CASO MACHU PICCHU

Informe Jurdico sobre la condicin histrico jurdica de las ciudadelas de MACHUPICCU, HUAYNAPICCHU, PHUYUPATAMARCA, SAYAQMARCA Y WIAYHUAYNA

ESQUEMA GENERAL I. Introduccin. II. Tahuantinsuyo: Situacin Jurdico-Histrica de la ciudadela de Machu Picchu durante el Tahuantinsuyo. II.1 Antecedentes. II.1.1 Las Crnicas como fuente. II.1.2 Cosmovisin andina. II.1.3 Las Panacas y el culto al antepasado Inca. Nociones acerca del derecho patrimonial andino. II.2.1 Vnculo con la tierra. Asociacin de Machu Picchu con el Inca Pachactec.

II.2 II.3

III. Colonia: Situacin Jurdico-Histrica de la ciudadela de Machu Picchu durante la Colonia. III.1 Del Tahuantinsuyo a la Colonia: Transicin de un modelo de sociedad a otro. III.2 La regulacin de la adquisicin de derechos sobre tierras en la poca colonial. III.3 Las referencias a los derechos sobre los bienes que revestan especial importancia. IV Repblica: Situacin Jurdica de la ciudadela de Machu Picchu durante la Repblica. IV.1 Anlisis sobre la propiedad de: MACHU PICCHU, HUAYNAPICCHU, PHUYUPATAMARCA, SAYAQMARCA Y WIAYHUAYNA. IV. Bienes de Dominio Pblico. V. Conclusiones.

I.

Introduccin

El amicus curiae (amigo de la corte o amigo del tribunal) es una figura jurdica realizada por terceros ajenos a un litigio, que ofrecen voluntariamente su opinin frente a algn punto de derecho u otro aspecto relacionado, para colaborar con el tribunal en la resolucin de la materia objeto del proceso. La informacin proporcionada puede consistir en un escrito con una opinin legal, un testimonio no solicitado por parte alguna o un informe en derecho sobre la materia del caso. La decisin sobre la admisibilidad de un amicus curiae queda, generalmente, a discrecin del respectivo tribunal. Habitualmente se presentan amicus curiae en juicios en los que est en juego alguna libertad o derecho fundamental, debido al inters general que provocan en la sociedad este tipo de causas. Es decir, se acostumbran a realizar en litigios en que el asunto controvertido involucra directa o indirectamente a los derechos humanos y, que por tanto, puede incidir o afectar la vigencia o extensin del propio Estado Constitucional de Derecho. Adems, su uso busca proteger derechos esenciales de amplio inters pblico. Por ello, comnmente son presentados por importantes ONGs de defensa o promocin de los derechos humanos locales, nacionales o internacionales y asociaciones no lucrativas de abogados, aunque tambin son presentadas por otro tipo de organizaciones de la sociedad civil (fundaciones o corporaciones sin fines de lucro), entidades especiales, como las universidades, o incluso, por particulares. Estos escritos no requieren necesariamente ser de carcter legal, pudiendo ofrecer otras perspectivas (histrica, econmica, sociolgica, etc.), pero ellas deben tener alguna incidencia jurdica. Asimismo, la cobertura constitucional de la posibilidad que particulares presenten amicus curiae se sustenta en el derecho de peticin (artculo 2.20 de la Constitucin), en el principio de publicidad de los procesos judiciales (artculo 139.4) y en el derecho de participacin (artculos 2.17 y 31). La Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP), es una entidad especial y educativa, dedicada a la formacin slida de profesionales y al desarrollo de investigaciones de toda ndole acadmica, las mismas que contribuyen con la progresiva evolucin del pas y al mejoramiento de la sociedad.

La Clnica Jurdica de la PUCP, es una organizacin jurdico acadmica que busca ser reconocida por su aporte al fortalecimiento de la sociedad civil y el desarrollo del Estado Constitucional del Derecho en el Per, y que tiene como finalidad la investigacin, anlisis, difusin, y patrocinio de casos de inters pblico en aras de propiciar un mejor aprendizaje del derecho y hacer de ste, un instrumento de cambio social. Por ello, en el presente caso, la Clnica Jurdica de la PUCP ha decidido presentar un amicus curiae en atencin a que se trata de un proceso judicial en el que la demandante, Sra. Roxana Dominga Abrill Nuez, alega ser propietaria de MachuPicchu, sobre la base de documentos privados que se remontan a pocas anteriores. Adems, tambin declara ser descendiente directo del que fuera encargado de dichas tierras en tiempos previos a la colonizacin occidental del Per. De este modo, el presente conflicto necesariamente reviste un anlisis histrico jurdico, y trasciende el inters entre las partes, convirtindose en un conflicto de un evidente inters pblico. Es as que se ha decidido presentar un informe que expone un anlisis histrico legislativo sobre las normas que han sido aplicables a lo largo del tiempo a los bienes materia del conflicto. En este sentido, el presente informe intenta dejar clara la diferencia de lo que significa la propiedad del Estado y la propiedad particular sobre monumentos prehispnicos, partiendo de la hiptesis que la concepcin territorial en la poca incaica tena una connotacin diferente a la occidental, de tal forma que no existe un sentido de pertenencia erga onmes, pues slo se utilizaban los frutos de las tierras para la manutencin de las panacas. Al tratarse de un caso de inters pblico, el deber de motivacin adquiere especial relevancia por lo que, en esa lnea, brindamos una opinin que a nuestro criterio, llevara a una mejor solucin de la controversia.

II. Captulo segundo. Tahuantinsuyo: Situacin Jurdico-Histrica de la ciudadela de MachuPicchu durante el Tahuantinsuyo Con la finalidad de comprender la actual situacin jurdica de la ciudadela de Machu Picchu, es menester el realizar un anlisis que abarque no nicamente la categorizacin que en el Derecho actual podra asignrsele. Es evidente que existen diversos factores de carcter histrico a considerar, por ello, tambin es importante investigar si es que en algn momento la ciudadela fue considerada como propiedad privada. En la antigedad, los incas consideraban a las tierras como la principal fuente generadora para la subsistencia y en base a ello es que organizaban su sociedad. Sin embargo, como veremos ms adelante, para ellos no exista la propiedad sobre el terreno en el sentido en el que actualmente se entiende. Es as que el hombre andino tena un concepto de propiedad discontinua, pues en esta poca era el curaca quien tena el seoro sobre tierras y poda repartirlas y reasignarlas segn su criterio. Por ello, los historiadores afirman que ms que de Derecho Civil, en este caso tenemos que hablar de un pre-Derecho1. De igual manera, luego de realizar un anlisis de la sociedad de la poca, podremos ver que la importancia no recaa sobre la propiedad, en tanto que no desarrollaron el comercio ni el mercado ms all de lo necesario para su subsistencia, sino en el aprovechamiento de la misma para poder generar recursos a travs de su trabajo y poder subsistir. Las primeras aproximaciones a la historia y la cultura inca, las tenemos de los cronistas y nos aclaran la situacin real del Tahuantinsuyo. La interpretacin que se realiza de dichas crnicas nos ayudar a entender una realidad de la forma de organizacin social, poltica y econmica del Tahuantinsuyo. Franklin Pease2 sostiene que existe un momento histrico esencial para empezar a aprehender un derecho institucional en el Tahuantinsuyo. Fue a partir del contexto de guerra contra los Chancas y Collas, la que produce en el interior del grupo cuzqueo y que define la ascensin al poder del grupo

militar de la lite y el consiguiente declive del grupo tradicional religioso3.

El Estado aparece entonces a travs de una casta jurdica que centraliza el poder. La asociacin del grupo militar a la faccin Hanan, a la cual perteneci
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DEL SOLAR, Francisco Jos. Historia del Derecho Peruano. Ediciones Reales S.R.L. 1988. p. 64 y 65. 2 PEASE, Franklin lite y derecho entre los Indios. Anuario de Estudios Americanos. Tomo XXIII. 3 PEASE, F. Op. cit. p. 511

Pachactec, nos hace asumir que a partir de su ascensin se fortaleci y funcion un derecho andino sobre la base de un Estado centralista. Es de esta manera como se va configurando las relaciones para entender el verdadero concepto de propiedad. La economa basada en el trabajo agrario encontraba su eficacia re-distributiva a travs del rgimen de reciprocidad basado en los vnculos de parentesco. No exista moneda, y las transacciones que se realizaban en ese entonces, eran a base de intercambio o permuta de bienes procedentes de diversos pisos ecolgicos y regiones (cosechas). De esta manera el trmino waqcha adquiere un doble significado: hurfano en un significado amplio y pobre en el sentido que no tena acceso al intercambio. II.1 Antecedentes II.1.1 Las Crnicas como fuentes: En tanto que la cultura incaica no tuvo un sistema de escritura y por ende empleaba mtodos de transmisin de cultura basados en la oralidad, los registros ms importantes que a nuestra poca han llegado son las crnicas elaboradas luego de la llegada de los conquistadores. El gran mrito y utilidad de los cronistas fue el haber desenterrado valiosa informacin, que habra podido perderse irremediablemente. No obstante, los cronistas en su labor de recopilacin de informacin y elaboracin de sus relatos, nos brindan informacin relevante a la que aaden sus propios puntos de vista en relacin directa con su universo mental4. En definitiva, los sucesos en el lenguaje del cronista nos exigen hacer una labor interpretativa para reflejar la realidad de lo que sucedi en la forma de organizacin social, poltica y econmica del Tahuantinsuyo, pues se encuentran marcados con interpretaciones subjetivas de los autores. II.1.2 Cosmovisin andina: La cosmovisin andina puede definirse como la representacin del orden del mundo en la mente de los pobladores andinos, que a su vez fue transmitida y expresada no slo a travs de la cultura sino de su comportamiento social. En este esquema, la religin tomaba un papel importante en su visin de las cosas, pues se consideraba de gran importancia el vnculo existente entre el hombre y las divinidades que los regan o apus. Como prueba de ello encontramos las
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PEASE, Franklin. Historia y etnohistoria andina: balance de treinta aos. En: Dos dcadas de investigacin en historia econmica comparada en Amrica Latina. UNAM. 1999. p 55. Afirma lo siguiente: As las acllas, mujeres del inca que tenan funciones complejas dentro del rgimen de

parentesco y la consiguiente reciprocidad y redistribucin, fueron diseadas inicialmente como un harm destinado casi nicamente a los placeres sexuales del inca y la lite, y que despus aparecieron revestidas de cualidades similares a las vestales romanas..

leyendas de Manco Cpac y Mama Ocllo o la de Los hermanos Ayar, las cuales buscan explicar la eclosin de la civilizacin en el Cuzco recurriendo a elementos religiosos. Asimismo, de acuerdo con Franklin Pease, existen dos componentes importantes de esta cosmovisin. Por un lado la concepcin cclica del tiempo, en la que se consideraba una alternancia de momentos, en la que se pasaba de una situacin de conflicto, caos y desorden, a un estado de paz y orden por medio de una fuerza divina de manera constante. Por otro lado, la visin dualista implicaba una interaccin entre espacios opuestos y complementarios (yanantin); los mismos que terminaban reflejndose no slo en el aspecto meramente territorial, sino que comprenda una realidad estructural relacionada con la forma de organizacin del poder en el Tahuantinsuyo. De esta manera, el sistema de gobierno incaico tuvo dos dinastas complementarias: Hanan y Hurn, lo cual evidencia que no era un solo gobernante quien absorba todos los poderes de gobierno, sino que se trataba de una diarqua. La faccin Hanan estaba encargada de la organizacin poltica, y la parte Hurin se encargaba de la organizacin religiosa. II.1.3 Las Panacas y el culto al antepasado Inca: La panaca era una forma de familia extendida del linaje del Inca. Tiene importancia desde el punto de vista sucesorio, en tanto que aquellos pobladores que descendan directamente del inca, llegaban a tener prerrogativas y privilegios dentro del Tahuantinsuyo. La panaca perteneciente a Pachacutec, se ubic en Ollantaytambo, junto con otras propiedades reales destinadas a fines religiosos y socioeconmicos. Fue despus, a partir del ao 1570 donde se comienzan a crear los primeros registros de transferencia de dichas tierras, realizados a otros espaoles. II.2. Nociones acerca del derecho patrimonial andino II.2.1. Vnculo con la tierra. En el incanato existan diferencias sociales y mucha estratificacin, las cuales se basaban en privilegios concedidos a los familiares y grupos cercanos al inca, y que contribuan a marcar diferencias econmicas. Dichos grupos se llevaban la mejor parte de la reparticin de tierras. Sin embargo, las mismas eran utilizadas slo para la tenencia y explotacin econmica, no como propiedad privada. Cabe sealar que el reparto no generaba propiedad sobre las tierras. Como lo sealan las crnicas de Juan de Betanzos, citadas a su vez por Franklin Pease:

El tocricoc sealaba tierras a los curacas y hacan que los indios las

sembrasen5. Ello nos demuestra que en la poca, el concepto de propiedad tal

cual como lo conocemos hoy en da no exista, sino que el derecho que se tena sobre ella estaba ligado a lo que entendemos nosotros como posesin o uso. Por ello, y tomando en cuenta la importancia del trabajo y las cosechas de la poca, si tuviramos que asimilar esta realidad a una figura jurdica real contempornea, tendra que asimilarse al usufructo. Por otro lado, respecto de la vinculacin de las tierras con el inca, existen dos corrientes que pretenden contestar a la interrogante acerca de qu clase de relacin exista entre ellos. La primera, menciona que el Inca era dueo de la tierra, ya que las obtena y administraba en base a conquistas, amenazas o el uso de la fuerza, para luego repartirlas y controlarlas. Utilizaba las mismas para su manutencin personal, del personal de su gobierno, y de la comunidad o pueblo. Lo importante era la capacidad de disposicin que tena sobre las tierras. Preocupado por marcar su territorio y defenderlo reparta las mismas a los curacas del valle para que las administren y trabajen en su nombre. La segunda corriente, cuestiona que el inca haya sentido y entendido a las tierras como propias, bajo el sentido occidental. Menciona que el sentido de conquista por el que asimilaban las tierras, reflejaba ms bien, un sentido de obediencia de los curacas hacia el Inca. Su administracin y cosecha era destinada para alimentar al pueblo mismo, en tanto, se consideraba que pertenecan al pueblo local. El trabajo converta un bien (tierra), sin ningn valor inmediato, en un recurso natural productivo y daba derecho de usarlo a quienes lo haban mejorado. Por ende, para los nativos, la tierra en s misma no tena importancia alguna, sino que la conceban como un medio que brinda productos o frutos. Es as, que se comprueba que el derecho a la tierra, antes de la conquista era flexible, recproco y a menudo temporal, donde se entenda bajo los conceptos de posesin, uso y ocupacin del mismo; luego, se convirti, con los espaoles, en algo inflexible, codificado y permanente. Antes del contacto, para los nativos, los recursos y la tierra no tenan valor alguno si estaban separados de una poblacin que trabajara. La consecuencia lgica de la utilizacin de esta especial concepcin del derecho de propiedad, era que el sistema sucesorio en la poca se encargase no de la transferencia de propiedad de las tierras, pues como ya se ha sealado en prrafos anteriores sta no tena importancia per s, sino que se encargue de transferir aquello que s resultaba importante como las cosechas o frutos.

PEASE citando a Juan de Betanzos, Suma y narracin de los incas. p. 17

II.3 Asociacin de Machu Picchu con el Inca Pachactec Alrededor de Machu Picchu existe un consenso entre los investigadores, pues dicen que fue un asentamiento construido por los incas en el siglo XV6. En aquella poca, Picchu7 como territorio se encontraba ubicada en la regin que en su momento perteneci a la regin del Tampu o Tambo integrada en los primero aos de la expansin que abarcaban los territorios, que seran tiempo despus grandes centros como Ollantaytambo y Vilcabamaba. Dentro de la lgica temporal, la expansin cuzquea est asociada a Pachactec o denominado tambin el Inca Transformador. Este gobernante se hizo del poder aproximadamente en 1430, y a l se le atribuyen las construcciones monumentales realizadas en el valle del Tampu que incluyen las edificaciones en Picchu, asociadas al establecimiento del Cuzco imperial. La mayora de los cronistas refieren a Pachactec como el fundador histrico del denominado imperio de los incas, pero quien asume con mayor profundidad sobre este Inca es el cronista Juan de Betanzos8, cuya esposa, Angelina Coya Yupanqui, perteneci a la nobleza incaica adscrita al linaje de Pachactec. La relacin entre este Inca y la regin conquistada se hace evidente an tras su deceso; pues se menciona que su momia se hallaba en un pueblo llamado Patallacta9 propio de esta regin, y cuyo mausoleo haba sido mandado construir por l mismo. Al parecer, fueron los descendientes adscritos a su panaca quienes disfrutaron de la posesin de estas tierras. Al ser Patallacta el lugar elegido por el Inca para guardar su momia, se puede comprender que ese territorio tena gran influencia del Hatun Ayllu, por lo que es muy probable que, a la llegada de los espaoles, muchos de los descendientes de Pachactec se encontraran todava habitando y utilizando las tierras de esta regin. De forma tal que, llegado el momento en que luego de la conquista se fue imponiendo el modelo occidental trado por los espaoles, es posible que estos descendientes alegaran que estas tierras, por haber sido entregadas a ellos en posesin para su uso y disfrute, les correspondan como suyas. Ello coincide con un proceso posterior llevado a cabo durante la colonia, en el cual se busc adaptar las tierras conquistadas al sistema Europeo a travs de diversos mecanismos.

LUMBRERAS, L. http://www.machupicchu.perucultural.org.pe/contexto.htm (visitado el 19 de mayo del 2009). 7 Picchu, era la denominacin ms aceptada para remitirse al actual Machu Picchu durante el siglo XVI. En los manuscritos de la administracin de esa poca se encuentra que Picchu fue encomendado inicialmente a Hernando Pizarro y despus a un tal Arias Maldonado. 8 BETANZOS, Juan de. Suma y narracin de los Incas. Madrid. Polifemo. 2004 9 Era un pueblo del Antisuyo. En l haba una cueva grande situada en cierta quebrada llamada antiturco. Para Polo de Ondegardo, tambin se encontraba all una fuente llamada Pacha, en el que el Inca se lavaba cierto tiempo. POLO DE ONDEGARDO, Gaspar. Informaciones acerca de la religin y gobierno de los Incas (2a parte), seguidas del Estado y economas de los naturales del Per que se dicen indios y medios simplsimos de corregir. Lima. Impr. y Libr. Sanmartn, 1917. p. 17

No obstante, los mecanismos utilizados, entre ellos, legales, se produjeron a lo largo de un periodo mayor al de la duracin de la colonia, pues, con la evolucin legislativa, se demuestra que desde entonces, se ha tratado el tema de la reparticin de tierras, y el status que las mismas tendrn, dependiendo de la ubicacin donde se encuentren. Es decir, las zonas que eran consideradas monumentos culturales, deban mantener un trato especial, debido a su tendente conservacin en el tiempo. Ntese entonces, que, a pesar del reconocimiento del nuevo concepto de propiedad, la concepcin no se dio repentinamente, sino ms bien, fue producto de un proceso largo en el tiempo.

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III Captulo Situacin Jurdico-Histrica de la ciudadela de Machu Picchu durante la Colonia III.1. Del Tahuantinsuyo a la colonia: Transicin de un modelo de sociedad a otro. Con ocasin de la conquista, tuvo lugar una transformacin importante motivada por el inters de los conquistadores por adaptar el territorio, recientemente anexado a la Corona, a una forma que les resultara familiar. Ello con la finalidad de poder controlarlo y administrarlo utilizando tcnicas que les resultaran conocidas. De esta manera, surgen las primeras expresiones de una herramienta como el Derecho, que asigna titularidades que facilitan el ejercicio del control por parte del rgano de Gobierno, as como tambin les permite beneficiarse de la explotacin recaudando tributos. De acuerdo a lo sealado por Jorge Armando Guevara10, producto de la conquista se extermin entre el 90-96 % de la poblacin indgena. Generando de esta manera que el orden social anteriormente establecido no slo se quebrara, sino tambin que desde un punto de vista prctico, las tierras que antes haban sido ocupadas y explotadas, luego de este proceso quedaran vacas y sin utilizacin. Producto de este abandono las tierras fueron expropiadas a fin de que sean los gobernantes de la Colonia quienes dispusieran a quines deberan entregrseles para su explotacin. Ello, adems, con la legitimacin que les otorgaba, de un lado la consideracin de que el Papa haba, a travs de la Primera Bula Inter Caetera Divinae, donado a los reyes de Castilla las tierras halladas por los colonizadores, y de otro lado el hecho de que se encontraban en necesidad de ordenar el territorio conquistado. III.2 La regulacin de la adquisicin de derechos sobre tierras en la poca colonial La regulacin del derecho sobre los bienes atraves diferentes etapas durante la poca colonial, lo cual puede verse reflejado en la cantidad de normas relacionadas con la materia. En dichas normas, se regulan los diferentes procedimientos existentes para la adquisicin de propiedad. Pueden distinguirse, en palabras del historiador Luis Miguel Glave, dos perodos que muestran el proceso de formacin del derecho de propiedad en el Per Colonial. En primer lugar, un perodo en el cual se emiti un conjunto

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GUEVARA GIL, Armando. Propiedad Agraria en el Derecho Colonial.

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desordenado de normas que regulan formas legales e ilegales de adquirir tierras en propiedad. Posteriormente y en segundo lugar, se habl de un perodo de composicin de tierras entre el Rey y los hacendados interesados, consistente en la entrega de ttulos de propiedad a cambio de pagos a la Corona. Se parte del entendimiento de que la Corona es la propietaria de los terrenos, ello conllevaba la consideracin de que se protegiera el derecho de los hacendados obteniendo el respaldo de la Corona. A travs de la Real Cdula de 1591 se inicia el periodo de composiciones de tierras. El inters por parte de la Corona Espaola de vender ttulos de propiedad a partir de este momento, podra entenderse teniendo en cuenta que se encontraba necesitada de financiamiento puesto que estaba inmersa en una guerra con Inglaterra, y adems de ello necesitaba tener una poderosa flota que resguardara las riquezas transportadas de Amrica a Europa. III.3. Las referencias a los derechos sobre los bienes que revestan especial importancia Una vez establecida la propiedad de la Corona sobre los terrenos conquistados, posteriormente, se dio una norma que se encontraba en Las Siete Partidas espaolas, que dispona lo siguiente en su Ttulo 1, Ley 3: El Rey debe ser poderoso de los castillos, de las fortalezas y de los puertos del imperio. En ese sentido, en el entendido de que no se hace referencia exacta a la propiedad sobre castillos, y fortalezas del imperio sino a ser poderoso sobre ellas, realizando una interpretacin pertinente podemos sostener que se haba establecido el derecho del Rey sobre los edificios sobre los cuales exista inters pblico y revestan especial importancia. Considerando lo sealado en el prrafo anterior, y tal como seala Mariana Mould de Pease, Machu Picchu habra pasado a ser propiedad de la Corona Espaola luego de la conquista, de forma similar a como haba sucedido con la Alhambra luego de la toma del Reino Nazar de Granada, a comienzos de 149211. Efectivamente, el apropiarse de la ciudadela de Machu Picchu, fue una clara seal de una tutela impositiva por parte de los colonos en tierras nuevas. La nocin de propiedad de los espaoles se impuso sobre los territorios mencionados, intentando tomar posesin con legtimo derecho sobre las regiones que los incas consideraban importantes, como una muestra de subyugacin a los colonizados.

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MOULD DE PEASE, Mariana. Imperio de la Luz, Machu Picchu nueva maravilla del mundo. Lima 2009. Editado por Josefina Barrn Interforum & Universidad San Ignacio de Loyola para el Poder Judicial del Per. p. 88.

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En similar sentido se pronuncia la Recopilacin de las Leyes Indias, promulgada por los monarcas espaoles en Madrid en el ao 1680; en tanto que su Ttulo VII seala que la propiedad de fortalezas y castillos no puede ser perturbada e incluso aade una prohibicin de construir edificios en su alrededor. En ese sentido, cabe afirmar que se reconoce que estos edificios en particular posean un especial inters que los diferenciaba de un predio comn y corriente, y en razn de ello reciban una regulacin especial. El concepto se mantiene posteriormente en la Constitucin de Cdiz, en la cual se regula el derecho de propiedad de los ciudadanos oponible al Rey, as como tambin el rgimen correspondiente a los palacios reales. Respecto de ellos seala que, pertenecen al Rey y que las cortes sealarn que tengan por conveniente reservar para su recreo. En igual sentido que en las normas anteriormente mencionadas, podemos observar que se protege el especial inters de determinados predios, los cuales podran relacionarse con bienes de Dominio Pblico. De igual forma, luego de la independencia tenemos el Decreto Supremo N 89 del 02 de Abril de 1822, que establece: Los monumentos que quedan de la

antigedad del Per son propiedad de la Nacin, porque pertenecen a la gloria que deriva de ellos ().

En esta norma se materializa, ya de forma ms concreta, la tendencia dirigida a proteger ya no nicamente edificios que revistieran inters pblico, sino en particular monumentos histricos nacionales como una categora dentro de los anteriores. Es as que tiene su inicio este concepto. El cual, como podremos apreciar, ir evolucionando permanentemente, llegando incluso hasta la actualidad a travs de la emisin de nuevas normas ms recientes.

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IV Captulo Situacin Jurdica de la ciudadela de Machu Picchu durante la Repblica

IV.1 Anlisis sobre la propiedad de: MACHU PICCHU, HUAYNAPICCHU, PHUYUPATAMARCA, SAYAQMARCA Y WIAYHUAYNA. En la poca Republicana, siguiendo la lnea de pensamiento ya iniciada en la poca Colonial, se encuentra el grueso de fundamento legal que corrobora la consecuencia de lo descrito anteriormente. Machu Picchu, Huaynapicchu, Phuyupatamarca, Sayaqmarca Y Wiayhuayna son bienes inmuebles construidos en la poca prehispnica. Durante la poca colonial del Per, conforme a la normativa vigente en esa poca, los bienes inmuebles prehispnicos fueron propiedad de la Nacin. Luego, en la etapa republicana, la propiedad de la Nacin ha sido ratificada por una serie de normas que se detallan a continuacin. Como se ha mencionado, la parte introductoria del Decreto del 2 de abril de 1822 sealaba que: [l]os monumentos que quedan de la antigedad del Per,

son una propiedad de la nacin, porque pertenecen a la gloria que deriva de ellos ().

En 1893, el Decreto del 27 de abril de ese ao estableci una serie de prohibiciones y restricciones que tuvieron por finalidad conservar los monumentos y objetos arqueolgicos. En particular, el artculo 2 de este Decreto dispuso lo siguiente:
Artculo 2.- Declrense monumentos nacionales, todas las antiguas

construcciones anteriores a la conquista, que se encuentra dentro del territorio nacional, y objeto de inters pblico su conservacin y vigilancia, quedando por consiguiente, en lo absoluto prohibida la destruccin o mutilacin de dichas construcciones.

En 1929, mediante la Ley 6634, que cre el Patronato Nacional de Arqueologa, se volvi a declarar la propiedad estatal sobre estos bienes inmuebles culturales. As, los artculos 1 y 2 de la Ley 6634 sealaban:

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Artculo 1.- Son de propiedad del Estado los monumentos histricos

existentes en el territorio nacional anteriores a la poca del Virreynato. Es inalienable e imprescriptible el derecho de la nacin sobre dichos monumentos.
Artculo 2.- Se reputan monumentos histricos para los efectos de esta

ley, los inmuebles comprendidos en la denominacin de templos, palacios, fortalezas, edificios, ruinas y paredones, monolitos, piedras y rocas labradas, intihuatanas, cementerios, chulpas, sepulcros, nichos construidos en pea o greda, en cuevas, grutas o subterrneos, dlmenes, huacas, caminos, puentes, acueductos, canales, baos, ruinas de pueblo y ciudades y en general, cuantas construcciones, restos o residuos de labor humana anteriores a la poca mencionada, sirvan de estudio para el conocimiento de las civilizaciones y la historia de los antiguos pobladores.

La Ley 6634 tiene una particular relevancia para este caso, pues en el artculo 22 reconoce expresamente por primera vez la calidad de monumento nacional a Machu Picchu:
Artculo 22.- El Gobierno proveer lo necesario para la conservacin y

reparacin de las ruinas y yacimientos arqueolgicos que se declaren monumentos nacionales por leves especiales, y en todo caso de los yacimientos arqueolgicos de Sacsaihuamn, Ollantaitambo, Machupicchu, Viticos, Atuncollas, Nazca, Pachacamac, Fortaleza de Chim, Castillo de Chavn, Hunuco Viejo y Ruinas de Chanchn, que se declaran Monumentos Nacionales por la presente ley.

En 1933, por primera vez a nivel constitucional, se hace mencin al deber de proteccin que tiene el Estado sobre los bienes culturales. As, el artculo 82 de la Constitucin Poltica del Per de 1933 sealaba:
Artculo 82.- Los tesoros arqueolgicos, artsticos e histricos estn bajo la salvaguarda del Estado.

En 1971, mediante el Decreto Ley 19033, se ratifica la propiedad estatal sobre los monumentos de la poca prehispnica. As, el artculo 2 del referido Decreto Ley estableci:
Artculo 2.- Los Monumentos de las pocas Pre-Incaica e Incaica son

propiedad del Estado y por tanto inalienables e imprescriptibles. Su carcter de Monumento va implcito en ellos y no necesitan ser declarados expresamente.

En 1979, mediante el artculo 36 de la Constitucin para la Repblica del Per de 1979, se volvi a establecer el deber de proteccin estatal sobre los bienes culturales:

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Artculo 36.- Los yacimientos y restos arqueolgicos construcciones,

monumentos, objetos artsticos y testimonios de valor histrico, declarados patrimonio cultural de la nacin, estn bajo el amparo del Estado.

En 1983, mediante la Ley 23765, se declar como patrimonio cultural de la Nacin a varios lugares de la ciudad del Cusco. El artculo 1 de esta Ley decret:
Artculo 1.- Declrase que la Ciudad del Cusco (incluidos el Parque

Arqueolgico de Saqsaiwamn y dems grupos arqueolgicos de la Provincia del Cusco) y el Santuario Prehispnico o Parque Arqueolgico de Machupicchu son Patrimonio Cultural de la Nacin, de conformidad con el Artculo 36 de la Constitucin y en concordancia con la "Convencin sobre la Proteccin del Patrimonio Mundial Cultural y Natural" de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), aprobada en Pars el 16 de Noviembre de 1972 y a la que el Per adhiri en virtud de la Resolucin Legislativa N 23349.

Son igualmente Patrimonio Cultural de la Nacin, los Parques Arqueolgicos de Ollantaitambo, Pisaq, Pikillaqta y Tipn, otros grupos arqueolgicos y dems zonas o bienes inmuebles histricos del Departamento del Cusco declarados "zonas monumentales" o "monumentos", de conformidad con la ley.

Luego, en 1985, mediante el artculo 4 de la Ley 24047, modificado por el artculo 1 de la Ley 24193, se volvi a declarar la propiedad estatal sobre los monumentos de la poca prehispnica. Este artculo literalmente estableci:
"Artculo 4.- Son bienes culturales:

1) Inmuebles: Los edificios, obras de infraestructura, ambientes y conjuntos monumentales y dems construcciones, as como las acumulaciones de residuos provenientes de la vida y actividad humanas, sean urbanos o rurales, aunque estn constituidos por bienes de diversa antigedad y destino que tengan valor arqueolgico, artstico, cientfico, histrico o tcnico. La proteccin de los bienes inmuebles culturales comprende el suelo y subsuelo en que se asientan o encuentran, los aires y el marco circundante en la extensin tcnicamente necesaria para cada caso. Estos bienes estn sujetos a las restricciones y prohibiciones que establece esta Ley, reglamentos y normas tcnicas en funcin del inters nacional. Son bienes de propiedad del Estado los inmuebles culturales pre-hispnicos de carcter arqueolgico, descubiertos o por descubrir. Son imprescriptibles e inalienables. Los terrenos en que se encuentren dichos inmuebles culturales y que fuesen de propiedad privada, conservan esta condicin sin

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perjuicio del derecho de expropiacin del Estado a que se refiere el artculo Siguiente () () La condicin de bien inmueble del Patrimonio Cultural de la Nacin ser inscrita de oficio en la partida correspondiente del Registro de la Propiedad Inmueble consignado las restricciones y limitaciones de uso correspondiente en cada caso.

Con la Constitucin Poltica del Per de 1993, que se encuentra vigente, se reiter el deber de proteccin del Estado sobre los bienes culturales. As, el artculo 17, el artculo 21 y el numeral 8 del artculo 19512 de la mencionada Constitucin establecen:
Artculo 21.- Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones,

monumentos, lugares, documentos bibliogrficos y de archivo, objetos artsticos y testimonios de valor histrico, expresamente declarados bienes culturales, y provisionalmente los que se presumen como tales, son patrimonio cultural de la Nacin, independientemente de su condicin de propiedad privada o pblica. Estn protegidos por el Estado. ().

Finalmente, en el ao 2004, mediante el numeral 6.1 del artculo 6 de la Ley 28296, se reiter la propiedad estatal sobre los bienes inmuebles del patrimonio cultural que tengan carcter prehispnico:
Artculo 6.- Propiedad de bien cultural inmueble integrante del

Patrimonio Cultural de la Nacin

6.1 Todo bien inmueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin de carcter prehispnico es de propiedad del Estado, as como sus partes integrantes y/o accesorias y sus componentes descubiertos o por descubrir, independientemente de que se encuentre ubicado en predio de propiedad pblica o privada. Dicho bien inmueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin tiene la condicin de intangible, inalienable e imprescriptible, siendo administrado nicamente por el Estado. ().

En conclusin, podemos apreciar que durante la poca republicana se ha confirmado que las construcciones de Machu Picchu, Huaynapicchu, Phuyupatamarca, Sayaqmarca y Wiayhuayna son de propiedad estatal. Adems, esta confirmacin expresada durante toda la poca republicana de nuestro pas, es fruto de una consecuencia natural de lo ocurrido en anteriores momentos. Como se ha desarrollado, antes de la colonia no se podra hablar de
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El artculo 195 de la Constitucin Poltica del Per fue modificado por la Ley 27680.

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un derecho de propiedad como lo entendemos hoy en da, mientras que en el desarrollo de la Colonia se desarroll una proteccin especial a edificios de particular inters, nunca pudiendo ser entendidos como de propiedad privada. Lo cual, ya respecto a monumentos prehispnicos, queda absolutamente claro en la Repblica. De este modo, entendemos que resulta imposible que estos bienes en algn momento hayan pertenecido a propiedad particular alguna.

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V Captulo Bienes de dominio pblico

V.1 Caractersticas del Dominio Pblico El Dominio Pblico es un rgimen legal particular de la Administracin Pblica que, en lneas generales, se encarga de regular la situacin legal de determinados bienes que permiten a la Administracin Pblica ejercer sus funciones. Respecto de la naturaleza jurdica de esta institucin existen diversas posturas doctrinales, que como bien apunta Francisco Martnez Vsquez13:
() la cuestin relativa a la naturaleza jurdica del dominio pblico

puede reconducirse a una pregunta esencial: si los bienes que integran el dominio pblico son objeto de un derecho real de propiedad (en sentido civil de este trmino) o, por el contrario, tienen una naturaleza diferente y alejada del esquema privado, una naturaleza propia y especfica del Derecho Administrativo.

Sin embargo, para efectos de argumentacin del caso de Machu Picchu, resulta poco relevante entrar a analizar este debate de posturas diversas, en tanto que la propia Constitucin Peruana de 1993 consagra de forma directa y explcita en el artculo 73 las caractersticas de los bienes de Dominio Pblico de la siguiente manera: Los bienes de Dominio Pblico son inalienables e imprescriptibles.14 De ambas caractersticas sealadas por la Constitucin, se puede extraer una conclusin preliminar que nos indicara que estos bienes poseen una especial proteccin, incluso superior a la proteccin legal de la propiedad establecida por el cdigo civil, que pretende evitar que estos bienes sean sustrados del control de la Administracin Pblica por tener, se entiende, una funcin especial o un carcter particular.

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MARTINEZ, Francisco. Qu es el Dominio Pblico? En: Themis N 40. Pgina 263. Constitucin Poltica del Per, 1993. Artculo 73.

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V.2 Machu Picchu como un bien de Dominio Pblico Para poder tomar una postura respecto de si Machu Picchu constituye o no un bien de Dominio Pblico, es necesario tomar en cuenta la legislacin que actualmente regula el Patrimonio Cultural de la Nacin.
Ley Vigente: Ley 28296: Ley general del Patrimonio cultural de la nacin. Artculo 2: Se entiende por bien integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin toda manifestacin del quehacer humano material o inmaterial que por su importancia, valor y significado paleontolgico, arqueolgico, arquitectnico, histrico, artstico, militar, social, antropolgico, tradicional, religioso, etnolgico, cientfico, tecnolgico o intelectual, sea expresamente declarado como tal o sobre el que exista la presuncin legal de serlo. Dichos bienes tienen la condicin de propiedad pblica o privada con las limitaciones que establece la presente Ley. Artculo 3: Se presume que tienen la condicin de bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, los bienes materiales o inmateriales, de la poca prehispnica, virreinal y republicana, independientemente de su condicin de propiedad pblica o privada, que tengan la importancia, el valor y significado referidos en el artculo precedente y/o que se encuentren comprendidos en los tratados y convenciones sobre la materia de los que el Per sea parte. La presuncin legal queda sin efecto por declaracin expresa de la autoridad competente, de oficio o a solicitud de parte. Artculo 4: Declrese de inters social y de necesidad pblica la identificacin, registro, inventario, declaracin, proteccin, restauracin, investigacin, conservacin, puesta en valor y difusin del Patrimonio Cultural de la Nacin y su restitucin en los casos pertinentes.

En segundo lugar, de acuerdo con lo expuesto por Martnez Vsquez, existen dos formas de distinguir a los bienes de dominio pblico: el Dominio Pblico Natural y el Dominio Pblico Artificial. Respecto del primero seala lo siguiente:
() la dominialidad depende de la conjuncin de dos elementos: 1) De una parte, la calificacin de determinada categora genrica de bienes como pertenecientes al Dominio Pblico por aplicacin de una norma de carcter general. 2) La consecuente identificacin de un bien en concreto de dicha categora genrica.15

En tal sentido, se entiende que para considerar a un bien como de Dominio Pblico Natural se exigen dos condiciones: a) Que exista una norma de carcter general que identifique en una categora de bienes, alguna condicin que represente un especial
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MARTINEZ, Francisco. Qu es el Dominio Pblico? En: Themis N 40. Pgina 275.

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inters de la Administracin Pblica para reservarse la propiedad de aquellos bienes. b) Que, de manera posterior, pueda identificarse un bien en particular dentro de lo sealado por la norma anterior de carcter general. Es as que, tomando en cuenta lo anteriormente expuesto en la Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin (as como toda una serie de normas que se remontan a la poca de la Colonia), podramos afirmar que Machu Picchu s constituye un bien de dominio pblico, en tanto que es implicado como parte de esta ley y, consecuentemente, se tratara de un bien al cual deben aplicrsele las consecuencias previstas en la Constitucin para dicho tipo de bienes. Por ello, estaramos frente a un bien de carcter inalienable e imprescriptible como lo seala la Constitucin- lo cual significara que, la pretensin de la demanda de reivindicacin sobre Machu Picchu se tratara de una pretensin jurdicamente imposible. Las consideraciones anteriormente expuestas y recogidas por la norma vigente en el sentido en que consideran a los bienes del Patrimonio Histrico como de necesidad pblica y de inters social se fundamentan en que revisten un importante significado para la Cultura, como un valor propio, de un Estado. Al igual que lo sealado por Mara del Rosario Alonso Ibez16 respecto del Patrimonio Histrico espaol:
(...) si en el marco actual del Estado espaol se encarga a los poderes pblicos incidir mediante el Derecho en la realidad social para (...) crear las condiciones para el adecuado despliegue de las potencialidades de la personalidad de los individuos, si la Cultura est configurada como una prestacin vital, si los bienes integrantes del Patrimonio Histrico integran el mbito en que se desarrolla la existencia humana (...)

Asimismo, a lo largo de este trabajo hemos podido constatar que en diferentes pocas se ha materializado -en distintas normas y bajo distintos nombres- la idea de que existen bienes que cumplen y representan funciones especiales al interior de un Estado tales como el Decreto del 27 de Abril de 1893 que adopta medidas para proteger el patrimonio histrico del pas, La Ley 6634 de 1929 que crea el Patronato Nacional de Arqueologa, el Decreto Ley 19033 de 1971 que regula la situacin de bienes muebles e inmuebles del Patrimonio Monumental de la Nacin- y que por lo tanto, no pueden pertenecer en propiedad a una persona determinada. Es as que, esta idea se ha plasmado a travs de diversos conceptos jurdicos llegando a la actualidad en que este concepto, ayudado por el desarrollo del Derecho Administrativo de los ltimos aos, se convierte en el concepto de Dominio Pblico y obtiene una regulacin particular.

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ALONSO, Mara del Rosario. El Patrimonio Histrico: destino pblico y valor cultural. Editorial Civitas S.A. Madrid. 1992

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V Captulo Conclusiones En consecuencia a todo lo ante expuesto, consideramos que: 1. La descendencia familiar sostenida por la demandante, no constituye fundamento concluyente para apelar a la titularidad de las tierras en disputa. La transmisin por herencia es un instituto jurdico referido a bienes considerados de propiedad particular. Esto no sucede con los bienes materia del presente proceso judicial. 2. A lo largo del tiempo Machu Picchu nunca ha sido considerado como de propiedad exclusiva y privada, con derecho de persecutoriedad y reivindicacin, como es entendida actualmente la propiedad. 3. Como se ha desarrollado, Machu Picchu fue construida por el Inca Pachacutec y, en dicho periodo, el vnculo con las tierras nicamente tena razn de ser en relacin al trabajo que se realizaba sobre ellas y el aprovechamiento que se obtena. 4. En la poca Colonial, la Corona Espaola tuvo una especial preocupacin por otorgar un estatus de proteccin a aquellos bienes que revestan de especial importancia cultural. Ello, en nuestro mbito, se extiende a los bienes prehispnicos como Machu Picchu. 5. El equivalente a Machu Picchu en Espaa es la ciudad del Alhambra que fue construida por los Moros durante su ocupacin. La Corona espaola nunca consider a un particular como propietario de algn monumento o fortaleza. El nico particular que se consider como dueo de algn monumento o fortaleza, fue la Iglesia Catlica. Lo que, en Espaa, sucedi con la mezquita de Crdoba donde se ubica un templo construido por la Iglesia Catlica sobre lo que fue un templo de los moros. Pero ello, de ningn modo sucedi con el Alhambra. Esta ciudad siempre fue considerada de la Corona y nunca de un particular. Exactamente lo mismo es lo que ha sucedido en el Per con Machu Picchu, lo que queda corroborado con toda la legislacin expedida durante la Colonia. 6. Hemos apreciado cmo a travs de diferentes normas en la historia se ha plasmado el concepto reconocido en diversos ordenamientos jurdicos de que existen determinados bienes que no pueden ser propiedad 22

privada en tanto que representan intereses pblicos y se encuentran fuera del rgimen civil de la propiedad. 7. Se demuestra que mediante una concatenacin normativa, se lo otorga al Estado la potestad de salvaguardar los monumentos, templos y santuarios considerados patrimonio de la Nacin, al tener valor cultural que encierra rasgos de nuestra civilizacin inca y de nuestras antiguas formas de organizacin social. Ello refleja que, actualmente, Machu Picchu, Huaynapicchu, Phuyupatamarca, Sayaqmarca y Wiayhuayna, reciban otro tratamiento legal a raz de su concepcin como Patrimonio cultural de la Nacin.

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