cumplimiento de las condiciones de trabajo especiales, en particular el salario, la higiene y seguridad, y la revisin permanente de las obligaciones patronales en materia de responsabilidad por causa de riesgos profesionales. Facult a las Juntas de Conciliacin y Arbitraje para fijar el monto de las indemnizaciones que correspondieran a los trabajadores que sufrieran accidentes o contrajeran enfermedades provenientes del trabajo. Entre las varias obligaciones patronales se encontraron las siguientes: a) llevar un registro o relacin del nmero de obreros a su servicio; rendir informes peridicos del estado econmico del negocio; c) llevar un registro del nmero de obras contratadas y d) sealar el valor asignado a cada pieza elaborada por el trabajador en caso de pagar el salario a base de pieza terminada o a destajo (aa. 209 y 217). La nueva ley redujo la aplicacin de normas inherentes a este tipo de talleres y los asimil a la industria familiar. En el captulo respectivo se ocup: a) del concepto legal de taller familiar; b) de la no aplicabilidad de la ley en les aspectos generales, excepcin hecha de las normas relativas a cuestiones de seguridad e higiene; y e) de la vigilancia que corresponde ejercer a los inspectores del trabajo (aa. 352 a 353 LFT de 1970). Suprimi toda referencia a la pequea industria y en las excepciones juzgadas pertinentes se preocup del desarrollo econmico de estas empresas y de las mnimas obligaciones laborales a cumplir. 1. Caractersticas del contrato de la pequea empresa 1. Cada empresa debe registrar ante la autoridad competente la ndole de sus actividades (sean de produccin o de servicio); indicar si utiliza maquinaria o slo implementos opcionales de trabajo y detallar nmero y actividad de los trabajadores que tenga a su servicio (no ms de diez o doce trabajadores). 2. El objeto de su registro: evitar que al amparo de los estmulos y beneficios otorgados a la pequea industria, se magnifique su operatividad, pues hoy en da existen empresas que rinden cuantiosa produccin con no ms de quince trabajadores, gracias a mtodos tcnicos muy sofisticados y a maquinaria de alto registro. 3. La razn de su existencia est en funcin del fomento a la espontnea agrupacin de trabajadores y al fomento actual del trabajo solidario. Se quiere evitar asimismo que so pretexto de formar una empresa
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de trabajadores stos resulten afectados de modo considerable en sus derechos y prestaciones legales. 4. Los talleres de autogestin han sido clasificados como pequea empresa cuando su actividad se ajusta a las normas previstas en leyes especiales que reglamentan su funcin. Algunas legislaciones incluyen con tal carcter las cooperativas. 5. El servicio puede remunerarse en parte con salario previamente convenido y parte con beneficios econmicos reglamentados. Se procura siempre que la remuneracin no resulte inferior a los salarios mnimos legales. Cuando se establezcan "primas" mnimas de produccin stas debern ajustarse a dichos mnimos. 6. La vigilancia de la empresa es esencial, no slo para impedir que bajo la proteccin legal que se concede en estos casos, se escuden negocios de gran magnitud o de poderosa capacidad econmica. Empresas hay que no tienen ms de cinco o siete trabajadores y sin embargo su rendimiento es enorme y sus ganancias fabulosas. Esta bajo ningn concepto podra estimarse pequea empresa.74 La justificacin del mantenimiento de apoyos oficiales a esta industria est en los dos elementos que han preocupado al legislador laboral en los ltimos arios: los nuevos mtodos de trabajo que se han puesto en juego para impulsar el empleo y la presencia de tcnicas inusuales o novedosas que han reducido la mano de obra con pavorosa discriminacin, cuyo resultado inmediato ha sido la necesidad del artesano moderno de intentar por medio del trabajo propio, el obtener los ms indispensables medios de subsistencia. IV. EL TRABAJO DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN El tendido, mantenimiento y operacin de cables submarinos; de lneas telegrficas y telefnicas; de todo tipo de cableado; la emisin de seales, imgenes o parlamentos informativos por medio de trasmisiones radiofnicas, de televisin o satlites; el empleo de ondas sonoras de diversa magnitud; todo esto ha sido materia de varias leyes nacionales, tratados manente control de cualquier difusin de ondas hectomtdcas al haberse reconocido el derecho soberano de cada pas en el manejo de sus propios servicios y sistemas de comunicacin.
los trabajadores, Mxico, UNAM, 1988,
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internacionales (bilaterales o multilaterales), y convenciones internacionales de trascendencia pblica o privada, con el objeto de mantener per-
Barajas Montes de Oca, Santiago, Sistemas para la formacin de empresas de p. 183.
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De la Conferencia Administrativa Mundial de Comunicaciones, rgano de la Organizacin de Naciones Unidas (ONU), han partido para su aprobacin local multitud de convenciones dirigidas a; a) la asignacin de bandas de diversa frecuencia que puedan ser utilizadas por cada pas (comprendidas entre los 535 y 1605 kilociclos); b) rbitas a las cuales queda ajustado el funcionamiento de satlites geoestacionarios; c) la planificacin de servicios espaciales que las utilizan; d) flujos de potencia en el lmite de las zonas de cobertura; e) mrgenes de proteccin concedidos a cada nacin a fin de evitar efectos negativos en la transmisin de voces o imgenes; y f) planes que contienen los servicios especiales autorizados a cada pas en materia de trasmisiones. Las convenciones respectivas despus de aprobadas por la Conferencia de la ONU, han venido siendo implantadas con algunas reservas por todos los miembros de la Organizacin; las reservas se contraen a la natural defensa de los intereses particulares del orden nacional.'" El derecho del trabajo no poda mantenerse ajeno a este progreso tcnico y aun cuando Mxico an no legisla al respecto, otros pases ya lo han hecho a travs de leyes especiales dirigidas a proteger los derechos de miles de trabajadores empleados en la industria de la comunicacin. En su origen lo regulado fue la relacin de trabajo surgida entre empresas dedicadas a la instalacin y operacin de cables submarinos o fluviales y sus respectivos trabajadores; pero el impulso dado a la telegrafa, el descubrimiento de la telefona, la evolucin de la radio, abrieron los horizontes de un nuevo mundo de trabajo, que por su peculiaridad debi ser reducido al campo de operatividad propio de los sistemas de comunicacin, en primer lugar para la difusin estatal propiamente dicha; en segundo trmino para la radiodifusin o televisin recreativa e informativa, de carcter privado; y en tercer lugar para fines de intercomunicacin de los gobiernos o de ciertas entidades pblicas y privadas. Tomemos como ejemplo para ilustrar las ideas que deseamos trasmitir dos excelentes legislaciones, la argentina y la brasilea, por encontrarse prximas a nosotros y estar ligadas a comunes intereses econmicos y polticos. No dejamos de hacer hincapi en lo legislado por varios pases europeos dentro de la Comunidad que ha surgido, pero ello lo citaremos en los incisos correspondientes a las generalidades de la comunicacin.
75 Los convenios correspondientes sobre planificacin de los servicios de comunicacin fueron adoptados por la Conferencia con fechas 29 de agosto de 1983 y 15 de septiembre de 1985. Mxico los ratific en este ltimo ao pero el protocolo de aprobacin y ejecucin se public en el Diario Oficial de la Federacin hasta el da 9 de diciembre de 1987.
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Desde el ao de 1946 la Repblica de Argentina promulg una normativa legal que denomin Estatuto de los operadores de radio, cable, telegrficos y afines (Decreto nmero 14.954 ratificado y ampliado por ley posterior nmero 12.921). En dicho Estatuto se incluyeron reglas generales de trabajo, condiciones de ingreso al servicio de la radio-comunicacin, derechos especiales de los trabajadores de esta industria, indemnizaciones, permisos y vacaciones. No fue definido el tipo de contrato que se celebraba pero s el mbito de operatividad del mismo y la definicin de operador radiotelegrfico: "Es se dice en el a. 39 de la ley la persona que tiene a su cargo aparatos radio-telegrficos, cablegrficos o telegrficos, con patente o autorizacin otorgada por las autoridades correspondientes". La exigencia de patente o autorizacin oficial implica, por s misma, la especialidad. Las categoras de trabajo varan segn las oficinas o estaciones donde labora el personal adscrito a la operacin de radiocable, telegrafa o telefona y afines (como puede serlo la televisin u otro tipo de trasmisin, agregadas aos despus). Este personal es el encargado de la direccin, manejo, vigilancia y custodia del equipo instalado, y las categoras en que se le clasifica van desde el jefe de servicio hasta los tcnicos, operadores, vigilantes y amanuenses indispensables. Las tres primeras categoras requieren de un certificado expedido por las autoridades encargadas de los medios de comunicacin para ser admitidos en el trabajo; el certificado, a su vez, debe ser expedido por instituciones de enseanza reconocida por las mencionadas autoridades y ratificado mediante examen de capacidad y conocimientos que stas hagan. Las ltimas categoras estn eximidas de la anterior obligacin. Se faculta al poder ejecutivo para dictar las reglas de trabajo a las que debe sujetarse dicho personal (aa. 59 a 79 de la ley). Son derechos exclusivos de los operadores y personal encargado de una trasmisin: 1. Disfrutar de remuneracin ajustada a un "clasificador" o escalafn que forma parte del Estatuto; 2. La estabilidad del operador; no podr ser privado del empleo mientras observe buena conducta y mantenga actualizado el certificado oficial (se renueva cada dos aos); 3. La separacin sin causa o por suspensin del encargo debe ser indemnizada con el importe de un mes de sueldo por cada ao de servicios prestados; 4. Las nicas causales legales de separacin son: a) incurrir en daos, dolo o culpa que lesione los intereses del patrono o la empresa durante el desempeo de las funciones encomendadas; b) por sentencia judicial dictada en la comisin de los delitos de fraude o abuso de confianza en perjuicio del empleador; c) por dictamen emitido en contra del trabaja-
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dor por una Comisin Mixta creada en el Estatuto o determinacin adoptada por la Direccin de Correos y Telecomunicaciones (aa. 34, 35, 37 y 53). En este ltimo caso la Comisin Mixta puede intervenir, a solicitud del trabajador afectado, para resolver en definitiva sobre la separacin. En caso de cesenta o retiro voluntario del servicio el empleador debe expedir al trabajador un certificado de trabajo que se refiera a su especialidad, capacidad, antigedad e informaciones adicionales de su conducta. El periodo mnimo de vacaciones es de treinta das calendario con percepcin ntegra de sueldo. El trabajador podr obtener permisos sin goce de salario por motivos de salud personales o enfermedad de sus familiares; en el primer caso el empleador podr solicitar que la Direccin de Salud Pblica emita un certificado justificativo de la ausencia (aa. 47 a 50). En cuanto al pago de indemnizaciones el Estatuto remite al Cdigo Civil de Argentina donde se establecen su derecho y forma de pago, sea por causa de muerte del empleado, cnyuge, ascendiente o descendiente. Una Caja de Seguros destinada a regular los benificios otorgados a estos trabajadores se encarga de la investigacin y autorizacin del pago correspondiente (aa. 17 y 38).76 En la Repblica de Brasil existen disposiciones similares. La Ley denominada de Los empleados de los servicios de telefona, telegrafa submarina o .sub fluvial, de radiotelegrafa o radiotelefona reglamenta el servicio de los trabajadores de los medios de comunicacin (Decreto-Ley nmero 6.353 de fecha 20-111-44; a. 227 de la Consolidacin de las leyes del trabajo). La ley comprende tanto el trabajo de las empresas explora-. doras y constructoras como aquellas encargadas de la operacin de los servicios; distingue las empresas que utilizan medios de comunicacin para fines propios de las que explotan stos con fines comerciales. La jurisprudencia del Tribunal Superior del Trabajo ha debido instruir sobre innumerables facetas de la prestacin de servicios que no fueron reguladas en sus oportunidad y que a lo largo de los arios se ha visto su necesidad de incorporacin a la proteccin legal de los trabajadores. Para el profesor Russomano lo anterior corrobora la naturaleza econmica de las empresas y sus finalidades mercantiles, as como su caracterstica de empleo autnomo. Cree fundadamente que al igual que han sido incluidos otros grupos de trabajadores en esta regulacin, as como se han
76 La ley puede ser consultada en el Anuario Legislativo que publica la OIT correspondiente al arto de 1947, pp. 35-43.
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diversificado varios de los servicios prestados al pblico en el ramo, en el futuro sern incluidos muchos otros.77 Examinemos las caractersticas que la ley especial otorga a este tipo de contrato de trabajo y aclaremos que la misma se ha ceido en su totalidad a las normas internacionales, por lo que podemos afirmar sin equivocacin, que la mayor parte de sus disposiciones son idnticas a las de las legislaciones europeas, trtese de trasmisiones manuales o mecnicas, de operacin personal o indirecta, como de recepcin visual o auditiva, escrita o dactilogrfica; se ajuste o no a los diversos tipos de velocidad en la trasmisin o recepcin, o de los lmites mximo y mnimo fijados en los contratos, de acuerdo a la naturaleza de cada servicio. Tres, por lo tanto, son los objetivos legales: fijar la jornada de estos trabajadores; aceptar variaciones en la remuneracin; otorgar descansos objetivos durante la operacin. La jornada no podr exceder de seis horas por da sin interrupcin, ni de treinta y seis horas a la semana; todo tiempo excedente (que no podr ser superior a dos horas, siempre que se conceda un descanso mnimo de inedia hora cualquiera sea la divisin que se concierte) se pagar a razn de un 50% ms del salario-hora que corresponda. La remuneracin se sujeta a una tabla de valores relacionados con cada tipo de operacin, trasmisin o recepcin que se lleve a cabo. En cuanto al descanso semanal se ha recomendado el da domingo, sin perjuicio de otorgado al trabajador otro da de la semana. Los horarios de trabajo deben ajustarse a diferentes turnos con el objeto de impedir daos fsicos o de atencin del empleado. El trabajo puede desempearse por turnos o por equipos con la finalidad de que los trabajadores intercambien funciones o puestos para evitar su agotamiento nervioso. Cada dos meses se harn los cambios de turno o equipo, ajustados al tabulador de sueldos; el pago ser distinto conforme la hora de entrada y salida de cada turno o la clase de operacin que realice el equipo. Los alimentos podrn ingerirse antes o despus de cada turno, debido a la continuidad exigida por el servicio. La ley brasilea no dice en qu forma pueden los trabajadores combinar operaciones segn el turno que les corresponda; pero la ley espaola, por ejemplo, considera la posibilidad de una estricta divisin del trabajo similar a la de los operadores areos, es decir, las tripulaciones no tienen horario fijo sino sujeto a las necesidades del servicio y cuando ste es superior al tiempo de trabajo convenido, otra tripulacin debe encargarse de Ja aeronave respectiva.
Russornano, op. cit., supra nota 11, pp. 240 a 245.
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Existen ligeras variantes de una ley a otra pero la esencia en todas es el reconocimiento de grupos de trabajo de acuerdo a la naturaleza de las funciones encomendadas. Cuando stas requieren conocimientos especiales se exigen asimismo certificados especiales de capacidad y autorizaciones oficiales especficas. La multiplicacin de mquinas para trasmitir o recibir, con tcnicas cada da ms avanzadas, obligar en pocos arios a un cambio profundo de cualquiera reglamentacin hoy en boga. Pinsese, por caso, en los requerimientos de comunicacin que en un futuro no lejano tendr el tnel submarino que comunicar Francia con Inglaterra; o en los ya construidos por Japn para comunicar sus islas o en los proyectados para comunicar Esparta y Africa, Asia y Amrica por el estrecho de Behring o zonas importantes del Mar caribe. Sobre el particular la imaginacin no tiene lmite y debemos estar preparados para una eficaz legislacin propia de los trabajos que se realicen.
CAPTULO SEXTO
EL TRANSPORTE L Areo 1. Atencin mdica 2. Aptitud profesional 3. Condiciones de trabajo II. Ferroviario 1. Personal encargado del transporte de pasajeros o carga. 2. Servicios de mantenimiento 3. Personal de va y conexos 4. Telegrafistas y radio-operadores 5. Personal de administracin 6. Personal de express 7. Personal de carros pullman III. Trabajo en el mar y vas navegables 113 114 115 116 119 121 123 124 125 125 126 126 . 127
IV. El autotransporte 134 1. Servicio pblico urbano y suburbano 135 2. Servicio por carretera de camiones, camionetas, autobuses de pasajeros y carga 137 3. Servicio particular 139
CAPTULO SEXTO
EL TRANSPORTE
I. AREO
La Organizacin de la Aviacin Civil Internacional (OACI) cuya funcin es el fomento de todas las cuestiones relacionadas con la aviacin civil mundial, ha tenido entre otras actividades la de colaborar con las asociaciones profesionales encargadas del movimiento areo: tripulaciones aeronuticas, ingenieros de vuelo, sobrecargos, personal de tierra en todos los ramos (mecnica, administracin, programacin de vuelos, boletaje, atencin al pblico usuario, etctera), a cuyos organismos ha ofrecido orientaciones tanto para garantizar la eficiencia y seguridad del transporte areo como proponer sistemas de organizacin interna para ser adoptadas por los sindicatos de especialidad que se han formado en la totalidad de las empresas que explotan y dirigen este medio de transporte. No vamos a referirnos en este inciso a los resultados de la lucha sindical habida en los ltimos decenios sino a las bases de sustentacin de la relacin de trabajo que contiene hoy cada legislacin de acuerdo con los grupos de trabajadores y los propietarios de las empresas a las que sirven. El sector de mayor inters patronal es, desde luego, el encargado de tripular las aeronaves. La evolucin sufrida en la moderna fabricacin de aviones ha obligado a una permanente preparacin del personal en todos sus aspectos, as como a la inmediata capacitacin de los tripulantes cuando se han puesto en uso nuevos tipos de aparatos o mquinas, de gran capacidad, con muchas innovaciones y empleo de sistemas de seguridad automticos y de fcil localizacin tanto en los tableros de operacin como en el interior de los propios aparatos. La primera preocupacin de los propietarios de empresas aeronuticas ha sido por ello la preparacin completa de este personal. Tres grupos de clusulas forman el texto principal en los contratos de trabajo de las tripulaciones aeronuticas. Ofrecemos informacin de cada uno de ellos:
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1. Atencin mdica
Es indudable que el problema ms importante en relacin con el manejo de las aeronaves es el cuidado del estado fsico del tripulante: su salud general, su sistema nervioso, su capacidad mental, su puntual asistencia al trabajo en condiciones normales. A ello se debe que se le obligue a la prctica de exmenes mdicos peridicos, siempre rigurosos, mediante los cuales se verifica su aptitud para el manejo de la nave area que habr de conducir. La responsabilidad inicial que adquiere el piloto es la del pasaje que transportar y la derivada de la operacin mecnica que deber registrar durante cada vuelo. El transporte en los medios de aviacin actuales se realiza a gran altura y alta velocidad para cubrir distancias largas en el menor tiempo posible. Las cabinas presurizadas y los dispositivos o accesorios que los complementan deben atenderse con precisin (sistemas auxiliares de aire, ventilacin, calefaccin, ajuste de asientos, sector de recreo, guarda de objetos, sanitarios, etctera). Los cambios meteorolgicos, el clima, la iluminacin natural o indirecta, contribuye asimismo a realizar un viaje placentero. Si la aeronave se destina a la transportacin de carga, la estiba adquiere atencin a efecto de inmovilizar las cajas y objetos que la contienen y proteger ambos de cualquier eventualidad que surja en el vuelo. El tripulante tiene que atender todo esto, desde el capitn de la nave area hasta el copiloto que lo acompae y el encargado de establecer de modo permanente las coordinadas geogrficas y las condiciones atmosfricas de cada porcin de espacio que se transite (ingeniero de vuelo). El personal de sobrecargas y aeromozas que atiendan al pasaje y vigilen su seguridad y comodidad, o el personal encargado de vigilar la carga, tambin requiere de preparacin para un desempeo eficiente. Las legislaciones del trabajo han reglamentado por estas razones la especialidad en la contratacin de las tripulaciones aeronuticas. Severas prohibiciones han incluido todas ellas: a) no ingerir bebidas alcohlicas durante la prestacin del servicio y dentro de periodos de veinticuatro o treinta y seis horas anteriores a la iniciacin de los vuelos asignados; b) no usar narcticos o drogas enervantes dentro o fuera del trabajo, para mantener tranquilo el sistema nervioso o evitar las tensiones que la operacin produzca; c) cuando el tripulante o el personal de vuelo deba hacer uso de drogas de cualquier naturaleza, por prescripcin mdica, tal prescripcin deber suscribirla un especialista en medicina de aviacin; tanto el mdico como el trabajador quedan obligados a informar a la empresa su uso o cualquier irregularidad que aparezca en el organismo
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a fin de que sean adoptadas las medidas precautorias o de abstencin que resulten necesarias; d) el descanso es bsico para el tripulante, por tal motivo si por razones de trabajo debe permanecer en lugar distinto al de su residencia, est obligado a observar una conducta razonable, evitar distracciones que perjudiquen a su organismo, atender su alimentacin cuando no sea proporcionada por el patrono y cuidar toda alteracin de su salud, informando de su estado fsico general para que sea examinado clnicamente como proceda. 2. Aptitud profesional Independientemente de la exigencia patronal en el sentido de obligar al trabajador el acreditamiento de su profesionalidad y preparacin previas, ste debe comprobar previamente los estudios y preparacin que haya tenido. Tratndose de los tripulantes debern adems acreditar el nmero de horas de vuelo reconocidas oficialmente por las autoridades correspondientes. En materia de aptitudes stas autorizan una licencia especial para tripular aeronaves. Renovar dicha licencia cuando lo indiquen y mantener actualizados sus conocimientos a travs de exmenes peridicos o de otras formas, segn lo indiquen las disposiciones legales respectivas. De acuerdo a las normas internacionales la legislacin de cada pas debe exigir, adems de las obligaciones particulares que establezcan, los siguientes requisitos: a) que el tripulante tenga la nacionalidad de origen del pas que autorice su documentacin; b) gestione por su cuenta la expedicin de licencias, pasaportes, visas o documentos que requiera legalmente para el desempeo de su trabajo; c) la planeacin y realizacin de cada vuelo conforme a las disposiciones reglamentarias de orden internacional que se encuentren vigentes; d) que el piloto se cerciore antes de iniciar cada vuelo, del estado mecnico de la aeronave; y e) someterse al adiestramiento que las leyes y reglamentos sealen. La capacitacin profesional vara de pas a pas. En todos existen programas oficiales de estudios previos en donde figuran los conocimientos bsicos necesarios para otorgar un ttulo o diploma de tripulante areo, pero varan respecto de la clase de planteles que imparten la enseanza en el oficio. Unos slo reconocen los estudios hechos en las escuelas nacionales de aviacin (Europa del Este, Venezuela, Ecuador, Chile); otros admiten estudios hechos en escuelas militares de aviacin (Estados Unidos de Amrica, Gran Bretaa, Canad, Japn, Mxico); los ms han aceptado sistemas mixtos de enseanza y varios pases exigen estudios previos
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en otras carreras profesionales (ingeniera, cosmografa, mecnica de aviones, etctera) o el conocimiento de materias complementarias. Una vez obtenidos los diplomas exigidos y haber gestionado las autorizaciones oficiales respectivas, se ofrece por regla general por parte de las empresas de aviacin, un adiestramiento adicional de todo el personal de vuelo, pues actualmente hasta las aeromozas deben tener conocimientos elementales de pilotaje. 3. Condiciones de trabajo Las legislaciones han uniformado sus reglas en este captulo debido a la naturaleza internacional del servicio. Vara el tipo de estatuto que se impone o las remuneraciones otorgadas pero en cuanto a jornada y descansos, al igual que reglas de operacin, la Asociacin Internacional del Transporte Areo (IATA) ha convenido en establecer condiciones similares a todos los trabajadores. Por ello, salvo ligeras diferencias, podemos tomar como ejemplo la legislacin mexicana, una de las ms estrictas y a su vez de las ms amplias en la contemplacin de disposiciones propias de cada especialidad de la industria aeronutica. La primera regla a confrontar es la relativa a qu debe entenderse en el lenguaje areo internacional por "tiempo efectivo de vuelo". Para la OACI es el total de tiempo transcurrido desde el momento en que la aeronave empieza a desplazarse por sus propios medios para realizar el despegue hasta el momento en que queda inmovilizada al trmino del vuelo realizado. El block-time o chec-time ingls corre a partir del momento en que suben los pasajeros a bordo y termina en aquel en que abandonan la aeronave. "Tiempo real", explica la legislacin internacional, el que toma en cuenta el momento a partir del cual la aeronave abandona la pista de despegue hasta que desciende, sea en la misma pista o en otra distinta; en estos casos se toma en consideracin la posibilidad del regreso de la aeronave a la misma pista de la que haya despegado por observarse al inicio del vuelo deficiencias en la mquina u otros desperfectos mecnicos." La anterior ley mexicana del trabajo (1931) incluy hasta el ao de 1960 un captulo especial para reglamentar el trabajo de las tripulaciones aeronuticas. Defini como tiempo efectivo de vuelo "el lapso en que la nave empieza a moverse para tomar posicin de despegue hasta que se
18 Schenkman, Jacon, "El transporte aeronutico", Revista 01T, Ginebra, julioseptiembre de 1952, vol. XLIX, pp. 212-232.
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detiene al terminar el vuelo" (a. 137). Esta definicin contina vigente en la ley actual (1970) con la nica adicin de distinguir tiempo efectivo de vuelo de tiempo total de servicios (a. 222 LFT 1970). En este ltimo se incluyen los de reserva que motive cualquier circunstancia no prevista en los contratos (a. 223). Nuestra legislacin dispone adems que las jornadas se ajustarn a las necesidades del servicio; podrn empezar a cualquier hora del da o de la noche; repartir en forma convencional el tiempo total de servicios al mes (no ms de ciento ochenta horas; pudiendo alterarse esta jornada convencional nicamente por causas ajenas al servicio o exigencia de carcter extraordinario y accidentes a investigar aa. 224 a 227). El transporte sujeto a itinerario slo admite alteracin cuando las demoras estn previstas en la Ley de Vas Generales de Comunicacin, pero su tiempo de duracin se computar en beneficio del trabajador como tiempo efectivo de jornada (a. 228).79 En cuanto a descansos y vacaciones la normativa internacional y nacional es la que sigue: a) los descansos pueden tomarse a bordo de la aeronave o en tierra; a bordo cuando un vuelo, por razn de la distancia recorrida y nmero de horas requeridas en la transportacin, exija que viajen dos tripulaciones completas, a fin de que una vez concluido el periodo de jornada de la primera tripulacin, se haga cargo de la aeronave la segunda. Si por alguna circunstancia el vuelo sufre mayores demoras, ambas tripulaciones se alternarn por el tiempo de jornada excedente, estimndose ste como tiempo extraordinario. b) El descanso en tierra, por lo contrario, tiene variaciones de pas a pas, por lo que son los contratos colectivos de trabajo los que establecen las pautas a seguir, trtese de vuelos cortos de ida y regreso, vuelos ms prolongados o vuelos internacionales. c) La velocidad a la que actualmente se desplazan las aeronaves que se tome como base, a ttulo de promedio de un vuelo local, el periodo de tres horas a tres y media horas; o de seis horas el periodo mximo de un vuelo internacional (cuatro horas cuando viajan dos tripulaciones). d) Los vuelos cortos de no ms de una hora de duracin, admiten ida y regreso. Puede asimismo convenirse en las llamadas "jornadas completas", o sea aquellas que por alguna circunstancia exceden el tiempo efectivo de vuelo y la tripulacin permanece en un punto intermedio, para regresar despus de tomar un descanso, al lugar de residencia. En estos casos no se paga tiempo extra sino nicamente los gastos de pernocta, hospedaje, alimen79
Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 49.
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tacin y traslado. Los espacios de tiempo de descanso tanto por motivos de seguridad del vuelo como de bienestar del personal, han conducido a una serie de variantes en la jornada que toman como base: a) la posibilidad de que la jornada tenga su trmino durante el vuelo; b) que no resulte necesario prolongar el tiempo de estancia en un aeropuerto distinto al del lugar de residencia; c) que se altere el descanso semanal; y d) que resulte obligada la realizacin de vuelos adicionales. De presentarse estas situaciones vara el tiempo de trabajo. Respecto de las vacaciones tambin existen variantes. El tripulante, el navegante o los sobrecargos toman sus vacaciones con ajuste a estas regias: 1. Los tripulantes y navegantes tienen derecho a disfrutar de cuatro a cinco semanas de descanso con pago de salario ntegro. La legislacin vara, pues por ejemplo, Francia ha aceptado hasta seis semanas continuas de descanso; Mxico, treinta das de calendario; Estados Unidos de Amrica y Canad veintiocho das mnimo con tres de aumento cada ao hasta completar cuarenta das. En otros pases se conceden por semestres en forma proporcional al nmero de horas de vuelo durante cada semestre. (El a. 233 de la LFr mexicana agrega un da por ao de servicios sin exceder de sesenta das). 2. Los sobrecargos disfrutan de los periodos sealados en los contratos colectivos, sin derecho a compensaciones y sin acumulacin de das extras, dada la naturaleza del servicio. 3. El personal de tierra toma vacaciones conforme lo acepten los sindicatos respectivos en los contratos colectivos que celebren. A efecto de no interrumpir el servicio en ningn momento las vacaciones pueden ser alternas, o sea, sin periodos fijos sino a partir del momento en que el trabajador pueda disfrutarlas y de acuerdo con las exigencias del trabajo ordinario. La legislacin mexicana (a. 215) distingue tres clases de servicio: de pasajeros, correo, o carga cuando se trata de aeronaves civiles comerciales como distinguen pases de Amrica y Europa este tipo de vuelos de los vuelos militares y los vuelos particulares, debido a disponer de trfico permanente diario o terciado de unos u otros. Mxico carece de correo areo propio y es eventual el de carga, pues predomina en estas situaciones el flete particular o privado que realizan ciertas empresas cuando requieren de dicha clase de servicio. Veamos las variaciones en materia de salario. Se clasifica el tiempo de las tripulaciones en: jornada diurna, jornada nocturna, jornada mixta o de tiempo muerto, cuando una tripulacin viaja en calidad de extra. Hemos dicho que en virtud de autorizar la ley cualquier tipo de jornada sin
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pago especial, lo que vara es el tiempo efectivo de vuelo segn la jornada a desempear. El pago se hace por cantidad fija mensual con la nica obligacin patronal de avisar con la debida anticipacin la hora de iniciacin de un vuelo (por regla general veinticuatro horas) para que si el trabajador no puede efectuarlo por cualquier eventualidad, se localice a otra persona para su realizacin." El personal de tierra queda sujeto a los tabuladores y escalafones formados en cada empresa, sin acceder a ningn ascenso de no llenarse los requisitos fijados para cada puesto. En estos requisitos se toma en cuenta la capacidad tcnica, fsica y mental del trabajador, su experiencia en cada especialidad, las prcticas atendidas, etctera. Para el personal de vuelo son puestos en ejercicio programas de adiestramiento a los cuales debe sujetarse cada candidato a un ascenso. Los exmenes los practican tanto las autoridades aeronuticas de cada pas como el personal de perito que cada empresa designe para su prctica. Las condiciones de trabajo son distintas en cada puesto y categora, pues lo mismo el tripulante que el mecnico tienen graves responsabilidades que atender y no se les permiten errores pues la seguridad del transporte est en juego tratndose de cada oficio. El servicio extraordinario slo tiene lugar cuando se solicita a una tripulacin auxilie en vuelos de emergencia o de bsqueda de alguna nave area en caso de accidente. Puede ejecutarse en cualquir tiempo y lugar. De ah que sea plena facultad empresarial imponer las medidas de seguridad que estimen convenientes los directivos, aparte de las establecidas en las leyes de vas de comunicacin. Es motivo de rescisin sin responsabilidad alguna el hecho de que el trabajador no se ajuste a las instrucciones dadas. Para evitar confusiones en el trfico areo, antes de iniciarse un vuelo se formular un programa especial y se entregar al tripulante el boletn correspondiente, quedando obligado ste a anotar en la bitcora todos los movimientos y datos exigidos, con absoluta exactitud. Informar adems, al final de cada vuelo, las deficiencias mecnicas que haya advertido para que sean corregidas. II. FERROVIARIO El trabajo en las empresas propietarias de ferrocarriles ha sido tradicionalmente considerado especial por su peculiaridad y la variedad de oficios que estn a cargo de su personal. En Mxico, por ejemplo, no es so Bermdez Cisneros, Miguel, Las obligaciones en el derecho del trabajo, Mxico, Crdenas Editor, 1978, pp. 79-80.
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la ley del trabajo quien lo reglamenta sino una multiplicidad de reglamentaciones de cada grupo de trabajadores y de cada sector de actividades. Baste aclarar que an se encuentra en vigor, en alguna de sus disposiciones, la reglamentacin inicial del ao 1925 donde se contienen normas an. no superadas por la ley. Para no causar perjuicios a los trabajadores en derechos adquiridos desde entonces, el legislador ha permitido se conserven normas de trabajo de alta especialidad que se contraen a las siguientes actividades: 1. El movimiento de los convoyes de pasajeros, carga o mixtos, o de simple trfico como en el lenguaje ferrocarrilero se les denomina. 2. El servicio de mantenimiento de locomotoras y equipo rodante, independiente este ltimo del equipo fijo, que se lleva a cabo en los diversos talleres de pailera, cobrera, troques, de mecnica, de meneo, de metales, de pintura, de carpintera o herrera, etctera. 3. El de va y conexos destinado al cuidado y mantenimiento permanente de las vas frreas o terminales, espuelas de desviacin de unidades, ramales o "casas redondas" (generalmente circulares). 4. El de estaciones, telgrafo o seales electro-mecnicas que comprende a jefes de estacin, personal de centrales electro-mecnicas, telegrafistas y auxiliares de estas labores en postes y sealamientos. 5. El de administracin, que incluye oficinistas, expendedores de boletos en terminales; documentadores de carga o equipaje; responsables del movimiento en patios o espuelas oficiales y comerciales (pequeas vas de acceso a empresas, lugares de estacionamiento temporal o de carros-casa para el personal de va). 6. Personal de express encargado de toda clase de bultos y documentos, as como de carga ligera, implementos o artculos de poco peso (personal de cargadura y estiba en general). 7. Personal encargado de los carros-dormitorio (denominado en Mxico "pullman" por el nombre de la compaa que durante muchos aos dio este servicio) o personal de camarines y alcobas. El personal encargado del trfico de trenes se subdivide a su vez en: conductores, maquinistas, garroteros, fogoneros y despachadores. Lo anterior amerita explicar en cada especialidad las condiciones de trabajo impuestas, porque aun cuando el trato patronal es igual respecto de todas las categoras implantadas por las empresas, varan las exigencias para otorgar un puesto y son diferentes los requisitos de cada trabajo en particular. Algunos no requieren adiestramiento pero otros no slo lo exigen sino que obligan el ttulo profesional para su desempeo. Adems, la frecuente concesin en varios pases a determinadas empresas
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(mineras, metalrgicas, de fundicin, etctera) para operar lneas frreas privadas que utilizan este sistema para el movimiento de su material y productos, trfico que contempla requisitos distintos y manejo de convoyes propios, su personal debe llenar otro entrenamiento. E igual se presenta con empresas y cooperativas a las que se otorga la exclusividad de ofrecer ciertos servicios (a bordo o en tierra) a cuya personal se da otro tipo de preparacin. Ofrecemos breve explicacin de las condiciones de trabajo a las cuales se sujeta internacionalmente al personal ferroviario:
1. Persona! encargado del transporte de pasajeros o carga
Maquinistas, conductores, fogoneros y garroteros tienen horarios, salarios y descansos propios de su especialidad. En algunos pases las personas encargadas forman equipos pero en otros el mismo servicio pueden prestarlo distintas personas, a quienes slo se hace un llamado especial para iniciar el trabajo sin distincin de horas, durante el da o durante la noche. El llamado puede hacerse en el domicilio del trabajador, sea en la terminal de residencia o en la terminal de no residencia; esto es, aquella donde deba efectuar el regreso. Se hace con dos, tres o cuatro horas de anticipacin, y el trabajador debe indicar al llamador, de inmediato, si est dispuesto o no a tomar el servicio, a efecto de tomar las providencias del caso. Esto es debido a la circunstancia de que entre viaje y viaje el trabajador debe tomar un descanso mnimo de cuatro horas (la ley mexicana dispone ocho). El tiempo de jornada vara conforme la clase de servicio. El de pasajeros se maneja a base de horario rgido de salida y variable de llegada al destino correspondiente. El servicio mixto (de pasajeros y carga) tiene asimismo horario fijo; pero el de carga se inicia hasta que se encuentre formado un convoy, momento en que es llamado el personal que lo vaya a operar. En virtud de que se hacen en este ltimo tipo de servicios varios movimientos durante el trayecto, los cuales implican enganche o desenganche de vagones, segn el lugar a donde vaya destinada la carga, el tiempo de trabajo no se cuantifica por el nmero de horas empleadas sino por el total de kilmetros a recorrer y el nmero de movimientos a realizar. Salvo acuerdo previo establecido en los contratos el tiempo extraordinario se computa dentro de un margen de horas estipulado o cuando por motivos ajenos a la tripulacin se presentan demoras en el manejo de los convoyes, debidas a descomposturas de las mquinas, a interrup-.
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dones causadas por accidentes de otros convoyes, a desvos hacia otros ramales, etctera. El articulado de la ley mexicana de 1931 dejaba libertad a las partes para establecer estas condiciones en el trabajo; pero en las reglamentaciones especiales implantadas por las empresas, se oblig a stas: a) emplear exclusivamente obreros mexicanos; slo en puestos de direccin administrativa o tcnicos se poda emplear a trabajadores extranjeros cuando no hubiese personal mexicano disponible para determinados empleos (a. 175 LFT 1931); b) podan contratarse los viajes del personal trenista en una sola direccin o en ambas direcciones (ida y regreso); c) la jornada se poda dividir hasta por dos veces, otorgando periodos variables de descanso en cada interrupcin del servicio (a. 180); d) era legal la fijacin de salarios distintos para servicios iguales, cuando estos ltimos se prestasen en ramales, estanciones o terminales de escasa importancia (a. 181); de estallar alguna huelga en cualquiera de los departamentos o sectores de trabajo el servicio deba mantenerse en operacin para la seguridad de los convoyes, la conservacin de los trenes, talleres o vas, para conducir a una terminal cualquier convoy en trayecto (a. 183); f) ningn trabajador poda ser separado del empleo cuando quedase aislado por causas de fuerza mayor (destruccin parcial de tneles o puentes; deslaves, ataques a las vas de comunicacin, interrupcin de servicios); tampoco poda ser despedido cuando cometiera una falta y estuviese prxima su jubilacin, excepcin hecha de la comisin de faltas graves o delitos; g) al trabajador que incurriera en faltas que ameritaran su separacin y le faltasen menos de cinco aos de servicios para jubilarse se le ocupara en otras actividades si no fuera posible que continuara en las que ordinariamente desempeaba, o bien, como ha sucedido en numerosos casos, se le adelantaba el periodo de separacin por antigedad (a. 186); y h) la separacin por reduccin de puestos daba derecho a ellos si se reanudaba el servicio que le hubieran dado origen, independientemente de que el trabajador hubiese sido indemnizado (a. 187). La mayor parte de estas reglas quedaron vigentes en la actual legislacin, agregndose stas: i) en los contratos colectivos deben especificarse hoy los puestos de confianza con la asignacin que a cada uno corresponda; j) es causa especial de rescisin. para el transportista recibir carga o pasaje no documentada en los lugares sealados por la empresa; k) tambin lo es la negativa sin causa justificada a efectuar un viaje precisado en el contrato o su interrupcin; y 1) cualquier jornada queda sujeta a las necesidades o cambios del servicio (aa. 246 a 255 de la LFT de 1970). La jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia ha incluido otras con-
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diciones de trabajo en algunas especialidades. Al contar cada especialidad con un reglamento propio que forma parte de la convencin colectiva general, dichos reglamentos contienen las normas de trato interno que proceden para la mejor prestacin del servicio." 2. Servicios de mantenimiento Es la especialidad que cuenta con mayor nmero de categoras que van desde las jefes de taller, los mayordomos o capataces de oficio, hasta oficiales, operarios de equipo, ayudantes o auxiliares. Los talleres son asimismo diversos, unos operados con sistemas mecnicos o elctricos, otros con modernos sistemas de computacin. Las empresas, por esta razn, emplean desde profesionistas y tcnicos diplomados en una especialidad hasta simples peones o auxiliares de oficio con elementales conocimientos de la funcin a desarrollar. A ello es debido que las condiciones de trabajo se ajusten a exigencias especficas. Entre stas las de mayor inters son: En materia de jornada el trabajo se ejerce a base de produccin por unidad de obra o por equipo. Por ejemplo: si la reparacin de una mquina es exclusiva de un taller, el trabajo se desarrolla por equipo en cada taller independiente (recordemos que prcticamente han desaparecido las mquinas de vapor, actualmente convertidas en piezas de museo). El taller elctrico examina y corrige las deficiencias del sistema elctrico nicamente; el taller mecnico las deficiencias de funcionamiento de las diversas piezas de que se componga; los aparatos son revisados con equipo de alta tecnologa. Las secciones de coches de pasajeros, furgones, gndolas, piggy-bags o portadores de contenedores, etctera, tienen arreg?o en lugares diferentes, encargndose cada taller de su revisin y reparacin hasta concluir el trabajo respectivo. El salario se paga por unidad de obra o por tiempo. Muchos talleres emplean un sistema mixto: el trabajador debe cumplir con determinados mnimos durante el tiempo de jornada, pero cumplidos esos mnimos, si desea realizar actividades aleatorias, se paga a base de unidad de obra cada arreglo realizado, sin importar se lleve a cabo dentro o fuera de la
81 Semanario Judicial de la Federacin, Apndice de Jurisprudencia de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin correspondiente a los aos de 1917 a 1985. La reiteracin de varias tesis publicadas en apndices anteriores y referidas algunas a las Bases Generales a la que hemos aludido, comprueba la afirmacin hecha. Vanse las contenidas en dicho ltimo apndice, nmeros 113 a 125, que pueden consultarse de fojas 101 a 111.
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jornada ordinaria. Si lo desea, al cumplir los mnimos puede retirarse del taller. De ah los complicados tabuladores impuestos a cada categora. Los descansos y las vacaciones son uniformes para este personal en cuanto no se asigna el da domingo como descanso semanal sino cualquier da de la semana, pues hay reparaciones ordinarias y reparaciones urgentes que exigen atencin en todo momento. El periodo vacacional puede distribuirse a efecto de que cada trabajador tome estas vacaciones en fechas diferentes porque los talleres jams pueden quedar inactivos. Se concede adems a los trabajadores dos o tres permisos por ao para faltar a las labores, en casos de atencin familiar indispensable; estos permisos son con goce de salario y muy pocas legislaciones los incluyen en las condiciones de trabajo y cuando los conceden se otorgan sin goce de salario. 3. Personal de va y conexos Incluye a los trabajadores encargados del tendido de vas (rieles y durmientes), a los encargados de su mantenimiento y a los encargados de proteger y mantener en uso permanente las seales. El salario es fijado en los tabuladores de cada grupo de trabajadores, exceptundose los pagos extraordinarios cuando ocurren deslaves, hay destruccin de la va o reparacin urgente de sta. Los descansos se rigen por las normas generales y se conceden, por regla general, el da domingo. Las vacaciones se conceden en nmero inferior de das y son asimismo alternativas a efecto de mantener siempre en ejercicio una planta de trabajadores. En los contratos de la especialidad se consignan captulos sobre faltas y responsabilidades en que pueden incurrir los trabajadores, debido al mnimo control que se tiene de ellos; de ah que sean tambin propias de esta especialidad las causales de rescisin, muchas de stas ajenas al desempeo de la actividad. El personal tcnico fue considerado durante mucho tiempo de confianza. En fecha reciente, no slo en los contratos colectivos vigentes en nuestro pas sino en la legislacin especial de otros, los ingenieros agrnomos, los topgrafos, los estadaleros, los calculistas, etctera, han sido considerados como parte del personal de base o permanente. Se han implantado, en consecuencia, condiciones de trabajo propias de estos grupos de trabajadores, ajustadas a la clase de servicio prestado, a las zonas climticas donde laboran y a situaciones de comodidad y riesgo que se presentan.
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4. Telegrafistas y radio-operadores
El trabajo de estos tcnicos es muy diverso. Est ligado a las caractersticas de la terminal o tipo de estacin donde operen. En las terminales se agrupan varias categoras: ingenieros, cientficos en materia de comunicacin, encargados de mantenimiento de lneas o equipo, operadores propiamente dichos, en suma, un equipo completo de trabajo sujeto a reglas derivadas del tiempo o lugar donde sean prestados los servicios. Respecto de las estaciones, su importancia la delimita el movimiento de trenes que cada una tenga, segn sea permanente o espordica su atencin. En algunas estaciones es el jefe de estacin el encargado de operar las seales (trtese de su trasmisin, atencin simple u operacin de emergencia); atiende adems el control vehicular (dar paso libre a los convoyes o detenerlos de acuerdo a la intensidad o retraso del trfico) durante el da o la noche; rinde informes hasta el estado del tiempo. En estaciones de gran movimiento est adscrito un nmero de auxiliares indispensables para el buen despacho y la venta de boletos, el manejo de la carga y la exigencia de furgones para el movimiento de dicha carga. Lo anterior exige tanto para el jefe de estacin como para los auxiliares que se le asignen el sujetarse a pruebas de conocimientos tcnicos de trasmisin, al adiestramiento cuando existen deficiencias por parte del trabajador y la obtencin de permisos o licencias para operar equipo de trasmisin, expedidas stas por las autoridades correspondientes. La remuneracin y jornada tambin varan. El salario del personal de terminales corresponde a las categoras superiores del tabulador y las plazas son siempre de ascenso en todos los casos. Los periodos de trabajo varan de cuatro a seis horas durante el da o la noche, conforme las exigencias del trfico de convoyes; pueden tener intervalos o ser continuas y slo en las grandes terminales se han implantado turnos, con cambio de stos cada determinado nmero de meses. El personal fijo debe ajustar su actividad a las reglas generales implantadas para el personal de los medios generales de comunicacin. En Mxico la llamada especialidad de "alambre" o sea la de telegrafistas y radio-operadores ha sido de las ms combativas y una de las que mejores condiciones de trabajo ha obtenido.
5. Personal de administracin La amplia gama de categoras a que se han sujetado las condiciones de trabajo de este personal ha obligado a una rigurosa aplicacin de los prin-
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cpios generales. La sola enumeracin de dichas categoras permite comprender la paciente revisin de las convenciones colectivas: abogados, almacenistas, auditores, actuarios, contadores, dibujantes, empleados de oficina, economistas, educadores, electricistas, elevadoristas, enfermeros, farmacuticos, laboratoristas, fsicos, operadores de diverso equipo, macheteros, mdicos, psiclogos, qumicos, socilogos, tcnicos en computacin, transportistas y valuadores. Pese al complejo mundo de la administracin, este es el personal que ha sido ms ajustado a las generalidades de los cdigos del trabajo, tanto por la naturaleza de sus ocupaciones como por carecer de exigencias en materia de tiempo o lugar para el desempeo del servicio.
6. Personal de express
A este personal se han asignado cinco categoras de trabajadores: 1. Encargado de equipo rodante; 2. Encargado de equipaje en terminales y estaciones; 3. Auditor de express; 4. Auxiliar de documentacin; y 5. Personal de estiba (cargadores). El empleo sujeto a reglas especiales es el de "agente a bordo", o sea el encargado de vigilar, revisar, ordenar y despachar en los carros-express incorporados a los convoyes de pasajeros o mixtos, los bultos, artculos, aparatos, documentos, etctera, puestos bajo su cuidado. Es el nico responsable del manejo, resguardo y vigilancia de la carga; superior jerrquico del personal auxiliar que se le asigne; debe mantenerse en servicio durante todo un viaje; respetar las instrucciones del conductor de trenes; en una palabra, actuar al mismo tiempo como representante del patrono y tcnico especialista en actividades de control. Ello caracteriza la jornada y salario que se Ie asigna sujeto siempre a la clase de servicio a desempear. En rutas cortas la jornada no excede de doce horas pero en rutas largas se ampla hasta, veinticuatro, cuarenta y ocho o ms horas, o sea el tiempo durante el cual subsista su responsabilidad. Los descansos, en consecuencia, son igualmente proporcionales al tiempo de servicio a bordo, por lo que comprenden desde veinticuatro horas hasta tres y cuatro das, segn el nmero de horas trabajadas y el nmero de auxiliares que se le asignen.
7. Personal de carros-pullman
Existen condiciones de trabajo similares a las del personal de carroexpress tratndose de estos trabajadores; dicho personal se compone de camareros, cocineros, meseros y galopines, todo bajo el control y super-
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visin de un conductor de pullman. Su jornada se inicia desde el momento en que el cano-pullman donde vayan a prestar servicios es enganchado al convoy del que formar parte, hasta que es entregado al personal de las terminales de destino. El conductor acta como representante de la empresa propietaria pero es al mismo tiempo trabajador; tiene funciones de mando e inspeccin, pero debe responsabilizarse de la distribucin de los usuarios en los carros-dormitorio, camarines y alcobas de que disponga, otorgando este uso durante el trayecto cuando no se hayan vendido los derechos a determinados pasajeros que pueden disponer de tales camarines o alcobas. Las condiciones de jornada, salario y descansos de este personal guarda asimismo similitud con el personal de carros-express, pues deben permanecer a bordo durante todo un viaje, dar servicio al usuario durante el mismo, encargarse de la ropa de cama y toallas de bao que formen parte de cada unidad, ser responsable del aseo de cada unidad y cuidar el equipo accesorio, reportando los desperfectos o fallas de funcionamiento. No todos los convoyes tienen servicio de comedor pero cuando forman parte de los servicios de carro-pullman, cocineros y meseros actan en calidad de empleados de hoteles o restaurantes, segn el caso. El salario se paga por viaje y en su importe se incluye el de las prestaciones adicionales, otorgndose descansos y vacaciones ajustados a un calendario que forma parte del contrato colectivo. M. TRABAJO EN EL MAR Y VAS. NAVEGABLES Al inicio de las actividades de la Organizacin Internacional del Trabajo las condiciones laborales de la "gente de mar" y "vas pluviales" como tcnicamente se les denomin, fue motivo de amplia reglamentacin, inters que ha subsistido hasta nuestros das, pues es ya numeroso el grupo de convenios y recomendaciones aprobados por su conferencia. Esta reglamentacin comprende desde los aspectos relacionados con la colocacin de la gente de mar y su identidad jurdica hasta las formas de empleo, requisitos de admisin al trabajo, certificados de capacitacin, medidas de proteccin, higiene y seguridad. Varios han sido los objetivos pero mencionemos los ms importantes: a) evitar que el marinero o navegante sea motivo de comercio; b) fijar la edad mnima de admisin al trabajo y proteger a los menores de edad; c) vigilar y regular remuneraciones, jornadas a bordo, descansos, dotacin de equipo, alimentacin, etctera; d) atender todos los aspectos relacionados con el alojamiento a bordo de las embarcaciones, el cual debe ser higinico, confortable y gra-
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tuito; e) proveer lo necesario para llevar a cabo la repatriacin de los marineros, sobre todo en los casos de permanencia de una embarcacin por motivos de reparacin o mantenimiento; f) establecer tablas de posibles indemnizaciones en situaciones de naufragio o separacin; y g) fijacin de salarios de acuerdo a la clase de actividad que se desarrolle tanto en el mar como en los puertos de atraque. Se considera a la legislacin francesa la ms completa en materia de trabajo martimo, pese a la importancia que por siglos ha tenido la navegacin britnica, ms an si tomamos en consideracin que el rgimen disciplinario atribuido a esta ltima ha dejado mucho que desear a juicio de los trabajadores. Por lo contrario, la marina mercante francesa ha tenido tan grande evolucin que su legislacin ha servido de ejemplo a otras que no cuentan con marinas tan poderosas, como es el caso nuestro. Al igual que lo hicimos con el trabajo ferrocarrilero, la simple enumeracin de puestos y categoras de quienes forman parte de la tripulacin de un buque y lo selecto de algunas ocupaciones lo comprueba: capitanes, oficiales (de cubierta, de mquinas, de pasaje o carga, de comunicaciones, etctera), personal subalterno de sobrecargos, contadores, oficinistas, mdicos y enfermeros; contramaestres; radio-telegrafistas; fogoneros, marineros, estibadores, operarios en general; camareros, cocineros, galopines; grumetes y prcticos; todos en una u otra medida contriubuyen a las operaciones martimas. Los derechos del "polizn" o persona que se haya introducido subrepticiamente a bordo, tambin son motivo de proteccin, pues en cuanto sea localizado el "polizn" el capitn est obligado a celebrar acuerdo de trabajo, al imponerle cualquier tipo de servicio, no slo para cubrir el importe de su traslado (si tal fuese el deseo del "polizn") sino para fijarle condiciones laborales mnimas derivadas de una contratacin fortuita. Mxico no considera contrato de trabajo el convenio que sea celebrado con estas personas ni con los mexicanos que sean repatriados utilizando como medio de traslado una embarcacin mexicana (a. 192 de la LFT de 1970). La individualizacin de los contratos obliga a establecer distintas condiciones de trabajo para cada categora. Desde luego, las de mayor importncia son las correspondientes al capitn del buque al ostentar una doble representatividad: no slo es quien ejerce el mando a nombre del patrono o propietario (armador o naviero segn otras denominaciones legales) y en tal carcter acta ms como intermediario que como trabajador; sino que al mismo tiempo es el responsable ante las autoridades martimas de cada pas de todos los asuntos relacionados con la embarcacin, desde
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su direccin y manejo hasta la ruta de navegacin, la prevencin de accidentes u otra clase de riesgos tanto a bordo como en puerto, el trato que debe darse a los trabajadores, las condiciones ptimas de navegabilidad del buque bajo su mando; etctera. Esta situacin vara un poco cuando la embarcacin se destina al trfico fluvial o al trfico martimo en esteros o costas, al trfico martimo de cabotaje nicamente; sobre todo cuando el capitn es al mismo tiempo propietario del buque. Los oficiales se consideran trabajadores de confianza y quedan sujetos a reglamentaciones particulares por regla general impresas en Tos contratos de trabajo de cada especialidad. Este personal es contratado por viaje, pero en poca reciente se ha obligado a las empresas martimas propietarias de varias unidades, a mantener una planta de estos trabajadores para ser ocupados en cualquier tiempo y en cualquiera de las unidades que explotan. El resto del personal puede ser sindicalizado o no, pero en cualquier eventualidad los contratos deben establecer el periodo mnimo de ocupacin, los motivos de separacin y la escala de la remuneracin en alta mar, en puerto nacional o extranjero y cuando resulte necesaria la repatriacin. Los sindicatos deben tener participacin." La ley mexicana de 1931 defini el contrato de la gente de mar como aquel que "comprende el periodo de duracin desde el embarque del tripulante hasta concluir la descarga de la embarcacin, al rendir el viaje de regreso en el puerto de su domicilio" (a. 138). "El contrato puede celebrarse agreg por tiempo determinado o por tiempo indefinido. Contrato por tiempo determinado es el celebrado en el puerto adonde deba ser restituido el tripulante, cuya duracin incluya el amarre temporal de la embarcacin hasta su regreso". En estos casos el amarre temporal se considera como suspensin de los efectos del contrato, pero si ste es debido a la prctica de reparaciones y al trabajador no se Ie regresa al puerto de embarque, queda comprendido dentro del trmino del contrato todo el tiempo que duren tales reparaciones. El puerto de embarque es el del domicilio de la embarcacin o el lugar donde se encuentre la oficina principal del armador o patrono, conforme el litoral en el cual se navegue. Si existe duda se tomar como domicilio el de la matrcula del buque (aa. 139 a 141). La totalidad de las legislaciones prevn el cambio de nacionalidad de un buque. Si por esta circunstancia se dan por terminados los contratos de trabajo individuales, independientemente del pago de indemnizaciones que a cada trabajador correspondan, se les repatriar al lugar de conSalvagni, Millo, Derecho martimo, Buenos Aires, Editorial DePalma, 1949, p. 131.
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tratacin. Las indemnizaciones y prestaciones varan de pas a pas, algimas incluyen cantidades fijas por concepto de terminacin del contrato y repatriacin, otras sealan el pago de un nmero determinado de meses de salario y por separado el pago de gastos de repatriacin, pudiendo el trabajador efectuar sta por el medio que convenga a sus intereses. El contrato que celebre el tripulante, sea cualquiera su naturaleza, podr rescindirlo libremente el trabajador, pero deber dar aviso al patrono con diez das de anticipacin a la fecha en que vaya a separarse a efecto de que ste se encuentre en condiciones de hacer los arreglos de sustitucin necesarios. De encontrarse el buque navegando la rescisin podr tener lugar hasta que la embarcacin atraque en puerto nacional o extranjero. En los contratos por viaje, la terminacin slo podr tener lugar hasta que dicho viaje haya concluido en el puerto de embarque; si el tripulante desea hacerlo en determinado puerto, entonces la rescisin tendr efecto hasta que la mercanca que deba entregarse en el mismo, deje de ser responsabilidad de la empresa o patrono que lo haya contratado y haya acuerdo por ambas partes para dar por terminada la relacin de trabajo." En cuanto a condiciones de trabajo apuntemos stas: 1. El salario podr ser pagado en moneda nacional o extranjera, sin variar el monto de la remuneracin cuando el buque se encuentre en cualquier puerto nacional o extranjero, cuando el buque navegue en aguas extranjeras o cuando atraque en algn puerto por periodos mayores a los establecidos en la contratacin. 2. Se admite diferencia de salario aun cuando se ejecute igual trabajo. El tipo de embarcacin para la cual se contraten los servicios determinar dichas diferencias, ya sea por el tipo de propulsin mecnico que se utilice o el uso al cual se destine el buque (transporte de pasajeros, transporte de mercancas, fines comerciales exclusivos, travesas martimas de recreacin con nimo de lucro, etctera) o sea por el tipo de trfico martimo al que se le destine (costero o fluvial) y el tonelaje de capacidad que tenga la embarcacin. Algunas legislaciones toman como base tambin el material de construccin que predomine (acero, madera, etc83 Los anteriores compromisos y obligaciones han sido tomados de los siguientes Convenios aprobados por la Conferencia de la Organizacin Internacional del Trabajo: nmero 23, sobre repatriacin de las gentes de mar; nmero 145 sobre la continuidad del empleo (estabilidad diramos nosotros) de las gentes de mar y vas fluviales; nmero 147 sobre las obligaciones impuestas a la marina mercante en beneficio de los trabajadores (estos dos ltimos han sido ya adoptados por Mxico) y una interesante Recomendacin, la nmero 127, que contiene otros aspectos de repatriacin.
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tera) y la clase de carga que se maneje (mercancas, explosivos, aparatos, maquinaria, bultos en general). 3. Debe fijarse un salario de base y otro proporcional a las tareas en las cuales se emplee al trabajador. El primero lo pagar el patrono prstense o no los servicios contratados; es el que servir asimismo para el pago de descansos, tiempo extra o vacaciones. El segundo corresponde a la actividad desarrollada a bordo (vigilancia, estiba o desestiba, mecnica, de radio-operacin, etctera). Cada actividad puede contratarse a distinto valor por tener igual carcter la de vigilancia y limpieza, por ejemplo, respecto de la mecnica o de radio-operacin. La estiba o desestiba se paga cuando no hay contratados cargadores de a bordo; el de sobrecargo en buques de pasajeros tambin se cubre con cuota especial; y maniobras de salvamento asimismo deben tener asignadas cuotas particulares. 4. El horario es variable sin exceder de veinticuatro horas continuas cuando esto resulte necesario, otorgndose entonces periodos de reposo para tomar alimentos o cubrir otras necesidades vitales (por regla general no ms de dos horas). Cuando se fije este tipo de jornada a bordo, el trabajador deber disfrutar de un periodo mnimo de treinta y seis horas de descanso entre turno y turno. El horario normal de los oficiales es de ocho horas por turno, con cambio de turnos. El de los marineros es de ocho horas con posibilidad de dividirlo en jornadas de cuatro horas continuas y descansos no menores de dos horas. Si el trabajo se hace por medio de turnos stos deben cambiarse cada treinta y seis horas. 5. Oficiales y marineros tienen derecho a descanso semanal a bordo cuando las travesas se prolonguen por cualquier circunstancia. Cuando los horarios sean continuos el descanso semanal puede ser acumulativo y otorgarse cuando el buque arribe a puerto y deba permanecer varado por ms de cuarenta y ocho horas. Las vacaciones se ajustarn por nmero de das o por duracin del viaje, siendo proporcionales en este ltimo caso. En los contratos por tiempo fijo el trabajador podr convenir el nmero de das que correspondan legalmente y la forma de tomarlas si son proporcionales. 6. La alimentacin y el alojamiento se sujeta a estas variantes: a) si el buque se destina en una parte de su capacidad al transporte de pasajeros, los alimentos de los tripulantes sern iguales en cantidad y calidad a los que se sirvan a los pasajeros. No puede convenirse ningn tipo de ajuste, compensacin, aumento o descuento en asuntos de alimentacin. En otra ciase de embarcaciones los alimentos que se proporcionen sern iguales en cantidad y calidad a los servidos al capitn y oficiales. En el
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trfico fluvial si el personal dispone de tiempo para avituallarse o tomar alimentos en las escalas que haga la nave, podr contratarse un pago en lugar de la obligacin patronal de proporcionar alimentos a bardo. Respecto al alojamiento la ley slo exige que sea higinico y confortable para el descanso del trabajador. Los oficiales podrn disfrutar de camarotes independientes en tanto que la tripulacin puede hacerlo en reas comunes de acuerdo al especio de que se disponga en la embarcacin. 7. A bordo de la nave sern instalados consultorios o botiquines con material completo de ciruga menor. Pueden contratarse parmedicos o prcticos en enfermera para la atencin del personal si la embarcacin se destina al traslado de pasajeros debe entonces contratarse un mdico a bordo y el nmero de enfermeros que resulte necesario, conforme al nmero de pasajeros." Las normas internacionales exigen un mdico y un auxiliar de medicina cuando la tripulacin exceda de veinte tripulantes. El material mdico y quirrgico mnimo a bordo deber ser el mismo al obligado para los puestos de socorro que deben establecer las fbricas o establecimientos industriales. La capacitacin profesional de los trabajadores del mar y las vas navegables es limitada al capitn y miembros de la oficialidad; a los maquinistas y a los radio-operadores. Todos estos puestos sern ejercidos por personal tcnico que haya realizado estudios previos en academias o centros de enseanza martimos y haya obtenido los certificados correspondientes; documentos que a su vez debern ser autorizados por las autoridades navales de cada pas. Ninguno de los puestos mencionados podr ejercerse a bordo (aunque sea el propietario quien conduzca la embarcacin) si el trabajador no cuenta con el certificado o patente que acredite sus conocimientos y su profesin. Las instituciones facultadas para impartir enseanza martima deben tener reconocidos los conocimientos y materias que imparten ante las dependencias oficiales que sealen las leyes correspondientes (en Mxico la Secretaria de Marina) las cuales deben al mismo tiempo que son autorizadas, recabar la autorizacin de sus planes o programas de estudio, sin cuyo requisito es causa de grave responsabilidad tanto para el instructor como para el patrono de una embarcacin, sin excepcin alguna.
84 Otros convenios han regulado los siguientes aspectos: nmero 68 sobre la alimentacin y el servicio de fonda de la tripulacin de buques; nmero 70 sobre seguridad social de la gente de mar; nmero 71 en materia de pensiones; nmero 72 vacaciones; nmero 73 exmenes mdicos; nmero 74, certificados de capacitacin; nmero 76, sobre salarios, horas de trabajo a bordo y dotacin; todos aprobados en la XXVIII Reunin de la Conferencia de la OIT, el ao de 1946.
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El certificado, por esta razn, indicar: a) la experiencia alcanzada por el trabajador, con indicacin de estudios, grado y especialidad; b) la aprobacin institucional y oficial mediante exmenes rigurosos, en ambos casos, de la aptitud necesaria para ejercer la profesin; e) la edad mnima de ingreso; d) un periodo mnimo de experiencia prctica en el oficio, sea en calidad de grumete, de aspirante, de aprendiz, de auxiliar, etctera; y e) la permanente actualizacin del tripulante, tanto en las nuevas tcnicas que vayan surgiendo como en la aplicacin de nuevos inventos puestos en funcionamiento en el buque. La industria naviera ha evolucionado en extremo y por este motivo se exige dicha actualizacin. Todas las legislaciones establecen sanciones penales y de tipo disciplinario derivadas de cualquier infraccin o indisciplina, siendo el capitn del buque el responsable de las diversas faltas en que incurra el tripulante; de la omisin de requisitos en el certificado de capacidad tcnica y prctica; de los fraudes que se descubran a bordo y de toda conducta delictiva, encontrndose facultado inclusive para destinar un local en donde se recluya al infractor hasta el arribo al puerto de embarque, lugar en el cual se le entregar a las autoridades competentes. Si la omisin docurnentaria no es de carcter tcnico y puede darse el adiestramiento a bordo, proceder a llenar este requisito y comunicarlo a las autoridades expeditorias del certificado. Exigir asimismo a la tripulacin la presentacin de los exmenes necesarios cuando las leyes dispongan la capacitacin permanente." En cuanto al trfico fluvial son las legislaciones de Noruega y Alemania las ms avanzadas. En el primer pas existen leyes especiales para el trfico costero y en archipilagos navegables; recurdese la infinidad de fiords que bordean su costa y la infinidad de zonas navegables tierra adentro. En el segundo la legislacin especial regula el trfico en ros, canales y lagos interconectados; las maniobras en puertos interiores y los horarios asequibles para evitar accidentes. Ambas legislaciones no son de aplicacin estricta cuando la tripulacin se compone exclusivamente de miembros de una familia, sin importar el grado de parentesco, o cuando el propietario de la embarcacin navega por cuenta propia, acompaado solamente de un amanuense, auxiliar o "batelero"."
85 Convenios y Recomendaciones Internacionales del Trabajo, Ginebra, 01T, Convenios nmero 53 (1936) y nmero 74 (1946), sobre capacidad profesional mnima de los capitanes y oficiales de la marina mercante y sobre certificados de capacitacin. Conferencia de Seattle, EUA. 86 De Noruega (Ley nmero 946 de fecha 23 de diciembre de 1974) y de Finlandia (Ley nmero 794 de fecha 20 de noviembre de 1948). En ambas leyes se en-
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La remuneracin del trabajador fluvial inc:uye por regla general hospedaje y alimentacin; y como en el caso de las trabajadores domsticos el salario no es el mnimo legal sino variable conforme a las tareas a bordo; por ello el propietario de la embarcacin debe registrar el contrato de trabajo ante las autoridades encargadas del trfico fluvial. Los descansos son alternas cuando el servicio lo permite y no se concede descanso en das domingo y fiestas religiosas, pero es costumbre la asistencia a los servicios religiosos cuando la travesa lo hace posible. Las vacaciones se conceden una vez concluido un ario de servicios; el periodo vacacional es de ocho das (una semana calendario) con disfrute de salario. El importe de la atencin mdica, cuando sta sea de urgencia o resulte indispensable proporcionarla, ser siempre a cargo del propietario de la embarcacin; y si resulta necesaria la aplicacin de medicamentos tambin los sufragar sin cargo alguno para el trabajador. La capacidad mxima de carga de los buques no podr exceder de 75 a 90 toneladas. IV. EL AUTOTRANSPORTE La creciente urbanizacin de las poblaciones, la construccin de caminos carreteros y la extensin, en todos los pases, de redes de comunicacin de diversa ndole, ha alcanzado tal magnitud que, s en su inicio la reglamentacin del autotransporte slo comprenda el trfico urbano y suburbano, en la actualidad ste ha quedado reducido a mnima expresan siendo el movimiento automotor en los grandes caminos nacionales el que ha imprimido las modernas caractersticas del trabajo de operador de vehculos, choferes y sus auxiliares. El avance tcnico del automvil y la facilidad de adquisicin de unidades automotrices de toda clase y tamao, su traslado a enormes velocidades y la necesidad de circulacin para comunicar poblaciones prximas y distantes, ha obligado a los gobiernos a la construccin de carreteras en todos los sentidos, ya sea de dos, de cuatro o ms carriles de circulacin y ha hecho nacer una nueva y poderosa industria: el autotransporte. Las leyes actuales reglamentan, por ello, tres clases diversas de servicio: el urbano y suburbano, el de pasajeros y el de carga. De ah que disposiciones como la modesta contenida en el artculo 176 de la Ley Federal del Trabajo de 1931 a las consignadas en las leyes especiales que
a bordo de las embarcaciones.
cuentran reglamentaciones muy interesantes sobre el alojamiento de las tripulaciones
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hoy rigen, hay una distancia no de sesenta aos sino de milenios, podramos decir en lo extenso de la palabra aplicable. En efecto, deca nuestra ley: "El trnsito por carreteras o caminos y el transporte de mercancas, estar sujeto a sus reglamentos, por lo que respecta a la observancia de las disposiciones de seguridad". Las leyes actuales contienen varios captulos y sus normas exigen un conocimiento y trato especial. Examinemos cada uno de estos servicios: 1. Servicio pblico urbano y suburbano Se subdivide en servicio de autobuses urbanos para el transporte de personas, transporte de carga o de simple turismo. A su vez el transporte de personas puede serio en taxis o automviles de alquiler y nainibuses. Los autobuses o camiones para el transporte de carga deben destinarse a un servicio pblico pues si son de carcter privado, generalmente propiedad de una empresa o negociacin, el personal que los opera forma parte del grupo de trabajadores al servicio de la misma y se les ubica en una categora o nivel tambin particular. El patrono de los trabajadores de estos vehculos lo es una persona o una empresa y por tanto el responsable de su circulacin con o sin licencia especfica. El transporte urbano de pasajeros lo puede operar asimismo una persona en particular o una cooperativa de propietarios o de trabajadores. La ley dispone en cada caso la forma de prestar el servicio al pblico as como el otorgamiento de las concesiones respectivas. Al personal se le fija una ruta o trayecto circulatorio urbano y suburbano, as como horarios conforme al nmero de unidades en disposicin, precisando la frecuencia con la que deba ofrecerse al usuario este servicio. Las unidades pueden quedar a cargo de un chofer solamente o de un chofer y un auxiliar encargado de cobrar el servicio, excepto el caso de las unidades que dispongan de caja recolectora y sea el propio chofer el encargado del cobro del pasaje. En el servicio turstico al chofer debe acompaarlo un gua o persona que tenga a su cargo la atencin de los usuarios en todos los aspectos que la ley respectiva lo exija. El servicio en taxis y minibuses presenta variaciones. Lo puede proporcionar el propietario en forma directa, dar en arrendamiento el vehculo para ser operado por otra persona o mantener una planta de empleados si son varios los turnos de trabajo o varias las unidades en explotacin. El servicio de taxi puede proporcionarse en sitios fijos con permiso de circulacin slo cuando se solicita el servicio por el usuario, o puede ser ambulante, es decir, el taxi puede circular libremente dentro de un per-
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metro urbano o suburbano y ofrecer el servicio a la persona que detenga el vehculo y se arregle con el conductor para realizar determinado recorrido. El pago del servicio Jo fija un reglamento de trnsito. En los minibuses el chofer es el nico trabajador encargado de operar el vehculo; puede serlo el propietario, un empleado o varios empleados si son varios los turnos de operacin del transporte ofrecido o diversas las unidades en que trabaje el chofer, En Mxico es costumbre que el chofer dobletee o cumpla dos turnos seguidos, otorgndole breves descansos para tomar sus alimentos, aun cuando la ley prohibe esta clase de trabajo para evitar el cansancio del trabajador y la posibilidad de que ocurra un accidente de trnsito. En cuanto al servicio mediante el arrendamiento del vehculo, algunas legislaciones conservan este tipo de trabajo cuando el chofer no acta propiamente como trabajador, sino arrendador bajo contrato de naturaleza civil; pero la ley mexicana ha suprimido esta forma de operar un vehculo de alquiler debido al cmulo de arbitrariedades a que se prestaba, pues slo en apariencia el chofer era efectivamente arrendador independiente; la realidad lo converta en autntico trabajador sin ningn derecho laboral. Ni siquiera el hecho de obligar al chofer a que por su cuenta haga las reparaciones mecnicas del automvil y a pagar el monto de las infracciones de trnsito en que incurra, disminuye la naturaleza de la obligacin patronal, pues por el contrario, le fija jornada, salario profesional, debe inscribirlo en las instituciones de seguridad social y responder a otro tipo de prestaciones. En el servicio de autobuses de pasajeros las variantes son las siguientes: 1. La jornada puede ajustarse a tiempo-hora o a un nmero de vueltas a la ruta sealada. Se procura que el nmero de vueltas sea dentro de la jornada legal pero puede convenirse en un nmero aproximado por turno de labor. 2. El salario se fija por vuelta; cuando se fija por tiempo-hora el pago se sujeta a un mnimo de horas o a un porcentaje del ingreso por pasaje transportado o al nmero de boletos vendido, ello con el objeto de una mejor atencin al pblico usuario. Las vueltas extras se convienen por separado, pues repetimos, es frecuente entre nosotros el doblete o sea la continuidad del servicio fuera de la jornada legal. 3. El descanso semanal se otorga con pago proporcional al salario percibido durante los das de trabajo. En otros pases se concede al trabajador pero sin pago adicional; en el valor de la hora-tiempo se incluye la parte proporcional a dicho pago o al nmero de vueltas efectuado en un periodo determinado. 4. Al trabajador se conceden vacaciones, las cuales se pagan tambin en proporcin al periodo que comprendan. 5. Debe
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inscribirse al trabajador en las instituciones de seguridad social a fin de que le sean prestados a l y a su familia los servicios correspondientes. Las cuotas aportadas al rgimen de seguridad social se cubren en la forma que lo seala la ley de cada pas. 2.
Servicio por carretera de camiones, camionetas, autobuses de pasajeros
y carga
No discrepa en todos los tipos de vehculos la relacin de trabajo que se establece entre el chofer y sus ayudantes y el empresario que los contrata. Por regla general el servicio es concesionado, se ajusta a rutas o corridas, lo prestan un nmero indeterminado de unidades automotrices y queda sujeto a las normas oficiales del transporte carretero, con horarios fijos y salarios muy variables, previamente convenidos, como podr apreciarse por las consideraciones que expondremos a continuacin. La jornada se ajusta siempre a la naturaleza del viaje a realizar. La distancia recorrida en uno o ambos sentidos de la ruta asignada es lo que se toma en cuenta para establecerla. Algunas leyes especifican el tiempo de estos trabajadores pero la legislacin mexicana nada establece al respecto y deja a las partes contratantes en libertad para fijarla. En Mxico es la Ley de Vas Generales de Comunicaciones la que seala el tiempo mximo de operacin en cada viaje y si el tiempo de trabajo excede de la jornada legal (ocho horas), las empresas quedan obligadas a la contratacin de dos operadores a efecto de que cumplida una parte del recorrido el chofer substituto debe cubrir otra similar, cambindose los turnos de manera proporcional hasta completar el viaje correspondiente. Cuando la jornada es inferior a las ocho horas puede convenire entre patrono y trabajador la realizacin del trabajo mediante viajes de ida y vuelta, slo si el trayecto tiene una larga distancia a recorrer, el chofer queda obligado a operar el vehculo en un solo sentido, descansar un tiempo prudente (por lo menos seis horas) y regresar al punto de origen del viaje ya sea en la misma unidad o en una distinta. La costumbre universal es responsabilizar a un chofer o a la tripulacin de cada unidad, de la conservacin de la unidad a fin de evitar las fallas mecnicas en lo posible. Si la unidad requiere servicio se conviene en un pago proporcional durante el tiempo de reparacin o arreglo. El salario puede fijarse asimismo por da, por viaje, por nmero de boletos vendido o por kilmetros de recorrido. El ltimo sistema es el ms aceptado internacionalmente, pagndose por igual el tiempo de operacin del vehculo que el tiempo obligado de descanso. Expliqumoslo. Hemos
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indicado que si el viaje incluye una jornada extrema el vehculo debe ser operado por dos personas, cuando menos, a efecto de que tomen un descanso por tramos del recorrido, pero como el pago del salario se cuantifica a base de valor-kilmetro, al aperador debe pagrsele por el total de kilmetros de la corrida o viaje sin tomar en cuenta los descansos que necesite. Lo que se acostumbra es calcular el promedio de horas del recorrido para fraccionar cada turno de manera que a cada operador corresponda igual tiempo de trabajo. Esta forma de pago evita al empleador costear los gastos de alimentacin y hospedaje de los operadores, pues stos se incluyen en el valorkilmetro. nicamente cuando es uno slo el operador y debe ste regresar en el vehculo que tenga a su cargo, si el descanso obliga a la pernocta, se paga al chofer el hospedaje respectivo, pero no se le cubren viticos, al quedar incluido su importe en dicho valor-kilmetro de recorrido. Se fija salario por da cuando el recorrido es corto y el chofer puede realizar los viajes de ida y regreso dentro del tiempo de jornada. Se paga, eso si, el tiempo extra que corresponda cuando haya demoras no responsables al operador, ya sea por problemas de trnsito o por desperfectos mecnicos del vehculo. Por este motivo es costumbre tambin convenirse en un salario proporcional al nmero de boletos vendidos en cada viaje; se calcula un porcentaje del valor de cada boleto e inclusive puede quedar en libertad el chofer para levantar pasaje en el trayecto, siempre que entregue al usuario el boleto correspondiente. Para esta eventualidad se nombran inspectores de ruta que revisan el nmero de boletos vendidos. Esta otra forma de pago del salario evita asimismo el pago de viticos o gastos de estancia del chofer en lugar distinto al de su residencia, salvo descompostura del vehculo que le obligue a permanecer en lugar diferente, a menos que se disponga su regreso en unidad distinta y vuelva a operar la asignada una vez concluida la reparacin. Y quedaran por sealar dos reglas internacionales ms: 1. El tiempo de descanso siempre debe convenirse a base de cuota mnima fija. Igual regla rige en el pago de vacaciones. 2. Si los recorridos se hacen en tiempo inferior al de la jornada legal el salario no podr reducirse bajo ningn concepto al mnimo profesional que haya sido fijado en la ley ni podrn tampoco establecerse pagos compensatorios.87
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ton, Banco Mundial, ONU, 1975.
Documentos de poltica nacional y sectorial en materia de transportes, Washing-
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3. Servicio particular En el transporte particular la reglamentacin dada en otros pases asimila al chofer, bien al servicio domstico, bien al trabajo en general. Mxico lo observa de distinta manera. La relacin laboral en el servicio particular de transporte encaja en las normas generales y aun cuando puede variar la jornada y el salario, al chofer se le sujeta a condiciones especiales nacidas ms del inters de cada patrono que la ley. Se ha fijado un salario mnimo profesional, pero ni ste se cumple con rigor ni es uniforme an tratndose del mismo servicio. No se cumple debido al hecho de que en algunos casos se proporciona al trabajador alimentos como parte del pago del salario; en contados casos hospedaje; y cuando esto ocurre se ajusta convencionalmente la remuneracin. No es uniforme porque cada patrono hace arreglos con sus trabajadores de conformidad con la unidad o tipo de vehculo que maneje. En ello se encuentra la conveniencia de reglamentar este tipo de contratacin y comprender en el mismo las variantes que el servicio presenta. El turismo, por ejemplo. Se acostumbra, ms en otros pases que en el nuestro, contratar el servicio nicamente en las temporadas de gran afluencia de visitantes extranjeros. Jvenes estudiantes, choferes ocasionales y a veces familiares del prestador del servicio son contratados ocasionalmente en esta poca. Al concluir la misma concluye el contrato y slo por extensin permanece el trabajador en el puesto. De ah su especialidad y las caractersticas propias de la contratacin. El transporte de carga particular. El transportista forma parte de una central de trabajadores que es la que contrata el servicio con diversas personas, siendo indistinta la unidad utilizada. Muchas veces la unidad es propiedad del transportista y slo se arregla con el interesado en movilizar determinada carga y el valor del transporte. La central_ responde en calidad de intermediario de la seguridad y garanta del servicio pero la responsabilidad intrnseca de cualquier contingencia que resulte es de quien solicita y contrata el servicio. Es por regla general la exigencia del comerciante, en varios pases, la que da las bases de reglamentacin del servicio cuando el interesado no tiene un volumen de carga que le obligue a mantener un servicio permanente. En estos casos y un poco similar a lo que ocurre en el contrato de maniobras, los interlocures sociales se entienden, bien en forma directa o a travs de una verdadera empresa de maniobras, que es en lo que se convierte la central que agrupa a estos trabajadores.
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Lo importante en la relacin de trabajo que surge es el factor econmico. En el servicio particular de transporte ni al patrono conviene mantener fijo el empleo ni al trabajador recibir una remuneracin igual y permanente, le resulta ms redituable establecer un mnimo de obligaciones sin sujecin a jornadas o remuneraciones y contratar a la vez con varios empleadores, pues se obtienen utilidades superiores a las que podran corresponderle como asalariado. En Amrica Latina no ha prosperado este tipo de contratacin, ya sea porque el transportista es de ordinario propietario del vehculo que alquila por su cuenta y riesgo y en consecuencia no acta como simple operario, ya sea por la variedad de la carga que se transporta, que en ocasiones requiere de vehculos especiales, adaptados a este tipo de transporte. El contenido realista del derecho del trabajo es lo que ha permitido a estos trabajadores se d atencin a sus necesidades.
CAPTULO SP TIMO
LOS CONTRATOS ATIMOS I. Trabajadores de confianza II. Agentes de comercio III. Trabajadores bancarios 1. La exclusividad del trabajo 2. Condiciones de trabajo 3. Causales de rescisin 4. Salario 5. Limitaciones IV. El trabajo a domicilio 1. Lugar de trabajo 2. Pluralidad de patronos 3. Remuneracin 4. Seguridad social e indemnizaciones. 5. Obligaciones patronales 6. Inspeccin V. Trabajo remunerado con propina 141 146 152 154 154 154 155 156 158 160 160 161 162 163 163 164
CAPTULO SPTIMO LOS CONTRATOS ATIPICOS 1. TRABAJADORES DE CONFIANZA El Tribunal de Justicia de la comunidad europea, rgano creado por los Estados de Europa para instaurar un sistema jurdico-normativo que se imponga tanto a los particulares como a los gobiernos respectivos en la solucin de los conflictos que conoce, se refiri al concepto confianza en una de sus resoluciones, para calificar la actuacin de un grupo de trabajadores que en el continente europeo no ha encontrado eco a sus instancias, al no ser reconocidos sus servicios con ningn carcter. El inters de estos trabajadores se debe al hecho de que tanto en la doctrina como en el derecho internacional el trabajador de confianza carece de una categora autnoma dentro de la empresa como tal; simplemente se le incorpora a la planta de empleados administrativos y se le asignan determinadas funciones, o se le otorga una porcin de la representacin patronal; se le deja autoridad en uno o ms sectores de la produccin y se le hace responsable de los resultados; se prescinde de sus servicios cuando estos no son altamente redituables y se les liquida sin ninguna razn o explicacin de las causas de tal adopcin patronal. La campaa emprendida por este grupo de trabajadores se ha centrado en otros pases en el reconocimiento de su nivel dentro de la empresa as como en la calidad de su trabajo. Exigen se les deje de llamar colaboradores en el contexto de los convenios colectivos y se deje de considerar a los jefes de taller, a los tcnicos, a los capataces y contramaestres, formando parte de los altos cuadros de una negociacin, pues merecen la calidad de trabajadores en el sentido ms amplio del trmino, ya que el hecho de ser empleados con responsabilidades directas, con poder de mando y decisin, no obliga a darles un trato diferente por su papel en la industria o el comercio. La realidad ha conducido a otras consideraciones. Se argumenta por los empleadores que si es verdad que la industria moderna ha hecho que se atenen las diferencias entre estos servidores y los obreros, la circuns-
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tancia de ser los intrpretes de la empresa, la remuneracin superior que perciben y la naturaleza misma de la relacin de trabajo, todo ello comprueba la indispensable diferencia de trato, la necesidad de otro tipo de convenio laboral y su exclusin de las normas generales aplicables al contrato individual de trabajo. El legislador, ante este deteriorado manejo de la situacin laboral de este sector de trabajadores, se ha visto en la necesidad de implementar leyes que regulen sus condiciones de trabajo, aceptando que si bien es cierto ha sido compensado con beneficios econmicos superiores a los de otros trabajadores, a cambio de ello les han sido negados derechos encubiertos en el concepto de confianza. La situacin imperante ha llevado al legislador al reconocimiento de las diferencias del trabajo de confianza y a establecer normas especiales de proteccin al mismo. La realidad exige se dijo en una sentencia del Tribunal Supremo de Francia en apoyo de una recomendacin del Tribunal de Europa que si la actuacin de un trabajador tcnico requiere de confianza mutua recproca como condicin necesaria para que la relacin de trabajo se mantenga en forma til, cualquier discordancia que se alegue como causal de separacin ha de ser plenamente comprobada, con el objeto de hacer patente la imposible continuacin normal de la actividad industrial y de justificar su ruptura. De no existir dicha comprobacin el trabajador tiene derecho a percibir la indemnizacin a que se contrae el a. L-122-14-4 del nuevo Cdigo del Trabajo." Con apoyo en estos antecedentes intentemos ya una definicin. Trabajador de confianza es la persona que por razn de jerarqua, vinculacin, lealtad y naturaleza de la actividad que desarrolla al servicio de una empresa o patrono, adquiere representatividad y responsabilidad en el desempeo de sus funciones, mismas que lo ligan de manera ntima al destino de esa empresa o a los intereses particulares de quien lo contrata, en forma tal que sus actos merezcan plena garanta y seguridad, y tenga su comportamiento laboral plena aceptacin. Al mismo tiempo intentamos, con base en esta personal apreciacin, el contrato especial de confianza, como el celebrado por una persona con atributos precisos de capacidad y credibilidad para el desempeo de una funcin especfica, con otra persona (fsica o moral) que deposita en el trabajador su representacin y responsabilidad en la realizacin de actos que pueden serle o no propios,
88 Pellisier, J., Derecho social, Pars, Ediciones ICE, 1976, p. 604. V. Resolucin del Tribunal en el juicio de J. Renard vs. Sociedad 'Le Foyer Remois'.
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pero que para el inters de esta ltima persona implican garanta y seguridad en su desempeo. En otras palabras, considerar, por ejemplo, a un unuier o un encargado del aseo, a un mesero o un chofer (por slo sealar algunos oficios) trabajador de confianza, por disfrutar de un trato ntimo respecto del patrono, en forma alguna queda ligado este servicio a funciones de representatividad o responsabilidad, si acaso de discrecin y nada ms. Precisa no olvidar que son los factores de direccin y dependencia los nicos que cuentan, porque confiar como se dijo en una ejecutoria de nuestra Suprema Corte de Justicia, significa entregar a una persona alguna cosa, hacerla partcipe de sus secretos o dejarla que ejecute actos de direccin, administracin o fiscalizacin de la misma manera que el sujeto principal; es decir, que ejerza funciones directivas o administrativas en nombre del patrn y que ste, por su carcter legal, substituya a quien representa. Para adquirir la confianza se agreg en otro prrafo se requiere la verificacin de varios hechos de parte de un individuo, que engendran necesariamente en el nimo de otro la idea de confiar, siendo necesario un proceso psicolgico en su mente, lo que le orille a depositar esa confianza. De igual modo, as como se adquiere dicha confianza, sta puede perderse debido a la realizacin de otros actos que induzcan a pensar que los ejecutados por el individuo en el cual se deposit, son lesivos a los intereses patrimoniales, personales o de cualquier ndole, del sujeto principal." El doctor De la Cueva, examin nos dice algunas frmulas de interpretacin surgidas en los debates de la primera conferencia de la OIT, que tuvo lugar en la ciudad de Washington el ao de 1919. Hizo lo mismo con postulados de la doctrina belga que se han ocupado del concepto confianza y expuso: Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en juego la existencia de la empresa, sus intereses fundamentales, su xito, su prosperidad, la seguridad de sus establecimientos o el orden esencial que debe reinar entre sus trabajadores; y agreg: aun cuando la categora de trabajador de confianza no est contemplada en la Declaracin de Derechos Sociales, result necesaria incluirla en la nueva ley del tra49 Semanario Judicial de la Federacin, "Jurisdiccin del Trabajo", (ejecutorias correspondientes a los aos 1941 a 1944), Mxico, Editorial Murgua, 1945, p. 108.
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bajo, pues no obstante tratarse de una categora de excepcin que solamente se justifica en razn de la naturaleza de las funciones que realiza el trabajador, existir en todo caso la presuncin iuris tantunt de que la funcin, no sea de confianza, en forma tal que ser indispensable probar que, de conformidad con la naturaleza de las funciones se dan los caracteres de la excepcin. No es la persona la que determina que una funcin es de confianza sino la naturaleza misma de Ja funcin lo que produce la condicin del trabajador." Por su parte el doctor De Buen piensa que la imprecisin del concepto ha trado como consecuencia que en los contratos colectivos baya sido donde se encuentre la frmula adecuada, que si bien resulta deficiente, ha tenido un efecto controvertido. A su modo de ver el problema es en el a. 99 de la ley del trabajo mexicana, donde est contenida una excelente y una mala disposicin que se relacionan con la cuestin. Lo primero, al expresar el inciso inicial que "la categora de trabajador de confianza depende de la naturaleza de las funciones desempeadas y no de la designacin que se d al puesto"; lo segundo, al resultar confuso un aadido: "son funciones de confianza las de direccin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, cuando tengan carcter general, y las que se relacionen con trabajos personales del patrn dentro de la empresa o establecimiento"; pues no se aclara la naturaleza de tales funciones en lo general ni la calidad de los trabajos personales a los cuales se alude. Por esa razn considera con mayor claridad lo expuesto en la exposicin de motivos de la nueva ley, a lo cual haremos una referencia posterior.91 Ante este panorama cules son las caractersticas que distinguen al contrato especial de los trabajadores de confianza? En la misma jurisprudencia de nuestra Suprema Corte ya citada, tambin se dijo: La distincin entre el contrato del trabajador de confianza y el contrato individual de trabajo de carcter general, se encuentra en su naturaleza jurdica, as como en el inters objetivo y subjetivo desde el cual se le contemple, porque aun cuando el concepto deriva de un acto esencialmente subjetivo, la relacin descansa en hechos o circunstancias de carcter objetivo, desde el momento en que se fijan objetivos en los trminos del contrato celebrado. Por nuestra parte, en el Diccionario jurdico mexicano, asentamos que no es el nombre del puesto lo que determina su esencia, ni lo son tampoco las calidades personales de quien lo ocupa; es la funcin que se desarrolla
trabajador de confianza
9 91
Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 49, pp. 153 y 154. De Buen, op. cit., supra nota 10, pp. 357 a 390.
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por la persona contratada y la finalidad en s del oficio, lo que proporciona los elementos distintivos que caracterizan al empleo de confianza.g2 Siguiendo estas dos ideas, tres son a nuestro criterio, las caractersticas del contrato especial de los trabajadores de confianza: el trabajo, la igualdad de derechos y la retribucin convenida. Tres asimismo son las diferencias con el contrato individual de carcter general: el impedimento para cualquier afiliacin sindical, la estabilidad y la prdida de la confianza. Resulta posible que un tcnico o un jefe de taller realice un trabajo igual al del oficial o al del especialista, slo que tal circunstancia no coloca en el mismo nivel profesional al trabajador de confianza. La diferencia se encuentra en el hecho de que este ltimo ordena, ensea, capacita y debe poseer conocimientos que le permitan dirigir de modo conveniente las labores de un taller, de una seccin de produccin, de una oficina, etctera, en tanto que el tcnico o el jefe de taller slo vigila la ejecucin de esas labores a fin de que el resto de los trabajadores las lleven a cabo con eficacia, prontitud y esmero. En otro orden de ideas, el legislador ha considerado que se justifica la obligacin patronal de otorgar al trabajador de confianza los mismos beneficios que los dems trabajadores hayan alcanzado en los contratos individuales o colectivos de trabajo, no slo para un ajuste adecuado en el desarrollo normal de las actividades sino para hacer coincidir las jornadas, los descansos, los periodos vacacionales u otras prestaciones colectivas. Por ejemplo: si se instalan campos deportivos o gimnasios, dichas instalaciones podrn ser utilizadas por unos y otros trabajadores; si se ofrecen distracciones (cine, teatro, bibliotecas) se extienden a los familiares de todos los trabajadores; si se imparten cursos de capacitacin y un trabajador de confianza desea adquirir otro oficio u otros conocimientos, tampoco puede impedrseles su participacin. En cuanto al captulo de remuneracin del trabajo, la diferencia en los salarios se deber ajustar a las categoras y niveles que fijen los escalafones, siendo el nico factor distintivo la calidad del oficio, la poses:6n de un grado o certificado escolar que acredite la profesionalidad, condicin no siempre requerida al comn de los trabajadores o slo exigida para el desempeo de una especialidad. Pretendemos significar con esto que no es la mayor o menor remuneracin percibida lo que establece la categora de empleado de confianza, pues en algunos casos las cantidades que se le asignan como sueldo, son inferiores a las de muchos trabajadores
92
Diccionario Jurdico Mexicano, 2a. ed., Mxico, Porra, 1988, t. IV, pp. 3110
a 3112.
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especialistas; es comn que muchos inspectores o vigilantes perciban menor salario que el disfrutado por los obreros. Motivo de especulacin doctrinal ha sido la prohibicin de formar o pertenecer a sindicatos el conjunto de trabajadores de confianza de una empresa. La negativa se apoya en diversas consideraciones: la posible oposicin en las funciones que a esta categora de trabajadores corresponde, pues es inconcuso que si representan al empleador su posicin gremial constituira un obstculo en caso de conflicto. El hecho de que un puesto de direccin o mando implica a la persona misma del patrono, pues en muchas ocasiones ste viene siendo para el trabajador simplemente el dueo del negocio, en cambio identifica al trabajador de confianza como su verdadero patrn. La aplicacin de sanciones no la dicta el propietario de la empresa sino el encargado del puesto de confianza respectivo. Quedara por aclarar el aspecto ms delicado de la funcin de confianza: la estabilidad en el trabajo. Creemos que aun cuando resulte casuista una relacin de posibles causales de rescisin o suspensin del contrato de trabajo, es conveniente fijarlas en la ley, en parte por tratarse de causales meramente objetivas, en parte porque deben ser criterios de alta significacin de la conducta, los que empaen la relacin de trabajo a grado de hacer materialmente imposible la permanencia del trabajador en un puesto. El desacuerdo en el proceso degenerativo de la actividad del trabajador, es a nuestro juicio, lo que debe constituir la causa real de prdida de la confianza; la incompetencia, la falta grave, el descuido, la falta de idoneidad para el puesto, los motivos fundados de rescisin. II. AGENTES DE COMERCIO El agente de comercio o viajante de comercio, nombre con el cual se conoce a estos trabajadores en varias legislaciones, ha debido sostener una larga lucha para que su actividad fuese reconocida como laboral. Considerado su quehacer una de las zonas grises del contrato de trabajo si tomamos en. consideracin que mientras los mercantilistas estiman al agente un auxiliar del comercio, en tanto para los laboralistas es trabajador con todos los atributos de subordinacin, permanencia y personal atencin de las obligaciones contradas, la batalla la han ganado estos ltimos no slo en el campo jurdico sino en el jurisprudencial, al haberse pronunciado todos los tribunales en favor de este reconocimiento, si acaso algunos con la salvedad de formular gradaciones para distinguir al auxiliar autnomo, de la actividad mercantil del trabajador propiamente di-
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cho, situacin que se presenta, por ejemplo, con el comisionista, factor importante del mercantilismo al ser la funcin de ste un valioso impulsor del campo productivo o la de un auxiliar de la industria y el comercio, que no tiene ninguna otra de las formas del oficio. Ambas figuras tienen valor jurdico propio y por tanto pueden coexistir, una con base en la independencia de la funcin que le corresponde de auxilio o representacin, otra como actividad subordinada en la que las dos partes que la integran, patrono y trabajador, llegan a acuerdos que la hacen posible. No hay necesidad por lo mismo, de profundizar respecto de su naturaleza para conocer la relacin mercantil y privada que se presenta en la comisin, frente a la relacin de trabajo que nace a virtud de una accin sujeta a la sola voluntad de quien contrata. Esta distincin la ha hecho prctica y asequible la doctrina alemana como se contemplaba en el Cdigo de Comercio de la Repblica Federal de Alemania en cuyo cuerpo de leyes la actividad de la persona encargada de tratar negocios para la empresa comercial, de aquella otra que slo concluye negocios a nombre de otro en calidad de simple empleado de comercio. Para esta legislacin, la persona que desempeaba esta funcin, no lo era nicamente la que venda en mostrador, el auxiliar de oficina o el auxiliar de estiba y aseo, sino el viajante-empleado a el agente comercial, elementos humanos que mantienen una vinculacin estable con la casa o casas para las cuales trabajan, ajustada su actuacin a las rdenes recibidas. En otras palabras, el comisionista slo ejerce funciones de representacin ante terceros, en tanto el viajante-empleado no contrae compromisos particulares, stos corresponden a la persona fsica o moral que representa." En sentido similar se pronuncia el maestro mexicano Jorge Barrera Graf. Para l tres son los fenmenos econmicos que deben tomarse en cuenta para establecer la relacin jurdica existente entre los auxiliares del comercio y con la empresa: 1. El que atae a la relacin del empresario con sus trabajadores, que impera en toda situacin regulada por el derecho del trabajo, lo cual establece una separacin absoluta con el derecho mercantil, para cuya disciplina jurdica es ajeno cualquier tipo de subordinacin; 2. La relacin de la empresa con terceros, siempre directa y sin importar la naturaleza del acto jurdico que le da origen; y 3. La relacin de los diversos elementos de la empresa COD la hacienda pblica no contem93
de Derecho Privado, Madrid, 1963, p. 167.
Hueck, Alfred y Nipperdey H., "Compendio de derecha del trabaja", Revista
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piada en la doctrina laboral. Esta da carcter a las relaciones existentes dentro de la empresa, definido el concepto de patrono e intermediario frente al de trabajador sometido a aquel o a su representante. En cualquiera de las otras situaciones agrega la relacin jurdica que se presenta queda comprendida en el derecho mercantil. Toda persona que se encuentre en condicin de dependencia normar su actividad al amparo del derecho del trabajo, sin embargo esto no podr tener lugar si la prestacin del servicio no rene los requisitos apuntados.94 La dependencia es entonces la primera caracterstica del contrato de trabajo del agente de comercio, ya que su actividad no es propia, es atribuible a un titular que la ejerce a travs suyo y por lo mismo no podr abandonarla sino cumplirla en la forma y trminos ordenados; el poder decisorio corresponde al patrono y en forma alguna al trabajador. El poder de disposicin se encuentra ligado nicamente al servicio prestado, es decir, el trabajador debe ser ajeno a otra actividad principal o accesoria, de ah su carcter subordinado. Toda dependencia se produce cuando una persona pone a disposicin de otra su fuerza de trabajo y esta ltima tiene plena facultad para exigir el desempeo del servicio contratado. El trabajo subordinado piensa el profesor Deveal es totalmente distinto al trabajo autnomo, segn se trate de locacin de servicios frente a locacin de obra. Para este otro autor, desde el derecho romano se distingui la Trocado operarum de la tocado operis, por lo que no constituye ninguna novedad la distincin que actualmente se hace respecto de la prestacin de servicios en favor o beneficio de otra persona, del servicio en s; esto es, de la actividad que desarrolla quien trabaja para su personal provecho. La legislacin del trabajo, a su manera de pensar, slo debe perseguir como objetivo la proteccin de las personas que se encuentran en un estado de subordinacin continua respecto de un empleador, debiendo exigirse con mayor empeo dicha continuidad en cuanto a la dependencia ms que la autonoma de los servicios.95 La subordinacin puede ser econmica, jurdica o tcnica. Es econmica si tiene lugar dentro de una empresa donde la persona satisface sus necesidades mediante la percepcin de un salario; es jurdica cuando el empresario tiene facultad para dictar rdenes en el trabajo y conserva para s facultades disciplinarias frente al trabajador; es tcnica cuando el trabajador obedece rdenes que se le dan respecto al trabajo. Puede
94 Barrera Graf, Jorge, Tratado de derecho mercantil, Mxico, Porra, 1957, p. 289. 95 Deveal, op. cit., supra nota 9, pp. 247 a 435.
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ser esta subordinacin absoluta o racional, absoluta cuando el trabajador slo puede realizar la actividad para la que haya sido contratado, sujeto siempre a rdenes precisas, a reglamentaciones acordadas o a disposiciones concretas; racional si se limita el poder de decisin del trabajador, se coarta su facultad de manifestarse en bien o a favor de determinada conducta o cuando su accin es en el exclusivo beneficio del patrono al que sirve. En cuanto la actividad del agente de comercio se encuentre subordinada en lo econmico, en lo jurdico y en lo tcnico, no se le concede iniciativa propia en el ejercicio de su funcin y sus poderes resultan limitados, la relacin que se establece es de trabajo y la persona trabajador. La ley mexicana ha incluido en esta categora de trabajadores a los agentes de seguros, a los vendedores viajantes, a los propagandistas e impulsores de ventas y otras ocupaciones semejantes (a. 285 LFT). El magistrado del trabajo, Rafael Prez Miravete, en importante ejecutoria al respecto sostuvo el siguiente criterio jurdico: Para distinguir la relacin laboral de otra de naturaleza rnercant:1 como es la comisin, debe atenderse a los trminos reales en que se lleva a cabo la prestacin del servicio y el carcter permanente o temporal del vnculo existente entre las partes. Por lo mismo la circunstancia de que el documento en que conste el contrato respectivo haya sido denominado "contrato de comisin mercantil", no debe impedir a la junta que conoce del caso analizar la esencia de la relacin entre las partes, para determinar cual fue su verdadera naturaleza, sin importar la denominacin que se le haya dado." Respecto de los agentes de seguros y trabajos similares ha de distinguirse a su vez la clase de ejercicio en tal actividad, pues independientemente de la funcin encomendada la propia legislacin particular (Ley General de Instituciones de Seguros de 7 de enero de 1981) incluy como trabajadores a todas las personas fsicas contratadas con base en convenios mercantiles, tanto por el hecho de tratarse de comisionistas dependientes de un patrono que realizan ventas o servicios a travs de instrucciones precisas, como encontrarse subordinados al mismo, recibiendo un tanto
86 Semanario Judicial de la Federacin, "Informe del Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin", tercera parte, Tribunal Colegiado de Circuito, 1981, p. 289, Amparo directo nmero 1334/79; quejoso: Jos de los Angeles Guzmn. Ponente: Mallo. Rafael Prez Miravete; Secretaria: Mara del Rosario Mota Cien-
fuegos.
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por ciento determinado de las operaciones efectuadas, lo cual constituye un salario (a. 23 de la mencionada ley). Si en algn momento estos trabajadores fueron calificados como ejecutores de actos de comercio en los trminos del artculo 75 fraccin X del Cdigo Mercantil, al no tener las operaciones realizadas por ellos la independencia requerida para considerarlas autnomas, se abandon la idea de "comisin mercantil" incluida como figura jurdica en el a. 273 del propio Cdigo, para otorgarle la que le corresponde, de trabajo. El hecho de percibir la persona un valor porcentual del importe de las ventas realizadas, en forma alguna representa un ingreso propio sino la forma de pago del salario con el cual se les retribuyen sus servicios, variable conforme al nmero de operaciones que lleven a cabo. La ley mexicana sustenta tambin el criterio de que "el salario a comisin puede comprender una prima sobre el valor de las mercancas vendidas o colocadas, sobre el pago inicial que haga el comprador o sobre los pagos peridicos a los cuales se comprometa; o bien, dos o las tres de dichas primas" (aa. 286 a 289 LFT). Se agrega que es en el momento en que nace el derecho de los trabajadores a percibir tales primas cuando se perfecciona la operacin que sirva de base; pero puede serlo tambin el momento en que se hagan los pagos peridicos convenidos con el cliente cuando se adquiera el derecho a la comisin. Las primas no podrn retenerse ni descontarse si con posterioridad queda sin efecto la operacin, pues forman parte ya del salario diario promedio para todos los efectos legales. Veamos otros caracteres impuestos por las legislaciones a este tipo de contratacin: 1. Debe fijarse un lugar, una zona o territorio geogrfico dentro del cual se permita al trabajador movilizarse para realizar su actividad. Es lugar cuando se trata de una ciudad o poblacin la sealada de antemano para llevar a cabo las operaciones de venta, de propaganda, de difusin o informacin, o todas ellas al mismo tiempo. Es zona cuando se fija un permetro geogrfico y dentro del mismo el trabajador se encuentra facultado para desarrollar sus funciones libremente; la zona puede incluir parte de una ciudad populosa, un sector habitacional (colonia o barrio), o circunscribirse a un conjunto de regiones de un pas (Estados, municipios o cualquiera otra denominacin poltica dada a las localidades). El territorio abarca siempre una extensin geogrfica ajustada a lmites polticos impuestos por cada pas o a un conjunto de entidades polticas dentro de cuya rea el trabajador se encuentre facultado para actuar.
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1 Fijado en el contrato el lugar, zona o territorio donde se preste el servicio, el trabajador no podr ser movilizado a otro distinto sin su consentimiento, a menos que exista acuerdo previo para ello o cuando el trabajador, por razones econmicas solicite el cambio al ser bajas las percepciones en la zona o territorio. Este puede comprender, por dicha razn, una extensin geogrfica amplia o reducida tambin podr permitir la rotacin o establecerse calendarios fijos de operacin para cada zona. El acuerdo se hace indispensable para evitar trastornos al trabajador y de no incurrir as, cualquier accin equivale a un cambio que faculta al trabajador a la rescisin de su contrato individual de trabajo por causas imputables al patrono. 3. Las legislaciones son uniformes en no ajustar la terminacin o rescisin de los contratos de trabajo del agente de comercio a las reglas generales fijadas en las leyes por cada pas, ya que siendo el nmero de operaciones a realizar o los productos a difundir y colocar en el mercado, lo bsico de la relacin de trabajo, es indudable que si disminuye su nmero, si bajan las ventas de los productos o si el trabajador, por dedicarse a otras actividades que estime ms redituables (aunque est autorizado para realizarlas) descuida las que se le hayan encomendado, el empleador reciente perjuicios que slo sera posible reparar encomendndole a otra persona la actividad materia del contrato. En resumen, la circunstancia de que el agente de comercio perciba un salario a comisin o un salario mixto, es decir, se recompensen sus servicios a base de un porcentaje proporcional al resultado de las operaciones de venta realizadas, o parte de ese salario lo perciba a base de cuota fija y otra parte a comisin, en cualquier situacin resulta necesario dejar bien establecido en el contrato de trabajo el tipo de contraprestacin a la que se obliga (sean labores de difusin, informacin o venta, sean dos o las tres), ya que el cumplimiento de las obligaciones puede estar restringido y no ser siempre el volumen de las operaciones lo que determine la remuneracin. Se ha propuesto para tal eventualidad, la conveniencia de establecer en los contratos, periodos de operatividad o de tiempo, fijndose un volumen de ventas o servicios dentro de cada uno, a fin de ofrecer al trabajador la posibilidad de reponer la prdida o merma resentida, en uno, con resultados positivos, en otro; en suma, no otorgar al trabajo un carcter objetivo sino subjetivo y aplicar un abanico de opciones. Esto es lo considerado lgico, justo y jurdico.
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in.
TRABAJADORES BANCARIOS
La relacin de trabajo que surge entre los empleados de las instituciones de crdito (bancos, compaas aseguradoras, empresas financieras, casas de valores), al igual que el personal encargado de funciones administrativas o encargado de realizar servicios concretos ha sido motivo de una variada reglamentacin. En algunos pases se han promulgado leyes muy avanzadas que protegen a estos trabajadores; en otros el trabajo ha sido ajustado a principios que permitan la salvaguarda de intereses nacionales a fin de no transgredir derechos pblicos, segn se dice; en los ms se han puesto en ejercicio sistemas mixtos de proteccin en los que se les conceden un conjunto de beneficios sociales pero se limitan sus derechos con la finalidad de afinar la extensin de las facultades permitidas. Ms adelante hacemos un intento comparativo para ubicar a las legislaciones donde corresponda y dejar explicado, en lo posible, las razones habidas en nuestro pas para incluir a los trabajadores bancarios en un estatuto especial, pero hbrido, que no encuentra claridad en sus propsitos. Mxico digmoslo desde ahora no se inscribe en el grupo de los pases cuya legislacin otorga al trabajador bancario el lugar que le corresponde. Temores sin cuento, apreciaciones polticas absurdas y un singular empeo de evitar conflictos en el desarrollo de la func:n bancaria, tanto individuales como colectivos, ha impedido que la relacin de trabajo en los bancos, carezca de un instrumento jurdico autnomo que reduzca el servicio a lo que es, una simple forma de ocupacin bajo cierto control y nada ms. Fue el doctor De la Cueva quien llam la atencin respecto de tal absurdo. Inusitadamente dijo sin existir conflicto alguno emtre la banca y sus trabajadores, se promulg un Reglamento del Trabajo de las Instituciones de Crdito y Auxiliares, el ao de 1937, en el cual se dijo que las personas contratadas por dichas instituciones quedaban sujetas a las disposiciones contenidas en ese Reglamento. Tal determinacin represent un profundo desconocimiento de la declaracin de derechos sociales que hizo nuestro congreso constituyente, pues aun cuando en apariencia dicho reglamento se adhera a la teora del contrato de trabajo, en el fondo se dej a las autoridades oficiales (Secretara de Hacienda) la fijacin y regulacin del salario de los trabajadores, se supriman libertades y se limitaba el derecho de huelga, quebrantndose con ello el fuero constitucional del trabajo y colocndose por encima de los postulados supremos de la Carta Magna, se dej sin proteccin a un sector
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importante de la actividad humana. Tericamente se permita la formacin de sindicatos pero se negaba la firma de contratos colectivos, slo era posible firmar contratos individuales sujetos a condiciones estrictas. A su juicio esta es la razn por la cual el legislador mexicano se ha visto impedido de reglamentar en los trminos que corresponden el trabajo bancario.97 La OIT ha visto el problema de modo distinto. Ha habido resistencia a reconocer que el de los bancarios es un contrato de trabajo atpico que obedece a diversas formas de empleo y cuyas variantes son mltiples, al requerirse de una formacin profesional propia y depender su realizacin de factores externos. Son contratos, para decirlo en trminos del eminente tratadista doctor Efrn Crdova, que tienen que ver con la duracin del vnculo que se establezca, el tiempo de trabajo, el lugar de trabajo, incluso la posible pluralidad de empleadores. El trabajo bancario expresa es de aquellos en los que puede existir una relacin de empleo legal al margen de las normas laborales, cuya identificacin la da la ley exclusivamente al no ser posible obtenerla de otra fuente particular." Son dice por su lado el doctor Russomano relaciones de trabajo que en un sentido estricto podran tomarse, en algunos casos, como de confianza, si se toman en cuenta las condiciones del servicio y los trminos en que se da la representatividad del funcionario. En lo general explica corresponden a un trabajo comn con ciertas atribuciones de mando como las otorgadas al gerente de una institucin bancaria, que podrn requerir de una vigilancia y atencin ms profunda en cuanto a su naturaleza, pero en el fondo poco varan del trabajo ordinario. Su realidad estriba en el hecho de que algunas normas generales no pueden ser atribuidas a las situaciones comunes y que en algunos casos gozan de unos llamados privilegios que en realidad no existen, porque en ocasiones la jornada es ms extensa de lo normal, el salario poco excede del mnimo y slo algunas prestaciones tienen trascendencia y distinguen a estos trabajadores de sus colegas de oficio. Estas variaciones son las que dan carcter especial a la ley brasilea nmero 7.430/85, en la que se considera a los trabajadores bancarios dentro de un sector de trabajo particul ar."9 Los beneficios legales disfrutados en particular por estos trabajadores podramos resumirlos as:
Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 49, pp. 504 a 507. "Hacia un viraje en la evolucin de las relaciones de trabajo", Revista internacional del Trabajo, octubre-diciembre de 1986, nm. 165, pp. 431 a 451. 99 Russomano, op. cit., supra nota 1, pp. 233 a 237.
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1. La exclusividad del trabajo
No todas las personas, ni an ostentando certificados profesionales, resultan aptas para el servicio. Por este motivo en la contratacin cuentan otros factores aparte de la capacidad: a) el impedimento para ocuparse en otra labor; b) la conducta personal y social; c) los antecedentes de diverso orden; y d) la relacin de dependencia que se establece entre el empleado y la institucin. Esta dependencia la determinan la obligacin de estar a disposicin del empleador un determinado nmero de horas (sobre todo cuando se requiere la confrontacin de datos matemticos) que pueden exceder de la jornada semanal legal, al igual que el hecho de no poder delegar funciones las que correspondan a cada trabajador sern cumplidas de modo riguroso por ste hasta checar los estados de cuenta que procedan.
2. Condiciones de trabajo
La estabilidad queda sujeta a un periodo de prueba transcurrido el cual el trabajador puede adquirir la "planta o base" como se dice en el lenguaje mexicano, es decir, queda contratado por tiempo indefinido. En el estatuto bancario se contienen las reglas a las que se sujetar una carrera bancaria positiva, las prestaciones, los ascensos, los cambios de adscripcin, las funciones propias de cada puesto y un catlogo de responsabilidad y posibles sanciones. 3. Causales de rescisin Siempre estn plenamente identificadas a efecto de que mientras el trabajador cumpla con las reglas apuntadas sienta seguridad en el empleo y quede advertido que, cuando incurra en las faltas sealadas proceder su separacin. Se consideran causales ordinarias de rescisin: a) Cualquier inhabilidad fsica o mental que padezca el trabajador, independiente del resultado de los exmenes mdicos que se le practiquen antes o durante el servicio. b) El trabajador queda obligado a dichos exmenes mdicos peridicos. Si el resultado es en el sentido de haber encontrado alguna incapacidad grave, el dictamen mdico que se produzca constituir elemento suficiente para la separacin, sea o no indeinnizable. c) El contraer una enfermedad contagiosa o el uso de cierto tipo de medicamentos o drogas no autorizadas por un mdico, obliga al trabaja-
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dor en algunas legislaciones (Alemania, Esparta, Italia, Francia) a manifestar al empleador el haber contrado tal enfermedad. De dar oportunamente este aviso el contrato de trabajo slo se suspende por el lapso que dure la enfermedad. Al readquirir la salud conserva el derecho de reingresar al trabajo. d) La inasistencia prolongada o reiterada que no obedezca a enfermedad es tambin causal rescisoria, pero la negativa del patrono o de su representante para el disfrute de un permiso o una licencia para faltar al trabajo por das, por ciertos periodos o por periodos prolongados, deber fundarla la institucin de pronunciarse cualquier negativa. e) La desobediencia grave o reiterada a las rdenes e instrucciones del empleador. Toda accin u omisin injustificada es materia de investigacin de la conducta observada por el empleado, pero debe drsele oportunidad de defensa, mediante investigacin que se practique del motivo de la falta, a efecto de permitirle justificar su conducta. Se reserva la facultad del empleador para que, si estima que tal conducta hace imposible la relacin de trabajo, proceda la separacin aunque con pago de la indemnizacin legal establecida. La gravedad de la desobediencia debe estar en relacin con la clase de rdenes o instrucciones que se den al empleado porque si estas son de justo incumplimiento se carecer de la facultad mencionada, O Las faltas de probidad, constituyan o no d&ito, o la condena judicial por haber incurrido en un delito del orden comn, han sido consideradas en varias legislaciones causales de separacin. Se especifica en ellas las faltas a efecto de ajustar la sancin a la importancia y trascendencia de las mismas. g) El faltante de dinero, an en corta proporcin, es motivo de inapelable rescisin. Algunas legislaciones permiten descuentos del salario cuando el empleador comprueba que dicho faltante fue deb:do a error imputable pero no doloso. 4. Salario Fijado un salario mnimo bancario algunas legislaciones estipulan variantes en el pago del mismo aunque se ejerza idntica ocupacin. Ello se debe a la mayor o menor responsabilidad atribuida al empleado; otras conceden ms salario cuando el empleado adquiere periodos de antigedad. La ley argentina, por ejemplo, ha establecido el llamado "salario familiar de los bancarios" que se integra con la adicin de ciertas prestaciones al salario ordinario. Con anterioridad se otorgaba asimismo una
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cantidad adicional por cada hijo menor de dieciocho aos o por hijos incapaces cualquiera fuese su edad; sin embargo, este aumento no ha formado parte del sueldo fijado en jubilaciones o pensiones de incapacidad; tampoco se concede a trabajadores que perciban cierta cantidad mensual.' El problema de las prestaciones permanentes no lo han resuelto muchas legislaciones como lo ha hecho la ley mexicana, la cual establece que el salario se integra con los pagos hechos en efectivo por cuota diaria, gratificaciones, percepciones, habitacin, primas, comisiones, prestaciones en especie o cualquiera otra cantidad que se entregue al trabajador por su trabajo (a. 84 LFT).
5. Limitaciones
Existen tres clases de limitaciones a la relacin de trabajo de los empleados bancarios. La primera en casi todas las legislaciones fue la edad, tanto de admisin como de antigedad. No se aceptaban menores de veintiuno a veinticinco aos. Los motivos expuestos por los empleadores eran el grado de educacin que deban alcanzar los trabajadores, la responsabilidad que adquiriran y la conducta que podan observar en el servicio. Al reducirse a dieciocho aos la mayora de edad se reconsideraron los argumentos anteriores y la edad de ingreso se fija entre dieciocho y veinte aos. Igual ha ocurrido con la edad mxima; durante mucho tiempo el retiro se efectuaba despus de los sesenta aos, hoy se hace entre los cincuenta y tres y los sesenta aos; como la edad superior de ingreso eran los cuarenta aos, se requeran quince arios de servicios efectivos mnimo para alcanzar el beneficio de la jubilacin, pero ahora esta edad flucta entre los veinte y los veinticinco aos de servicios. Curiosamente el impedimento para ingresar a ciertas actividades despus de los cuarenta aos parti de los reglamentos bancarios, pero hoy se ha extendido a otras mltiples actividades sin ningn fundamento legal o social. Una segunda limitacin se encuentra en el tiempo de servicios. Se ha adoptado como regla que el empleado bancario debe hacer carrera en las instituciones y demostrar su celo permanente por mejorar. De no suceder esto, el mejor trabajador, el ms fiel y cumplido, el responsable, es liquidado con pago completo de prestaciones al transcurrir cierto nmero de aos de servicio. La maternidad ha constituido otra limitacin. Con frecuencia las empleadas mujeres son separadas de sus puestos por
Pozzo, Juan D., Derecho del trabajo, Buenos Aires, EDIAR, 1948, t. I, pp. 643 y ss.
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contraer matrimonio. Los derechos concedidos a la mujer trabajadora en caso de embarazo representa un grave contratiempo en el oficio bancario. Se argumenta que otorgarle periodos de descanso previos y posteriores al parto, tiempo para amamantar a los hijos, atencin ineludible de los pequeos, etctera, no es compatible con la funcin a desempear en los bancos e instituciones de crdito. Los empleadores han impuesto su criterio en este sentido y aun cuando las leyes no consignan este impedimento, ellos lo sustentan al frenar la contratacin de la mujer casada o prohijar su separacin cuando perciben esta circunstancia. La sindicacin bancaria es otro motivo de limitacin. La legislacin internacional en cumplimiento de lo dispuesto por el convenio nmero 87 de la OIT ha aceptado la formacin de sindicatos de empleados bancarios y hasta el momento ninguna de las leyes mexicanas lo impiden. Mxico limit a los trabajadores bancarios la formacin de sindicatos, con apoyo en la idea de las disposiciones del primer reglamento de los empleados de instituciones de crdito, promulgado con fecha 15 de noviembre de 1937; otorgaba a stos mayores beneficios laborales que en los que en aquella poca existan en beneficio de los dems trabajadores, dando a entender que dicho reglamento haca innecesaria la sindicacin, ya que en todo contrato individual de trabajo celebrado se dijo quedaba incluida la ms amplia proteccin de sus derechos. El profesor Santos Azuela no lo cree as y tacha de inconstitucional la mencionada reglamentacin, porque no slo impidi la sindicalizacin de los empleados bancarios sino que prohibi el derecho de huelga al d:sponer que las labores en las instituciones de crdito no podrn suspenderse debido a que cualquier suspensin sera de grave ofensa al inters pblico. Para este autor ni siquiera los primeros brotes sindicales que tuvieron lugar despus de la publicacin de un nuevo reglamento, representaron una afirmacin del derecho de asociacin profesional y menos an del derecho de huelga, sino al contrario, afirmaron de hecho la posicin oficial al no otorgar registro alguno a las incipientes agrupaciones que se formaron.101 E doctor De Buen, al explicar los derechos sindicales que admiten una expresin individual, estima que la ley es categrica en el sentido de afirmar que nadie puede ser obligado a formar parte de un sindicato o a no formar parte de el. En consecuencia, cualquier estipulacin que desvirte de algn modo la libertad sindical, es nula de pleno derecho. Sin embar11 Santos Azuela, Hctor, Estudios de derecho sindical y del trabajo, Mxico, UNAM, 1987, pp. 117 a 121.
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go, el propio autor encuentra serias limitaciones a ese derecho individual al considerar que el derecho a la sindicalizacin es un derecho colectivo y por tanto su expresin debe encontrarse en el inters del grupo y no en la simple voluntad del individuo. Interpretando su sentir encuentra congruente tales limitaciones.102 En reciente reforma constitucional de fecha 27 de junio de 1990, en la cual se incluyeron en el apartado "A" fraccin XXXI inciso 22 del artculo 123 constitucional los servicios de banca y crdito, ha quedado corregida la situacin irregular en que se ha mantenido a los trabajadores bancarios, por lo que corresponder a la ley federal del trabajo donde deban ser regulados tanto los derechos individuales como los colectivos de estos trabajadores. Creemos que un captulo especial ms, que los comprenda, es la solucin al prob!ema que hoy se confronta. Al tener lugar esta modificacin jurdica, nuestro pas se adherir al criterio universal que protege a los empleados de las instituciones de crdito con Ja singularidad y beneficios particulares que les corresponden. IV. EL TRABAJO A DOMICILIO Los autores coinciden en el concepto "trabajo a domicilio" al estimar que si bien es cierto falta en l la subordinacin, elemento de la relacin de trabajo que surge cuando una persona trabaja para otra bajo su poder de mando, en cualquier forma su situacin de direccin y dependencia es anloga a la de la persona que presta servicios en una fbrica, un comercio u otra actividad productiva, puesto que no puede actuar por s mismo sino siguiendo las instrucciones que se le indiquen. Efectivamente, el trabajo a domicilio no es trabajo subordinado porque el trabajador no se encuentra sometido al poder jurdico de mando del empresario, pero tampoco puede considerrsele trabajo libre por tres razones: primera, el obrero no dispone del producto de su esfuerzo; segunda, al ser entregado el producto a quien ordena eI trabajo, tal hecho impide al trabajador toda intervencin en su comercializacin; tercera, el valor fijado al producto es el salario que recibe el trabajador a la entrega de cada pieza o unidad terminada, en la proporcin del valor que a esta se asigne. El patrono es quien impone un precio tanto al trabajador como al producto en el momento en que ste entra al mercado. El trabajador podr aceptar o rechazar el trabajo segn su conveniencia pero hasta ah su manifestacin de voluntad.
"2 De Buen, p. cit., supra
nota 10, pp. 607 a 610.
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El trabajo a domicilio lo ha definido Barassi como "un trabajo libre del poder de mando del patrono, ejecutado para una negociacin fuera de sus talleres".10z El Estatuto de los Trabajadores de Espaa lo define como "aquel en que la prestacin de la actividad laboral se realiza en el domicilio del trabajador o en el lugar libremente elegido por ste y sin vigilancia del empresario"'" Para la OIT es un trabajo autnomo al cual se extienden los beneficios de la legislacin del trabajoYis Y segn la definicin de Rouast y Durand es "el trabajo realizado para uno o ms establecimientos industriales sin la direccin de un patrono, sin jornada fija y sin vigilancia; pero sujeto siempre a instrucciones recibidas, a un precio contratado previamente y a condiciones fijadas por el empleador"."5 La LFT de 1931 en Mxico, defini el trabajo a domicilio en los siguientes trminos: "Es el que desempea toda persona a quien se entreguen artculos de fabricacin y materias primas, para que sean elaborados en su propio domicilio y en cualquier otro lugar, pero fuera de la vigilancia o direccin inmediatos de la persona que ha proporcionado el material" (a. 207). Esta definicin no se dio en funcin de la relacin de trabajo que naca cuando una persona encargaba a otra la manufactura de un determinado producto, sino en funcin del material entregado para llevar a cabo esa fabricacin, as como en el hecho de manufacturarse el producto en el domicilio del trabajador. Se quiso ver en el trabajo a domicilio ms como una relacin civil o mercantil que laboral, o irt extremis domstica, debido a las circunstancias bajo las cuales se produca, que no eran las normales de la ley. La descripcin expuesta oblig al cambio del concepto de la nueva ley. El trabajo a domicilio es hoy definido entre nosotros como: "el que se ejecuta habitualmente para un patrn en el domicilio del trabajador o en un local libremente elegido por l, sin vigilancia ni direccin inmediata de quien proporciona el trabajo" (a. 311). La existencia de un patrono y un trabajador al igual que el principio legal de direccin y dependencia del trabajador, quedan condicionados a la relacin jurdica; y en calidad de elemento complementario el hecho de realizarse el trabajo en el domiBara.ssi, L., op. cit., supra nota 62; Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 7, pp. 865 a 868. 1" Estatuto de los Trabajadores (Espaa), Madrid, Editorial Rivadeneyra, 1984, V. artculo 13.1. La empresa y los factores que influyen en su funcionamiento, 8a. ed., Ginebra, OIT, 1984, p. 184. 106 Rouast & Durand, Prcis de Legislatione Industrielle, Pars, Sirey, p. 211 (sin fecha de ed.).
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cilio del trabajador. Por esto en un prrafo adicional se aclara que "de ejecutarse el trabajo en condiciones distintas de las sealadas, regirn entonces las disposiciones generales de la ley". En suma, la realidad social y jurdica de la relacin que se establece es la que rige la especialidad del contrato, no los requisitos de subordinacin, de direccin o el poder de mandar. La historia de este tipo de trabajo indica el doctor Alonso (ca se remonta a la etapa de la Revolucin Industrial. Bajo el ttulo de "trabajos por encargo" se llevaban a cabo en esa poca mltiples actividades cuya caracterstica no era su realizacin o ejecucin en el taller sino en el hogar de quien las emprenda (self-acting ~hines diramos hoy); esta actividad acarreaba como beneficio inmediato la supresin de puestos de trabajo en las factoras (el autor pone los ejemplos de lo sucedido en las fbricas de Birmingham y Barcelona). El contrato de trabajo a domicilio expresa ms adelante no es por lo mismo de presencia actual; ha substituido desde entonces en determinadas ramas de la produccin sin tomar en cuenta jornadas, salubridad de los locales, abuso de la mano de obra femenina e infantil y siempre en situacin de inferioridad respecto de otra clase de trabajo. Es el que en la actualidad los autores llaman sweet shop que traducido al lenguaje comn significa "talleres del sudor". Esto es, para dar una connotacin y contenido precisos es "eI trabajo explotado en el hogar"."7 Las caractersticas de este contrato especial de trabajo atpico son:
1. Lugar de trabajo
Es, desde luego, el domicilio del trabajador, pues como dice la ley mexicana, de no existir esta circunstancia debern regir las disposiciones generales. Puede fijarse, conforme lo han aceptado todas las legislaciones, un lugar distinto para llevarlo a cabo, ya sea porque el trabajador disponga de un pequeo taller ubicado no precisamente en su hogar, o porque a l convenga sealar un sitio en particular por motivos de comodidad personal. Lo que interesa al empleador es el producto al igual que la calidad de manufactura del mismo, bases firmes de la contratacin.
2. Pluralidad de patronos
La libertad de trabajo que impera en este tipo de contrato debe ser bsica; por eso el trabajador puede comprometerse al mismo tiempo con
borales, Mxico, UNAM, 1989, pp. 129 y 130.
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Alonso Olea, Manuel, "Contratos de trabajo atpicos y crisis", Cuestiones la-
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diferentes patronos, pues no es el factor tiempo de jornada sino tiempo de entrega del producto lo que da fuerza a las condiciones de trabajo que se establezcan. Ninguna obligacin puede imponerse al trabajador en el sentido de que nicamente laborar para determinada persona fsica o moral ya que una de las cualidades atribuidas al contrato es la necesidad y la oportunidad; es decir, al patrono interesa recibir el producto en fecha fija y al trabajador cumplir con el encargo hecho dentro del trmino convenido para obtener su valor lo ms pronto posible. Despus de la entrega del producto es probable que ese patrono ya no tenga de momento ocupacin para el trabajador, por lo que ste quedara en desamparo s careciera de trabajo. Una de las ventajas patronales en este tipo de actividad es igualmente la libertad de contratar con diversas personas la manufatura de distintos productos. 3. Remuneracin El salario se fija por unidad o pieza terminadas. El empleador puede convenir con el trabajador la entrega del material de que se componga el producto para garanta de su calidad e inclusive puede entregarle, a ttulo de usufructo, una mquina o los utensilios o equipo accesorio que requiera en la manufactura. El precio fijado a la unidad puede ser inferior si se proporcionan estos elementos de labor, o mayor, si es el propio trabajador quien pone, adems de la mano de obra, los materiales y e/ equipo de produccin o los utensilios que necesite. La ley alemana expresa que el empleador que proporcione trabajo a domicilio debe llevar el control en una libreta especial, individual para cada trabajador que emplee. En esa libreta se anota cualquiera de estas opciones: usufructo de equipo de trabajo, materiales, otros utensilios o parte de esto, o la totalidad segn sea el convenio establecido. Se anota tambin el nmero de unidades que deba entregar el trabajador al concluir la produccin acordada y el valor de cada unidad. La ley francesa slo dice que el trabajo debe ejecutarse mediante salario por unidad de obra, descontndose el valor del material cuando ste sea entregado por el empleador, es decir, debe contabilizarse por separado el importe del material y el valor del trabajo a realizar. En ambas legislaciones se establece asimismo un salario mnimo. Cualquiera sea el trato no podr pagarse por unidad menos de lo establecido en tablas adicionales a la ley, sobre las cuales se calculan estas otras prestaciones: primas familiares, importe proporcional de vacaciones e indemnizaciones en caso de disolucin de la relacin jurdica. El salario mnimo
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es el normal en estas latitudes en las que el trabajo se paga por tiempohora; esto es, la retribucin que reciba el trabajador debe estar en proporcin directa a su habilidad media, a las caractersticas del taller o establecimiento de que disponga y al nmero de piezas que puedan ser fabricadas en una jornada convenida, sin exceder de ocho horas por da. Se calcula este pago en funcin del tiempo que ocupe un obrero de la misma especialidad en la fabricacin de cada pieza u obra. Conviene adems aclarar que el salario mnimo as obtenido no es un salario mnimo vital sino ms industrial. Con base en este sistema se fijan tantos tipos de remuneracin cuantas sean las clases de trabajo, tareas u ocupaciones las contratadas. En otras legislaciones el salario-base fijado es el mismo que se paga en los destajos ya sea en una regin o en una localidad especfica, siempre que se practique esta forma de pago. Se calcula deducindolo de las tarifas usuales y multiplicndolo por el nmero global de horas estimadas necesarias para la misma clase de trabajo. Se toman adems en cuenta tanto las fluctuaciones del trabajo por motivos estacionales (verano o invierno) como por circunstancias que hagan variar las condiciones de trabajo en la zona donde se ejecuta. El valor de los materiales y accesorios, el alquiler de maquinaria o equipo, el uso de utensilios, todo esto se incluye en el valor fijado a la pieza o unidad terminadas, exceptundose los casos en que el trabajador deba adquirir por su cuenta dchos materiales o se auxilie con artefactos que no sean de su propiedad. La ley nmero 8/80 y el Estatuto de los Trabajadores de Espaa incluyen captulos muy interesantes respecto de lo anterior. 4. Seguridad social e indemnizaciones En otros pases el trabajo a domicilio no recibe atencin directa de las instituciones de seguridad social. Se aduce que tanto el hecho de desconocer el empleador las condiciones de higiene y seguridad en que se realiza el trabajo como el de establecerse el pago de primas adicionales al salario por este concepto, compensan la inscripcin del trabajador. La legislacin mexicana tampoco los incluye entre los beneficiarios del IMSS debido a la circunstancia de que pueden ser varios los patronos a quienes preste servicios el trabajador; para suplir esta deficiencia se les ha permitido inscribirse como asociados voluntarios bajo las reglas impuestas en la ley respectiva. En cuanto al pago de indemnizaciones por dejar de prestar al servicio, las leyes fijan obligaciones patronales muy benignas en tal sentido.
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5. Obligaciones patronales
la autoridad del trabajo de cada pas. La exigencia de un contrato escrito es casi general aunque son contadas las legislaciones que establecen el
El control del trabajo a domicilio es tarea que ha tomado para s
el lugar de ejecucin del trabajo, materiales y tiles que se le proporcionen y salario convenido. La libreta de trabajo se est convirtiendo en requisito universal pues a falta de contrato escrito este documento representa la garanta del trabajador de la existencia de una relacin de trabajo especial. La ley mexicana de 1931 no consign esta obligacin patronal pero la promulgacin del convenio de la OIT al respecto, hizo que en la nueva ley se impusiera no slo esta libreta sino tambin un libro de registro de trabajadores a domicilio (aa. 320 y 321). Asimismo se incluy otra regla que desde hace muchos arios rige en Europa, la fijacin de las tarifas de salario en lugar visible de los locales donde se proporcione y reciba el trabaja (a. 320). Una obligacin adicional en nuestro pas es el pago proporcional correspondiente al da de descanso obligatorio y el derecho, con pago, de vacaciones anuales (aa. 327 y 328).
6. Inspeccin
compromiso patronal de registrar dichos contratos. En donde se ha establecido esta ob5gacin el informe comprende el nombre del trabajador,
Esencial en estos contratos de trabajo es la permanente vigilancia de las autoridades. En todos los pases los inspectores del trabajo debern acudir a los negocios donde se proporcione trabajo a domicilio para comprobar que se cumple con los tres requisitos enunciados; a) la entrega de libretas de trabajo y el cumplimiento de los registros que procedan; b) el desarrollo del trabajo en el domicilio fijado por el trabajador, con el objeto de revisar el cumplimiento de los reglamentos en lo que corresponda a cada tipo de actividad (higiene y seguridad de los locales, salarios de acuerdo con las tarifas aprobadas, ejecucin personal del trabajo, ausencia de intermediarios, extremos de una posible contratacin colectiva, etc.); y e) forma de pago del salario; su ajuste a las percepciones recibidas normalmente por otros trabajadores ocupados en el comercio o la industria en tareas similares; sistemas de regulacin respecto del pago de salarios mnimos profesionales; tiempo promedio para la elaboracin de los productos y precios de estos productos en el mercado (esto ltimo con objeto de establecer la proporcionalidad del pago).
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La conclusin que se obtiene se contrae a los anteriores aspectos de la relacin de trabajo. La falla de los elementos tpicos del trabajo subordinado no obsta para otorgarle carcter autnomo a esta otra contratacin atpica, frente a la existencia, como ya se ha insistido, de un empleador, de un trabajador y de condiciones de trabajo especificas. El objetivo final es la atencin que se presta a un conjunto de intereses legalmente protegidos. V. TRABAJO REMUNERADO CON PROPINA Motivo de aejas y graves discusiones ha sido el trabajo remunerado con propina. La antigua costumbre de los empleadores de aceptar en sus negocios o establecimientos a personas que realizan servicios accesorios aunque permanentes, en apariencia sin el carcter de trabajadores y slo como un acto de generosidad y ayuda para que obtengan alguna cantidad en efectivo que alivie sus necesidades, ha sido tema de legisladores y tericos del derecho del trabajo, que no han encontrado an mtodos de satisfaccin legal de este tipo de actividad y menos an se han aventurado a reglamentarla. Hemos dejado explicado que la propia ha sido considerada tambin una forma complementaria del salario de otro tipo de trabajadores, cuando independientemente de la cuota fija que perc:ben por concepto de salario, reciben de terceras personas una cantidad adic:onal si la naturaleza del servicio lo permite, personas que de esta manera agradecen el servicio prestado. Tales cantidades mejoran el monto de la remuneracin ordinaria del trabajador. Se trata por tanto de dos situaciones de mejora econmica, una ya contemplada, la otra motivo del tratamiento que ha sido dado por las leyes de cada pas. Definiramos la propina como una remuneracin no retributiva, abonada por un tercero a la persona que lleva a cabo voluntariamente un servicio, sin la obligacin correlativa de quien lo recibe de otorgar esa remuneracin. Tres elementos constituyen esta figura legal: 1. La prestacin de un servicio no necesariamente remunerable; 2. La libre voluntad de quien lo presta; y 3. La entrega, voluntaria tambin, de una cantidad en efectivo por parte de quien recibe el servicio. La propina no es salario porque no es el empleador, sino el cliente de un establecimiento, la persona que otorga el beneficio econmico; y es asimismo la libertad, tanto de la persona que presta el servicio como del tercero que lo recibe, lo que cuenta en el caso. Hay divergencia de opiniones sobre el particular. El maestro De la Cueva, por ejemplo, explic que durante el periodo de elaboracin del
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proyecto de la nueva ley federal de trabajo en Mxico, la Comisin por l dirigida recibi varios estudios en los que se plantearon las cuestiones principales que preocupaban a ciertos grupos de trabajadores. Realizado un cuidadoso anlisis de dichas cuestiones a travs de la doctrina nacional y extranjera, al igual que de varios contratos colectivos que las contemplan, se encontr que resultaba necesario investigar y resolver el problema de la explotacin de que eran vctimas los trabajadores de la propina. No obstante la fuerte oposicin presentada por algunos sectores patronales, hubo de llegarse a la conclusin de que si no era posible una forma de trabajo completa a favor de la totalidad de los prestadores del servicio remunerado con propina, se podra al menos reglamentar la esencia de su funcin y en mnima proporcin ofrecer a stos algunos medios tiles para protegerlos. Examinada por otra parte agreg la actividad laboral en algunas industrias, pudo determinarse que cuando esas industrias sustentan su actividad econmica en la oferta de ciertos servicios a la clientela, independientemente de quedar configurados los dos elementos constitutivos de la empresa, el trabajo y el capital, al cumplir con las obligaciones que se les fijan, los prestadores materiales del servicio se granjean, por regla general, la voluntad del cliente, quien agradece la conducta observada mediante la entrega de una especie de gratificacin al trabajador, que para el maestro es lo que constituye la propina. Encuentra por ello en este tipo de relacin modalidades propias a regular legalmente, con mayor razn si se toma en cuenta que el desarrollo industrial moderno ha dado origen a la especializacin de la mano de obra que exige una consideracin adecuada como forma de estimular el trabajo y de mejorar los salarios mnimos profesionales cuando existe un contrato de prestacin de servicios.1" El problema, como puede apreciarse, se presenta en torno al concepto de salario, por lo que es importante determinar previamente si la propina puede o no formar parte de l. De acuerdo con la definicin presentada a la consideracin del lector, la propina es una suma de dinero que paga el cliente de un patrono en ocasin de una operacin de adquisicin o consumisin de mercancas, pago que ante todo cuenta con la total aceptacin del patrono. Conforme este principio, creemos que la propina no es un elemento ajeno a una relacin de trabajo, porque al quedar incluida en un contrato cuando esto ocurre, se advierte su existencia. El hecho de que tenga el carcter de una retribucin adicional por un servicio preslas Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 49, t. I, pp. 557 y 558.
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tad, que inclusive paga el cliente de un establecimiento al trabajador, no le quita ser parte del elemento remunerativo. Las convenciones colectivas, por ejemplo, que han aceptado este principio, la han hecho tomando en cuenta la mejora del servicio y el beneficio extra recibido por el trabajador. Existen por ello dos clases de propina, la individual y la colectiva. Si es individual el trabajador podr recibir su monto en efectivo o por otro medio, en casos especficos (nota de consumo o tarjeta de crdito). Lo cierto es que la cantidad corresponde legtimamente al prestador de servicio, porque la persona que desembolsa una suma de dinero entra en contacto slo con ese trabajador. Si la propina es colectiva y se rene el importe de la totalidad de las cantidades desembolsadas por el cliente para distribuir de manera equitativa, la justicia de este reparto est en la comn conveniencia, al emparejarse el inters econmico y no resultar distinta la percepcin de cada trabajador. Varias legislaciones, en particular las europeas, manejan el beneficio econmico de la propina incluyndola en el pago de un porcentaje adicional al importe de los servicios o consumisiones. Este porcentaje vara entre un 10% y un 15% del importe total que se distribuye en igual proporcin entre todos los trabajadores encargados del servicio. Puede el cliente, con absoluta independencia, otorgar una cantidad adicional al trabajador, debido a considerarlo merecedor de tal beneficio. Los autores que han examinado la cuestin otorgan carcter colectivo a la primera forma en que puede presentarse la propina, e individual a la segunda. Lo aceptado por todos es que el importe de la propina es siempre una ventaja econmica para el trabajador en cuya distribucin o recibo no debe intervenir el patrono. El legislador mexicano resolvi el conflicto jurdico estableciendo como norma general que las propinas son parte del salario de los trabajadores y que los patrones no podrn reservarse para s ningn derecho y menos an participar de ella. Cuando es de ndole colectiva y no se determinan cantidades conforme a un porcentaje de las consumisiones o servicios as remunerados, las partes podrn fijar de comn acuerdo el aumento que corresponda a los trabajadores (aa. 346 y 347 de la LFT de 1970). En un valioso comentario que hace a este respecto el profesor Climent Beltrn, en la publicacin de la ley mexicana, estima que la propina cuando forma parte del salario se apoya en principios muy diferentes a los que toman como base de reglamentacin las legislaciones europeas. Acepta que si su importancia legal consiste en operar como una donacin liberal del cliente, no es por lo mismo, una remuneracin que entregue
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el patrono; pero a pesar de esto agrega significa un ingreso no espordico sino habitual, originado por el servicio prestado, de tal manera, que forma parte inseparable del ingreso del trabajador y obliga a su reglamentacin.'" El no considerar la propina como parte del salario del trabajador es lo usual, pero en cambio se acepta su existencia y se le fomenta como garanta de permanencia del trabajador en un puesto. El rechazo est en los alcances de la propina. Se quiere no forme parte en el importe de cuotas de seguridad social ni en las indemnizaciones que procedan legalmente, que no constituya una prestacin accesoria sino voluntaria. Se admite, pero slo como benificio individual del trabajador y sin obligacin alguna del cliente. An dentro de su carcter colectivo no se le incluye en los contratos entre ninguna de las prestaciones. Lo ms que ha llegado a aceptarse en las convenciones es la administracin del importe total de las propinas obtenidas en un da, una semana o un mes y proceder al reparto consiguiente ante la presencia de un delegado del personal que certifique ese importe total y el pago de la cuota proporcional a cada trabajador. Las opiniones se dividen cuando no se reconoce al prestador de un servicio remunerado con propina la calidad de trabajador, al no firmarse con l ningn contrato y al no permitirle ninguna otra intromisin en el negocio o establecimiento que el estrictamente aleatorio, en cuyo desempeo slo se le dan facilidades para obtener alguna compensacin por sus servicios. Los casos en que se otorga esta opcin son los expendios de gasolina, algunos talleres mecnicos, algunos estacionamientos de vehculos, en los supermercados, en las guarderas u otros establecimientos de guarda de objetos. Pero vase si conforme al servicio existe o no relacin de trabajo. Se presenta una utilizacin formal de empleo porque se fija una ocupacin bien definida, se ajusta su presencia a un horario, recibe rdenes la persona empleada, se garantiza su permanencia y se le faculta para el beneficio econmico otorgado por el cliente en compensacin a otro tipo de ingreso econmico.1" Por otro lado, se cubren varios de los elementos de la relacin de trabajo: a) interviene un patrono o un intermediario suyo; ante uno u otro la persona debe responder del servicio que desarrolla; b) se encarga a esa persona una funcin especfica con la obligacin de cumplirla; e) se
19 Climent Beltrn, Juan B., Ley Federal del Trabajo Comentada, 2a. ed., Mxico, Esfinge, 1984, pp. 225 y 226. 11 Despontin, Luis A., La tcnica en el derecho del trabajo, Buenos Aires, Claridad, 1941.
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fija una jornada de trabajo o cierta obligacin de concurrencia al empleo; d) la persona recibe una remuneracin en especie que se asimila legalmente a un salario; e) se Ie dan garantas de estabilidad en el empleo; y f) se establecen condiciones mnimas de trabajo que le facilite la percepcin de un modesto beneficio econmico. Ms an, de presentarse un riesgo, existe la obligacin patronal de atenderlo de inmediato y caso de proceder alguna indemnizacin, se estima sta laboral. La falta de contrato escrito podr ser o no suplida por la ley. Para el autor argentino Mario L. Deveal, corresponder a la autoridad judicial el alcance de la relacin de trabajo establecida, la remuneracin promedio que proceda y el monto de la indemnizacin, de existir en alguna forma responsabilidad del empleador. Las propinas siempre se encontrarn relacionadas con las condiciones personales del trabajador. Son las cualidades de ste y el trato con los clientes lo que determina su situacin especial, que no le quita por este concepto su calidad de profesional. Interesa en la relacin que se presenta la naturaleza objetiva de los servicios prestados y la ndole del establecimiento donde se trabaja. La ventaja material del empleador es que el beneficio econmico percibido por el trabajador no sea a su cargo y ni siquiera a cargo del cliente; el trabajador admite la no posibilidad de recibir la propina y cumplir, sin embargo, con las condiciones impuestas en la prestacin del servicio. En nuestro pas se niega la posible existencia de una relacin de trabajo en atencin a los requisitos legales que debe reunir todo trabajador. Los patronos sealan como argumento que mantienen una planta de empleados permanentes y que si admiten que un tercero auxilie a dicho personal a cambio de la propina, lo hacen en atencin al beneficio individual que se le ofrece pero sin responsabilidad alguna de quien permite obtener ese beneficio; se trata de una ayuda sin compromisos. Nuestra conclusin es que si e! servicio resulta necesario la ley debe ofrecer los medios idneos para resolver cualquier tipo de relacin laboral, desde el self service de los norteamericanos y europeos hasta la instauracin de un contrato muy especial. La conveniencia personal se dice no debe llegar al extremo de exigir la presencia de trabajadores de la propina para facilitar una tarea que no se desea realizar. Un tipo de contrato bien estructurado, con especificaciones concretas y adaptable al servicio que se preste, es la solucin social de mayor aceptacin. Al igual que lo hecho por el legislador tratndose del trabajo a domicilio, creemos puede encontrarse solucin a la ocupacin de estos verdaderos _trabajadores, a quienes podrn limitarse derechos, pero concederles una elemental proteccin a sus intereses.
CAPTULO OCTAVO
LOS NUEVOS CONTRATOS L El trabajo subterrneo

1. Jornada 2. Seguridad 169 171 172
3. Higiene
4. Evaluacin de riesgos. 5. Informacin 6. Personal II. Trabajo de la construccin 1. Temporalidad de la construccin. 2, Salarios 3. Jornada y descansos 4. Riesgos profesionales 5. Clasificacin de labores III. El trabajo de maniobras 1. Trabajo portuario. . .
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173
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2. Trabajo fluvial y lacustre. 3. Maniobras terrestres IV. El trabajo en hoteles, bares y restaurantes 1. Jornada. 2, Salario 3. Prestaciones complementarias 4. Inspeccin deI trabajo V. El trabajo indgena y tribal 1. Derecho de asociacin 2. Formacin profesional 3. Artesana e industria rural 4. Sanidad rural
...
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CAPTULO OCTAVO LOS NUEVOS CONTRATOS I. EL TRABAJO SUBTERRNEO El trabajo en las minas ha sido tradicionalmente calificado de subterrneo, pero en la actualidad y con motivo de la construccin de atarjeas y sistemas de desage, de la apertura de tneles para el trfico terrestre o submarino y la instalacin de cables para las lneas de energa elctrica o de telfonos, varios pases han legislado ya sobre esta actividad, unos denominndolo "trabajo del subsuelo", otros "trabajo profundo" y los ms simplemente como "trabajo subterrneo", ttulo que nos ha parecido acertado a efecto de incluir en el mismo todas las manifestaciones que pueden darse en la relacin laboral de los trabajadores empleados. Los autores convienen en sealarnos que el trabajo en las minas no ha sido en nuestros das motivo de reglamentacin especial porque fue la actividad minera la que dio origen al derecho del trabajo como disciplina autnoma, debido al binomio obrero-patrono que se daba en la explotacin de fundos o socavones donde se encontraba el mineral. Lo difcil del quehacer humano, las condiciones de tiempo y lugar en que se desarrolla la exploracin, la insalubridad del medio ambiente y las altas temperaturas, todo en conjunto hizo que los trabajadores exigieran condiciones de trabajo menos duras o perjudiciales para la salud. Los grupos de trabajadores mineros fueron los primeros en plantear reivindicaciones laborales y los que en forma paulatina lograron, a travs de la agremiacin y la lucha comn de intereses, fuesen promulgadas las primeras leyes.111 En nuestros das el ejemplo ms elocuente lo tenemos en la OCDE, la organizacin europea para el trabajo en las minas de carbn, acuerdo entre naciones que permiti la formacin de la comunidad europea. La necesidad de encontrar frmulas para la aplicacin de principios uniformes en la explotacin de esos recursos minerales, as como la conveniencia de implantar sistemas de trabajo de ndole similar en los pases
Deveal, op. ch., supra nota 9, pp. 442 y 443.
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productores para evitar competencias ruinosas, los condujo a la creacin de esta comunidad que hoy cuenta con doce miembros y la posibilidad de incorporar algunos ms con motivo de la liberacin obtenida por las naciones del este europeo. Ha sido de tal importancia el sistema, que en los aos recientes ha creado adeptos y cuenta ya con intentos formales de liberacin del comercio, tanto en Amrica del Norte como en Amrica del Sur, lo mismo en la cuenca del Pacfico con Japn a la cabeza que el continente africano, quizs de ms difcil integracin. Nuestro pas es de los que tampoco han legislado con especialidad en el terreno de la exploracin y explolacin de minerales, pero otros lo han hecho con amplitud y al grupo de disposiciones legales puestas en vigor dedicamos el presente inciso, parte apoyado en normas actuales de trabajo especial y parte destacado en las propias leyes laborales, en captulos separados. Ahora bien, si estos captulos incluyen no slo el trabajo minero sino en general el trabajo subterrneo, la pregunta que surge es: Cules son los elementos que han conducido a esta aceptacin jurdica? La respuesta es: son varios. Intentemos explicarlos: 1. La incomodidad e insalubridad del oficio que trae aparejada una compleja relacin de necesidades que merecen atencin. 2. La peligrosidad que entraa el desempeo de Ias tareas a ejecutar, no slo debido a las grandes profundidades a las que ha llegado la exploracin de las minas o a las que ha tenido que llegar la construccin de tneles submarinos, sino aquellas desarrolladas a profundidad superior a veinte o ms metros de la superficie terrestre, ya que en todas ellas un desgajamiento de la tierra sepulta vidas humanas, que es lo grave del trabajo a realizar. 3. El horario disminuido que de modo forzoso se ha impuesto, ha hecho necesario un estudio pormenorizado del tiempo mximo que el ser humano puede de manera normal resistir. 4. El cambio de ambiente que da con da reciente el trabajador. Esta situacin particular ha obligado en todos los casos a la adopcin de variadas soluciones: al empleo de mscaras de aire o antigases, al uso de equipo protector y cuando esto ha sido posible, a la permanente purificacin ambiental del lugar de trabajo.112 Las condiciones que el medio ha impuesto a esta clase de actividad y que sin duda alguna habr de imponerse en el futuro, ha dado origen a varias reglas de las cuales exponemos a continuacin las de ms inters:
112 Ruprecht, Alfredo J., Higiene y seguridad en el trabajo, Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Omeba, 1961, p. 179.
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1. Jornada
Recurdese que la imposicin de la jornada de ocho horas en el interior de las minas fue la primera conquista de los trabajadores mineros. Una elemental revisin de la historia del derecho del trabajo nos comprueba que esta jornada universal a ellos fue debida. La primera demanda colectiva de las organizaciones mineras fue exigir la reduccin de las agobiantes tareas continuas a las cuales se les obligaba. A este empeo respondieron tambin los primeros sindicatos, para exigir el reconocimiento de jornadas de menor tiempo al que se les haca trabajar. Podramos abundar que idntico principio se sustenta hoy para imponer jornadas inferiores a la legal de ocho horas. En suma, el trabajo en las minas no slo se ha reducido desde hace ms de cincuenta aos a seis horas por jornada diaria sino que en algunas legislaciones se ha llegado a aceptar todava jornadas menores. En trabajos del subsuelo s subsisten las jornadas de ocho horas cuando las condiciones de higiene y seguridad son mximas y se ha logrado purificar el ambiente del lugar de trabajo. Sin embargo la OIT viene proponiendo desde hace algunos arios se considere la posibilidad de implantar jornadas de seis horas, tanto por razones de salud como porque la naturaleza de la labor impone un esfuerzo continuo al que deben otorgarse respiros de tiempo de trabajo. En otras palabras, an dentro de jornadas reducidas debe ser mayor el nmero de descansos y aun cuando no lo establezca la ley los capataces o cabos de oficio encargados de dirigir las cuadrillas de trabajadores, conceden a stos varios periodos de reposo que les permitan readquirir parte del desgaste fsico y de la fuerza perdida en la labor. Japn, Francia y Gran Bretaa, o sea las naciones constructoras de tneles de gran profundidad, ya han implantado en la tarea jornadas de seis horas. Japn lleva ya construidos tres tneles submarinos que se encuentran en operacin normal, el menos extenso de catorce kilmetros de largo, el ms extenso de veintitres kilmetros; y contina comunicando sus islas por medio de este sistema a efecto de permitir el trnsito de sus veloces ferrocarriles dinmicos y la conexin de los principales centros productivos del pas en pocas horas. Igualmente, la conclusin del llamado tnel trasatlntico que comunicar a Gran Bretaa y Francia, ha obligado tambin a las compaas conjuntas encargadas de su construccin a la adopcin de la jornada de seis horas, con cuatro turnos de tra-
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bajo que estn "rolando" o suplindose durante las veinticuatro horas del da y la noche.113 2. Seguridad Durante largo tiempo los empleadores no pusieron en ejercicio los medios de seguridad e higiene requeridos para el trabajo subterrneo. Dado el inters puesto en juego de no pagar las elevadas y numerosas indemnizaciones que los empleadores tenan la obligacin de cubrir, fue cuando se tomaron las indispensables precauciones en los tneles o niveles de las minas; y con igual inters se han empezado a tomar las mismas medidas en otros tipos de trabajo subterrneo: los tneles para operar el sistema urbano de comunicaciones por trenes (metro), los tneles para la conduccin de aguas broncas (drenaje profundo llamado en Mxico) la construccin de alcantarillas o sistemas de desage profundo tambin y otro tipo de trabajos del subsuelo. Los frecuentes accidentes que se han presentado han obligado a la adopcin de medidas de seguridad, como son: a) El uso de mascarillas para respirar; el uso de cascos y cinturones protectores, el uso de guantes de diverso material; la instalacin de filtros para agua potable, de andamios o soportes de alta seguridad, de preferencia metlicos y salvo ciertas situaciones, de madera; la instalacin de mquinas perforadoras complementada con sistemas de purificacin del aire para evitar la polusin; b) la construccin de cubos de proteccin para el personal, necesarios en los casos de empleo de cargas de dinamita u otros explosivos que faciliten la perforacin. Se procura que una vez preparado el equipo de detonacin de la carga explosiva, al sonar una alarma convenientemente instalada, sea alejado el personal a dos o tres kilmetros de distancia para que no sufra el alcance de una "esquirla" o fragmento de piedra o tierra que pueda ocasionar alguna lesin; c) no introducir maquinaria, equipo o implementos de trabajo antes de estar convenientemente apisonado el terreno a fin de impedir que los desniveles causen accidentes debidos a los movimientos bruscos que se hagan en la instalacin provisional de la maquinaria, de los soportes, del equipo accesorio o en general, de aparatos aleatorios de medicin, de sanidad del ambiente, etctera; d) preparacin previa del alumbrado. Habiendo sido ya abandonado el alumbrado a base de lmparas o mechones de combustible, por
115 Convenios de la OIT nmero 123 y nmero 157 sobre trabajo subterrneo, aprobado en la IXL Reunin de la Conferencia 1965; y sobre conservacin de derechos, aprobado en la LXVII1 Reunin de la Asamblea, Ginebra, 1982.
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regla general los trabajos subterrneos se llevan a cabo mediante el alumbrado elctrico. Potentes plantas mviles que producen energa elctrica permiten: el movimiento mecnico; la instalacin de inhaladores automticos de polvo; mantener la temperatura ambiente a un rigor soportable y operar aparatos de ascenso y descenso del personal o del material a utilizar, o de aquel que deba extraerse a la superficie.
3. Higiene
Al igual que la seguridad se ha impuesto la higiene, en ocasiones aun contra la voluntad de los trabajadores, quienes obvian la obligacin de usar los artefactos ya indicados por la pequea incomodidad que ello les representa. En este aspecto han sido exigentes todas las legislaciones y los inspectores del trabajo se encuentran obligados a la vigilancia irrestricta del uso de tales adminculos. El haber sido testigo del hecho de que gran nmero de trabajadores no usaba la mascarilla, el casco o los guantes, nos faculta a hacer la anterior afirmacin. Pero debemos admitir a la vez, que lo costoso del mantenimiento de cmaras frigorficas (que sera lo ideal) hace imposible que la totalidad de las precauciones y medidas de higiene hayan podido ser resueltas. El mantenimiento de un ambiente sano y aceptable; la instalacin de sistemas purificadores del aire que no slo absorban polvos sino que permitan temperaturas asequibles para hacer ms satisfactoria la labor; la comodidad como se entiende en los dems oficios o prcticas de trabajo; el cumplimiento ha sido materialmente imposible. De ah la implantacin de regulaciones especiales para, al menos, obligar al uso de los elementales medios de proteccin.
4. Evaluacin de riesgos
Accidentes y enfermedades susceptibles de presentarse en la prctica de trabajos subterrneos son evaluados en forma permanente. Se echa mano no slo de los medios tcnicos de que pueda disponerse en cada clase de actividad, sino que las propias autoridades llevan a cabo el asesoramiento en la organizacin y planificacin del trabajo; en el diseo de los sistemas de proteccin; en el mantenimiento de la maquinaria para su conveniente estado de operacin; todo en conjunto es motivo de programas de previsin, revisados con periodicidad, preparados por comisiones mixtas integradas por especialistas en seguridad e higiene del trabajo. Estas comisiones, obligatorias por ley, son las encargadas de poner en
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ejercicio mtodos de previsin de accidentes y enfermedades profesionales, as como de asesorar a patronos y trabajadores sobre las formas ms adecuadas de atender la salud.
5. Informacin
Tiene una doble finalidad; por una parte proteger al empleador de cualquier divulgacin perjudicial de sus mtodos de trabajo, sobre todo cuando se manejan datos internos confidenciales; por otra, mantener a la autoridad en el permanente conocimiento de las medidas adoptadas en beneficio de la salud de los trabajadores, de las anormalidades que se observen o de las situaciones de peligro que aparezcan pese al hecho de haber tomado todas las precauciones legales y normales que la prudencia aconseja. Cualquier irregularidad presentada en el trabajo, deber ser, en otro orden de consideraciones, motivo de sancin administrativa o incluso de rescisin del contrato de trabajo.
6. Personal
Los trabajadores se sujetarn a minuciosos exmenes mdicos que determinen su capacidad fsica para el trabajo. Por fortuna, en el caso de los mineros, se ha prohibido la costumbre de admitir trabajadores con un grado bajo de silicosis ya que ello caus innumerables muertes y agravaciones que provocaron incapacidades permanentes. Tal costumbre significaba una incalificable comercializacin de una manifiesta incapacidad laboral que no se compadeca ante rigurosas exigencias laborales. La edad de admisin al trabajo es ahora tambin elemento bsico de la contratacin. La legislacin internacional ha prohibido la admis:n de menores de dieciseis arios de modo absoluto. Los menores entre dieciseis y dieciocho aos podrn ser admitidos bajo condiciones extremas y siempre que un riguroso examen mdico permita su empleo. A las mujeres se les empleaba en trabajos de oficina o de sanidad, por excepcin desempeaban trabajos subterrneos; actualmente pueden hacerlo bajo severas condiciones y siempre que no tengan que manejar equipo pesado. Un reciente convenio aprobado por la Conferencia Internacional del Trabajo exige que sean las leyes ms que las convenciones colectivas los instrumentos que pongan en vigencia el cumplimiento de las obligaciones apuntadas.114
114 Convenio nmero 167 de la orr sobre seguridad y salud aprobado en la CLXXVHI de la Conferencia de 1988.
en la construccin,
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II. TRABAJO
DE LA CONSTRUCCIN
la segunda conflagracin mundial (1939-1945) una modesta legislacin encaminada a proteger el trabajo de la construccin. tanto de vivienda, como de fbricas, obras pblicas y carreteras. En cinco rubros incluyeron la mayor parte de los oficios, desde los que conocemos como levantamiento de la obra negra y la obra de infraestructura hasta los acabados y detalles decorativos, as como otros elementos complementarios. Los pases que quedaron comprendidos en la rbita socialista, hoy reestructurados polticamente, tambin promulgaron una legislacin muy interesante sobre la materia, ajena por completo a los reglamentos administrativos y destinada a la vigilancia del trabajo de la construccin. Los rubros a que hacemos mencin, comprendieron: a) los trabajos de cimentacin; b) la obra negra propiamente dicha; c) los duetos para la conduccin de energa elctrica, para la circulacin de agua y drenaje, para acondicionamiento de aire y calefaccin o para usos emergentes; d) los acabados interiores (incluidas paredes), pisos, aplanados, pintura, carpintera, etctera y e) los detalles decorativos o divisiones accesorias (distribucin de superficies segn las necesidades de la edificacin). La simple enumeracin de los rubros da idea de la variedad de of.cios en los que se da ocupacin a cientos de trabajadores. Estos trabajadores se han unido en la defensa de sus intereses comunes y han formado grandes sindicatos, muchos de cada especialidad, cuyos contratos colectivos han resultado con caractersticas propias, algunas repetimos, motivo de leyes especiales del trabajo. La reglamentacin de la especialidad la origin el cmulo de riesgos profesionales que se presentaron, no siempre atendidos con la urgencia y eficacia que los casos requieren, tanto por el hecho de no contarse con puestos de socorro (salvo algunas excepciones) producto de imprevisiones, como debido a la naturaleza de los propios riesgos y contingencias de detectar en un momento determinado (derrumbes por resentimiento del suelo, golpes, desajustes de cables o del equipo de proteccin, mecnicos, etctera). No obstante las medidas de seguridad previstas, tales riesgos ocurren con frecuencia. De lo acontecido surgi una reglamentacin de
Con el ttulo de "Proteccin al trabajo de la industria de la edificacin", los pases del Benelux (Blgica, Holanda y Luxemburgo), Francia y Espaa al igual que Japn, iniciaron poco despus de haber concluido
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previsin social particular que impuls la necesidad de implantar normas de trabajo tambin particulares.115 La legislacin examinada nos ha permitido, por tanto, resumir las interesantes condiciones de trabajo puestas en vigor:
1. Temporalidad de la construccin
Todos los contratos, individuales o colectivos, son temporales. Salvo empresas que tienen a su cargo en forma permanente la realizacin de obras y sostienen una limitada planta de cabos de oficio y personal que necesiten en cada una de las etapas del trabajo a realizar, las dems slo contratan el personal que vayan a necesitar, debido a la eventualidad de los oficios requeridos. La construccin de carreteras, puentes o presas, por ejemplo, exige ms que peones, personal calificado en gran nmero; en cambio el levantamiento de casas, edificios, de locales comerciales, etctera, da ocupacin a albailes o auxiliares; gradualmente ocupan electricistas, fontaneros o carpinteros. La construccin comprende labores de mantenimiento, reparacin, demolicin o cualquier modificacin estructural, todas ellas limitadas en cuanto a su duracin, por lo que al ser concluidas se deja de emplear a las personas contratadas. A tal circunstancia obedece el que las leyes concedan importancia a la formacin de comisiones mixtas de empresa, que de acuerdo con el trabajo a desarrollar, hagan el estudio previo de las fases de la misma para convenir los aspectos de la contratacin en cuanto al nmero aproximado de trabajadores que requerir cada tarea hasta su terminacin. Se permite el acuerdo sobre ampliacin del plazo a efecto de conceder un margen de ocupacin de la mano de obra.
2. Salarios
Los salarios son de tres rdenes: mnimos, profesionales y especiales. Las labores generales se pagan a base de salario mnimo vigente al no variar respecto de la actividad desarrollada. El salario es profesional en el caso de profesionales como la carpintera, pintura, electricidad, fontanera, etctera; se remunera de acuerdo a reglas implantadas en cada legislacin. El salario profesional se caracteriza: a) por convenirse a base de horalabor o por unidad de obra (destajo nuestro); en el primer caso la con115 v. Convenios de la OIT nmeros 62 (XXIII Reunin de la Conferencia, ao de 1937) y 167 (de fecha 20 de junio de 1988); as como Recomendaciones de la propia OIT nmeros 53 y 54, XXIII Reunin de la Conferencia, ao de 1937).
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tratacin se lleva a cabo hasta el momento de dar inicio a la tarea especfica, sin fijar tiempo de jornada al trabajador pues ste ocupa el periodo necesario para concluir el trabajo contratado. En el segundo caso el trabajador puede realizar el trabajo en su domicilio o taller, procediendo nicamente a la instalacin de la unidad o pieza terminada; b) el trabajo queda sujeto a inspeccin o revisin, segn el caso, por tanto el pago no se efecta sino hasta que el sobrestante, inspector de obra o el cabo de oficios autoriza la colocacin de la unidad en el lugar que proceda; y c) no se repone al trabajador ninguna cantidad por tiempo perdido si por alguna circunstancia el trabajo no se ejecuta en determinado momento, el operario debe esperar hasta efectuar la entrega y autorizarse el pago.
3. Jornada y descansos
Los jornadas son las ordinarias (ocho horas) para actividades que no exigen especializacin; stas se coordinan conforme las exigencias del servicio y slo vara el nmero de horas cuando se trata de trabajos especiales. Por regla general se inician al concluir las tareas ordinarias y son contratados a destajo a la conveniencia del constructor o la empresa constructora. El horario puede variar segn lugar u obra donde se preste el servicio. Si por exigencias del clima resulta indispensable dividir el tiempo de jornada. Por ejemplo, en el trabajo de construccin de carreteras u obras hidrulicas es comn no fijar horario de labores sino indicar a los trabajadores la forma y tiempo en que sern utilizados sus servicios, pues la naturaleza del trabajo as lo requiere. Mucho han discutido los sindicatos la inconveniencia de estas jornadas, pero han sido las autoridades del trabajo las que los han permitido en ciertas actividades. En cuanto a los descansos son los ordinarios: el sptimo da y los das de descanso obligatorio autorizados por cada legislacin. No se conceden vacaciones, por ello el pago de stas siempre es proporcional al nmero de das trabajados, pues salvo en trabajos permanentes, en todos los dems, repetimos, se ha suprimido el periodo vacacional.
4. Riesgos profesionales
Desde el ario de 1937 la OIT present un proyecto de Convencin de riesgos especiales del trabajo de la construccin que de momento no fue ratificado debido a los problemas preblicos, cuyo anuncio era patente
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en Europa, pero al renudarse las reuniones de la Conferencia no slo fue admitido en sus trminos sino se le ampli a las variantes presentadas por trabajadores y empresarios de la industria. Este convenio reglament la instalacin de andamios, plataformas, pasarelas, escaleras y elevadores provisionales; atendi, en los casos de su empleo, el uso alterno de mquinas y dispositivos de anclaje y sustentacin y oblig al uso de equipos protectores con carcter obligatorio para los trabajadores. Los pases han aceptado dicho Convenio y varias Recomendaciones sobre el particular, poniendo en ejecucin las reglas sugeridas e implantando en la legislacin especial relativa las medidas preventivas indispensables. No son, repetimos, simples reglamentos de seguridad e higiene, sino leyes formales para garanta de la salud del trabajador.116 5. Clasificacin de labores En las leyes examinadas encontramos tres grupos de labores: a) las llamadas preparatorias; b) las ordinarias; y c) las complementarias. Dentro del primer grupo se han establecido los lmites del trabajo previo, desde el momento de iniciada una labor (de alineamiento, excavacin, preparacin del terreno) hasta la completa cimentacin de la obra. En la actualidad esta labor es mecnica en su mayor parte y el trabajo ha sido calificado "de alta especializacin". En el segundo grupo se emplea el comn de los trabajadores: albailes, canteros, herreros, mezcladores, vaciadores, etctera. Tambin los especialistas: torreros, electricistas, soldadores, carpinteros, pintores, etctera. El tercer grupo es el dedicado a un trabajo directo que por lo comn se contrata de modo subrogado con empresas dedicadas a un oficio determinado. Cuando el constructor emplea personal propio, lo hace con obreros especialistas. Las leyes establecen las bases de estos tipos de subcontratacin y las correspondientes obligaciones del contratista y el subcontratista. Nos quedara hacer mencin a las obras pblicas que son reguladas en captulo aparte. Son contadas las obras llevadas a cabo por la administracin pblica en forma directa; si acaso las de conservacin y mantenimiento; en las dems se sujeta la construccin a concurso y de los proyectos presentados se elige el que rena todas las caractersticas de planeacin requeridas y ofrece los costos ms aceptables. No existen criterios fijos de seleccin, nicamente se convienen reglas de operacin
116 Recomendaciones de la orr nmeros 55 y 56, aprobados tambin en la XXIII Reunin de la Conferencia que tuvo lugar en Ginebra el ao de 1937.
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y funcionamiento de cada empresa a efecto de que el trabajo se ajuste a prcticas establecidas por las autoridades, a los costos prefijados y a condiciones normales de eficacia y tiempo. Se recaban informes adicionales sobre la planta de empleados con que cuentan, las prestaciones que conceden, los conflictos en que se hayan visto envueltas y otros pormenores que completan la informacin exigida. Los criterios expuestos son los que predominan en las leyes especiales que regulan el trabajo de la construccin, que debido al inters del Estado por la situacin de trato en que permanezcan los trabajadores de la especialidad, es la causa de que sus condiciones de trabajo se hayan separado de los reglamentos de construccin que con anterioridad las contenan, pues las prcticas administrativas no resultan viables en materia de relaciones obrero-patronales; por otra parte se comprob que las reglas generales dejan enormes huecos en una actividad tan peculiar. Mxico no ha legislado al respecto; pero en los contratos colectivos es donde han quedado reguladas similares condiciones de trabajo. Esto lleva a pensar en la posible existencia de una reglamentacin especial. EL TRABAJO DE MANIOBRAS Con el ttulo de "Trabajo de carga, descarga, estiba, desestiba y complementarios en los puertos", la comisin redactora de la nueva ley federal del trabajo en nuestro pas, denomin al trabajo de maniobras portuarias como se conoce internacionalmente; pero el ttulo definitivo qued as: "Trabajo de maniobras de servicio pblico en zonas bajo jurisdiccin federal"; al comprender no slo el trabajo que se lleva a cabo en los puertos martimos o fluviales, cuando hay labores de carga o descarga de embarcaciones, sino en el caso particular de Mxico, la extensin dada a estas tareas cuando se realizan en las estaciones ferroviarias. Curiosamente el origen de tal extensin fue debido a haberse permitido la formacin de sindicatos de trabajadores para el manejo de estiba y desestiba en algunas zonas terrestres que ms tarde exigieron fuese reglamentado su trabajo. Nadie discute, por fortuna, la necesidad de una reglamentacin especial para el trabajo de maniobras, parte por lo aleatorio de la actividad a desarrollar, parte por la conveniencia patronal de no mantener en forma permanente un grupo de personas a su servicio, quienes espordicamente se ocuparan en esta labor. La vida cotidiana ha mostrado que no es casual el trabajo de maniobras tanto en puertos, como en estaciones de ferrocarril o en zonas interiores del pas. Hay multitud de patronos
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que requieren, quizs por una sola vez o por unas cuantas ocasiones, emplear personal para el manejo de sus objetos, artculos o mercancas, sus necesidades de embarque o desembarque son muy limitadas y las pueden cubrir con organismos dedicados exclusivamente a ello. Desde hace muchos aos los sindicatos de estibadores operan bajo estas bases. Varan constantemente los empleadores solicitantes del servicio y a muchos de ellos no interesa el manejo directo de su carga en puertos u otros lugares; se apoyan en concesionarios autorizados o en los propios sindicatos convertidos de hecho en empresa de maniobras, sin que se haya visto mal esta actividad. Como el nico inters de la autoridad es la proteccin del sector de trabajadores ocupados en ella, la persona fsica o moral que ofrezca las mayores garantas obtendr la conces i n respectiva y la prctica usual ha devenido en autntico desinters en cuanto al organismo encargado de realizar esta tarea. El hecho de que no siempre conservan los hombres la generosidad y el amor por la justicia dej dicho el maestro De la Cueva fue lo que oblig a la comisin redactora de la nueva ley mexicana del trabajo a tomar en cuenta un conjunto de observaciones y sugerencias necesarias para ordenar las labores tanto de los trabajadores titulares de una organizacin profesional dedicada con exclusividad a este oficio, como la de los trabajadores subcontratados por ella, ante la necesidad de la ejecucin de algunas maniobras en particular. A ello se deben las disposiciones del captulo especial en torno al cual abordaremos la cuestin fundamental de la relacin de trabajo existente entre un grupo de patronos y un grupo de sindicatos. No extrae que estas disposiciones no se encuentren en otra legislacin, pues lo normal y ordinario ha sido regular simplemente el servicio de carga y descarga de mercancas.' "Las disposiciones de este captulo expresa el a. 265 de nuestra ley se aplican al trabajo de maniobras del servicio pblico de carga, descarga, estla, desestiba, alijo, chequeo, atraque, acarreo, almacenaje y transbordo de carga y equipaje que se efecte a bordo de buques o en tierra, en los puertos, vas navegables, estaciones de ferrocarril y dems zonas bajo jurisdiccin federal; al que se desarrolle en lanchas para prcticos y a los trabajos complementarios o conexos". Tan amplia definicin resultaba obligada para distinguir las diversas maniobras comprendidas en la ley, de las ejecutadas por un empresario o comerciante con personal propio. De lo expresado por el maestro se observa que en principio slo se pens reglamentar la actividad portuaria. La extensin del trabajo de ma117 Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 49, pp. 485 a 487.
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niobras debido a su propia naturaleza oblig a incluir finalidades distintas cuya caracterstica reclam una nueva reglamentacin especial, acorde al desenvolvimiento tenido en el manejo de toda clase de productos y objetos y a que por largo tiempo no contemplaba las mltiples tareas actualmente en ejercicio. La operacin de contenedores, de rail tracks, de aparatos de montacarga, de torres de elevacin, de potentes gatos hidrulicos, etctera, es lo que ha trado como secuela la diversificacin del trabajo de maniobras. Por todas estas razones el legislador se vio precisado a considerar la situacin laboral de cientos de trabajadores que carecan de elementales derechos, pues hasta el pago de un salario mnimo se les escatimaba en ocasiones. Las condiciones de trabajo, debido a su variedad, son mltiples, unas producto de las convenciones internacionales, otras derivadas de situaciones propias de cada pas. En lo general, destaquemos las siguientes:
1. Trabajo portuario
Fue la primera de las maniobras de carga y descarga de que se ocup la OIT. Se aprobaron varias Recomendaciones que han servido para promover cambios en el trabajo de estos operarios, generalmente constituidos en sociedades cooperativas. De ah que la ausencia de un patrono directo sea lo comn, y lo contrario la prestacin de servicios a diferentes patronos, caracterstico de esta labor. Considera la OIT que la transformacin en los mtodos de manipulacin de la carga, la introduccin del moderno sistema de transbordo horizontal (roll-on y roll-of) as como el aumento del equipo mecnico o la automatizacin en el movimiento de las mercaderas, todo esto ha obligado a una distinta concepcin del trabajo de maniobras. Tres factores influyen: a) la necesidad actual de acelerar el transporte, b) reducir el tiempo de estada de los buques en los puertos; y e) los elevados costos de cualquier operacin de carga o descarga. Lgico resulta pensar que se trata de situaciones benficas para un pas porque aumenta el nmero de operaciones y aumenta el nmero de trabajadores cuyo nico ingreso proviene de este oficio, considerado de los ms bajos en la escala social del trabajo humano. La introduccin de nuevos mtodos de operacin no ha mejorado el trabajo de maniobras, debido tanto a la irregularidad de los empleos como a la inestabilidad de los ingresos. Por esto el legislador se ha preocupado en hacer efectivas un mnimo de medidas que mantengan estables el empleo y las condiciones de trabajo, incluidos los beneficios de la seguridad social.
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La estructura del empleo en los puertos cambia de pas a pas. Todava son contados los que han modernizado los mtodos de alijo o que han introducido maquinaria y aparatos para facilitar el trabajo. Quizs cuando sea posible la total mecanizacin sean modificados los mtodos de contratacin, pero entre tanto al trabajador debe garantizrsele un nivel decoroso de vida mediante la imposicin de un sistema legal bien estudiado. Programas y polticas nacionales y regionales de desarrollo de la mano de obra facilitarn la tarea, ya que las previsiones oportunas harn posible su conveniente distribucin y evitar la explotacin de los trabajadores por otros trabajadores cuando son sus organizaciones las que d:stribuyen el empleo."8 2. Trabajo fluvial y lacustre Chiarelli, eminente laboralista italiano, en su Tratado de derecho corporativo, dedica un captulo a los trabajos especiales y pone cierto nfasis en este otro tipo de actividad. Expresa la conveniencia de que no exceda de treinta y seis horas a la semana la jornada de los alijadores en lagos o puertos de ro; si esta jornada puede dividirse en seis horas diarias cuanto mejor; cree que puedan presentarse jornadas extraordinarias de hasta diez u once horas, pero las estima espordicas debido a la escasa capacidad de las embarcaciones fluviales. Para l, todo propietario de una embarcacin (empresa o patrono particular) debe establecer convenios previos calculando el tiempo de trabajo en cada lugar y pagar el salario correspondiente conforme a las tarifas oficiales de cada pas, en forma proporcional a la maniobra, mecanizada o manual, pues el factor tiempo cuenta mucho en esta clase de transporte.119 Principio similar se encuentra en la legislacin mexicana. El a. 271 de la ley dice que el salario se pagar directamente al trabajador, pero si el pago (por motivos de contratacin colectiva) se hace a una organizacin obrera o a un intermediario, esta circunstancia no libera al empleador de tal obligacin. El objetivo perseguido por las legislaciones que han reglamentado el salario del trabajo de maniobras es otorgar a los trabajadores la garanta de empleo, a) porque la mecanizacin est llevando a una retabulacin forzosa de los servicios y consecuentemente a la recategorizacin de los trabajadores; las tarifas oficiales establecen el pago
118 Moret, Carlos (hijo), Historia general de las organizaciones de trabajo, Buenos Aires, Editorial La Vanguardia, 1935, p. 184. 118 Chiarelli, Giuseppe, Tratado de derecho corporativo, Roma, vol. IV, pp. 271272 (no tiene editorial).
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por tipo de maniobra y peso de los bultos, pero no por lo que corresponde a cada trabajador segn su papel en la maniobra; b) no deben establecerse preferencias sino que ha de formarse un estricto rail de trabajo de acuerdo a la antigedad de servicios de cada trabajador; sern preferidos los ms antiguos en toda tarea sin importar repitan las mismas personas en cada trabajo contratado; e) es preciso garantizar un mnimo de prestaciones de seguridad social y de riesgos profesionales; de desempleo; de constitucin de fondos econmicos; de jubilacin e invalidez; cuando no sea posible inscribir a los trabajadores en las instituciones de seguridad social. Sern a cargo del patrono estas prestaciones y en caso de accidente, deber cubrir todos los gastos inherentes cuando carezca el trabajador de otro tipo de proteccin en su salud y empleo. 3. Maniobras terrestres Hemos indicado que la legislacin mexicana considera un servicio pblico el trabajo de maniobras en zonas bajo jurisdiccin federal, como son estaciones, escapes y espuelas de ferrocarril, almacenes, bodegas o estancos. Durante muchos aos industriales y comerciantes contrataron su propio personal para la ejecucin de este trabajo, pero lo intemporal del mismo, los mtodos de tecnificacin del manejo de la carga y la formacin de agrupaciones obreras que han exigido para s su ejecucin, ha permitido (por conveniencia patronal) la contratacin de dichas tareas con personal especializado al que no precisa mantener en nmina. El costo ocasional forma parte del servicio y a travs de la contribucin a fondos sindicales de reserva, para cualquier contingencia, los patronos han podido eliminar gastos superfluos. La firma de convenios especiales autorizados por la ley ha facilitado todas las obligaciones patronales inherentes, ya que el impulso gremial ha constituido un factor importante en el trabajo de maniobras, trtese de cooperativas o de sindicatos los encargados de ejecutarlas. Aunque la realidad no lo compruebe se considera que corresponde a los trabajadores asociados tomar a su cargo estas funciones: a) limitar el control de socios titulares o fundadores y de sus descendientes cuando stos deseen continuar la actividad del padre; b) fijar las condiciones bajo las cuales pueden formar parte de la organizacin obrera los socios no titulares, pero s permanentes, y con derecho de preferencia para el trabajo; c) las bases de contratacin de otros trabajadores no permanentes ni titulares, cuando la realizacin de una determinada maniobra lo requiera, fijndose asimismo los derechos preferentes de aqullos; d) responsabilidades del
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movimiento econmico de la organizacin (ingresos, pagos a terceros, prestaciones, etctera) en las cuales pueden incurrir los socios encargados de la direccin temporal; e) responsabilidades que adquiere la organizacin en el manejo de la carga y en la ejecucin de la maniobra; y f) prohibiciones e impedimentos impuestos a cada categora de trabajadores, para la buena marcha de la organizacin y la eficacia del servicio. La observancia de estas reglas facilitar el trabajo de maniobras, lo mismo a aquellas personas que tengan la urgencia o necesIdad del servicio, que a los trabajadores que formen parte de los organismos respectivos. IV. EL TRABAJO EN HOTELES, BARES Y RESTAURANTES La doctrina extranjera no ha dado importancia al trabajo del personal ocupado en hoteles, restaurantes, bares o establecimientos similares. Se ha promulgado alguna ley dispersa pero ha sido ms bien en relacin con el trabajo en los centros vacacionales y durante las pocas de su funcionamiento, que con otra clase de negocios donde se emplea a personas dedicadas a esta actividad. Cuando ocurre esto ltimo, por regla general asimilan su trabajo al de los domsticos, con alguna referencia particular. La legislacin mexicana es por hoy la nica que consigna un captulo propio dedicado a la reglamentacin de este trabajo, por lo que nuestras referencias se apoyarn en ella ms que en la de otro pas. Son naciones de alto ndice turstico en las que hemos encontrado algunas reglas (Espaa, Suiza, Italia o Francia; Argentina y Brasil en Amrica Latina) y que pueden sernos tiles para el propsito que perseguimos, alejndonos un tanto de los ordenamientos civiles que las contienen o de los reglamentos administrativos puestos en vigor. Su inters es el viajero turista; reciben de l parte de sus divisas y le procuran toda clase de comodidades para atraerlo y hacer ms placentera su estancia en las diversas poblaciones o regiones cuyo atractivo es innegable por la serie de factores que se conjuntan en la visita.'" Lo anterior establece la diferencia de trato a los trabajadores de los establecimientos mencionados en el captulo especial de nuestra ley del trabajo, de lo cual hicimos algunos apuntamientos al referirnos al trabajo
120 Suiza (Ley Federal DL de 25 de junio de 1971); Argentina (Ley nmero 11.729 y Decreto nmero 302/45); Brasil (Ley nmero 5085 de fecha 5 de enero de 1949); (Reglamento complementario nmero 6185); Francia (Cdigo del Trabajo L-124.5 y D124-1); e Italia (Ley nmero 164 de fecha 20 de mayo de 1970). Todas ellas sobre turismo.
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de la propina. De ah que encontremos profundas variantes que slo es necesario recalcar en este apartado. La primera la enfocamos precisamente a la propina. Nuestra ley establece que la propina forma parte del salario ordinario del trabajador para todos los efectos y beneficios legales. Sea que el cliente haga entrega de modo directo de la cantidad con la cual gratifica los servicios o la incluya en una nota de crdito, un &tuche u otro tipo de documento segn la costumbre del establecimiento, su monto se toma en cuenta para calcular Ja suma proporcional que Ie corresponda por este concepto. Hemos dicho que en otros pases la propina se fija por ley y su importe total se prorratea entre todos los trabajadores que contribuyen al servicio de los clientes. Otra variante es la temporalidad. Trtese del servicio turstico o del vacacional, ambos tienen mayor demanda durante las temporadas de descanso, aprovechadas por los viajantes para visitar y conocer otros lugares. En este aspecto las legislaciones extranjeras, cuando se ocupan de reglamentar el trabajo, distinguen entre personal permanente y personal temporal. Bajo esta doble forma contratan a las trabajadores de hoteles o restaurantes y bares, otorgndoles distintos derechos. La caracterstica de la relacin de trabajo de los primeros es la estabilidad porque en su caso no importa el mayor o menor volumen de clientes que soliciten los servicios, los trabajadores permanecen por tiempo indefinido mientras no existan causales de terminacin de dicha relacin. En la de los segundos la contratacin se hace por tiempo fijo, con posibilidades de alguna ampliacin del plazo si ello resulta necesario; la nocin del concepto "temporada" es condicin sine qua non de la contratacin y hasta el momento ni gremios ni agrerniados discuten la eventualidad de los servicios. La ley mexicana no contempla esta posibilidad y slo admite el contrato por tiempo ilimitado o por tiempo fijo, de acuerdo a las normas generales.121 Una ltima variante la tendramos en la posible sucesiva contratacin de trabajadores que ya hubieran prestado algn servicio con anterioridad respecto de otros que vayan a hacerlo por primera vez. En la legislacin extranjera se lleva una rigurosa relacin de trabajadores para darles preferencia, si lo solicitan, en cuanto se abre una nueva temporada; esto permite a muchas personas el trabajo casi por tiempo indefinido, lo cual conviene a sus intereses por ser personas que no gustan del trabajo permanente debido, ya sea a tener otras ocupaciones y slo aceptar laborar la
231 a 247.
121 Breviere, Christian, "Informe de los trabajadores de hoteles en Blgica", Revista Internacional del Trabajo, Ginebra, abril-junio de 1985, vol. 102, nm. 2, pp.
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temporada por las mejores prestaciones que reciben, o sean personas dedicadas a diversos menesteres a quienes slo interesa el trabajo temporal (estudiantes, amas de casa, jubilados, etctera). En Mxico no se presenta esta situacin al ser muy escasos los centros vacacionales (por regla general no establecidos en forma comercial) y reducirse la contratacin a limitadas personas que de antemano saben cul ser la temporal:dad de sus servicios. Ms an, tambin por regla general ni se les extienden contratos de trabajo; se les recibe en el empleo a la palabra e igualmente se les separa si no son convenientes esos servicios por alguna circunstancia de tiempo, conducta o ineficacia Sin embargo, debemos indicar las condiciones de trabajo que s tienen cabida en todas las legislaciones:
1. Jornada
El captulo mexicano de la especialidad que se aproxima a otras leyes es el tiempo de trabajo. Lo comn es el empleo durante jornada fija (siete u ocho horas por da) con los descansos impuestos por ley; pero los pases que regulan el trabajo por horas, aplican distintos sistemas: 1. Camareros y encargados de la limpieza inician su jornada a la hora en que los clientes abandonan las habitaciones (diez u once de la maana) terminndolas entre las cuatro y las cinco de la tarde; algn personal regresa por la noche a preparar las camas, solicitando permiso para hacerlo si el cliente se encuentra en la habitacin. 2. El personal de oficina o el de atencin directa a los e:ientes, labora jornadas distintas sea en el mostrador o en otros quehaceres de inspeccin o vigilancia, 3. El personal de confianza no tiene horario de labores; atiende la administracin en sus diversos aspectos y cuenta con auxiliares en los periodos de descanso, nunca fijos sino eventuales, de acuerdo a la ocupacin del hotel. 4. En bares y restaurantes las horas de servicio tambin varan; se inician al medioda y concluyen a altas horas de la noche, divididas en turnos alternos. No importa si estos establecimientos son o forman parte de un hotel o si son independientes. El servicio de desayuno es asimismo independiente y puede hacerse con el personal ordinario. 5. El personal de auxilio tiene tareas fijas y horarios fijos.
2. Salario
El salario por horas, cuando as se estipula en los contratos, sigue el curso de las jornadas. El salario as pagado no incluye las propinas que
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recibe el trabajador al ser stas de su fuero interno, es decir, siempre en efectivo y variables. Por esta razn se establece un salario-base o se adopta el salario mnimo profesional, por categoras y clase de trabajo, que podr aumentarse (de ningn modo disminuirse) en los periodos de temporada o de gran afluencia de clientes. Expresado en otras palabras; se puede convenir un salario-base a determinado valor y ser mayor cuando se atienda a un nmero mayor de clientes al implicar esto ms actividad, atencin y esmero en el trabajo. En Mxico son las comisiones del salario mnimo las que fijan el salario profesional de estos trabajadores, pero las propinas, como ya se dijo, forman parte del salario para todos los efectos legales (aa. 344 a 347 LFT 1970). Hemos dejado aclarado tambin la importancia legal de esta disposicin. 3. Prestaciones complementarias Puede incluir la relacin de trabajo uno, dos o los tres alimentos, segn el tiempo de jornada o sean dos los alimentos incluidos en el contrato, particularmente en hoteles que tienen servicio de restaurante y en estos ltimos establecimientos. En los bares no existe tal obligacin; de ah que la prestacin tenga variantes: 1. Puede ser ajena al contrato de trabajo y no existir obligacin patronal de proporcionar alimentos aun cuando se disponga de servicio de restaurante, e inclusive presten servicios en l algunos trabajadores gastronmicos. 2. Puede concederse al trabajador tomar sus alimentos en el centro de trabajo pagando por ello una cantidad nfima, fijada de comn acuerdo entre las partes y sealndose las condiciones bajo las cuales se darn los alimentos. 3. Puede formar parte de la relacin de trabajo, en calidad de prestacin accesoria, cuando as convenga al patrono, o cuando la exigencia del servicio amerite se le proporcionen alimentos al trabajador. El hospedaje del trabajador puede constituir asimismo una prestacin complementaria. Esto ocurre en algunos centros tursticos en donde hoteles y restaurantes se encuentran en lugares apartados, no prximos a una poblacin y con problemas de alojamiento fuera del centro de trabajo (hoteles de temporada, de veraneo o invernales). Por regla general todos estos establecimientos disponen de instalaciones para permitir el alojamiento de sus trabajadores. En ciertos casos han surgido poblaciones aledaas y el grupo de trabajadores permanentes ha procedido a construir sus viviendas o se han construido edificios de departamentos para tal objeto.
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Una prestacin ms (poco usual en nuestro medio) es el disfrute de algunas de las instalaciones o servicios destinados a la clientela. Empleados de cierta categora reclaman trato similar al de los clientes, no slo por el hecho de alternar constantemente con ellos durante su estancia en los centros de trabajo, sino por dignidad de su persona y el nivel social en que estn ubicados, que les obliga a exigir un trato distinto. La frmula de que la relacin es de empleo va desapareciendo y hoy vemos que muchos trabajadores de hoteles, restaurantes, bares, etctera, reciben un trato respetuoso, acorde a sus funciones, por formar esto parte de la cortesa a la que est obligada el establecimiento. La consideracin final que ofreceremos en torno a las prestaciones, es que todas ellas deben formar parte del salario convenido cuando se cubran cuotas del Seguro Social, se paguen indemnizaciones de cualquier naturaleza o cuando se formule liquidacin por trmino de los contratos de trabajo. La inscripcin obligatoria de los trabajadores en las instituciones de seguridad social, aun cuando se trate de trabajo temporal, ha llenado un vaco que por largo tiempo existi en el trabajo de estos servidores; en la actualidad puede asegurarse que la contratacin individual va desapareciendo para dar lugar a la contratacin colectiva. 4. Inspeccin del trabajo En este tipo de actividad como en el trabajo a domicilio la inspeccin del trabajo cumple una funcin esencial, tanto por los mltiples tipos de servicio como su temporalidad. En los pases que obtienen fuertes ingresos de la afluencia de visitantes, los rganos oficiales cuidan todos estos aspectos ya sealados. Ello se explica por dos razones: la gran cantidad de divisas recibidas del turismo y la atencin que a las autoridades les merece este campo de explotacin econmica. Slo mediante una rigurosa inspeccin del trabajo en hoteles, restaurantes y establecimientos similares es posible evitar, en esta clase de actividad, la explotacin del trabajo humano al mismo tiempo que dejar un grato recuerdo en el usuario. La inspeccin comprende ambas situaciones. Entre nosotros no ocurre esto por ser distintas las dependencias encargadas de vigilar el cumplimiento de las leyes locales: la del Trabajo y Previsin Social y la de Turismo, del todo independiente. Pero en muchos pases son Ministerios o Departamentos de Trabajo y Turismo los encargados de ambas funciones. Por esta razn los inspectores realizan frecuentes visitas a los centros de trabajo, revisan las instalaciones, atienden las quejas de la clientela y cuidan el trato dado a los huspedes. Las funciones abarcan desde el aseo
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y la preparacin de los alimentos y bebidas, hasta la atencin al pblico y la proteccin de sus bienes. Consideramos que nuestro legislador atender en futuro prximo todas estas cuestiones debido al beneficio obtenido. Cualquier sistema de proteccin que se ponga en ejercicio es atendido hoy a base de normas especiales, muchas de ellas ausentes an entre nosotros. V. EL TRABAJO INDGENA Y TRIBAL Varios pases que contemplan el problema indgena o tribal han propuesto a la OIT la conveniencia de reglamentar, con carcter especial, este tipo de trabajo, porque al surgir a la independencia poltica se han encontrado con serios conflictos de adaptacin a los regmenes legales imperantes. Se ha sugerido por tanto la preparacin de una legislacin que dentro de la diversidad de situaciones sociales que en ellos se viven sea posible la proteccin, asimismo especial, de grupos humanos que debido a su retraso cultural se encuentran en difciles condiciones de trabajo y empleo. Con apoyo en la Declaracin de Filadelfia sobre el derecho de todo ser humano de perseguir su bienestar material y su desarrollo espiritual en igualdad de oportunidades, la OIT ha presentado un proyecto de convenio que, aun cuando aprobado por la Conferencia de Representantes, no ha tenido el xito que se esperaba, pues gobiernos como el de Mxico, por ejemplo, que tiene problema indgena, no lo ha ratificado, por estimar que a travs del a. 27 de nuestra Constitucin Federal los indgenas encuentran la debida proteccin a sus intereses de grupo, quedando la solucin de los laborales al a. 123 de la propia Constitucin. La cuestin es que existen nuevas naciones cuyo problema indgena o tribal est muy por abajo de los sectores de mediano desarrollo, aparte la circunstancia de que su situacin social, econmica y cultural, les impide aprovechar el beneficio de nue disfrutan otros grupos de poblacin. Establecer condiciones de trabajo aplicables en particular a esos grupos de trabajadores ha sido el objeto de los convenios internacionales en cuyos considerandos se establece que: es deseable tanto desde el punto de vista humanitario como por el propio inters de los pases, perseguir el mejoramiento de las condiciones de vida y de trabajo de esas poblaciones ejerciendo una accin simultnea sobre todos los factores que les han impedido hasta el pre-
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sente participar plenamente en el progreso de la colectividad nacional de que forman parte.122 Se sugiere que la legislacin nacional incluya los siguientes captulos: 1. La preparacin de programas coordinados y sistemticos con mira a la proteccin de las poblaciones indgenas que promuevan su desarrollo y creen posibilidades de integracin nacional con exclusin de cualquier medida tendiente a su asimilacin artificial, al resultar intiles los programar ideologizados o faltos de contenido asistencial. 2. Fomentar lo digno que tiene la utilidad social, as como la iniciativa individual, excluyendo de cualquier accin e! recurso de la fuerza o la coercin como medio de promover la integracin de dichas poblaciones en la colectividad nacional. 3. Adoptar medidas especiales de proteccin de la poblacin indgena para evitar se prolongue en forma innecesaria su estado de segregacin. Para tal efecto es conveniente aplicar una proteccin tambin especial, sin discriminacin o menoscabo de la persona. 4. Tomar en cuenta sus valores culturales y religiosos, debido al hecho de la naturaleza de los problemas individuales o colectivos que les son propios a estas poblaciones y que obligan al cuidado meticuloso de los cambios de orden social o econmico a Tos cuales se hallan expuestos. 5. Buscar la colaboracin de los jefes o representantes de las comunidades respectivas a fin de allanar cualquier dificultad de adaptacin que se presente respecto de las normas dictadas. Los gobiernos debern ajustar la legislacin a las condiciones de vida y de trabajo de las comunidades o tribales. Se recomiendan mtodos propios de control social y sistemas de proteccin especial para erradicar toda aplicacin legal abusiva. Al mismo tiempo que se proteja la remuneracin justa que proceda, se sugiere la no aplicacin de sanciones graves por incumplimiento. Es igualmente recomendable las detenciones preventivas injustificadas, se evite toda violacin de les derechos fundamentales y se altere el derecho de propiedad individual o colectivo que se tenga acostumbrado. Mantener a la poblacin indgena sobre las tierras tradicionalmente ocupadas por ella e impedir la movilidad de sus territorios para trasladara a otros, resulta de capital importancia, porque aun cuando en otro lugar puedan ofrecerse mejores sistemas de vida y de trabajo no siempre resultan estos los ms apropiados para su asentamiento y progreso.
V. Convenio Internacional de la OIT nmero 169, adoptado por la Conferencia de 7 de junio de 1989, Diario Oficial de la Federacin, de 24 de enero de 1991.
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El derecho de propiedad y el goce de la tierra conservan enormes ventajas en las costumbres de los pueblos indgenas. De ah la conveniencia de que en el marco de las legislaciones nacionales que se han ocupado de esta cuestin, la preocupacin fundamental de los gobiernos ha sido respetar ambas situaciones legales, para impedir que la ignorancia de las leyes les cause perjuicios irreparables. Los programas agrarios propios permiten: a) la contratacin del trabajo indgena rodeada de los elementales medios de proteccin a la persona y a sus intereses, debido a la ignorancia de los mtodos, de la lengua, del modo de vida impuesto, etctera; b) las condiciones de empleo sern de carcter especial, no slo en lo que respecta a la admisin al trabajo y a la igual remuneracin por trabajo de igual valor, sino por la necesidad de adaptacin a la idiosincracia indgena; c) las compensaciones en especie se podrn autorizar pero nicamente cuando as convenga a la poblacin indgena. Se ha comprobado que la remuneracin en dinero es conveniente pero no totalmente, pues el indgena carece del conocimiento del valor econmico de los objetos, por lo cual es preferible atender su alimentacin y su salud antes que proporcionarle otros satisfactores, no siempre inteligibles o apropiados. En los regmenes donde ya se ha legislado en esta materia, en particular frica y el oriente asitico e insular, las reglas para el trabajo indgena o tribal comprenden:
1. Derecho de asociacin
Sin perjuicio de permitir la ocupacin individual de acuerdo a la costumbre establecida; se permite la incorporacin sindical a efecto de que puedan celebrarse contratos colectivos que sujetan a los empleadores a clusulas elementales de proteccin obrera en materia de salario, jornada y descansos.
2. Formacin profesional
Tiene sta caracteres propios por diversas razones: a) la actividad es principalmente artesanal y no industrial o comercial; de ah que la capacitacin est dirigida al impulso de las artes u oficios particulares que produzcan beneficios econmicos directos; b) estos beneficios son individuales pues la asociacin profesional se lleva a cabo con diversas finalidades y se le estima complementaria de la ocupacin personal; c) el adiestramiento es acorde al grado de desarrollo cultural de los intereses, con
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el propsito de que su integracin social sea gradual y de fcil adaptacin a los mtodos modernos de productividad econmica.
3. Artesana e industria rural
dgena o tribal se dirige al impulso artesanal como se ha dicho. Sin embargo, as leyes de la llamada "industria rural" como se le denomina en estos pases, toma en consideracin estos factores: a) el atraso social de algunas comunidades, lo cual dificulta su integracin al medio imperante en regiones ms cultivadas o educadas; b) la ayuda oficial requiere para su incorporacin a los sistemas legales la previa ilustracin en sus derechos; despus, paso a paso, se les da a conocer el alcance de las condiciones de trabajo a las que pueden quedar sujetos para evitar su explotacin; y e) programas de adaptacin a mtodos y tcnicas que tengan conexin directa con los empleos u oficios a los cuales se les dedique, comprenden no slo el conocimiento de la lengua materna sino el ajuste a su estado social.
4. Sanidad rural
Similar a la proteccin que se da al trabajo a domicilio el trabajo in-
Ms que la implantacin de un rgimen de seguridad social se han puesto en ejecucin en las comunidades indgenas o tribales mtodos sanitarios propios de cada una, gratuitos y proporcionados en centros hospitalarios prximos al mayor ncleo de poblaciones. El sistema COPLAMAR de Mxico o el actual Programa de Solidaridad, son ejemplo de este tipo de asistencia social. La realidad objetiva presentada en varias comunidades impide que los empleadores y menos an los trabajadores, se encuentren en situacin de sufragar los gastos que implica cualquier atencin mdica; en consecuencia, son los gobiernos los que la proporcionan gratuitamente a cambio de una colaboracin voluntaria de los interesados: la construccin de los edificios que alojarn el centro mdico o puestos de socorro primarios; la construccin de caminos; la edificacin de escuelas, los cursos de adiestramiento, etctera. Durante arios fue marginado el problema indgena por falta de elementos para atenderlo. Han sido las organizaciones mundiales: ONU, BID, las que se han preocupado por inducir a los gobiernos nacionales que tienen poblacin indgena, a poner en vigor una legislacin adecuada que evite la desadaptacin social y la incorpore a los mtodos usuales de vida familiar actualmente en vigor. Algunos pases latinoamericanos,
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Mxico entre ellos, han promulgado leyes especiales de proteccin al indgena. Por ejemplo: en tiempo reciente se ha modificado entre nosotros el sistema penal a fin de tratar al indgena bajo cauces propios; la investigacin de los delitos se hace hoy en la lengua nativa si el inculpado no conoce el idioma espaol; la educacin elemental se imparte en la lengua nativa tambin antes de hacerlo en la lengua oficial; la penalidad se ha reducido y la readaptacin social ha sido incrementada. Son los gobiernos, a nuestro modo de pensar, los que por ahora tienen la responsabilidad de poner en vigencia sistemas legales propios del indgena, ya que no es posible cerrar los ojos ante sus problemas por grave que resulte la capacidad econmica para atenderlos. La solucin est en la colaboracin desinteresada. Si la poblacin indgena observa que no son motivos polticos los que llevan a la administracin pblica a intentar su mejora, gustosa contribuye a la realizacin de obras de beneficio colectivo que se pongan en ejecucin y de modo desinteresado tambin, ofrece su trabajo con nimo de una vida mejor. De ah la conveniencia de adaptar los mtodos internacionales que han hecho posible organizar el trabajo indgena o tribal, mediante leyes que impulsen su trabajo individual o colectivo.
CAPTULO NOVENO
CULTURA Y TRABAJO L Las profesiones liberales 1. La prestacin permanente del servicio . 2. La remuneracin 3. La naturaleza jurdica del trabajo intelectual II. El periodismo 1. Naturaleza jurdica especial de la relacin de trabajo 2. Contratacin individual 3. Condiciones de trabajo 4. Prestaciones III. El servicio mdico 1. Jornada 2. Suministro de material 3. Control efectivo del trabajo 4. Estabilidad 5. Medicina del trabajo . . 195 197 197 198 200 203 203 203 205 206 208 208 208 209 210 211 213 214 215
..
IV. El trabajo acadmico y docente. . . .. 1. Requisitos de ingreso al trabajo v estabilidad 2. Horarios 3. Condiciones de trabajo
CAPTULO NOVENO CULTURA Y TRABAJO L LAS PROFESIONES LIBERALES El trabajo intelectual ha tenido amplio reconocimiento legal en el campo del derecho laboral pero no ha corrido con igual suerte la actividad desarrollada por el profesionista acadmico, ya que son contadas las legislaciones que se han aventurado a reglamentarlo y darle orientacin jurdica definida como una forma ms del trabajo especial. Por esta razn lo incluimos en el mbito de la cultura ya que la persona que lo ejerce ostenta, por regla general, un grado acadmico o al menos un reconocimiento oficial en una tcnica o arte. La mayora de los pases lo ubican en el contrato de prestacin de servicios civiles, sujeto a normas particulares y a lo sumo se incluye a estos trabajadores en el sector de confianza o se les da un tratamiento diferente al del trabajador comn, por la ndole propia de la actividad que realizan. Recordemos, para ofrecer un caso objetivo, que la ley del trabajo de 1931 defina al trabajador como la persona que prestaba a otra un servicio material, intelectual o de ambos gneros en virtud de un contrato de trabajo, eludindose cualquier otro compromiso, con el propsito de no otorgar al profesionista liberal un carcter laboral. La ley vigente aclara esta situacin y expresa en el artculo 89 que trabajador es la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo personal subordinado, agregando en prrafo posterior que para los efectos de tal disposicin se entiende por trabajo toda actividad humana, intelectual o material, independientemente del grado de preparacin tcnica requerida por cada profesin u oficio. La nueva disposicin legal est en funcin del concepto moderno de trabajador en el cual carece de importancia la naturaleza del servicio que se preste. Trabajador es, por tanto, la persona que sujeta su actividad a la voluntad de un tercero, con permanencia limitada o no, bajo condiciones especficas, recibiendo a ttulo de compensacin econmica una cantidad convenida. El profesionista que mantiene una situacin de dependencia
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respecto de un patrono y acta conforme a las rdenes que de ste recibe; que ajusta su actividad a un estipendio convenido, es sujeto de una relacin de trabajo incorporada a un determinado marco legal. Las leyes del trabajo deben protegerlo y de acuerdo a la peculiaridad del servicio que desarrolla debe quedar al amparo de un ttulo especial, pues muy poco se distingue su actuacin de la de aquellas personas cuyo trabajo se ha examinado en los captulos anteriores. Nos apartamos de las teoras que distinguen al trabajo del profesionista liberal, situndolo entre una especie de mandato o de locacin de obra; o entre servicios manuales y prestacin de servicios, entre precios de los servicios y honorarios, por estar encaminado nuestro objetivo al anlisis del empleo desempeado por la persona que por diversos motivos se ve obligada a trabajar bajo direccin y dependencia establecidas previamente, cuya dedicacin experta y permanente la realiza al impulso del espritu, que es lo que la cultura representa en el fondo. De ah que le hayamos dado la denominacin de trabajo cultural, al ser ms producto del intelecto que del esfuerzo fsico, nobles ambos en su propsito y dignidad. El maestro Rornagnolli estima que esta actitud se debe al hecho de que los laboralistas han dejado atrs los tiempos hericos de la revolucin industrial, si se toma en cuenta la ley biolgica de la evolucin. La fuente de las obligaciones dice ha evolucionado hacia otros estadios producto de una negociacin prudente y de arreglos espontneos de las cuestiones laborales y de la lucha de clases, abandonada inclusive por los propios trabajadores. La desreglamentacin, como llama a este fenmeno social, se contempla hoy con igual fuerza lo mismo en Gran Bretaa, Francia o Alemania, que en Brasil, Argentina, Mxico o Venezuela. Esta desreglamentacin posiblemente no alcance desarrollo ni sea lo primero o ltimo que aparezca en la relacin laboral; puede aceptrsele como una innovacin o como un nuevo enfoque dado al entendimiento obrero-patronal, urgido en nuestros das por el inters de modificar las instituciones y los conceptos tradicionales. La obsolencia de muchas reglas consideradas intocables o inmutables es resultado de factores e intereses que han llevado a trabajadores y empleadores a un intercambio lgico para evitar perjuicios unos a otros. Es lo que se llama "cohabitacin" tendencia que en el fondo slo representa una nueva forma de colaboracin de los factores de la produccin.123
123 Romagnolli, Umberto, "La desreglamentation et las sources du Droit du Travail", Revue Internatianale de Droi$ Compar, Francia, enero-marzo de 1990, nm. 1, pp. 7 a 27.
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En efecto, la legislacin del trabajo ha debido distinguir la actividad del profesionista liberal que labora bajo las condiciones apuntadas, de quien simplemente recibe un pago por la prestacin de servicios concretos. Al derecho del trabajo no le interesa el abogado que tiene un despacho y es visitado o llamado por sus clientes para una consulta legal, una asesora o la preparacin de un contrato. Tampoco le interesa el mdico que tiene montado un consultorio al cual deben acudir, si lo desean o lo envan, los trabajadores de una empresa, con el objeto de que sean examinados, recetados o recluidos en un sanatorio, y que cobra sus honorarios por cada consulta que atiende. Menos an le interesan el ingeniero o el arquitecto que dirige bajo su propia responsabilidad una construccin; tampoco el que proceda a una restauracin o al mantenimiento de un edificio; a estas personas se les paga su trabajo conforme a una cantidad convenida y puede, por s mismo, contratar con terceros la realizacin parcial del trabajo contratado. Al derecho del trabajo interesan el abogado, el mdico, el ingeniero, el arquitecto, el qumico, el economista, el administrador de empresas o el diseador, cuando se encuentran de manera permanente al servicio de un empleador o de la persona que les asigna una remuneracin fija; que deben cumplir con un horario de modo puntual. La actuacin de este profesional no es libre, no dispone de autonoma en la prctica de su oficio, tampoco puede dedicarse a un trabajo similar si no es con autorizacin de quien le paga el servicio que presta. En suma, puede existir en el fondo una locacin de obra pero la esencia de la relacin establecida es una prestacin personal de servicios, exista o no contrato formal de trabajo. Tres son los elementos que caracterizan a esta relacin:
1. La prestacin permanente del servicio
El profesionista liberal ha de estar al servicio exclusivo del empleador. Su tiempo de trabajo debe dedicarlo a la tarea que se le ordene, de ndole intelectual y en ningn momento manual o material, pues lo que se utiliza son sus conocimientos, su experiencia, su habilidad para resolver un problema o su tcnica en un ramo del saber. La frecuencia o necesidad de resolver cualquier problema obliga a la permanencia del trabajador, pendiente de las instrucciones que reciba. 2. La remuneracin El profesionista recibe un salario por sus servicios, entendindose por salario la retribucin que paga el patrono al trabajador y que, como ex-
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presa la ley mexicana, puede fijarse por unidad de tiempo, por unidad de obra, por comisin a precio alzado o de cualquiera otra manera (aa. 82 y 83 LFT). Es decir, al profesionista igual que se hace con los dems trabajadores, se le fija una jornada ajustada a la ley o menor al tiempo sealado por sta, quedando obligado a permanecer en el lugar y puesto que se le indique y durante el tiempo de trabajo. La asistencia al trabajo cuando se contrata ste a base de unidad de obra, incluye todas las consultas que haga el empleador o la asesora que ste requiera. La "iguala" que remunera el servicio consiste, por lo general, en una cantidad mensual uniforme y permanente, entregada asimismo en los plazos que se hubieren convenido. En el medio profesional se discute actualmente la naturaleza de esta "iguala", comisin o pago. Para unos autores no se presenta en la relacin laboral del profesionista el pago a base de unidad de obra, pues piensan que si acta el profesionista con independencia y slo concurre, de manera espordica, al lugar del centro de trabajo, no existe permanencia en la funcin."4 Otros opinan que si el profesionista no acta con libertad absoluta y se encuentra sujeto bajo una forma u otra a las instrucciones patronales, o se le obliga a seguir determinadas instrucciones, contando slo su opinin, la cual puede ser aceptada o rechazada; para ellos en todos estos casos hay relacin de trabajo al llenarse los requisitos formales de esa relacin."' A nuestro juicio la nica forma de remuneracin que no se presta a suspicacias es la que retribuye el servicio por tiempo ilimitado con obligacin de permanecer en el centro de trabajo durante todo el tiempo. 3. La naturaleza jurdica del trabajo intelectual En Mxico se ha querido asimilar el trabajo del profesionista liberal al del trabajador de confianza cuando concurren condiciones de permanencia, salario, jornada, descansos y pago de prestaciones aleatorias. Al profesionista puede considerrsele trabajador de confianza cuando su contrato as lo establezca. El problema es que no siempre se encuentra bajo tales condiciones; porque, es a los encargados de la administracin a quienes se da esta denominacin; por lo contrario, el trabajo intelectual, como ya se dijo, es de consulta o asesora permanente; al trabajo intelectual lo distingue la posesin de un grado acadmico o un diploma
Deveal, op. cit., supra nota 9, pp. 489 a 504. Pasarelli, Sartoro Francesco, Notione de Diritto del Lavoro, 5 ed., Italia, Editorial Roma, 1979, pp. 139-143.
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tcnico, en tanto que el trabajo de confianza no exige la posesin de dicho grado, lo puede desempear cualquier persona que tenga las facultades o habilidad para el ejercicio de un oficio, aun cuando sea de carcter intelectual. La consulta o asesora implica subordinacin, implica sumisin; esto es, el profesionista puede ofrecer una determinada solucin producto de estudio o de su intelecto, pero el patrono puede rechazarla y obligarlo a resolver un asunto en el sentido requerido por a La prctica confirma lo anterior; el abogado, el mdico, el ingeniero, sugiere soluciones bajo ciertas bases producto de su experiencia y conocimientos, pero el empleador puede obligarlo al abandono total de dichas soluciones y ordenar la bsqueda de una distinta acorde a su criterio o modo de ver el problema; casi, podramos decir con propiedad, ordenar la solucin que desea. El resultado podr ser o no adverso, pero el profesionista no sigue ya su propio modo de pensar, sino que asume la conducta que le es impuesta. Otro caso: el profesionista acta conforme su criterio pero al amparo de rdenes que recibe, de las cuales no puede alejarse porque al inters del patrono no conviene la adopcin de soluciones diferentes. La atencin de un problema se acepta cuando interviene un tercero que dictamina y opina en sentido semejante, pero de no ser as el profesionista debe someterse a dicho dictamen an en contra de su voluntad. La Comisin de expertos de la OIT solicit en fecha reciente a varios institutos de investigacin jurdica, se le propusieran bases para preparar un proyecto de recomendacin en torno al trabajo intelectual, al menos en dos aspectos: el relativo a derechos sindicales de estos trabajadores, formas de remuneracin y causales de rescisin del contrato de trabajo; en otro plano, el estudio de la necesidad de preservar a los colegios profesionales y hacer coincidir su estructura y funcionamiento con los principios bsicos del derecho laboral. El objetivo es conceder a estos trabajadores un espacio de libertad preferencial as como cierta autonoma organizativa, con la intencin de que la relacin de trabajo se aleje, lo ms posible, del concepto civil, debido a la real subordinacin que hoy se mantiene respecto del profesionista liberal. Dicho en otras palabras, aceptar que puede prohibirse, como sucede en el caso de los trabajadores de confianza, se les impida la adhesin a los sindicatos industriales o de empresa, pero se admita a cambio su pertenencia a asociaciones profesionales que les son propias, sin que exista un trato directo con los patronos. Podra ser ste el inicio de un reconocimiento de un conjunto de condiciones de trabajo especiales. Reconocer al trabajo intelectual como una forma ms de relacin trabajador-patrono; otorgar al profesionista liberal
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el respeto que le corresponde; abandonar la subordinacin injusta traducida en prepotencia innecesaria; evitar que el profesionista no se sienta sometido a una relacin de poder y que el empleador pretenda mayor validez a su funcin rectora, lo cual es el meollo de toda oposicin al aceptable entendimiento que debe existir entre ambos sujetos. La realidad obliga a considerar que varias situaciones de servicio son de naturaleza obrero-patronal y que el nico conflicto por resolver sera afinar la relacin que surge del acuerdo de voluntades. II. EL PERIODISMO Al margen de la controversia existente en lo que de acuerdo con las constituciones modernas corresponde a la libertad de expresin y al derecho a la informacin, al derecho del trabajo ha interesado de poco tiempo ac la actitud y conducta patronal hacia el trabajador periodista, entendido ste como redactor de prensa, editorialista o articulista, segn sea su participacin intelectual en la redaccin del material de las publicaciones peridicas, llmeseles diarios, semanarios, revistas, etctera, de acuerdo con el periodo durante el cual aparecen y circulan unas y otras. El pblico que adquiere estos rganos informativos con el objeto de conocer los acontecimientos nacionales, mundiales, regionales o locales, o simplemente cuyo inters son las noticias y orientaciones conceptuales que difunden, desconoce sin embargo, que el periodista es producto de la cultura de un pueblo y que con su trabajo pretende instruir o ilustrar a un conglomerado humano al que en forma indirecta sirve. Hasta muy entrado el presente siglo el periodista, sobre todo el nacional o local, fue propietario de su rgano informativo y era el responsable absoluto de la informacin que proporcionaba, de los editoriales que preparaba y de la corriente de opinin que segua su publicacin. Acoga trabajadores que le auxiliaran en Ja formacin del peridico o revista que publicaba o en la redaccin y preparacin de un material que desde sus orgenes se llam "de fondo" y que representaba la lnea ideolgica de la publicacin. En la actualidad son grandes empresas editoriales las dedicadas a la informacin pblica, cuyas variadas funciones obligan al establecimiento de diversas relaciones laborales que predominan en sus negocios. Por una parte, los trabajadores encargados de las rotativas o de la composicin periodstica, de las prensas, de la formacin y distribucin del material, literario o grfico, de los servicios de mantenimiento y reparto. Todo este personal se encuentra ya organizado para la defensa de sus intereses profesionales, constituyendo los llamados sindicatos de las
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artes grficas. Pero en otro nivel los encargados de redactar las noticias, los reporteros (tanto grficos como los encargados de redattar los acontecimientos destacados), los editorialistas y articulistas, quienes complementan la diaria labor de preparar el rgano informativo para su venta al pblico, han tenido altas y bajas en su sindicacin y en su reconocimiento como trabajadores de una especialidad. Existe fundada duda sobre si la totalidad de los periodistas son trabajadores en los trminos expuestos en las leyes laborales; en algunos pases se separa a editorialistas y articulistas del resto del personal de planta, con base en la naturaleza del rgano informativo y su contribucin al comentario de ciertos hechos o acontecimientos, a quienes se invita a colaborar en el propsito cultural de las publicaciones, sea por su prestigio o por sus elevados conocimientos respecto de ciertas materias. Se arguye que mientras la persona que da a conocer sus opiniones se responsabilice y responda de ellas, el papel que desempean no es el de un trabajador sino de un libre pensador, pues aunque actan como profesionales del periodismo, su funcin es ajena a la orientacin poltica o ideolgica sustentada por la direccin del peridico. Sus escritos son consecuencia del derecho a expresarse con libertad, y exponerla, bajo la nica taxativa de no ofender el sentimiento pblico ni atacar a otras personas en su intimidad. Los profesionales del periodismo o "redactores de la prensa" como se les conoce en el lenguaje periodstico, estiman que son trabajadores y aceptan que slo los distingue la condicin de trabajo impuesta en cada caso particular. Si sus ingresos dicen los obtienen de la empresa editorial y de ellos viven y sostienen sus familias; si predomina en el trato la situacin de dependencia; si la realidad es que laboran a virtud de un contrato de trabajo; todo ello les da la calidad de trabajadores al servicio de un patrono. A este criterio responden las legislaciones que han reglamentado el trabajo del periodista en el marco de un contrato especial. Francia, Italia, Espaa, Brasil, Argentina, tienen leyes destinadas a regular las labores del periodista y en sus principios nos apoyamos para sugerir se amplen los conceptos laborales que hoy imperan en el oficio, independientemente de la situacin en que se encuentren algunos profesionales de la informacin. Expresa el doctor Lyon-Caen que la nocin de periodista profesional se encuentra inmersa en la tendencia actual del derecho del trabajo, de regular cualquier acuerdo inter-partes para el ejercicio de una profesin, sin importar su naturaleza. Si la colaboracin intelectual en la redaccin de un peridico o revista es directa y permanente, Ja ley, imbuida de un
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amplio sentido de justicia, la debe considerar relacin de trabajo. Agrega que la definicin de la ley francesa as lo presupone al decir que es periodista, "el redactor-traductor, el estengrafo-redactor, el redactor revisor, el reportero dibujante y el repotero fotgrafo, cuya ocupacin principal y regular se encuentre al servicio de una publicacin peridica". La ley slo excluye al hombre de letras, al profesor o al escritor que escriban de modo regular artculos en peridicos y revistas, as como los agentes publicitarios, las personas que desempeen una funcin netamente comercial o aquellas que ocupen puestos administrativos ligados directamente a la empresa o empleador. A los primeros porque se trata de individuos cuya autonoma intelectual es absoluta y no sujetan su colaboracin a mandamiento alguno; los segundos por tratarse de puestos directivos ligados totalmente al inters del patrono o encargados de funciones personales de stos.126 En sentido similar opina el maestro Russomano. La tarea del periodista la encuentra ajustada a la idea de relacin de trabajo por cuanto hemos llegado a un interesante momento histrico en que debe ser considerado trabajador quien defiende su modo libre de pensar y actuar bajo ciertas normas, al igual que la persona cuya dependencia econmica corresponda a un patrono, aun cuando su medio de vida no dependa de la retribucin que recibe. El individuo que contribuye con su inteligencia al progreso y mantenimiento de un negocio, llena para l, los requisitos de una relacin de trabajo, porque es simplemente "un profesional del jornalismo" (as lo llama), es un hombre que vende ideas o produce trabajos de redaccin y percibe un salario opcional o permanente, conforme a su participacin en la formacin de un medio publicitario. Encuentra que su jornada es medida en funcin del tiempo que emplea para preparar una nota o un escrito, lo cual no obsta para estimar su labor bajo una direccin y dependencia genricas. En suma, si se analiza el empleo del periodista dentro de cualquiera de las corrientes jurdicas actuales, podr atribursele una naturaleza neo-contractualista pero lejana del pensamiento contractualista tradicional y ajena al neo-liberalismo que hoy impone sus criterios.127 Las caractersticas adjudicadas al contrato de trabajo del periodista son generales en cuanto a la relacin de dependencia, pero tienen el sello especial que deriva de la funcin del reportero, del redactor, del articulista o del editorialista. Se admite que el ejercicio del oficio no es igual en to126 Lyon-Caen, op. cit., supra nota 23, pp. 234 y ss. 127 Russomano, op. cit., supra nota 11, pp. 338 a 393.
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dos los casos, pero quien est ligado por un contrato de trabajo es trabajador y debe disfrutar de las siguientes prerrogativas:
1. Naturaleza jurdica especial de la relacin de trabajo La ley francesa distingue entre publicaciones cotidianas o peridicas y publicaciones hechas por las agencias de publicidad. En las primeras incluye peridicos y revistas permanentes cuyo propietario acta en calidad de empresa editorial; es decir, cuando el propietario del rgano informativo lo es una sociedad mercantil que, entre las mltiples finalidades para las cuales se haya constituido, imprime la publicacin de que se trate, ste es el patrono. Si es un particular quien edita para su provecho tal peridico o revista debe l ser quien responda de la relacin laboral. Respecto de las segundas, agrupa por un lado las publicaciones que sirven a los fines propios de un negocio, trtese de revistas especializadas o folletos, por otro a las publicaciones cuyo formato tenga las caractersticas apuntadas, pero su personal realice funciones especiales de redaccin, distribucin de espacios o colocacin de anuncios. Para esta ley los trabajadores encargados de cualquier ocupacin tcnica son periodistas, con distinta actividad pero en el fondo con iguales propsitos informativos, por lo tanto unos y otros son considerados trabajadores. 2. Contratacin individual
Se admite que los trabajadores se encuentren afiliados a sindicatos, por regla general de empresa, y que los contratos sean indiv'cluales, como en el caso del profesionista liberal, ya que las condiciones de trabajo que se acuerdan entre ambas partes responden a intereses asimismo individuales. El hecho de que prive la contratacin individual no disminuye el derecho colectivo al no desaparecer los fines gremiales y quedar facultadas las organizaciones gremiales de llevar a cabo la defensa de intereses comunes y firmar convenciones colectivas. Si una empresa acepta firmar un contrato colectivo en apoyo de los agremiados de un determinado sindicato, est en libertad de hacerlo, tanto como garanta del empleo que contrata como de eficacia en el servicio prestado. 3. Condiciones de trabajo La jornada puede fijarse, como ya se ha dicho, a ttulo personal conforme la naturaleza del servicio. El reportero lo hace fuera del domicilio
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de la empresa, sin control especifico y en atencin a la oportunidad de la noticia de que informa; slo se traslada a la oficina de su desempeo para redactar y entregar redactada dicha noticia o informacin y que vaya a ser motivo de la publicacin. En cambio, el traductor de noticias recibidas por cable o telex, que son enviadas a la redaccin del rgano informativo por las agencias de noticias; sean nacionales o extranjeras; as como el encargado de redactar otro tipo de notas o escritos segn instrucciones recibidas, labora un horario anterior al de entrar en prensa la publicacin, a efecto de preparar el material informativo que corresponda al da o a la seccin donde vaya a quedar insertada la nota o el escrito. El editorialista, por su parte, trabaja en la jornada que ms convenga al jefe editorial, sea para redactar los editoriales o los escritos o artculos indispensables en las secciones respectivas. Los articulistas pueden laborar o no libremente y slo comprometerse a entregar su colaboracin con toda oportunidad o con determinada periodicidad. El salario es igualmente variable. Al periodista puede contratrsele a base de un salario fijo o por unidad de obra; esto es, si debe cubrir una determinada jornada o preparar ciertas notas o noticias nacionales o del extranjero y esto puede hacerlo con la nica obligacin de su oportuna entrega. Por regla general se conviene en estos casos la percepcin de un salario convencional permanente u opcional.1" En Mxico y en otros pases se ha discutido sobre la necesidad de establecer el salario mnimo profesional que no slo represente un incentivo para la labor a desarrollar sino cubra las necesidades del trabajador, tomando en cuenta el nivel de vida en el cual se desenvuelve. Nos unimos a quienes luchan por este reconocimiento por dos razones: una, el periodista de nuestra poca requiere de preparacin acadmica y el empleador exige a su vez cierto nivel intelectual en la tarea periodstica, por requerido as la importancia del rgano informativo. La calidad de la redaccin, el conocimiento de la vida social, el objetivo ideolgico perseguido, otros factores de grave inters pblico, dominan el trabajo periodstico y hacen del peridico o revista el medio idneo de informacin, al cual acude el lector vido de conocer lo que acontece a su alrededor y en el mundo. Otra, la circulacin del rgano informativo est en funcin de la forma en que se expone una noticia, en el inters editorial sustentada, por ajustarse a su modo de pensar, o en la agudeza e importancia del pensamiento expuesto por el articulista. En ello se encuentra la profesionalidad del oficio de periodista. De ah tambin que universidades y escuelas es1/8 Bohere, G., Profesin: periodista, Ginebra, OIT, 1985, pp. 19 a 27.
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pecializadas lo preparen y le ofrezcan la formacin necesaria para responder a las exigencias de un empleador, cada da ms preparado y comprometido con el pblico al que sirve. 4. Prestaciones' Los tratadistas del periodismo son quienes nos han dado a conocer las prestaciones mnimas del trabajo periodstico, a saber: a) El derecho a indemnizacin por despido independientemente de que se conceda o no al empleador libertad para rescindir el contrato de trabajo. Salvo causas especiales y legtimas del patrono, ha de tomarse en consideracin que el periodista necesita de la fuente de trabajo y requiere de atencin mdica y social para l y su familia. Por eso se sostiene que an en el caso de dimisin voluntaria debe indemnizarse al periodista, al no ser legtima la simple voluntad del empleador en el otorgamiento de una justa compensacin por el trabajo responsable que se realiza. b) El contrato escrito. Su falta da al periodista la sensacin de inseguridad en el empleo, no por temor a que su trabajo no se reconozca y aprecie sino por quedar sujeta su permanencia en el puesto a la mera voluntad del patrono. Pases como el nuestro en los que la falta de contrato escrito no deja a esa voluntad la proteccin del trabajador, no existe el problema de desocupacin por este motivo, pero en otras legislaciones el trabajo del periodista queda sujeto por completo al criterio del informador y es causa de separacin cuando a ste no agrada una apreciacin o una nota. Este fenmeno se observ con frecuencia en los pases socialistas, no procl:ves a la libre informacin, por cuyo motivo sometan al periodista al criterio poltico o burocrtico imperante. En los ltimos meses la URSS, Polonia, Checoslovaquia, Rumania y Hungra, han legislado sobre la materia, otorgando a la labor periodstica y al periodista todas las garantas indispensables para la exposicin de sus ideas.129 Finalmente, debemos apuntar que algunos gobiernos exigen al periodista un "carnet profesional" o la colegiacin obligatoria en los gremios que los agrupan. Los trabajadores se han opuesto con energa a estas dos situaciones por representar un control oficial de la libertad de expresin. Por esto, como se dijo al inicio de este fascculo, no deseamos meternos en una controversia que corresponde al legtimo inters del periodista, quien si est en desacuerdo con ambas actitudes es por mantener
129 Batunin, Y., Feodorov, M. y Entine, V., "URSS, un proyecto de ley sobre la libertad de prensa", Revista Internacional de Derecho Comparado, Bruselas, 1989, nm. 1, pp. 61 a 67.
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su independencia de criterio y la libertad de exigir el respeto a su modo de pensar La ley francesa o la brasilea pueden ser la mejor gua que oriente, en el futuro, la discusin en torno a este problema, que a nuestro juicio, puede resolverse con una conveniente legislacin del trabajo del periodista. EL SERVICIO MDICO Las legislaciones que se han ocupado de reg:amentar algunos aspectos del servicio mdico en materia laboral; expresan en su exposicin de motivos que las correspondientes disposiciones legales no se contraen al libre ejercicio de la profesin sino al servicio mdico proporcionado en empresas u hospitales, ejercidos por personas que han adquirido un diploma y quienes actan en calidad de asalariados, independientemente de la revalidacin de los estudios hechos. Actan subordinados a una direccin o administracin patronal encargada de organizar el empleo y de dictar las rdenes procedentes. El ttulo obtenido tiene relevancia primaria en la ocupacin pero es la forma de prestacin del servic i o lo que al legislador ha interesado reglamentar. Esto significa que aun cuando el mdico asalariado sea un profesionista liberal, al quedar sujeto a un rgimen hospitalario no slo limita su actuacin a la mera prctica de sus conocimientos sino que la disposicin de su actividad queda sujeta a la vez al inters del propietario del hospital, sanatorio, clnica o centro de atencin mdica. La relacin de trabajo que se establece en estos casos es laboral y por lo mismo corresponde a nuestra disciplina jurdica el estudio de las condiciones bajo las cuales se desempea. En el anlisis de las profesiones liberales se indic que al derecho del trabajo no interesa el mdico que tiene instalado un consultorio al cual concurran los trabajadores de una empresa que deban ser atendidos y cuyos honorarios por sus servicios son previamente acordados con el empresario como si se tratara de una consulta ms; le interesa la persona que de modo permanente sirve a un empleador, percibe una remuneracin fija y cuya prctica profes:onal la desarrolla conforme a las rdenes que recibe. Se incluye en este anlisis nicamente la regulacin de aquellas legislaciones que se han ocupado de este aspecto de la profesin mdica. Este profesionista inclusive, puede tener uno o varios patronos, si respecto de todos ellos sus servicios son subordinados y percibe un salario al realizarlos. El servicio mdico de empresa al igual que el servicio mdico en centros de salud ha sido objeto de reglamentacin especial por varias razones: primera, al dejar de ser un servicio autnomo en cuanto al ejercicio
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libre de la profesin, pues ste se lleva a cabo de acuerdo a las instrucciones recibidas; segundo, porque la exigencia del ttulo o diploma que lo acrediten en su actuacin es requisito esencial para el otorgamiento del empleo; tercero, porque la responsabilidad del mdico se constrie a la eficaz aplicacin que haga de sus conocimientos y no a los aspectos de administracin concurrentes (una falla hospitalaria no es causal rescisoria por motivos imputables al mdico); cuarto, por ser la prctica curativa el nico aspecto de independencia al cual queda sujeto el mdico; y quinto, porque el patrono toma a su cargo todo el costo de la atencin mdica y sobre l recaen las obligaciones contractuales que contraiga con el paciente. En suma, el mdico se convierte en un empleado ms al servicio de la organizacin empresarial que lo contrata. La legislacin mexicana slo ha reglamentado el servicio prestado por los mdicos residentes de un centro de salud pero no el servicio mdico de empresa. Ha dejado que sean las instituciones oficiales o privadas que atienden trabajadores, quienes contraten el servicio mdico, sujetndolas a las condiciones laborales generales, establecidas en la ley, pues los casos particulares slo le interesan en cuanto al cumplimiento de las obligaciones patronales que se establezcan en las convenciones colectivas. El servicio mdico nos dice el doctor De Buen representa en nuestro pas un problema de especial preocupacin para el Estado, porque al partir del hecho real de la socializacin de la medicina la administracin pblica se ha visto obligada a entenderse con una clase mdica que lo ha enfrentado y ha planteado especiales exigencias. La solucin del legislador segn su punto de vista ha sido la adicin a la ley del trabajo de un captulo dentro del ttulo de los trabajos especiales, en el cual se han definido los conceptos fundamentales de la relacin, evitando confusiones o aplicaciones inadvertidas o inadecuadas. Para l la facultad unilateral concedida a las llamadas "unidades mdicas" para dictar disposiciones acadmicas, limita con una estricta regulacin la prestacin del servicio, lo cual ha debido romper con principios tradicionales del derecho laboral vinculados a la duracin y estabilidad en el empleo y al valor que la propia ley otorga a la mejora permanente de los mnimos contractuales.13 A reserva de ocupamos de este aspecto veamos la forma en la cual la ley mexicana ha reglamentado el trabajo especial del servicio mdico de empresa y el servicio hospitalario, que comprende tambin a los enfermeros y enfermeras auxiliares de tal servicio:
130 De Buen, Nstor, op. cit., supra, nota 9, pp. 493 a 499,
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1. Tornada
Es clsica y se considera legalmente aceptable la jornada de tiempo continuo, esto es, no sujeta a las ocho horas reglamentarias, de aceptacin universal, sino a un tiempo convenido de veinticuatro o treinta y seis horas, por regla general, con descansos ajustados asimismo a este tiempo de trabajo, sean de reposo o para tomar alimentos. El mdico debe quedar a disposicin del empleador pero nicamente dentro del horario de trabajo establecido; fuera de ste no podr impedrsele el ejercicio libre de su profesin. Esto no significa un contrasentido jurdico sino complementario de las obligaciones contradas. Se ha dicho en Argentina, por ejemplo, que la prctica profesional fuera de los hospitales, beneficia a las propias instituciones ya que mantiene al profesionista en permanente ejercicio de su especialidad. Si el tiempo de jornada es distribuido en otra forma, de modo que el mdico concurra diariamente al centro de trabajo, la jornada que se le fije ser independiente del libre ejercicio de su profesin. En estos casos las jornadas son de cuatro a seis horas por da, sea atendiendo un consultorio para usuarios del servicio exclusivamente, o actuando como mdico domiciliario para realizar un determinado nmero de visitas al da. Existe, eso s, prohibicin absoluta para e! mdico, de atender en privado a personas que atienda por cuenta de una institucin, bajo pena de resultar rescindib!e su contrato de trabajo sin responsabilidad del empleador, al considerarse indebida esta prctica.
2. Suministro de material
Si la atencin mdica exige la utilizacin de material quirrgico, propedutico o de otra ndole, el empleador deber proporcionarlo en cualquier caso, no siendo causa de responsabilidad del mdico la falta de atencin a un paciente por no contar con dicho material. Para la ley brasilea este hecho ratifica la subordinacin del mdico a la institucin, ya que en estos casos su autoridad profesional se ve circunscrita a los elementos de labor que se le proporcionen; adems, se agrega, comprueba su situacin de plena subordinacin que lo aleja del arrendamiento de servicios de carcter civil. La condicin de asalariado implica sujecin total en cuanto a la realizacin del trabajo se refiere. 3. Control efectivo del trabajo El mdico asalariado queda sujeto a un conjunto de obligaciones especficas al practicar su profesin: a) debe atender el nmero de pacientes
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que el empleador le indique, sin facultad de rehusar a cualquiera de ellos; b) sujeta su actuacin a instructivos que recibe, tanto en la preparacin de fichas mdicas de cada paciente como en la subsecuente atencin de los casos de investigacin o exploracin mdica ordenados; e) las prescripciones que indique quedan sujetas a reglamentos puestos en vigor en cada unidad mdica; es decir, no podr prescribir medicamentos fuera de los sealados por el empleador; igualmente la orden para la prctica de ciertos exmenes a los pacientes, se sujetan a sistemas considerados tambin aceptables por el empleador, sobre todo cuando no se cuenta con los aparatos o instrumental especializado requerido para llevar a cabo tales exmenes; y d) el mdico, en cuanto mandatario remunerado para el cumplimiento de su misin, como se aprecia en la legislacin francesa, es un simple asalariado; cualquiera sea la forma de fijarle su remuneracin esto no quita a la ocupacin su carcter subordinado, al ser parte de los requisitos de trabajo estipulados en los contratos. 4. Estabilidad La ley argentina (nmero 12.921) producto de los decretos nmeros 16.672 y 22.212, otorga a la estabilidad del mdico en su puesto amplia garanta. Hemos indicado el concepto de estabilidad que priva en las profesiones liberales de cualquier gnero pero conviene remarcar el criterio que tanto esta ley como las leyes nmero 2.800/56 y L. 6.192 de fecha 19 de diciembre de 1974 del Brasil, sustentan al respecto. En ambas se dice que las normas generales del derecho del trabajo quedan ampliadas tratndose de mdicos, odontlogos, farmacuticos y bioqumicos, que presten servicios en hospitales, sanatorios, clnicas u otros establecimientos similares. El beneficio otorgado a todos estos profesionistas es que cualquier suspensin o separacin del servicio slo puede tener lugar por motivos de alteracin de la disciplina o incumplimiento de las obligaciones establecidas; las propias leyes consignan una relacin de causales que pueden ser aplicables. Los conocimientos prcticos, en cambio, son absolutamente respetados y ser otro tipo de responsabilidad en la que incurra el mdico cuando se aplique una tcnica indebida o en el caso de resultar necesario un cnclave de opiniones para la atencin de un paciente y no escuchar opiniones del especialista. A fin de evitar confusiones o un mal entendimiento de las condiciones de trabajo sobre el particular, pues con el cnclave se busca evitar errores o fallas que pudieran traer graves consecuencias, se advierte al mdico su responsabilidad de no acudir a este sistema.
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5. Medicina del trabajo El mdico asalariado debe ser especialista en medicina del trabajo porque salud y actividad humana guardan una relacin de dependencia recproca. La OIT ha sugerido para el caso, en sus Recomendaciones, la atencin de los siguientes factores: a) el conocimiento previo de la clase de trabajo que realiza el paciente que vaya a atender el mdico; b) un anlisis tambin previo de la magnitud del esfuerzo fsico o mental que dicho trabajo requiera;, c) la utilizacin de los elementos tericos y los materiales quirrgicos de que disponga en el momento de la atencin al paciente, con el objeto de que su uso se haga bajo absoluta discrecionalidad; d) la obtencin oportuna de un anlisis sobre las caractersticas del medio ambiente de trabajo y de las condiciones de higiene en que se ejercen las tareas; y e) la atencin a la forma en que est organizado el trabajo en la institucin a la que sirva. La medicina del trabajo, ciencia que se ocupa de las relaciones recprocas entre el trabajo humano y la salud de las personas, obliga al mdico de hospital, sanatorio o clnica a: a) el estudio de los efectos fisiolgicos, psicolgicos y patolgicos vinculados con el oficio de los trabajadores y con el medio ambiente de trabajo; b) de acuerdo a las bases de sustentacin del empleo desarrollado por los propios trabajadores, han de prepararse programas de proteccin de riesgos ya identificados; c) las afecciones sern tratadas con base en los problemas de higiene que se detecten y las condiciones de trabajo establecidas, esto es, el mdico debe conocer o informarse de la naturaleza de los contratos de trabajo. La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) ha definido los objetivos de la medicina del trabajo como "el mejor medio de promover y mantener el ms alto nivel de bienestar fsico, mental y social de los trabajadores en todas las profesiones". En consecuencia, se establece que la labor del mdico que atienda a trabajadores o que preste servicios al pblico en centros de salud, ser prevenir todo dao fsico o mental, proteger a la persona contra los riesgos resultantes de la existencia de agentes nocivos para la salud y analizar las aptitudes fisiolgicas y psicolgicas de los pacientes que le corresponde atender. En resumen, como reza el principio expuesto por la OIT "adaptar el trabajo del mdico al hombre y dedicar cada hombre a una tarea".131 El conjunto de estos factores ofrece la clave en la que debe apoyarse la reglamentacin del servicio mdico.
131 Convenio nmero 155 de la OIT, sobre servicios de medicina del trabajo y salud de los trabajadores; e instrumentos y principios de una poltica nacional en la materia. Aprobado en la LXIX Conferencia, Ginebra, 1981.
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Para concluir se hace un examen suscinto de la ley mexicana. "Las relaciones laborales entre los mdicos residentes y la persona moral o fsica de quien depende la Unidad Mdica Receptora de residentes dice el a. 353-B se regirn por las disposiciones de este captulo (el especial) y por las estipulaciones contenidas en el contrato respectivo en cuanto no las contradigan". Son derechos del mdico residente: 1. Disfrutar de las prestaciones necesarias para el cumplimiento del contrato y a ejercer su residencia hasta concluir su capacitacin en la especialidad seleccionada, siempre y cuando se cumplan los dems requisitos del contrato, la ley o los reglamentos. Son obligaciones del mdico residente: 1. Cumplir con el programa acadmico vigente en la Unidad Mdica que lo contrate; 2. Acatar las rdenes de las personas designadas para impartir el adiestramiento o para dirigir el desarrollo del trabajo; 3. Cumplir las disposiciones internas de la Unidad Mdica en cuanto no contraren a las sealadas en la ley; 4. Permanecer en la Unidad Mdica durante el horario de labores fijado al residente; y 5. Someterse y aprobar los exmenes peridicos de evaluacin de conocimientos y destreza adquiridos, de acuerdo a las disposiciones acadmicas y a las normas administrativas correspondientes (aa. 353-C y 353-D de la LFT). En la jornada que se fije queda incluido el tiempo de adiestramiento en la especialidad, las dems formas de estudio y prctica, la atencin que de a los pacientes y los periodos de reposo (a. 353-E), Son causas especiales de rescisin de la relacin de trabajo, sin responsabilidad para el patrono: el incumplimiento de las anteriores obligaciones; la violacin de cualquier norma tcnica o administrativa y las faltas a las normas de conducta (a. 353-G). IV. EL TRABAJO ACADMICO Y DOCENTE Uno de los nuevos contratos especiales cuya reglamentacin haba sido dirigida a aspectos administrativos, es el de la enseanza e investigacin. Reunimos bajo el rubro de "trabajo acadmico y docente" al conjunto de normas correspondientes, no por mero capricho doctrinal, sino por las peculiaridades de la relacin de trabajo as como la importancia adquirida por la docencia en la totalidad de las naciones. El avance cultural de los Pueblos ha creado la necesidad de ordenamientos jurdicos concretos que mantengan a salvaguarda a un grupo de profesiones no incluidas durante mucho tiempo por el derecho laboral sino consideradas goces de espritus selectos imbuidos de un afn de conocimientos. El profesor y
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hasta fecha reciente el investigador cientfico o humanista, fueron considerados en el mismo nivel del profesionista liberal, personas que ejercan la carrera de la enseanza no como un modus vivendi sino como una forma ms de realizar una actividad personal productiva. El cambio de concepcin respecto del profesionista liberal segn hemos tratado de dejar constancia, ha modificado a su vez el cambio de conceptos respecto de algunas figuras afines en las cuales se ha interesado el legislador en las que, al no encontrarle acomodo dentro de las modalidades de contratacin existentes, ha debido ubicarlas en captulos de naturaleza jurdica especial, a partir de supuestos de nuevo cuo que obligan a diversos anlisis y reglamentaciones. La necesidad de regular nuevos tipos de contrato, para decirlo en palabras del profesor Podetti, ha llevado al establecimiento de normas cuyos supuestos legales son motivo de otras tantas figuras jurdicas que en la actualidad responden, unas, al fomento de polticas de empleo con exclusividad; otras, a regulaciones de trabajos de utilidad social o cultural en las que el complemento remunerativo es importante, pero lo es ms la satisfaccin del deber eumplido.132 Algunas leyes dividen al trabajo acadmico en trabajo docente y trabajo universitario. En ambos es requisito esencial el diploma o ttulo que acredite haber adquirido los conocimientos de una rama o seccin de la enseanza. Al trabajo docente se le empez a reglamentar, con decidido apoyo oficial, despus de concluida la segunda guerra mundial; las primeras leyes para la regulacin del trabajo universitario han tenido su origen en aos recientes a consecuencia de acontecimientos estudiantiles de grave significacin nacional, tanto en Europa como en Amrica Latina. En el trabajo docente ha quedado incluido el personal de direccin, el auxiliar de la docencia o maestranza como se Ie denomina en algunos pases, as como el coadyuvante de los servicios educativos cualquiera sea su naturaleza y organizacin. El segundo comprende el trabajo en las universidades o centros de educacin superior (como reza el ttulo especial de la legislacin mexicana); todas las formas del trabajo acadmico y sobre todo la actividad de investigacin. El problema mayor del trabajo acadmico y docente expresa el doctor De Buen radica en los requisitos de ingreso y procedimientos de admisin al trabajo, por quedar ste sujeto al criterio estricto de cada unidad de enseanza o centro escolar. Es evidente agrega que la
132 Podetti, Humberto A., 'La nueva forma de contratacin laboral", Revista Trabajo y Legislacin Social, Buenos Aires, junio de 1990, nm. 6, pp. 481 a 488.
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formulacin de los planes de estudio y de los programas especficos para la docencia e investigacin son cuestiones netamente acadmicas, ya que no puede admitirse la determinacin de los requisitos personales para asumir una u otra tareas, a la par que no es posible admitir el mismo calificativo en cada grado de la enseanza.' Del examen de las leyes que se han ocupado sobre el trabajo docente, hemos encontrado que unas u otras establecen los siguientes postulados que consideramos principios generales en la materia: 1. Requisitos de ingresa al trabajo y estabilidad En el trabajo docente el nombramiento oficial o el contrato individual de trabajo, segn se trate de planteles del Estado o planteles particulares, constituye la forma de admisin. Por excepcin se firman contratos temporales ya que la permanencia en el puesto, salvo la conducta irregular en que incurra el trabajador, es la norma de trabajo una vez satisfechos los requisitos de admisin. En el trabajo acadmico es el estatuto interno de cada institucin el que fija los requisitos de ingreso. La evaluacin de la capacidad y los conocimientos vara de institucin a institucin aunque en todas existen sistemas de revisin, orales y escritos, para calibrarlas, segn el grado o nivel de enseanza en el que vaya a ejercer el aspirante. Sin la demostracin amplia y convincente de que ste posee las dotes indispensables para el ejercicio de la profesin de maestro, no es posible conceder la estabilidad en el puesto, pues ello equivaldra a premiar la ineptitud y aherrojar sin justificacin la sabidura. La ley francesa expresa en su prembulo que la docencia e investigacin son formas esenciales de la cultura, y la Academia el rgano superior para la prctica del conocimiento en alguna rama del saber. Distingue esta ley entre profesor y maestro, entre licenciado y doctor, al dar a los primeros el carcter de tcnicos de la educacin (trabajadores de la enseanza se les ha calificado en Mxico) y a los segundos la calidad de investigadores. Sin menosprecio de la persona, su funcin es la de meros modeladores del espritu y la ciencia, de los conocimientos elementales y de las prcticas cvicas; de la necesaria rutina del saber humano y la preparacin para la vida adulta. La funcin de los segundos concierne a la actividad cultural dirigida al conocimiento universal, a la investigacin, a la posesin de un grado en la ciencia o en el arte, que distingue a quien ejerce profesionalmente la conduccin del aprendizaje de los principios,
1"
De Buen, Nstor, op. cit., supra nota 9, p. 512.
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de las primeras letras, de las primeras operaciones matemticas, de los mtodos cientficos, respecto de quien se encarga de tareas de mayor volumen y trascendencia como lo es la educacin universitaria. El calificativo comn para ambas es el derecho a la estabilidad como garanta del trabajo intelectual llevado a cabo por el trabajador de tales disciplinas.' 2.
Horarios
Ninguna ley de las examinadas incluye disposiciones en materia de jornada de trabajo de docentes y acadmicos. La razn sera a nuestro juicio, que no puede tasarse la actividad cultural en el mayor o menor nmero de horas de permanencia en el local destinado a la imparticin de conocimientos o a la investigacin; el cientfico o el humanista no ofrecen resultados en razn de tiempo sino en funcin del avance de sus experimentos o la dedicacin a la lectura de libros, revistas, folletos, opiniones, etctera y por tanto resulta injustificado fijarle lmite de tiempo a su labor. En ocasiones quizs slo dedique minutos a la tarea emprendida pero en otras son muchas las horas, varios los das y hasta semanas o aos los que lleva la preparacin del trabajo cuyo propsito se persigue. Lo expuesto ha hecho que se hable de horarios ms que de jornada. La ley mexicana al tener distinta orientacin pedaggica, s establece que el "trabajador acadmico" podr ser contratado por jornada completa o media jornada; en tanto los educadores dedicados con exclusividad a Jo decencia, podrn ser contratados por hora-clase. El legislador mexicano ha impuesto tiempo de trabajo porque hasta hace pocos aos fue incluido en la Ley Federal del Trabajo un captulo denominado "Trabajo en las Universidades y Centros de Enseanza Superior" autnomas por ley; pues con anterioridad cada institucin educativa se rega por reglamentos propios, ajustados a sus necesidades y avalados por el consenso de sus trabajadores tanto administrativos como acadmicos. Como explica el doctor Jos Dvalos, "ardua y larga fue la lucha del personal acadmico para el reconocimiento laboral de su ejercicio profesional; hubo varios intentos para organizar a los profesores que impartan enseanza en todas las universidades y centros de educacin superior, oficiales y particulares; de registrar sus sindicatos; pero sistemticamente fue rechazado ese registro por las autoridades del trabajo". Fue hasta el ao de 1980
134
a 123.
Bohere, 1., La situacin del personal docente, Ginebra, OIT, 1984, pp. 119
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que se public el captulo que reglamenta el trabajo del personal acadmico, que fue concedido a ste el derecho de asociacin y se le facult la firma de convenciones colectivas con derecho a la huelga. 3. Condiciones de trabajo Pueden enumerarse las que a continuacin se expresan, tomadas de varias legislaciones: 1. Jornada. El trabajo por tiempo-hora de clase se ha tornado universal tratndose del educador, esto es, el profesor de materia como se dice en nuestro lenguaje docente. Mxico adopt el sistema ya avanzado el siglo, cuando fueron creadas el ao de 1926 las escuelas secundarias. Por varios arios se acostumbr la enseanza a base de tiempo parcial por dedicarse su personal, desde rectores y funcionarios, a otras actividades o para la atencin de asuntos particulares, al obtener de estos el grueso de sus ingresos. El llamado medio tiempo o el tiempo completo de jornada surgi cuando hubo necesidad de que gran parte del personal dedicara su tiempo y esfuerzo totales, a impartir enseanza, sin interferencia de cualquiera otra labor. Podran ser dos o ms los centros donde ocupara su actividad pero siempre dedicado a la educacin. 2. Remuneracin. Ario con ario vara la remuneracin del profesor o el investigador conforme la distribucin del presupuesto de cada gobierno realizada para este fin. En algunos pases el cambio de remuneracin se efecta de acuerdo a las exigencias sociales, cada tres o cuatro arios, o cuando surge algn conflicto laboral. En Mxico la remuneracin es hoy resultado de revisiones contractuales. 3. Libertad de asociacin. Se ha otorgado con plenitud de intereses en todas las legislaciones. En algunos pases como el nuestro, se divide el derecho de asociacin entre el personal acadmico y el personal administrativo, debido a la naturaleza de la relacin de trabajo de uno y otro. Tratndose de centros de enseanza particular se autoriza la firma de contratos de trabajo con caractersticas especiales, segn mtodo de enseanza y grado educativo."5 4. Convenciones colectivas. Debe destacarse en estas que en los contratos del personal acadmico no se admite la existencia de la llamada "clusula de exclusin" de ingreso o separacin, esto es, la facultad de los sindicatos firmantes para nombrar profesores o investigadores e in135 Pedemonte, Gerardo C., Funcin social de las asociaciones de profesores, Buenos Aires, Talleres Grficos de Gobierno, 1947, pp. 187 y ss.
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cluirlos en las plantillas correspondientes; menos an para solicitar su separacin por motivos sindicales. Por regla general las convenciones colectivas incluyen como medio de ingreso el del reglamento interno de cada institucin, y como causas de rescisin del contrato individual del trabajo las que figuran en las leyes especiales, con la nica salvedad de que, en casos donde se practica la investigacin administrativa previa, se otorga intervencin a un representante sindical para que asesore al interesado. 5. Derecho de huelga. Se concede bajo el cumplimiento de estos requisitos: a) dar aviso del intento de suspender labores con ciertos periodos de anticipacin, a efecto de sostener plticas previas que lleven a la conciliacin de intereses; b) en caso de llegar al movimiento huelgustico designar personal que se encargue de labores de indispensable ejecucin como pueden serio las de investigacin en laboratorios, de ciertos ensayos o experimentos; c) la proteccin de los centros de enseanza durante el periodo que no se labore por la anterior circunstancia; y d) la proteccin debida al estudiantado, ajeno a cualquier conflicto laboral. 6. Prestaciones. En todas las leyes hemos encontrado que el pago de servicios a todos los trabajadores se hace a base de un salario mnimo profesional, del cual se parte para asignar el que corresponde al resto del personal conforme sus actividades o funciones. A los profesores de ctedra se acostumbra asignar determinado sueldo nominal segn las horas de clase que impartan. 7. hulernnizaciones. En este captulo existen varias soluciones. En Francia, Espaa e Italia; Brasil y Argentina; las separaciones con justificacin requieren ser aprobadas por los consejos gremiales, no para discutir sus motivos sino para fijar el pago de alguna cantidad caso de tener derecho a ella el profesor o funcionario. Los trabajadores acadmicos, por lo contrario, son sometidos a un procedimiento de investigacin cuando se trate de aplicarles cualquier sancin, negndose el pago de toda indemnizacin. Slo se pagan las prestaciones pendientes que legalmente correspondan al afectado. Con consejos especiales formados con el personal de planta al que se asignen estas funciones, los encargados de llevar a cabo el procedimiento que los estatutos internos fijen. No existe apelacin y en caso de inconformidad son los tribunales comunes quienes pueden tramitar las reclamaciones que surjan.'" En todas las leyes examinadas se acepta la inamovilidad del personal docente y acadmico como garanta de permanencia en el servicio. Las
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Russomano,
op. cit., supra nota 11, pp. 295 a 303.
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responsabilidades que resulten al trabajador en situaciones de faltas comprobadas o de baja calidad en la enseanza generalmente son sancionadas con la separacin del puesto. Francia y Argentina admiten en su legislacin, el posible cambio de adscripcin si la falta no es grave y slo si existe inconformidad por parte del director, de los consejos directivos de especialidad o de los alumnos, que ameriten el cambio de institucin. La tendencia legislativa actual, segn puede apreciarse, es individualizar en lo posible el trabajo acadmico. Por ello no hemos podido tomar como ejemplo nuestro captulo especial del trabajo universitario, al no responder a una nueva tcnica implantada en materia de relacin de trabajo. La tendencia a encontrar soluciones colectivas se da, por ejemplo, en Espaa, bajo condiciones sui generis propias del medio social que las ha impuesto. Lo ms aceptado en las leyes es el trabajo en equipo, sin perderse el valor de la aportacin individual de cada integrante. Esto no significa crtica a la libertad de asociacin profesional sino aclaracin de los fundamentos que rigen en algunos pases respecto de la agremiacin de profesores e investigadores. Se acepta en cambio, can bastante liberalidad, la formacin de asociaciones cientficas, de colegios de profesores, de seminarios permanentes, con el objeto de que al mismo tiempo que protejan los intereses individuales de sus asociadas, coadyuven en la labor docente o de investigacin, pero sin entorpecer la actividad acadmica propiamente dicha. La limitacin del derecho de huelga en la legisladn mexicana, para ofrecer otro ejemplo distinto, puede ilustrarnos respecto de la justificacin de cubrir ciertos requisitos previos por parte de trabajadores universitarios y de centros de enseanza superior, para llevar a cabo tales movimientos tendientes a la suspensin de labores. No todo trabajo humano se centra en los centros de productividad. El lugar del hombre en estos tiene su cualificacin, sus responsabilidades, su trata intergremial y patronal, pero es distinta la accin a ejercitar en otros campos. Procede en todos, eso s, la salvaguarda de los derechos laborales, pues la explotacin del hombre por el hombre se da en todos los niveles y en todas las situaciones. Un trabajador domstico es tan respetable como un trabajador acadmico y ambos merecen un trato digno y diferente; sin embargo, son distintos los desempeos del servicio, diversas las condiciones de trabajo y variables las exigencias de cada empleo. La tecnologa moderna, el avance cientfico, la computacin para slo sealar los factores de mayor trascendencia, obligan a la total diversificacin del trabajo acadmico y docente. Una concepcin moderna de su
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indispensable proteccin es lo que conduce a implantar una forma nueva de "dar a cada quien lo suyo", a mantener un trato racional en la dualidad "trabajador-patrono" y a proteger el derecho de cada parte sobre bases de entendimiento profesional adecuado y de aplicacin para cada ramo del servicio humano.
CAPTULO DCIMO
OTROS RAMOS DE TRABAJO ESPECIAL I. El trabajo femenino 1. La maternidad 2. El embarazo 3. El parto 4. Prestaciones 5. El trabajo nocturno y peligroso. 6. En materia de trabajo nocturno. 7. Trabajo subterrneo II. El trabajo de los menores III. El servicio civil IV. El servicio de la polica 1. Capacitacin 2. Admisin al trabajo 3. Condiciones de trabajo 4. Bases de promocin y ascenso . .... 5. Medidas disciplinarias y causales de rescisin . V. El contrato-ley mexicano. 1. Reglas de admisin al trabajo 2. Tarjeta de trabajo 3. Salarios y descuentos 4. Descansos y vacaciones 5. Obligaciones patronales 6, Obligaciones de los trabajadores 7. Causas de terminacin o rescisin 219 221 221 221 222 222 223 224 225 230 235 236 237 237 238 239 240 241 242 242 243 243 244 245
CAPTULO DCIMO OTROS RAMOS DE TRABAJO ESPECIAL L EL TRABAJO FEMENINO El trabajo protector de las mujeres y los menores dej dicho el maestro De la Cueva "es la suma de normas jurdicas que tiene por finalidad proteger especialmente la educacin, el desarrollo, la salud, la vida y la maternidad, en sus respectivos casos, de los mentores y de las mujeres en cuanto trabajadores". Fue la doctrina alemana segn l la primera en reconocer este derecho al proponer una reglamentacin especial, no en razn de inferioridad o incapacidad, pues desde el siglo pasado el derecho reconoci la igualdad social entre el hombre y la mujer, sino que Ja atencin de las funciones naturales de uno y otra, ha llevado a la necesidad de dictar normas que permitan el cumplimiento de las exigencias propias de la mujer.137 El derecho internacional del trabajo sostuvo desde sus orgenes el principio de "trato igual para trabajo igual". Sin embargo, la base de la actual reglamentacin del trabajo es dicho reconocimiento de la igualdad de la mujer en el desempeo de todas las labores con la nica limitacin que el sexo pueda tener en algunas de ellas. Si durante algn tiempo se prohibi el trabajo femenino en algunas actividades, ms por consideraciones fisiolgicas que laborales, hoy se ha abierto un abanico de posibilidades para que la mujer, sin cortapisa alguna alterne con el hombre y realice tareas similares. Es la legislacin de cada pas la que ha establecido limitaciones apoyadas ms en la necesidad de no exponer a la mujer a ciertos perjuicios para su organismo, que a prohibirle su dedicacin a menesteres que fueron de exclusivo desempeo masculino durante largo periodo. Veamos algunos ejemplos. La prohibicin del trabajo insalubre y peligroso incluida en algunas leyes laborales, obedece al resultado de exmenes mdicos que han indicado la incidencia de ciertas afecciones feme137 Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 7, p. 897.
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minas, debidas a la fragilidad de su organismo, contraidas por la insalubridad de ciertos lugares donde se desarrolla la ocupacin habitual. Se ha comprobado tambin que la tensin nerviosa en la que se encuentre provoca inseguridad en la tarea a realizar, lo cual acarrea temor y accidentes. No se pretende afirmar que el hombre sea menos propenso a contraer un mal o que sea menos propenso al peligro, pues hay casos en que la mujer muestra ms fortaleza o entereza en su actividad. Lo que ocurre es que las estadsticas relacionadas con los riesgos del trabajo informan de mayor nmero de incidentes de uno u otro tipo en la mujer, comparativamente a los observados en el hombre. A idnticos factores responde la prohibicin del trabajo subterrneo o nocturno. Por ello el doctor De Buen opina que son razones emocionales ms que el apego estricto a criterios objetivos de evaluacin, los que han influido en el problema de la igualdad del hombre y la mujer. Cita al respecto una confererencia ofrecida por el doctor Jos Gastn Tobeas sobre los derechos de la mujer y la solucin de los conflictos conyugales, en la que hizo referencia a los diversos criterios esgrimidos tanto en favor como en contra de la igualdad jurdica de los sexos, sealando que mientras los antifeministas aducen razones biolgicas e histrico-sociales en favor de su tesis, sirvindose como apoyo en la capacidad cerebral y la menor talla femenina; los feministas por su parte, se niegan a aceptar sean condiciones de volumen o de peso del cerebro, lo que establezca alguna diferencia entre el actuar del hombre y la mujer, negando a la vez que los factores mencionados puedan servir de modelo para establecer correctamente la condicin femenina. Ni la filogenia ni la misogenia concluye pueden servir de apoyo para establecer cualquier Emitacin a la mano de obra femenina's Son por lo tanto consideraciones de otra ndole las que conducen a la reglamentacin del trabajo especial de las mujeres, unas de orden social, las ms de administracin domstica. La diferenciacin la encuentra el doctor Russomano en el hecho de que el accionar femenino, aun cuando se encuentra capacidad plena para el desempeo de cualquier tipo de funciones, son la preez y el parto, la atencin del lactante durante un periodo as como el cuidado de la infancia o quizs los deberes domsticos, no siempre ausentes cuando se ve forzada a trabajar, los motivos que obligan a cierta diversidad en el trato. En Europa se ha observado, precisamente por los motivos que seala el doctor Russomano, que la mujer que trabaja prefiere hacerlo por horas y en espacios donde no comlas De Buen, Nstor, op. cit., supra nota 9, pp. 365 a 367.
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prometa su tiempo dedicado al hogar; o en su domicilio, en lugar de acudir durante una jornada forzosa a fbricas o talleres. Son las condiciones de empleo y no la clase de trabajo que en la actualidad se realiza lo que ha alejado a la mano de obra femenina de ciertas actividades y lo que ha trado un cambio de concepciones respecto del empleo de la mujer. En lo tocante a la legislacin laboral, son particularmente tres los argumentos de apoyo para establecer una normativa especial en la relacin obrero-patronal de la mujer con el empleador:
1. La maternidad
Es indudable que el comportamiento maternal exige el trato diferente en beneficio de la mujer trabajadora; primero, por su estado de salud, pues si cuando es soltera debe cuidar aspectos fisiolgicos muy respetables, al encontrarse obligada al desempeo de determinadas actividades, no anormales pero s de cuidado personal, como es el embarazo y la lactancia, ello obliga a la vez a un tipo diferente de cuidados. Los exmenes mdicos peridicos resultan ms exigibles en la mujer que en el hombre, porque cualquier deterioro orgnico que sufra acarrea a la postre males mayores, no de riesgo profesional, pero si de reposo y medicacin permanentes.
2. El embarazo
Al quedar embarazada la mujer que trabaja su estado fsico se altera en varios sentidos, con patente disminucin de su resistencia. Puede continuar con la ejecucin de sus labores ordinarias por mayor o menor tiempo antes del parto, pero la aparicin de naturales trastornos exige se tomen precauciones, siendo lo ms aconsejable sean suspendidas las labores. Se ha comprobado que el esfuerzo reiterado sin la correcta atencin mdica, trae aparejadas recurrencias lesivas a veces permanentes e incurables. La complementacin de un periodo de descanso a esto obedece y no a la simple naturaleza del trabajo. 3. El parto
La OIT ha sugerido en una Recomendacin (la nmero 95 de fecha 4 de junio de 1952) la conveniencia de otorgar catorce semanas de reposo, por lo menos, para la mujer que trabaja; siete antes de la fecha apro-
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ximada para el parto y siete con posterioridad a este acontecimiento, tomando en consideracin el trastorno que sufre la mujer al igual que el peligro en que puede encontrarse el producto (como se denomina en el lenguaje cientfico al hijo en gestacin). Ambos pueden sufrir consecuencias graves de no ser tomadas las debidas precauciones.
4. Prestaciones
Al tomarse en cuenta los tres aspectos mencionados, las legislaciones han adoptado diferentes soluciones salariales: unas no autorizan el pago de salario durante los periodos anterior y posterior al parto. Los sindicatos han sostenido incesante lucha por a!canzar para la mujer trabajadora este beneficio pero debe confesarse han tenido escasa fortuna, pese a las recomendaciones internacionales; han alcanzado tan slo se acepte el periodo de reposo sin prdida del trabajo. Otras conceden el descanso prenatal y posnatal pero por periodos ms cortos que los sugeridos por la OIT, dos o tres semanas y algunas las seis semanas, como lo seala la legislacin mexicana. Muchas empresas, frente a esta obligacin, prefieren no contratar a la mujer casada; y si es soltera cuando ingresa al trabajo y despus contrae matrimonio, le liquidan sus servicios en la forma legal sin volverla a emplear. Multitud de juicios por demandas de trabajadores que han resentido este perjuicio, se han tramitado en los tribunales de todos los pases, pero de las resoluciones dictadas en su favor lo nico obtenido es el pago de una indemnizacin pero no el retorno al empleo. A evitar estas situaciones se ha dirigido tambin la accin sindical, habiendo logrado en los arios recientes algunas reconsideraciones jurdicas.
5. El trabajo nocturno y peligroso
Se estimaron, por un largo periodo, labores peligrosas las siguientes: a) las desarrolladas en empresas relacionadas con la destruccin o molienda de materias en transformacin, debido a los componentes qumicos que resultan; b) la construccin de buques; c) la produccin, transformacin y trasmisin de energa elctrica o cualquiera otra clase de fuerza motriz; d) el trabajo en empresas dedicadas a la ingeniera civil de alto riesgo, incluidas labores de reparacin, conservacin, modificacin o demolicin de edificios o casas-habitacin; e) los productos qumicos que produjeran gases txicos; y f) peones de va. En la actualidad muchos de los anteriores conceptos provocativos de peligrosidad han desapare-
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cido y la mujer puede ocuparse en cualquier clase de trabajo, siempre que sea posible adoptar medios seguros de proteccin (uso de mscaras antigases, uso de ropa especial, empleo de artculos laborales que minimicen las causas afectivas para su salud, etctera). La mujer, por su parte, ha demostrado encontrarse preparada fsica y anmicamente para el desempeo de toda clase de tareas. La prctica previa de exmenes de capacidad y conocimientos es comn en nuestra poca y si la mujer trabajadora llena los requisitos exigidos se le admite en el trabajo y se le ofrecen iguales oportunidades de empleo que al hombre. Lo anterior constituye un avance significativo aunque ahora se le han impuesto otros lmites en su labor. La nuclear es uno de ellos; los trabajos subterrneos hoy tan abundantes es otro; algunos aspectos de la industria petroqumica tambin. Este es el nuevo concepto de trabajo peligroso al que se refieren las legislaciones actuales. 6. En materia de trabajo nocturno S han estado establecidas reglas estrictas. La mayor parte de las leyes contienen disposiciones en las que se prohibe el trabajo a la mujer entre las diez de la noche y las siete de la maana del da siguiente. En caso de fuerza mayor o cuando la tarea sea peridica o el trabajo se relacione con el manejo de materias susceptibles de descomposicin, se hacen excepciones, pero ms en funcin de la naturaleza de la actividad obligada por las circunstancias que de conveniencia de la industria o comercio de que se trate. La India, los pases del oriente asitico y los del continente africano, han aceptado la prohibicin del trabajo nocturno para la mujer pero han implantado algunas variantes en los casos en que la situacin social y econmica les obliga a aceptar la labor femenina en ciertas ocupaciones. La OIT ha aceptado estas excepciones pero ha sugerido orientar las actividades de manera que, en plazos no muy prolongados, sea posible suprimir totalmente todo trabajo nocturno.139 La ley mexicana prohibe a la mujer labores insalubres y peligrosas, definiendo stas como aqullas que, por la naturaleza del trabajo; las condiciones fsicas, qumicas y biolgicas del medio en el que vaya a prestarse el servicio; o la composicin de la materia prima que se utilice, sean capaces de actuar sobre la vida y la salud de la trabajadora. Se prohibe asimismo el trabajo nocturno industrial o de servicio despus de las diez 13.9 Seleccin de acuerdos bsicos y declaraciones sobre relaciones de trabaja; Acuerdo nmero 163, sobre la importancia de presentar una tipologa de las variantes de aplicacin de los convenios aprobados, Ginebra, 01T, 1987, pp. 314 a 317.
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de la noche, as como el trabajo extraordinario. La ley de 1931 prohiba a Ja mujer trabajadora su empleo en expendios de bebidas embriagantes de consumo inmediato y en casas de asignacin (a. 106 LFT 1931) pero esta disposicin desapareci en la ley actual. Igualmente dej de considerarse trabajo peligroso la limpieza y revisin de mquinas en movimiento, el trabajo con sierras automticas y las operaciones que produzcan humedad continua (aa. 164 a 172 LFT de 1970).
7. Trabajo subterrneo
Con las excepciones que indicaremos a continuacin se ha prohibido tambin a la mujer el trabajo subterrneo. Las razones que se han esgrimido se ajustan en mayor grado a situaciones de peligrosidad que de higiene o sanidad, ya que estas ltimas han podido ser superadas en todos los aspectos debido al uso de sistemas de seguridad y proteccin personal de que actualmente se dispone. En Estados Unidos de Amrica o en Gran Bretaa, por ejemplo, dej de prohibirse el trabajo femenino en minas, tneles y cloacas, aceptndose que con las precauciones elementales de operacin, la mujer pueda ser empleada en estas actividades. Otros pases que no cuentan con iguales medios para garantizar su vida y su salud no
se han animado a desaparecer de sus leyes tal prohibicin, mantenindola
vigente en aras de evitar secuelas fsico-biolgicas ms graves en la mujer que en el varn. Las excepciones a que se hace mencin se circunscriben a: 1. Las mujeres que ocupen cargos de direccin y no realicen trabajos manuales; 2. Las mujeres empleadas en servicios de sanidad y en servicios sociales; 3. Las mujeres que por razn de estudios profesionales deban realizar prcticas en zonas subterrneas; 4. Las mujeres que slo en forma ocasional y por exigencias del servicio deban descender a zonas subterrneas, sea en el ejercicio de una profesin que no sea de carcter manual o sean de limpieza nicamente. Los gobiernos han estudiado a conciencia lo especial de la labor femenina en el subsuelo y de acuerdo a las convicciones o costumbres sociales imperantes han admitido que la mujer realice trabajos de administracin, que de ejecucin manual propiamente dicha. El sector patronal ha sido obligado, a la vez, al uso de diferentes tipos de equipo protector que disminuya al mnimo el trabajo peligroso o aquel en el que la utilizacin de agua en forma permanente provoque afecciones artrticas (ms comunes en la mujer que en el hombre); el que provoque filtracin constante y por tal razn, el suelo que se pise, se encuen-
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tre hmedo. En igual forma se han dictado reglas severas en trabajos de perforacin en donde la aspiracin de polvos sea constante, pues ha podido comprobarse que en esta clase de ocupaciones, aun cuando se usen mascarillas o lentes especiales, la mujer resulta vctima de devaneos, de afecciones nasales o trastornos visuales. Las experiencias y conocimientos adquiridos en los pases altamente industriales, que son aqullos que mayor nmero de obras subterrneas realizan, ha constituido valiosa aportacin al resto de las naciones para adoptar medidas preventivas puestas, por fortuna, en prctica; muy costosas desde luego, pero necesarias para la salud de los trabajadores en general. Existen tareas y operaciones de manipulacin y transporte de materiales de construccin o materiales de extraccin, que deben realizarse con extremo cuidado. Se incluye en estas: a) el descenso o izado de personas y carga; b) la intercomunicacin en galeras perforadas o en aquellas ya construidas por las que es necesario transitar; c) aquellas zonas en las que resulte indispensable la realizacin de perforaciones previas; en cuanto a la rudeza del oficio; d) la ventilacin de las duetos y el uso de barrenos o explosivos; y e) el oficio submarino a grandes profundidades. Las medidas de seguridad que deban adoptarse por regla general resultan asimismo muy costosas, sin embargo han sido obligadas legalmente, en tanto deben ofrecerse a los trabajadores las mayores seguridades en torno a la conservacin de su vida y la preservacin de su salud.140 II. EL TRABAJO DE LOS MENORES La OIT adopt desde la primera Conferencia habida en su seno el ario de 1919 el siguiente principio en relacin con el empleo de los menores de edad: el menor es un hombre en formacin cuyo desenvolvimiento mental y orgnico se encuentra en va de desarrolla, por este motivo debe ser sujeto de atencin especial y organizar jurdicamente su empleo bajo rigurosas condiciones que impidan o retrasen su evolucin fsica y biolgica de manera natural. Dos de los convenios aprobados en la primera sesin (los nmeros 4 y 5) se contraen a la fijacin de una edad mnima (14 aos) para su admisin en el trabajo industrial y a la prohibicin absoluta del trabajo nocturno; otros dos (los nmeros 10 y 16) aprobados en la tercera sesin de la Conferencia el ao de 1921 fijan reglas precisas para su admisin tanto en el trabajo agrcola como en el trabajo martimo.
190
nebra, OIT, 1965.
Gua y supresin del polvo en las minas, en los tneles y en las canteras, Gi-
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Gracias a Ja preservacin de este principio y de tales reglas todas las legislaciones contemplan hoy un conjunto de disposiciones que limitan el desempleo de los servicios prestados por menores de edad y les impiden realizar trabajos insalubres, peligrosos o subterrneos; pero lo ms importante, que establecen la edad a la cual puede ser admitido en cualquier clase de empleos, fijando etapas de su desarrollo segn la clase de actividades a realizar: doce a catorce arios; catorce a diecisis aos y diecisis a dieciocho aos. El inters de la OIT entraa el combate a una cruda realidad contemplada en mltiples naciones, en particular del Asia o frica, aunque se observa tambin en otras de Amrica Latina: la ocupacin de nios con unos cuantos grados de educacin elemental o sin ella. Los esfuerzos oficiales han permitido de unos aos a esta parte una notable evolucin en materia de trato a los menores, pero se encuentran an muchas deficiencias de regulacin y aplicacin que merecen atencin legislativa. Actualmente en el mundo expone la 01T cincuenta y dos millones de menores de diecisis arios son empleados sin la mnima condicin de seguridad e higiene; otros cincuenta millones son empleados a edades no autorizadas por las leyes, alegndose se trata de labores ligeras que no implican retraso alguno en el desarrollo del menor; y cerca de treinta millones realizan diversos trabajos sin control oficial o consciente disimulo de las autoridades, las cuales apoyan su conducta en la necesidad familiar de mayores ingresos, y no Impedir el trabajo infantil.'" Por todas estas razones ha propuesto un conjunto de estrategias sobre la disponibilidad del trabajo del menor, preparada por eminentes especialistas, en cuyo estudio se apoya el examen de algunas cuestiones legales relacionadas con su ocupacin, sin pretender ir al fondo de un grave problema que debi ser erradicado desde hace mucho tiempo. Las leyes de todos los pases desarrollados y algunas de los pases en vas de desarrollo, distinguen ante todo, entre trabajo industrial y trabajo no industrial, para partir de esta distincin en el trabajo autorizado al menor. Al trabajo industrial se le ha clasificado en cuatro grupos: un primer grupo incluye las minas, las canteras y las industrias extractivas de cualquier clase. El segundo grupo es el ms amplio y comprende: a) la industria de la construccin en todas sus especialidades; b) la cimentacin, conservacin, reparacin o modificacin de edificios; e) ferrocarriles y tranvas (el Metro se estima ferrocarril subterrneo); d) trabajo en puertos, muelles, canales e instalaciones para la navegacin interior; e) carre"1
Memoria del director, Ginebra, OIT, 1985.
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teras, caminos, puentes, tneles, viaductos; f) cloacas, pozos y colectores; g) instalaciones telegrficas, telefnicas y elctricas h) fbricas de gas e i) sistemas de distribucin de agua. El tercer grupo abarca aquellas industrias cuya actividad productiva sea la manufactura, preparacin y terminacin de productos para la venta y las materias que utilicen, sujetas a transformaciones sustanciales. Se ha incluido en este grupo la construccin y la transformacin o trasmisin de cualquier clase de fuerza motriz. El cuarto grupo comprende el transporte de personas lo mercancas por carretera, ferrocarril o vas de agua interiores (exceptundose la transportacin area por requerir otras limitaciones); pero extendido a la estiba y desestiba en todas sus formas y manipulaciones. Los trabajos considerados no industriales se clasifican en: 1. Trabajo comercial y de oficina que no implique ningn esfuerza o dao a la salud del menor; 2. El trabajo familiar; 3. El trabajo de ayuda en las escuelas tcnicas o profesionales, reducida hasta la edad de doce aos la posible ocupacin infantil, siempre que se observen determinadas condiciones y se le vigile de modo permanente 4. Todo tipo de aprendizaje, limitado a la edad de catorce aos en todas las actividades, a la edad de diecisis aos en la industria. Los menores de catorce aos slo podrn ser contratados en labores complementarias (consideradas stas las de aseo, ayuda, limpieza, correo, etctera). Todas estas limitaciones son observadas tanto en el trabajo industrial como no industrial, comercial y agrcola. La legislacin nacional en atencin a las prohibiciones recomendadas ha fijado en la ley los lmites de edad para todo tipo de ocupaciones dejando cierta liberalidad en algn trabajo del menor, por lo cual se nos ha considerado dentro del sector de pases industriales de legislacin avanzada. En cambio, pese a que los siguientes pases que enumeramos son incluidos en el sector medio, todos ellos aceptan el ingreso al trabajo del menor desde los diez aos, ofreciendo variados argumentos para justificar su conducta: Bahrein, Burundi, Ghana, Iraq, Laos, Malasia, Madagascar, Maurice, Mongolia, Nigeria y Singapur; el resto acepta dicho ingreso a la edad de doce aos, exigindose en varios un determinado grado de escolaridad (se ha llamado por los tericos edad-lmite de admisin por pobreza); otros no han legislado al considerar ciertas actividades de importancia menor como la venta y distribucin de peridicos y revistas, el aseo del calzado, el auxilio en los supermercados, labores consideradas ligeras y compensadas con propina. La OIT ha sugerido que aun cuando
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este trabajo sea considerado de escasa movilidad y esfuerzo, sea de cualquier manera reglamentado como trabajo especial. 142 En lo que s existe uniformidad de criterio es en: a) la prctica permanente de exmenes mdicos al menor para comprobar la normalidad de su desarrollo (por regla general cada tres o seis meses, por excepcin cada ao); e) el examen previo a la admisin al trabajo, recomendndose lo practique un pediatra o un mdico especializado; c) los datos del certificado mdico que te expida debern ser anotados en el permiso de empleo que ha de exigir el patrono, o en la cartilla de trabajo, tanto para conocer las aptitudes del menor segn la naturaleza del empleo en el cual se le proyecte aceptar, como precisar las condiciones de trabajo a las que podr quedar sujeta su contratacin. Las diferencias ms importantes las encontramos en lo relat:vo a la reglamentacin del trabajo subterrneo de los menores. En algunos pases, como Mxico, existe prohibicin absoluta para emplear menores de diecisis aos en este tipo de ocupaciones. En otros como Alemania, Argentina, Brasil, Francia, Finlandia, Hungra, Paraguay, Per y Uruguay, la admisin ha sido reducida a los catorce arios, siempre que sean observadas determinadas exigencias en materia de seguridad e higiene. Ghana, Irn, Iraq, Nigeria, Baherein y Turqua los permiten hasta doce aos. El resto admite como lmite la edad de diecisis aos. Las jornadas si han sido posible limitarlas a seis horas, prohibiendo al menor laborar en minas o trabajos subterrneos; y treinta y seis horas a la semana. Los descansos diario y semanario se observan con absoluta regularidad, concediendo a los menores un descanso de media hora a la mitad de cada jornada y de un da por semana de labor. Se ha sugerido en una reciente Recomendacin que el trabajo se extienda a seis horas y media por da (con el descanso intermedio de la media hora) y que el descanso semanal se aumente a cuarenta y ocho horas por semana. En la misma Recomendacin se sugiere que el periodo vacacional anual, en vez de dos semanas se extienda a tres semanas; slo que en las leyes revisadas no hemos encontrado la aceptacin de dichas disposiciones sobre el particular. En lo que corresponde al trabajo nocturno existe prohibicin para que todos los menores de dieciocho aos queden exentos de la obligacin de trabajos entre las once horas de la noche y las seis horas de la maana del da siguiente; pero debemos confesar que lo anterior ha sido aceptado
142 Bequele, A. y Boyden, Y., La lucha contra el trabajo infantil, Ginebra, OIT, 1990.
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por muy pocas legislaciones. En la actividad que se desarrolla en fbricas de papel, aceras, fbricas de vidrio e ingenios azucareros, se ha convenido en impedir para los menores el trabajo nocturno y son ya numerosos los pases que han aceptado esta prohibicin. Los sindicatos exigen, sin embargo, se permita la ocupacin de menores entre los diecisis y los dieciocho aos, ofreciendo como argumento que en la actualidad si la mayora de edad se alcanza a la ltima edad mencionada, se justifica reducir la edad para el empleo. En las convenciones colectivas donde ha sido posible introducir esta modificacin previo acuerdo con las autoridades, se ha incluido la primera edad indicada como limitante del ingreso al trabajo profesional. En otros lugares el legislador ha sido inflexible. Contra los argumentos expuestos se mantiene el criterio de que resulta necesaria una educacin ms amplia del menor cuando esto sea posible, para prepararlo mejor en el desempeo de las complicadas actividades industriales de nuestros das. Por esta razn se ha mantenido el nivel de los dieciocho aos como la edad para el ingreso al trabajo nocturno. Los pases tropicales han exigido por su parte se mantengan algunas excepciones, por requerirse en algunas labores agrcolas un horario flexible, dada la dificultad de trabajar en las horas del medioda. Son conformes en que se impida el trabajo extraordinario, situacin que carece de aplicacin en nuestra poca debido a que los avances tcnicos y cientficos permiten disminuir en vez de aumentar los tiempos de jornada. Sobre el trato al menor el doctor Jos Dvalos ha sido un brillante defensor de sus derechos. Se ha mostrado enemigo del trabajo del menor a una edad inferior a los catorce aos, por cuyo motivo no justifica bajo ningn concepto las excepciones legales impuestas. En varios foros ha insistido sobre la necesidad de reglamentar el trabajo de los menores empleados como auxiliares en las tiendas de autoservicio, as como el trabajo de la propina. A su juicio precisa tomar con valor y decisin la causa de los menores que por diversas circunstancias se ven obligados a trabajar, pues piensa que de no empezar a preocuparse por el fenmeno de la explotacin infantil Ja sociedad producir en poco tiempo generaciones de resentidos. A la vuelta de pocos aos dice-- sern ellos quienes participen en la toma de decisiones y entonces surgirn las sorpresas en el medio social que haya descuidado estos captulos de justificada y necesaria reglamentacin. Dirige sus reflexiones a los hombres de letras, a los cientficos, a la prensa y a los polticos de nuestro pas hacindoles ver la necesidad de su colaboracin en esta urgente tarea.143
143
Dvalos, Jos, Derecho del trabajo, Mxico, Porra, 1985, pp. 287 a 290.
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La legislacin mexicana en ningn momento ha descuidado el trato obligado en beneficio de los menores. Ya el legislador de 1931 se haba preocupado, aunque brevemente, por reglamentar su trabajo; pero en atencin a las convenciones y recomendaciones internacionales, en la nueva ley se ha incluido un captulo que contiene aspectos relacionados con la vigilancia y proteccin de sus derechos, as como Ja prohibicin de emplear menores de dieciocho arios en expendios de bebidas embriagantes de consumo inmediato y en trabajos susceptibles de alterar su moral y buenas costumbres; en trabajos subterrneos y submarinos o en labores insalubres y peligrosas superiores a sus fuerzas. Se prohibe asimismo el trabajo extraordinario. En cuanto a jornadas, descansos, vacaciones y la prctica peridica de exmenes mdicos, las disposiciones legales se ajustan en todo a la legislacin internacional; de ah que se considere a la legislacin mexicana una de las ms avanzadas en la materia (aa. 173 a 179 de la LFT de 1970). EL SERVICIO CIVIL Ley del Servicio Civil es el ttulo adoptado por la casi totalidad de los pases de la comunidad internacional respecto de la organizacin del aparato burocrtico de cada gobierno. En Mxico se le titula Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, pero sea cual fuere el nombre dado a estas leyes la realidad nos muestra la necesidad de un tratamiento especial a quienes en el lenguaje comn conocemos como servidores pblicos, esto es, todas las personas ocupadas en actividades de gobierno o administrativas de los poderes pblicos, sin importar su grado o desempeo, excepcin hecha de los empleados de alta categora o funcionarios encargados de los altos puestos de direccin, a quienes la legislacin mexicana distingue como empleados de confianza, en atencin a la funcin que desempean en el servicio civil. Al personal llamado "de base" se dirige hoy la actividad legislativa que busca proteger sus derechos laborales en todos los pases. Los gobiernos se han visto en el compromiso legal de otorgarle un mnimo de garantas al trabajo del servicio pblico, en primer lugar, porque se consideran obligados al reconocimiento de los derechos de los trabajadores de cualquier sector de la sociedad sin importar su ubicacin o actividad; en segundo trmino, porque ante su situacin profesional los servidores pblicos se han organizado sindicalmente en defensa de tales derechos, en reclamo de un trato igualmente digno y decoroso, similar al del resto de los trabajadores, habiendo obtenido ya su libertad de asociacin; en tercer Jugar,
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porque la administracin pblica ha asumido su carcter patronal y aunque con limitaciones ha respondido al clamor burocrtico. La comunidad europea es quien mejor ha respondido a estas reclamaciones, permitiendo inclusive a estos trabajadores el convocar a huelga o a una suspensin parcial de labores (paros) cuando no se ha podido llegar a un entendimiento cordial. La confrontacin ha sido ms dolorosa cuando estos trabajadores laboran en empresas del sector pblico y el resto de la poblacin es quien ve afectados sus intereses (mxime si dichas empresas son propiedad del Estado). En otras latitudes se observan fenmenos parecidos, particularmente en Amrica Latina, donde los gobiernos son llevados a hostiles enfrentamientos con graves resultados. A fin de evitar las controversias cuando son justas las exigencias, se han promulgado no leyes del trabajo propiamente dichas sino estatutos particulares que tienden a la proteccin de los derechos de los servidores pblicos una organizacin de lucro sino como una institucin que debe responder a esas exigencias dentro de los fines sociales que le corresponden y de acuerdo con su capacidad econmica. Por qu es especial el trabajo burocrtico? Por la peculiar posicin del gobierno-patrono frente al desempeo ordinario de los servidores pblicos, con apoyo en tres principios: 19 El reconocimiento en igual nivel que el resto de los trabajadores; 29 La aceptacin por parte del Estado de esa calidad; 39 El otorgamiento de una escala de beneficios si no iguales, similares al menos, a los obtenidos por los otros sectores del trabajo humano; y 49 El reconocimiento a su vez, de los servidores pblicos, de que el Estado-patrono persigue tratndose de los servicios pblicos, un fin totalmente distinto al perseguido por el sector privado. Un breve comentario de estos principios ilustrar mejor la naturaleza del servicio pblico: La batalla inicial de los servidores pblicos se constri a su reconocimiento, no como empleados de gobierno como se les vena considerando sino como trabajadores, al no ser diferente 'su actividad comparada con la de otros trabajadores. Podr variar esta actividad en cuanto a propsitos y productividad pero no en cuanto al concepto legal y tcnico del vocablo trabajador. Si la definicin genrica se reduce al hecho de que "trabajador" es toda persona que presta a otra un trabajo personal subordinado, o como deca la ley anterior del trabajo en Mxico, "trabajador es toda persona que preste a otra un servicio material, intelectual o de ambos gneros, en virtud de un contrato de trabajo", no es ni puede ser la interpretacin lingstica de la voz "nombramiento" la ms til para substituir la de contrato de trabajo. La simple denominacin dada al
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empleo pblico no puede hacer variar la funcin, pues la realidad impera sobre cualquier connotacin del lenguaje. El legislador mexicano de 1931 consider que el "nombramiento expedido por cualquiera de los poderes pblicos da a la relacin de trabajo que nace un carcter distinto a la persona" cualquiera fuese la consecuencia legal que dicho nombramiento tuviera. Sin embargo, la realidad se impuso y hubo de aceptarse que independientemente de la denominacin dada a cada clase de empleo, lo que surga entre el Estado y el empleado pblico era una relacin de trabajo, no importando la funcin desempeada ni el carcter patronal del empleador. La mejor demostracin se tuvo al denominar "trabajador temporal" a la persona que careca de nombramiento pero figuraba como tal en las listas de raya de cada dependencia administrativa. Igualmente se denomin "trabajador de confianza" a la persona que ocupaba un puesto o un empleo sujeto a ciertas determinaciones presupuestales de tiempo o de lugar. Reconocido el empleado pblico trabajador, el siguiente paso lo constituy la necesidad de su organizacin colectiva para la defensa de sus intereses comunes, en calidad de una nueva clase trabajadora especial en el entorno legal. Aceptada en principio la libertad sindical, no exista fundamento para impedir a los servidores pblicos la formacin de agrupaciones profesionales que al igual que suceda con los dems sindicatos, fueran reconocidas con el carcter de personas morales encargadas de regular las condiciones en que se presentaba la relacin de trabajo tambin especial. Podra variar en extensin o grado el alcance de los derechos colectivos a los cuales esta nueva clase trabajadora pudiera acceder, pero ello no quitaba a su derecho individual la proteccin merecida. El Estado as lo reconoci y fueron la individualizacin y sindicalizacin coetneas las bases de la nueva concertacin social que surgi. Al servidor pblico le fue reconocida estabilidad y otorgadas diversas prestaciones por su trabajo, constituyendo esto la primera conquista que obtuvo. Concluida la segunda guerra mundial todos los gobiernos aceptaron la existencia de sindicatos burcratas, promulgndose a partir de entonces importantes leyes del servicio civil, en las cuales se reconocieron los derechos inherentes a todo trabajador; en el campo sindical la facultad de negociacin y la libre asociacin colectiva; en materia de derechos colectivos el derecho a huelga; en el captulo de organizacin colectiva la facultad de formar federaciones o confederaciones. En lo individual, el otorgamiento de iguales beneficios econmicos de que han disfrutado el resto de los trabajadores: salario mnimo, jornada, descansos, etcte-
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ra; la implantacin de normas para proceder a la suspensin o a la rescisin de la relacin de trabajo; el acceso a instituciones de seguridad social; la satisfaccin de aspiraciones personales o familiares de ndole educativa, deportiva o recreativa. En publicacin post-mortem se dio a conocer un interesante estudio realizado por el doctor De la Cueva, en el cual expresa: fue tal la fuerza expansiva del derecho del trabajo, que si durante la primera mitad del presente siglo los trabajadores al servicio del Estado no haban obtenido los beneficios alcanzados ya por los trabajadores de la industria, a partir de esta segunda mitad que hoy vivimos y pendientes de la proximidad del siglo XXI, han recibido no slo el efectivo reconocimiento de su labor, sino una multitud de prestaciones complementarias que en algunos pases han superado a las otorgadas a los trabajadores industriales. Es cierto que ello ha sido a travs de estatutos particulares, algunos con restricciones adaptadas a sus sistemas de gobierno, otros con limitaciones ajustadas a sus sistemas polticos, los ms con la denominacin de leyes del servicio civil, para distribuir el tipo de relaciones de trabajo que surgen entre el Estado y sus servidores, de las relaciones de trabajo que los propios Estados reconocen al trabajo industrial o comercial, al trabajo del campo o al trabajo domiciliario; pero absolutamente todos con un sentido humanista y protector de los derechos de clase que les corresponden.'" Los pases de la Comunidad Europea (CEE) consideran dentro de la triloga formal del derecho colectivo aceptada por ellos: a) la libertad de asociacin de los trabajadores; b) facultad de negociacin colectiva y c) derecho de huelga; pero implementan varias limitaciones que en pases de Amrica Latina tienen escasa prctica. Por ejemplo: Espaa, Francia, Gran Bretaa e Italia, admiten la suspensin de labores en los servicios pblicos, pero se reservan el derecho de continuar la actividad burocrtica con personal de confianza, lo cual ha disminuido la eficacia de la huelga. Se reconoce a los organismos colectivos pero no con el carcter de sindicatos propiamente dicho, sino de meras asociaciones profesionales que defienden un inters individual comn; esto es, se acepta la libertad sindical pero no se reconoce a los sindicatos burocrticos el mismo carcter que a los sindicatos industriales, debido a la circunstancia de que el Estado no es un patrono comn contra quien se oponen los trabajadores sino el organismo poltico que debe velar por la sociedad en general. Se apela al convencimiento de los grilpp. 623 a 657.
vista Derecho Laboral,
l" Cueva, Mario de la, "La situacin laboral de los trabajadores pblicos", ReMontevideo, octubre-diciembre de 1984, t. XXVII, nm. 136,
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pos de accin en el sentido de que sus intereses de lucha son tan valiosos como los de otros sectores a quienes sirven.145 Los sindicatos burcratas han reconocido por su parte que el Estadopatrono tiene caractersticas diametralmente opuestas a las de otros empleadores, al perseguir finalidades sociales distintas y carecer su actividad de todo propsito de lucro. Aceptan se trata de un empleador cuya actuacin tiene como finalidad el bienestar de la sociedad y que se trata de una institucin cuyo inters econmico es diferente al del empleador comn, al ser su patrimonio propiedad de la Nacin. Los funcionarios encargados de la direccin poltica o administrativa podrn tener disidencias profundas respecto del personal que se encuentre bajo sus rdenes, pero las controversias que se suscitan debern tener base en niveles de jerarqua funcional correlativa a la propiamente sectorial. Los sindicatos burcratas han tenido voluntad colectiva en la prctica gremial que les corresponde. No se prohibe su organizacin, se dice; se respeta su derecho a huelga, se aade; el gobierno intenta su mejoramiento y bienestar como sector independiente, se alega. Sin embargo, se apela siempre a su sentimiento patritico; a la gravedad de los daos que puedan causarse a la sociedad, ajenos a las divergencias surgidas entre gobierno y trabajadores; a la necesidad de que el servicio no se interrumpa, argumentndose que el nico titular de la funcin pblica es el pueblo; en suma, por exigirlo el bien comn. Una ltima aclaracin para concluir. La doctrina acepta la imposibilidad prctica de otorgar al nombramiento igual carcter al del contrato de trabajo; parte de esta afirmacin para dejar establecida la necesidad de dar al empleo burocrtico idntico trato al de la relacin de trabajo obrera, por no existir argumentos que apoyen una situacin distinta a la que corresponde al sector de los trabajadores del Estado. El hecho de no aplicarse en su totalidad las instituciones tradicionales que en la actualidad conforman al derecho del trabajo, no significa segn lo ven algunos autores, transgresin a los postulados laborales. Es precisamente esta circunstancia la que toman en cuenta para sostener la existencia de estatutos especiales en cuya conformacin jurdica no desaparecen derechos o ventajas econmicas otorgadas a otros sectores del trabajo humano, slo que sujetas a los ms elevados principios constitucionales. Cabanellas piensa que la idea "estatuto especial" no quita a una reglamentacin fuerza de ley. Para este autor todo estatuto especial es un conjunto de normas legales establecidas para una determinada profesin,
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Manila, A., Nuevas ideas y vivencias, Ginebra, OIT, 1988, pp. 149 a 153.
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industria u oficio. Su rgimen resulta ms adecuado en ciertas actividades de difcil concertacin de intereses. Los integrantes del binomio gobierno-servidor pblico aceptan por lo tanto disponer de una norma legal que sustituya sus posibles acuerdos a carecer de ella. El estatuto constituye para l un sistema regulador de la vida de una profesin, no para la relacin de los miembros entre s sino para determinar derechos y obligaciones de la misma. El estatuto puede originarse o no en los Poderes Pblicos, pero al ser el Poder Legislativo quien lo implanta lo que interesa, es la facultad para que ambas partes convengan sobre la prctica del oficio sin importar se encuentren limitadas las condiciones de trabaj 0.146 Agregaramos por nuestra parte: el estatuto puede adoptar el nombre de Ley del Servicio Civil, Bases de Trabajo de los Empleados Pblicos, Bases Convencionales del Trabajo Burocrtico, Acuerdo Colectivo de Condiciones de Trabajo, todas ellas denominaciones dadas en los pases que han reglamentado las funciones del trabajador del Estado; lo que interesa es el catlogo de derechos y deberes que contenga; el respeto de la administracin pblica que merecen sus servidores y la existencia de un inters profesional que exige proteccin, el cual no por provenir de un patrono tambin especial, deja de ser sujeto de obligaciones. IV. EL SERVICIO DE LA POLICA La reglamentacin de las relaciones de trabajo entre los gobiernos de los Estados-miembro de la comunidad internacional y el personal que presta el servicio de seguridad pblica, calificado como "polica" es en la actualidad materia de rigurosa atencin. Dicho personal comprende no solamente al que se encuentra uniformado y desarrolla actividades en las calles de una ciudad o poblacin cualquiera, sino el que "vestido de civil" como se dice en el lenguaje popular, realiza igual trabajo en zonas asignadas previamente o en el desempeo de funciones especficas que se le encomiendan. De ah que sean estatutos especiales, aceptados hoy con carcter complementario al de los estatutos de los trabajadores al servicio de la administracin pblica, los encargados de tal reglamentacin. No se considera aceptable la militarizacin de este servicio; lo ha hecho algn gobierno a efecto de sujetar el trabajo policial a las reglas de la
146 Cabanellas, Guillermo, Derecho normativo laboral, Buenos Aires, Omeba, 1966, p. 111.
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disciplina militar, tanto para evitar conflictos jerrquicos como prever desobediencias de cualquier ndole. Se respeta el principio de autonoma de la voluntad pero ante la exigencia de que las personas encargadas de las distintas funciones de seguridad observen una conducta estricta, sujeta a cierta disciplina y fundada en el respeto que el personal de categora inferior debe guardar respecto del personal de categora superior, se han impuesto regmenes similares a los de las fuerzas militares. A la administracin pblica interesa el mantenimiento de la paz y tranquilidad social, por ese motivo se ve obligada a regular las relaciones laborales del personal policiaco bajo el amparo de normas que garanticen a la poblacin el orden pblico en cualquier momento y circunstancia. Esto se logra bajo criterios de subordinacin absoluta, razn por la cual se asemeja el control de la conducta del polica a la ejercida en el ordenamiento militar." Del examen de un reducido nmero de leyes que reglamentan el servicio de polica, se desprenden cinco apartados en los que se destacan las principales caractersticas del trabajo policial: a) la capacitacin del personal; b) la admisin al trabajo; c) las condiciones de trabajo, las bases de promocin y ascenso; y e) las medidas disciplinarias y las causales de rescisin.
1. Capacitacin
Ninguna persona es admitida en el servicio de polica si antes no se sujeta a su preparacin en una academia o institucin encargada de adiestrarla para la funcin que deba desempear. La capacitacin constituye Ja base de formacin y actualizacin profesional; por ello queda sujeta a programas y planes de estudio preparados por consejos tcnicos en los que intervienen funcionarios pblicos, militares, civiles y miembros de las instituciones encargadas de las diversas disciplinas sociales y- penales. Finalidad de estas academias son: a) preparar el material humano que pretenda el desempeo de un puesto de polica; b) ensear y mantener la disciplina del oficio; c) orientar la vocacin profesional en todos los aspectos de seguridad, a efecto de conocer las aptitudes del aspirante a polica; d) valorar sus cualidades personales sin descuido de sus antecedentes sociales y familiares; e) calificar en su oportunidad los conocimientos adquiridos evaluando los resultados del aprendizaje prctico recibido.
141 Serra Rojas, Andrs, Derecho administrativo, 4a. ed., Mxico, Editorial Manual Porra, S. A., 1968, t. II, pp. 1087 a 1139.
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La capacitacin comprende adems el adiestramiento fsico igual que el trabajo en. equipo o colectivo, con el propsito de enseriar al aspirante, junto a su desarrollo intelectual, la disciplina personal dirigida al fomento de una mente gil, observadora y capaz de tomar las decisiones que convengan en un momento determinado y en situaciones imprevistas
2. Admisin al trabajo
Obtenido el diploma que acredite al aspirante a polica su capacidad de trabajo, los mtodos de admisin varan conforme las leyes de cada pas, de acuerdo a los siguientes sistemas puestos en prctica: a) unas lo califican automticamente si el aspirante ingresa como becario en la academia y demuestra aptitudes para el puesto, comprometindose a recibir el aprendizaje complementario que corresponda; b) otras convocan a los aspirantes de acuerdo al nmero de plazas de que se disponga para que, mediante un examen tcnico-prctico adicional, demuestren los conocimientos y el grado de disciplina adquiridos (esto tiene lugar en cuerpos policiacos que no disponen de academias de polica); c) en general, la mayor parte de las leyes exigen el llamado "perfil profesiogrfico" del aspirante, donde independientemente de las caractersticas de edad, estado fsico, escolaridad, antecedentes sociales, etctera, se le da capacitacin diaria e instruccin por un periodo determinado. Existe uniformidad de criterios en los rganos encargados de calificar la admisin. Estos rganos guardan cierta similitud a la de los jurados que practican el examen en la academia. Los constituyen profesores de diversas ciencias y tcnicas, altamente calificados y merecedores de absoluta confianza. Se excepta de estos exmenes los puestos directivos. Las cualidades personales requeridas para ingresar al cuerpo policiaco son: a) conducta individual objetiva; b) conducta social comprobada; e) puntualidad y sentido del deber; d) asimilacin de conocimientos y prcticas del oficio; e) agilidad mental y colaboracin espontnea en actos cvicos, en actividades consuetudinarias y en trabajos especiales.
3. Condiciones de trabajo
Las jornadas se ajustarn a los turnos de servicio continuo o discontinuo, segn la naturaleza de ste. Son continuos: los servicios de seguridad en las calles, jardines y plazas pblicas; centros de diversin e instituciones privadas; los auxiliares en general. Son discontinuos: los sujetos
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a horarios y los asignados en misiones especiales o de investigacin ciudadana. En ambos casos no excedern del tiempo de jornada semanal establecido en la ley (48 horas en algunos pases; 40 o 45 horas en otros). Los descansos se ajustarn a las necesidades del servicio. El salario vara de acuerdo a la clase de servicio que se preste. En los pases donde el servicio de polica ha sido asimilado en su funcionamiento a la disciplina militar, los grados varan desde simple polica a coroneljefe de servicio, pasando por los de cabo, sargento, teniente y mayor (el grado de general se admite nicamente cuando es un miembro del ejrjito regular quien ocupa un cargo de direccin). En otros servicios se clasifica en agentes, auxiliares, comisionados e investigadores. Al personal administrativo se Ie asimila al sistema que se ponga en prctica, acostumbrndose en algunos casos otorgar iguales grados segn la importancia del puesto a desempear o se da otra denominacin a cada una de las categoras en que se divida el servicio. El objeto es sujetar al empleado administrativo a las mismas reglas y disposiciones disciplinarias que se impongan, por considerar de igual importancia su actividad y exigir idntica disciplina. El resto de sus derechos giran alrededor de la estabilidad, promociones y ascensos; el trato igualitario y respetuoso; los beneficios de la seguridad social. Slo en el campo de las obligaciones es riguroso el trato (atencin al pblico, cumplimiento de acciones encomendadas, medidas de seguridad en caso de peligro, etctera). 4. Bases de promocin y ascenso Al trabajador polica en general interesan mucho sus derechos; pero al personal reclutado por contrato interesa ms el reconocimiento de sus mritos personales en el ejercicio de la profesin, ya sea por el peligro al que est expuesto en su actuacin o sea por el empeo que ponga en el cumplimiento de sus deberes. Ha sido motivo de permanente preocupacin en estos trabajadores la atencin dada a su trabajo y a los informes que entrega. Para ellos el ascenso constituye no slo un derecho sino una distincin a su labor, sin importar que tal ascenso sea provisional u obedezca a cuestiones escalafonarias; de cualquier manera se le estima un reconocimiento al servicio prestado y constituye el mejor estmulo a la capacidad y responsabilidad con que se ejerce el oficio. Una escala de circunstancias lo condicionan. Puede tratarse de un ascenso temporal por ausencia de otro trabajador de mayor grado o categora; puede ser un ascenso definitivo por renuncia, vacante o retiro de un compaero que haya ocupado un puesto de superior jerarqua; puede
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serio por mritos propios cuando se realiza una accin relevante o por antigedad. Es de capital inters para el trabajador la atencin a motivos derivados de su conducta personal o colectiva, pues su nombramiento para un puesto de mayor categora lo determina la conducta que observe. Cuenta el trabajo en s pero cuenta en mayor grado el empeo que ponga en la realizacin de sus obligaciones, el respeto que le merezca la comunidad y el esmero que ponga en el servicio. 5. Medidas disciplinarias y causales de rescisin Un servicio estricto y puntual lleva consigo un conjunto de medidas disciplinarias a observar cuando no se cumpla con el rigor que merece. Las faltas u omisiones no pueden pasar desapercibidas pues la naturaleza de la funcin exige un esfuerzo personal que en ocasiones va ms all del lmite de la propia conducta. Dicho en otros trminos, el hecho de aplicar las reglas de la disciplina militar y no admitir cualquier irregularidad en la que el trabajador incurra, est indicando el alcance dado a la forma de atender las obligaciones contradas, las cuales se advierten a la persona antes de iniciar la actividad que haya aceptado. Las leyes establecen, a cambio, los siguientes beneficios: 1. Ser odos en su defensa antes de aplicar una sancin. El supuesto infractor puede presentar pruebas en descargo de su conducta y nombrar un defensor, o solicitar el auxilio de otras personas que practiquen y entiendan la disciplina de los cuerpos de polica; 2. ser juzgado por un tribunal, jurado o comisin de honor y justicia, como se denomina en alguna ley al grupo de personas que examinan las faltas, todas ellas con elevada solvencia moral; 3. disponer de recursos que permitan una segunda apreciacin de los hechos o faltas imputadas, por los cuales se deba recibir un castigo. El procedimiento vara de pas a pas pero los sistemas en vigor contienen similares disposiciones. La destitucin o sea la rescisin del contrato de trabajo se presenta cuando el trabajador-polica incurre en violaciones a las leyes o reglamentos o por motivos de honorabilidad, eficiencia, responsabilidad o incumplimiento de la funcin encomendada. La degradacin es concurrente con la rescisin cuando la falta es grave; puede tener carcter pblico o privado, dependiendo ello de las normas disciplinadas impuestas. Las leyes sealan los casos en que opera el recurso, la naturaleza jurdica de ste y el procedimiento al cual queda sujeto el infractor.
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SANTIAGO BARAJAS MONTES DE OCA V. EL CONTRATO-LEY MEXICANO
Los contratos especiales de carcter colectivo son producto en nuestro tiempo de una peculiar concepcin legislativa, que segn hemos investigado, es propia del derecho mexicano del trabajo. Ni el contrato de conchabo argentino, ni los contratos de taller europeos, ni los contratos de equipo latinoamericanos, tienen en su estructura legal el mrito nuestro de haber implantado un conjunto de condiciones de trabajo en todo un sector industrial, creando por as decirlo, una disposicin legal especfica que al igual que acontece con los contratos individuales de naturaleza especial dirigidos a sectores limitados de trabajadores, rige nicamente en el seno de un grupo de empresas y tiene al pas como campo de aplicacin. Esta es la caracterstica propia del llamado contrato-ley que como dijera el doctor De la Cueva es el ltimo peldao de la evolucin de las convenciones colectivas. Segn el maestro esta institucin constituye un grado prximo a la ley porque se extiende a un conjunto de trabajadores de una determinada rama de la produccin incluida toda la prestacin de servicios; se eleva sobre los mnimos constitucionales internacionales y legales, a fin de ofrecer a los trabajadores de cada rama de la actividad econmica y social, la renovacin peridica de sus niveles de vida; representa un esfuerzo tendiente a hacer realidad el principio de igualdad de todos los seres humanos y permite conseguir, en funcin de estas ideas, la unin de los trabajadores de distintas empresas. El contrato-ley representa para l la ms fuerte manifestacin en el campo del derecho del trabajo; de la unidad de la clase trabajadora; y es al mismo tiempo la conviccin de que la unin de la fuerza del trabajo en la lucha contra el capital, es el mejor camino hacia la justicia social. Si la unin de los trabajadores de cada empresa aade ha sido y es un valor inestimable, la unidad del trabajo en cada rama industrial regional o nacional, e:eva ese valor en una proporcin geomtrica.'" El legislador mexicano estim desde el ao de 1931 que, cuando un contrato colectivo fuese celebrado por las dos terceras partes de los patronos y trabajadores sindicalizados de determinada rama de la industria, seria obligatorio para todos los empleadores y trabajadores de la misma rama, dicha contratacin, siempre que as se estableciera por decreto que al efecto deba expedir el ejecutivo federal. Era de hecho un contrato colectivo obligatorio para todo un sector patronal y obrero y por ello as se
148 Cueva, Mario de la, op. cit., supra nota 49, p. 474.
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le denomin en su origen; slo que el vulgo, por comodidad lingstica e interpretativa, le dio el nombre de contrato-ley para significar con esta denominacin la impronta de una norma superior, al ser impuesta por decreto y encontrarse ms all de una simple convencin colectiva. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin aval la idea y desde las primeras ejecutorias que pronunci en relacin con los conflictos colectivos de los cuales conoci, admiti el nombre, con objeto de distinguir estas convenciones de los contratos colectivos ordinarios celebrados en el pas. No es del caso abundar sobre la naturaleza jurdica del contrato-ley, sabiamente resuelta por el maestro De la Cueva, pues nuestro inters se centra en el hecho de que, con el tiempo, se ha convertido este mtodo de regulacin de las condiciones de trabajo de todo un sector industrial, en una forma especial de acuerdo obrero-patronal, que impone reglas particulares en beneficio de ese sector y cuyos efectos legales no alcanzan a ninguno otro, debido a su carcter limitativo y especial. En otras palabras, las obligaciones contradas por algunos grupos de trabajadores tienen aplicacin solamente en situaciones concretas fijadas por la ley y sujetas a un procedimiento restrictivo en su imposicin; deben convenir en ellas, por lo menos, las dos terceras partes de esos trabajadores y patronos, pero una vez promulgado y publicado en el rgano oficial del Estado el decreto respectivo (Diario Oficial de la Federacin en Mxico), sus efectos se extienden a la totalidad de las empresas constituidas con iguales fines y ocupados en idnticas actividades productivas. En la actualidad son nueve en nuestro pas, los ramos en que se presenta una reglamentacin de esta indole.149 Las condiciones de trabajo impuestas en tales decretos son de diversa naturaleza jurdica pero sus caractersticas comunes podemos resumirlas as:
1. Reglas de admisin al trabajo
Se faculta a los sindicatos que formen parte de la coalicin a ser ellos nicamente los que sealen las formas de admisin de nuevos trabaSe ha intentado la firma de contratos-ley en diversas industrias en Mxico, pero al no llenarse los requisitos legales, las autoridades del trabajo los han autorizado en las siguientes: 1) industria textil del ramo de lana; 2) industria de la radio y la televisin; 3) industria textil del ramo de la seda y toda ciase de fibras artificiales y sintticas; 4) industria de la transformacin del hule en productos manufacturados; 5) industria textil del ramo de algodn y sus mixturas; 6) industria textil del ramo de listones, elsticos, encajes, cintas y etiquetas; 7) industria azucarera y alcoholera; 8) industria textil de gneros de punto; y 9) industria textil del ramo de fibras duras.
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jadores, donde la titularidad de los contratos colectivos ordinarios les corresponda. Los puestos de confianza (directores, gerentes, administradores, tcnicos, maestros, contadores, tesoreros, cajeros, etctera) quedan sujetos a las normas contenidas en la ley (generales o especiales, segn el caso). La fecha de admisin tiene importancia porque es a partir de ella cuando los trabajadores adquieren todos los derechos establecidos en el contrato-ley (antigedad de ingreso, antigedad de categora, promociones, ascensos, beneficios de retiro, etctera). 2. Tarjeta de trabajo Antes de ingresar al desempeo de cualquier actividad el trabajador queda sujeto a un riguroso examen mdico, mediante el cual se acredita su edad y condiciones fsicas, su estado de salud y su capacidad para el empleo al que inicialmente se le adscriba. Con los datos correspondientes, de carcter personal, se formar una tarjeta de trabajador, por cuadruplicado, uno de cuyos ejemplares se le entrega para cualquiera identificacin. El objeto de esta tarjeta de trabajo es acreditar la preferencia para el puesto al que se le destine aun cuando no se ocupen sus servicios de inmediato. De esta manera los trabajadores quedan clasificados en titulares, auxiliares, eventuales o suplentes, debiendo cubrir los requisitos contractuales que se fijen cuando se trate de pasar de una a otra categora o de uno a otro empleo. 3. Salarios y descuentos El pago del salario sigue una direccin distinta a la impuesta por la ley, salvo la regla de que bajo ningn concepto se remunerar al trabajador con cantidades inferiores a las fijadas para los salarios mnimos ordinarios y profesionales. Al efecto se implantan tabuladores propios de cada especialidad con un doble fin: primero, fijar un salario uniforme en cada categora, independientemente de la maquinaria y equipo que se emplee; segundo, hacer la asignacin del sueldo respectivo por clase de materia prima empleada y de acuerdo a la actividad desarrollada; en casos particulares se toma en cuenta la intensidad y peligrosidad del empleo; tercero, el tabulador debe abarcar la totalidad de los puestos de cada empresa y contener los salarios uniformes antes dichos; cuarto, no queda a criterio de un sindicato o de un patrono, la aplicacin de la escala salarial, pues esto quitara valor de generalidad a la convencin y
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hara contradictorio el principio de obligatoriedad establecido en el decreto. En cuanto a los descuentos, cada rama industrial implanta sus propios descuentos, siempre sujetos a las disposiciones de la ley. En las convenciones obrero-patronales se ha acostumbrado aplicar cinco tipos de regulaciones: a) sealar el porcentaje mximo del salario que puede ser descontado a cada trabajador ;b) se ha fijado el alcance de los compromisos econmicos establecidos en favor de los sindicatos (cuotas sindicales), participaciones colectivas y concesiones; c) se han establecido fondos de ahorro autorizados por los propios trabajadores y cuya proporcin se establece tambin a efecto de normar el descuento correlativo; d) se imponen cuotas especiales por concepto de aguinaldo o se autorizan sistemas de pequeos prstamos a cuenta del salario; e) el pago de cuotas a instituciones oficiales de seguridad social y de vivienda.
4. Descansos y vacaciones
Dentro de la jornada semanal de cuarenta y ocho horas se permiten variaciones en cuanto al tiempo de trabajo siempre que se labore bajo el sistema de trabajo por tarea convenida de antemano. Si el trabajador se ve constreido a prestar servicios el da de descanso fijado y ste coincide con un da de descanso semanal u obligatorio, el importe del salario se ajusta a porcentajes que varan de industria a industria. Cuando se labore por turnos, si son dos o tres estos turnos, los obreros deben "rolar" o cambiar de turno, disfrutando al menas de un descanso de ocho horas entre turno y turno. En cuanto al captulo de vacaciones el nmero de das de descanso concedidos para disfrutarlas es siempre mayor al nmero de das fijados en la ley. Se conceden de acuerdo a la antigedad de cada trabajador y se aplica un porcentaje especial a la prima vacacional que legalmente corresponda al trabajador. Las vacaciones se distribuyen por regla general en dos periodos; el que corresponda a la llamada Semana Mayor (Semana Santa) y en la ltima semana del mes de diciembre de cada ao, de la celebracin de la Navidad a la fiesta de Ao Nuevo, salvo exigencias de cada empresa. Si se trabaja durante dichos periodos se acostumbra una compensacin adicional.
5. Obligaciones patronales
Independientemente de las obligaciones patronales fijadas en la ley, se establece en cada contratacin las propias de cada rama industrial. Por
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ejemplo: el empleo de materia prima de distinta calidad obliga al patrono a compensar el esfuerzo extraordinario que se realice, ya que se paga en estos casos el salario a base de unidad de obra y vara el nmero de piezas fabricadas durante el tiempo de jornada segn el uso de cierto material. Existe asimismo la obligacin patronal de una nivelacin de salarios cuando la produccin sea inferior a la cantidad de trabajo contratado como mnimo; esta nivelacin se hace de acuerdo al salario percibido durante las dos ltimas semanas completas laboradas por el trabajador con material ordinario, o en condiciones consideradas normales por sindicatos y empresarios. De resultar necesario el uso de aparatos o sistemas especiales, es igualmente obligatorio para el empresario adquirir stos antes del inicio de cualquier tarea (esto ocurre con frecuencia en la industria textil o en la industria de la comunicacin). El trabajo debe distribuirse, adems, en forma equitativa, para evitar sean profundas las diferencias en la percepcin del salario. En virtud de no existir entre nosotros comits de empresa sino solamente comisiones mixtas de trabajadores y patronos para la aprobacin de determinados acuerdos internos, los patronos quedan obligados a la atencin inmediata de cualquier queja fundada que presenten los sindicatos, en particular si se trata de aspectos relacionados con la seguridad e higiene, con los mecanismos empleados o con la energa y fuerza motriz utilizada. 6. Obligaciones de los trabajadores En cada contrato-ley se fijan asimismo, obligaciones especiales a los trabajadores no incluidas en la ley. Entre estas obligaciones se pueden anotar: a) el aviso que todo obrero debe dar a la administracin de la empresa en cuanto note cualquier falla del equipo que atiende o del cual se sirva; b) encargarse de la limpieza de las mquinas o equipo a su cuidado, ya que la ley slo obliga a la limpieza del espacio donde se trabaja; e) asumir la responsabilidad personal de las fallas en que se incurra si estas son debidas al mal estado de una mquina o equipo; la responsabilidad Implcita consiste en la falta de aviso inmediato porque ello denotar descuido; d) no interrumpir las labores ni alejarse del puesto de trabajo si no existe autorizacin previa para hacerlo, sobre todo cuando sea necesario colocar otro trabajador antes de cualquier ausencia; e) no intentar hacer arreglos a mquinas o equipo, menos an pretender hacer composturas provisionales, cuando exista personal calificado para realizar estas labores.
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7. Causas de terminacin o rescisin Anotemos, para concluir, las causas de terminacin o rescisin del trabajo. Se ha impuesto en todos los contratos-ley la clusula de infraccin a cualquiera de las obligaciones legales o contractuales impuestas, por cuyo motivo de faltarse a ellas se puede rescindir el contrato individual de trabajo. Sin embargo, se establecen procedimientos especiales en la adopcin de esta determinacin, los cuales varan segn el ramo industrial de que se trate. Existe uniformidad en la obligacin patronal de llevar a cabo una investigacin previa con audiencia del trabajador afectado, al que debe drsele oportunidad de defensa, con intervencin de un representante sindical, que no slo acte como asesor sino como defensor propiamente dicho. Las suspensiones del trabajo pueden serio por plazos superiores a los sealados en la ley segn la gravedad de la falta. Respecto a las causales de terminacin de un contrato individual, tampoco existe ajuste a la ley ya que pueden fijarse de comn acuerdo entre los interlocutores sociales las que estimen procedentes de acuerdo a la naturaleza de la actividad productiva. La fuerza mayor no implica la terminacin de los contratos a menos que se compruebe la imposibilidad de continuar el trabajo por cualquier causa ajena al empleador. Cuando el trabajo disminuye, sindicato y patronos pueden establecer negociaciones colectivas que conduzcan a una reduccin del personal en el nmero de trabajadores que resulte estrictamente indispensable, a fin de continuar laborando e impedir el cierre total de la negociacin o la falta absoluta de empleo, sin necesidad de ajustarse al procedimiento de naturaleza econmica fijado por la ley. No todos los contratos-ley admiten la existencia de comisiones mixtas disciplinarias, pero donde aceptan su funcionamiento es similar ,a1 de un comit de empresa que tenga a su cargo la vigilancia estricta de la conducta obrera, as como la aplicacin de sanciones. Con apoyo en causales aprobadas por las propias comisiones y mediante procedimientos igualmente concertados se ha evitado que discrepancias y diferencias de trato hagan posibles los acuerdos. Las anteriores son las condiciones colectivas de trabajo de carcter especial que se encuentran en el contrato-ley. El doctor De Buen al igual que otros especialistas de la materia, se ha manifestado contrario a la existencia de esas convenciones especiales, tanto por carecer de eficacia dice-- como no tener el valor social y jurdico que se le pretende adjudicar, porque aparte el hecho de que establecen graves diferencias sin-
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dicales y laborales contra las cuales se han manifestado varios grupos de trabajadores, los propios patronos arguyen que resulta injusto dar un trato igualitario e impositivo a empresas cuya situacin econmica y funcional no guarda igual nivel que el de otras, en las que probablemente resulte conveniente y aceptable la implantacin de condiciones de trabajo de igual jerarqua. Para este autor el contrato-ley no es producto de un acto propiamente jurdico sino de un "acto debido" al que se le otorgan atributos administrativos que en forma alguna, a su juicio, pueden derivar en ley. Este requerir siempre de un rgano legislativo para ser impuesto. Adems, el acto del poder ejecutivo que otorga a la convencin la calidad de decreto, as como su publicacin en el rgano de publicidad oficial no puede en forma alguna satisfacer estos extremos.15 No ponemos en tela de duda sus argumentos porque, repetimos, no estamos entrando al anlisis de la naturaleza jurdica del contrato-ley en ningn momento. Nuestra postura se concreta a la existencia real de un mtodo especial de contratacin colectiva, respecto del cual, no existe oposicin de sus caractersticas. La denominacin que se d a dicho mtodo podr incluir o no el trmino "ley" o podr encontrrsele diverso nombre a la figura jurdica que resulte; lo cierto es desde la Convencin Internacional del Carbn, puesta en vigor en Europa por los aos sesenta, la cual dio origen inclusive, a la Comunidad Econmica Europea y a otras convenciones similares en otras ramas de la industria, existe ya el principio legal que impone igual trato a un conjunto de empresas dedicadas a un mismo ramo de la produccin, con la finalidad de no establecer entre ellas una competencia desleal que perjudicara al inters de la comunidad, ms que al inters colectivo propiamente dicho. Sostenemos, para finalizar nuestro anlisis de los contratos especiales, que la relacin de trabajo del futuro es probable se encamine hacia otras formas de contratacin sui-generis, quizs no integradas an y menos reglamentadas, pero aceptadas en principio como va de solucin de mltiples problemas econmicos y de muchos conflictos sociales. Los cdigos del trabajo habrn de compilar, como ya se aprecia en varios pases, un apreciable nmero de normas mnimas de aplicacin en determinado ramo o industria, las cuales sin apartarse de las disposiciones de carcter general, traduzcan el inters de los sectores en su oficio y especialidad. Por tal
1" De Buen, Nstor, op. cit., supra nota 9, pp. 801 a 807.
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motivo se est obligando a la capacitacin en varios oficios, pues la tecnologa del presente est conduciendo a un tipo de empleo no imaginado, as como a otra forma de entendimiento obrero-patronal, en el que grupos especficos de trabajadores y patronos imponen, por su propia conveniencia, un conjunto de reglas de mutua comprensin.

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EL TRANSPORTE L Areo 1. Atencin mdica 2. Aptitud profesional 3. Condiciones de trabajo

III. Trabajo en el mar y vas navegables

. . LOS CONTRATOS ATIPICOS

252 II. Agentes de comercio

254 2. Horarios 3. Condiciones de trabajo

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ed., Ginebra, Publicaciones OIT, 1981, pp. 281 y SS.

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obrero), 1982, t. 1, pp. 283 y ss.

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de mercado, con fuerte industrializacin o sin ella, condujo la negocia-

Boletn de Estadsticas del Trabajo, Ginebra, OIT, 1987, captulo introductorio.

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1. El Consejo Constitucional de Europa

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3. Austria, Espaa e Italia

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aa. 122 a 127; Tabasco, as. 86 a 94; y Zacatecas, aa. 97 a 103.

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II. SITUACIONES DE EXCEPCIN CONTEMPLADAS EN EL ANTEPROYECTO DE LEY FEDERAL DEL TRABAJO

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