LEI 9.605 E CRIMES AMBIENTAIS

LEGISLAO PENAL ESPECIAL Intensivo II Prof.
Slvio Maciel _______________________________________________________________________________________________________2010
LEGISLAO PENAL ESPECIAL
Aula 01-15 - 14/08/2010

LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS 9.605/98 - basicamente toda a legislao penal especial de direito ambiental est contida nessa lei; - Proteo do Meio Ambiente na Constituio Federal: - a nossa CRFB/88 foi a primeira no Brasil a dedicar um captulo especfico para a proteo ao meio ambiente; - a nossa constituio o diploma constitucional (segundo alguns) mais avanado no mundo em matria de proteo ambiental; - dentre todas essas medidas de proteo, est a proteo penal, onde a Constituio determina que as condutas lesivas ao meio ambiente sejam punidas tambm no mbito penal, ou seja, o que o Luiz Rgis Prado chama de mandato expresso de criminalizao; Pune-se tambm nas reas administrativa e civil. Ver art. 225 3 da CF-88:
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
- o meio ambiente , indiscutivelmente, um bem jurdico que necessita de tutela penal (segundo a prpria constituio, conforme afirmado acima); - constituio da lei 9.605/98: - parte geral: art. 2 ao 28 traz normas gerais. - parte especial: art. 29 e seguintes crimes ambientais em espcie - as normas especficas da parte geral da lei ambiental prevalecem sobre as regras gerais do CP e sobre o CPP, mas no que ela for omissa, ela complementada pelo CP, CPP e pela lei 9.099/95 (art. 79 da lei 9.605/98); A maioria dos dispositivos da lei leva em considerao o seu objetivo que a reparao do dano ambiental.
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- Responsabilidade penal de pessoas fsicas (art. 2 da lei 9.605/98):

Art. 2 Quem, de qualquer forma, concorre para a prtica dos crimes previstos nesta Lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida da sua culpabilidade, bem como o diretor, o administrador, o membro de conselho e de rgo tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou mandatrio de pessoa jurdica, que, sabendo da conduta criminosa de outrem, deixar de impedir a sua prtica, quando podia agir para evitla.
- possvel haver concurso de pessoas em crimes ambientais (teoria monista ou unitria) o mesmo mandamento do artigo 29 do CP;
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
- em caso de concurso de pessoas, cada um responde segundo a sua maior ou menor colaborao no resultado danoso: todos respondem pelo mesmo crime, mas no sofrem necessariamente a mesma pena, uma vez que essa ser individualizada de acordo com a culpabilidade de cada agente; - a segunda parte desse artigo diz que: diretores, administradores, gerentes (etc.) respondem por crimes ambientais tanto por ao quando por omisso; - tal artigo criou o chamado dever jurdico de agir para essas pessoas, que torna a omisso delas penalmente relevante nos termos do artigo 13, 2, a do CP;
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
- para que ele seja punido, deve cumprir dois requisitos: - cincia da conduta criminosa de outrem (cincia da existncia do crime); - possibilidade de agir para impedir o resultado (poder de evitar a infrao ambiental);
- so esses dois requisitos que impedem a responsabilidade penal objetiva responsabilidade penal sem dolo ou culpa; se a omisso for culposa o agente s ser punido se houver previso expressa em lei da forma culposa do crime. - para evitar a responsabilidade penal objetiva o STJ e o STF vem rejeitando as denncias genricas para qualquer crime societrio(isso serve para crimes ambientais ou qualquer crime societrio - crimes contra o consumidor, sistema financeiro, contra a ordem tributria, etc.); - denncia genrica aquela que inclui o diretor, o preposto, o gerente (etc.) da pessoa jurdica na ao penal apenas por ele ostentar tal qualidade, mas no descreve qual foi a conduta criminosa dessa pessoa no estabelece o mnimo vnculo entre o comportamento dessa pessoa e o crime (entre o fato criminoso narrado na denncia e o denunciado); - assim, tem se entendido que a denncia genrica inepta, devendo ser rejeitada por impedir o exerccio do contraditrio e da ampla defesa nesse sentido: STF HC 86.879 onde o relator o Ministro Joaquim Barbosa (a leitura desse julgado muito importante) neste sentido, ver tambm STJ HC 58157 e denncia modo, que RHC 24.390; no individualizasse pela empresa. que as condutas dos Nos crimes societrios o STF/STJ entendiam que era apta a denunciados, bastando indicar que eles eram, de algum responsveis e eles Houve deve mudana haver a jurisprudencial entendem
individualizao das condutas em obedincia aos princpios do devido processo legal, ampla defesa, contraditrio e dignidade da pessoa humana.
STF HC 86.879
EMENTA: 1. Habeas Corpus. Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional (Lei no 7.492, de 1986). Crime societrio. 2. Alegada inpcia da denncia, por ausncia de indicao da conduta individualizada dos acusados. 3. Mudana de orientao jurisprudencial, que, no caso de crimes societrios, entendia ser apta a denncia que no individualizasse as condutas de cada indiciado, bastando a indicao de que os acusados fossem de algum modo responsveis pela conduo da sociedade comercial sob a qual foram supostamente praticados os delitos. Precedentes: HC no 86.294-SP, 2a Turma, por maioria, de minha relatoria, DJ de 03.02.2006; HC no 85.579-MA, 2a Turma, unnime, de minha relatoria, DJ de 24.05.2005; HC no 80.812-PA, 2a Turma, por maioria, de minha relatoria p/ o acrdo, DJ de 05.03.2004; HC no 73.903-CE, 2a Turma, unnime, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 25.04.1997; e HC no 74.791-RJ, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 09.05.1997. 4. Necessidade de individualizao das respectivas condutas dos indiciados. 5. Observncia dos princpios do devido processo legal (CF, art. 5o, LIV), da ampla defesa, contraditrio (CF, art. 5o, LV) e da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1o, III). Precedentes: HC no 73.590-SP, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 13.12.1996; e HC no 70.763-DF, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 23.09.1994. 6. No caso concreto, a denncia inepta porque no pormenorizou, de modo adequado e suficiente, a conduta do paciente. 7. Habeas corpus deferido STJ - RHC 24.390 PROCESSUAL PENAL RECURSO EM HABEAS CORPUS CRIME AMBIENTAL DESMATAMENTO DE FLORESTA DE PRESERVAO PERMANENTE NULIDADE DO INQURITO POLICIAL MATRIA NO LEVADA AO CRIVO DA CORTE A QUO SUPRESSO DE INSTNCIA INPCIA DA DENNCIA PEA GENRICA QUE NO NARRA SATISFATORIAMENTE AS CONDUTAS DO AGENTE ACUSAO EMBASADA TOSOMENTE NO FATO DE SER ELE PROPRIETRIO DA FAZENDA ONDE TERIA OCORRIDO, EM TESE, O DESMATAMENTO ILEGAL IMPOSSIBILIDADE RESPONSABILIDADE PENAL OBJETIVA REPUDIADA PELO ORDENAMENTO JURDICO PTRIO INEXISTNCIA, ADEMAIS, DE QUALQUER CONDUTA NARRADA NA DENNCIA TIPO PENAL QUE ADMITE A MODALIDADE CULPOSA DENNCIA QUE SE EXIMIU DE NARRAR QUAL TERIA SIDO O ANIMUS DO AGENTE NECESSIDADE DE TRANCAMENTO DA AO PENAL RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESSA EXTENSO, PROVIDO. De nada adiantam os princpios constitucionais e processuais do contraditrio, da ampla defesa, em suma, do devido processo legal na face substantiva e processual, das prprias regras do estado democrtico de direito, se permitido for acusao oferecer denncia genrica, vaga, se no se permitir a individualizao da conduta de cada ru, em crimes plurissubjetivos. vedado a este Superior Tribunal de Justia o exame originrio de matria no apreciada pelo Tribunal a quo (irregularidades do inqurito policial), sob pena de indevida supresso de instncia, vedada pelo ordenamento jurdico ptrio. Precedentes.
A denncia formalmente correta e capaz de ensejar o efetivo exerccio da ampla defesa deve individualizar os atos praticados pelo denunciado e que contriburam para o resultado criminoso. O simples fato de uma pessoa ser proprietria de uma rea rural, por si s, no significa que ela deva ser responsabilizada por qualquer crime indistintamente ali praticado, sob pena de consagrao da responsabilidade penal objetiva, repudiada pelo nosso Direito Penal. Precedentes. inadmissvel a imputao de um fato delitivo a um acusado sem demonstrar, nem sequer em tese, sua contribuio (ao ou omisso) para seu resultado. Por outro lado, admitindo o tipo penal imputado ao recorrente a modalidade culposa (artigo 38 da Lei 9.605/1998), mister a elucidao, na denncia, do animus que lhe moveu. Recurso parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido para trancar a ao penal ajuizada contra o recorrente, declarando-se a inpcia da denncia quanto a ele e a nulidade dos atos que sucederam seu recebimento. STJ - HC 58157 HABEAS CORPUS. CRIME AMBIENTAL. DENNCIAS CONTRA OS SCIOS DA EMPRESA. EXIGNCIA DA DESCRIO DA ATIVIDADE DELITUOSA. CONSTRANGIMENTO CARACTERIZADO. ORDEM CONCEDIDA. 1. Em se tratando de crimes societrios, de autoria coletiva, a doutrina e a jurisprudncia tm procurado abrandar o rigor do disposto no art. 41 do Cdigo de Processo Penal, dada a natureza dessas infraes, quando nem sempre possvel, na fase de formulao da pea acusatria, operar a uma descrio detalhada da atuao de cada um dos indiciados, admitindo-se, em conseqncia, um relato mais generalizado do comportamento que se tem como violador do regramento de regncia. 2. No se admite, contudo, pelo evidente constrangimento que acarreta, denncia de carter absolutamente genrico, sem ao menos um breve detalhamento da atuao de cada um dos indiciados, sem o que, por certo, se inviabilizar o exerccio amplo do direito de defesa. 3. Mostrando-se inepta a pea acusatria, que invoca a condio dos pacientes de scios da empresa para viabilizar a pea acusatria, sem fazer qualquer referncia s suas participaes na atividade considerada delituosa, evidenciado o constrangimento ilegal. 4. Habeas corpus concedido para trancar as aes penais de que aqui se tratam, por inpcia das denncias, sem prejuzo do oferecimento de novas peas acusatrias.
- denncia genrica diferente de denncia geral: quem faz essa diferena o Professor Eugnio Pacelli de Oliveira, dizendo que denncia geral aquela que narra o fato com todas as suas circunstncias e o imputa genericamente ou indistintamente a todos os acusados nesse caso a
denncia deve ser admitida, uma vez que se todos os acusados praticaram ou no o fato imputado a eles matria de prova, e no de admissibilidade da acusao; denncia genrica aquela que no diz qual foi o comportamento delituoso praticado por um dos acusados, devendo esta sim ser rejeitada por inpcia. O STJ em dois julgados j fez a distino entre denncia genrica e denncia geral: STJ - RHC 24.515/DF e HC 117.306, RHC 22.593/SP, ambos de 2008;
STJ - RHC 24.515/DF 16-03-2009 PROCESSO PENAL HABEAS CORPUS CRIME TRIBUTRIO ATRIBUIO DO DELITO AOS MEMBROS DA DIRETORIA, POR MERA PRESUNO - AUSNCIA DE VNCULO ENTRE UM DETERMINADO ATO E O RESULTADO CRIMINOSO. DENNCIA GENRICA E CONSAGRADORA DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA RECURSO PROVIDO PARA DECLARAR A INPCIA FORMAL DA DENNCIA E A CONSEQUENTE NULIDADE DOS ATOS POSTERIORES. De nada adiantam os princpios constitucionais e processuais do contraditrio, da ampla defesa, em suma, do devido processo legal na face substantiva e processual, das prprias regras do estado democrtico de direito, se permitido for acusao oferecer denncia genrica, vaga, se no se permitir a individualizao da conduta de cada ru, em crimes plurissubjetivos. O simples fato de uma pessoa pertencer diretoria de uma empresa, s por s, no significa que ela deva ser responsabilizada pelo crime ali praticado, sob pena de consagrao da responsabilidade objetiva repudiada pelo nosso direito penal. possvel atribuir aos denunciados a prtica de um mesmo ato (denncia geral), porquanto todos dele participaram, mas no possvel narrar vrios atos sem dizer quem os praticou, atribuindo-os a todos, pois neste caso no se tem uma denncia geral, mas genrica. Recurso provido para declarar a inpcia da denncia e a nulidade dos atos que lhe sucederam. STJ HABEAS CORPUS N 117.306 - CE EMENTA PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS OPERAO DE INSTITUIO FINANCEIRA SEM AUTORIZAO PROMOO DE SADA DE MOEDA DO PAS MANUTENO DE DEPSITOS NO-DECLARADOS NO EXTERIOR SONEGAO FISCAL TRANCAMENTO DA AO PENAL INPCIA DA DENNCIA PEA GENRICA QUE NO NARRA SATISFATORIAMENTE AS CONDUTAS DO PACIENTE ACUSAO EMBASADA TO-SOMENTE NO FATO DE SER ELE REPRESENTANTE DE PESSOA JURDICA ENVOLVIDA EM NEGOCIAES FRAUDULENTAS IMPOSSIBILIDADE RESPONSABILIDADE PENAL OBJETIVA REPUDIADA PELO ORDENAMENTO JURDICO PTRIO INEXISTNCIA, ADEMAIS, DE CORRELAO ENTRE SUAS CONDUTAS
NARRADAS NA DENNCIA E OS TIPOS PENAIS IMPUTADOS ORDEM CONCEDIDA. 1. A denncia formalmente correta e capaz de ensejar o efetivo exerccio da ampla defesa deve individualizar os atos praticados pelos denunciados e que contriburam para o resultado criminoso. 2. O simples fato de uma pessoa pertencer diretoria de uma empresa, por si s, no significa que ela deva ser responsabilizada pelo crime ali praticado, sob pena de consagrao da responsabilidade penal objetiva, repudiada pelo nosso direito penal. Precedentes. 3. possvel atribuir a todos os denunciados a prtica de uma mesma conduta (denncia geral), desde que todos tenham dela participado, porm, inadmissvel a imputao de vrios fatos a um acusado sem demonstrar, nem sequer em tese, sua contribuio (ao ou omisso) para seu resultado, pois neste caso no se tem uma denncia geral, mas genrica. 4. Por outro lado, como a denncia se limitou a afirmar ser o acusado (ora paciente) o titular da pessoa jurdica alvo das negociaes fraudulentas, sem, contudo, pormenorizar sua conduta, restou inexistente a demonstrao de sua correlao com os crimes que lhe foram atribudos. 5. Ordem concedida para declarar a inpcia da denncia oferecida contra o paciente, bem como a nulidade dos atos que sucederam seu recebimento. RHC 22.593 PROCESSO PENAL. RHC. TENTATIVA DE ESTELIONATO. PEDIDO DE TRANCAMENTO DA AO PENAL. ALEGAO DE INPCIA DA DENNCIA E AUSNCIA DE JUSTA CAUSA. INOCORRNCIA. DENNCIA GERAL QUE NARROU SATISFATORIAMENTE AS CONDUTAS IMPUTADAS AOS ACUSADOS. EXCESSO NA IMPUTAO DOS CRIMES DE FALSIDADE IDEOLGICA E USO DE DOCUMENTO FALSO. INCIDNCIA DA SMULA 17 DO STJ. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1- geral, e no genrica, a denncia que atribui a mesma conduta a todos os denunciados, desde que seja impossvel a delimitao dos atos praticados pelos envolvidos, isoladamente, e haja indcios de acordo de vontades para o mesmo fim. 2- O trancamento de uma ao penal exige que a ausncia de comprovao da existncia do crime e dos indcios de autoria, bem como a atipicidade da conduta ou a existncia de uma causa extintiva da punibilidade esteja evidente, independente de aprofundamento na prova dos autos, situao incompatvel com a estreita via do recurso ordinrio em habeas corpus. 3. A falsidade quando se presta a fomentar nica e exclusivamente o estelionato, h de ser por este absorvido. Smula 17 do STJ. 4. Recurso parcialmente provido para excluir da denncia a imputao dos crimes dos artigos 299 e 304 do Cdigo Penal.
- Responsabilidade penal das pessoas jurdicas (art. 3 da lei 9.605/98): (Cai em todos os concursos se o edital pede Direito Penal Ambiental) - o tema mais importante e mais controverso da matria; - a polmica da responsabilidade penal da pessoa jurdica comeou com a Constituio de 1.988, que em seu artigo 225, 3 diz que: [..] as condutas e atividade infratores, causados. - o artigo 3 da lei de Crimes Ambientais disse que as pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente, aumentando ainda mais a discusso em relao responsabilidade penal da pessoa jurdica;
Lei 9.605 de 1998 Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.
consideradas pessoas
lesivas ou
ao
meio
ambienta a
sujeitaro penais
os e
fsicas
jurdicas,
sanes
administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos
- atualmente h 3 correntes em relao responsabilidade penal da pessoa jurdica; - Corrente 1: a CRFB/88 no prev a responsabilidade penal da pessoa jurdica, sob dois argumentos: - Primeiro Argumento: a correta interpretao do artigo 225, 3 da CRFB/88 leva a concluso de que no est prevista a responsabilidade penal da pessoa jurdica;
[..] as condutas e atividade consideradas lesivas ao meio ambienta sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
- o artigo 225 fala em condutas, que so praticadas por pessoas fsicas e esto sujeitas a sanes penais; tal artigo ainda fala em atividades, que so exercidas por pessoas jurdicas que esto sujeitas as sanes administrativas; ambas tm responsabilidade civil; - portanto, para essa primeira corrente, a Constituio nada mais disse do que o bvio: que pessoa fsica pratica conduta e sofre sano penal, pessoa jurdica exerce atividade e sofre sano administrativa, sendo que ambas tm responsabilidade civil - Segundo argumento: o Princpio da Pessoalidade da Pena, da Intranscendncia, ou da Impessoalidade, (art. 5, XLV da CRFB/88) impede a responsabilidade penal da pessoa jurdica, uma vez que diz que a pena no passar da pessoa do infrator, sendo o infrator sempre uma pessoa fsica, no podendo ser transferida tal responsabilidade para a pessoa jurdica; - sob a tica dessa corrente, o artigo 3 da lei dos crimes ambientais inconstitucional por ofender materialmente os artigos 225, 3 e 5, inciso XLV da CRFB/88 que, interpretados sistematicamente, probem a responsabilidade penal da pessoa jurdica. - sustentam esse entendimento: Luiz Rgis Prado, Csar Roberto Bittencourt, Miguel Reale Jnior, Ren Ariel Doti, Jos Henrique Pierangelli, entre outros; - Corrente 2: pessoa jurdica no pode cometer crimes (societas delinquere non potest), fundamentando fortemente na teoria civilista da fico jurdica de Savigny e Feverbach; - a teoria da fico jurdica diz que as pessoas jurdicas so entes fictcios irreais, puras abstraes jurdicas desprovidas de conscincia e vontade prprias, logo no podem cometer atos tipicamente humanos, como condutas criminosas; - Argumentos dessa corrente1: - as pessoas jurdicas no tm capacidade de conduta: no tem vontade nem finalidade, logo no atuando com dolo ou culpa, portanto, punir penalmente a pessoa jurdica significa aplicar a
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Todos os argumentos dessa corrente tm como base a teoria da fico jurdica.

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responsabilidade penal objetiva, o que vedada no nosso ordenamento penal; - pessoas jurdicas no agem com culpabilidade, uma vez que no tem imputabilidade (capacidade de entender o que faz e querer) nem potencial conscincia da ilicitude (impossibilidade de entender o carter criminoso do fato) assim as pessoas no podem sofrer penas, uma vez que no h culpabilidade; - as penas ainda que pudessem ser aplicadas s pessoas jurdicas, no cumprem ou no tm nenhuma finalidade em relao s pessoas jurdicas: se as pessoas jurdicas so entes fictcios, elas so incapazes de assimilar os efeitos de uma sano penal; Neste sentido o Ministro aposentado do STJ, falecido h pouco tempo, Luis Vicente Cerniccirio diz que a culpabilidade como juzo de reprovabilidade s pode ser atribuda a seres humanos. - no tm capacidade de sofrer penas porque no agem com culpabilidade e porque a pena intil para elas. As penas ainda que pudessem ser aplicadas s pessoas jurdicas, no cumprem ou no tm nenhuma finalidade em relao s pessoas jurdicas: se as pessoas jurdicas so entes fictcios, elas so incapazes de assimilar as finalidades de uma sano penal. A pena s deve ser aplicada quando for necessria (Luis Regis Prado diz que a pena intil para a Pessoa Jurdica). - sob a perspectiva dessa segunda corrente, o artigo 225, 3 da CRFB/88 que prev a responsabilidade penal da pessoa jurdica uma norma constitucional no auto-aplicvel, dependendo de regulamentao infraconstitucional (criao de uma teoria do crime e da pena e de institutos processuais prprios e compatveis com a natureza fictcia da pessoa jurdica); neste sentido Rogrio Greco diz: que a teoria do crime deve ser completamente revista para se adaptar com a responsabilidade penal da pessoa jurdica. Na Frana (com o Cdigo Penal Gauls) foi criada a responsabilidade penal da pessoa jurdica, mas foi feita uma lei de adaptao, ou seja, uma lei que trouxesse institutos prprios de serem aplicados para a pessoa jurdica (Teoria do Crime para a Pessoa Jurdica);
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Outros defensores desta mesma corrente dizem que o art. 225 3 CRFB/88 no considera pessoa jurdica como sujeito ativo de crime, mas apenas como responsvel penal. Nesse sentido Fernando Galvo (MG): no se pode confundir sujeito ativo com responsvel pelo crime, fundamenta seu pensamento no art. 3 da lei dos crimes ambientais, por isso a responsabilidade penal da pessoa jurdica seria indireta, ou seja, responsabilidade por fato de terceiro.
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.
Neste sentido tambm diz Vicente Cerniccirio: o art. 225 3 CF no diz que a pessoa jurdica sujeito ativo do crime, a CF apenas permitiu que sejam estendidos pessoa jurdica os efeitos da sentena penal condenatria aplicada pessoa fsica.
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
Entretanto o artigo da constituio bem claro porque fala que tanto pessoas fsicas e jurdicas so infratores, portanto sujeitos ativos do crime.
- defendem essa corrente todos os da primeira corrente e ainda: Luiz Flvio Gomes, Zaffaroni, Rogrio Greco, Mirabeti, Cernicciaro, Celso Delmanto, Tourinho, Francisco de Assis Toledo, Clvis Bevilqua;
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- Corrente 3: as pessoas jurdicas cometem crimes (societas delinquere potest), fundamentando eles na Teoria da Realidade ou da Teoria da Personalidade Real de Otto Gierke: - a Teoria da Realidade ou da Personalidade Real (advinda do Direito Civil e oposta idia de Savigny) diz que as pessoas jurdicas so entes reais e no meras fices, com capacidade e vontade prprias, distintas das pessoas fsicas que as compe. Portanto, as pessoas jurdicas no so meras fices jurdicas ou abstraes legais, logo elas podem cometer crimes e sofrer penas; - As pessoas jurdicas tm capacidade de conduta porque tm vontade, no no sentido humano, mas no sentido pragmtico-sociolgico reconhecvel socialmente. o conceito de ao delituosa institucional. No plano prtico, social, possvel reconhecer vontade da pessoa jurdica. o que diz Srgio Salomo Schecaira professor da USP cuja tese de doutorado defende a responsabilidade penal da pessoa jurdica que virou livro da Editora RT. - quanto culpabilidade, as pessoas jurdicas sofrem uma culpabilidade social (no a culpabilidade clssica do Finalismo): o que Srgio Salomo Schecaira chama de culpa coletiva, partindo da idia de que a empresa um centro autnomo de emanao de decises, portanto pode sofrer responsabilidade penal (tem capacidade de pena); - Guilherme de Souza Nucci diz que a pessoa jurdica tem vontade prpria, portanto no h responsabilidade penal objetiva em pun-la. Para Nucci, a finalidade atual do Direito Penal so as penas alternativas tendo em vista a falncia da pena de priso; o 3 do artigo 225 da CRFB/88 prev expressamente a responsabilidade penal da pessoa jurdica. O artigo 3 da lei de crimes ambientais tambm a prev. Assim, se a constituio prev e a lei prev bvia a possibilidade de responsabilizar penalmente a pessoa jurdica; - no ocorre violao ao princpio da responsabilidade da pena (art. 5, XLV) uma vez que a responsabilidade penal est recaindo sobre o autor
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do crime, que a pessoa jurdica. Portanto, no est havendo transferncia da responsabilidade penal da pessoa fsica para a pessoa jurdica; - seguem essa corrente: Fernado Capez, Edis Milar,Paulo Afonso Leme Machado, Herman Benjamin Ministro do STJ especializado em Direito Ambiental; Damsio E. de Jesus, Srgio Salomo Schecaira (professor da USP), Ada Pelegrine Grinover, Guilherme de Souza Nucci, etc. - O STJ adota esta corrente admitindo que a pessoa jurdica sujeito ativo de crime ambiental, ou seja, pode ser includa no plo passivo da denncia de crime ambiental. Nesse sentido REsp 800.817 de 04/02/2010 e REsp 610.114/RN dizendo que considerar a pessoa jurdica ser sujeito passivo no ofende o princpio da pessoalidade pois incontroversa de duas pessoas distintas uma fsica e outra jurdica cada qual recebendo punio individualizada.
STJ - RECURSO ESPECIAL N 800.817 - SC EMENTA RECURSO ESPECIAL. CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE. OFERECIMENTO DA DENNCIA. LEGITIMIDADE PASSIVA. PESSOA JURDICA. RESPONSABILIZAO SIMULTNEA DO ENTE MORAL E DA PESSOA FSICA. POSSIBILIDADE. RECURSO PROVIDO. 1. Aceita-se a responsabilizao penal da pessoa jurdica em crimes ambientais, sob a condio de que seja denunciada em coautoria com pessoa fsica, que tenha agido com elemento subjetivo prprio. (Precedentes) 2. Recurso provido para receber a denncia, nos termos da Smula n 709, do STF: "Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela"
STJ - REsp 610.114/RN

CRIMINAL. RESP. CRIME AMBIENTAL PRATICADO POR PESSOA JURDICA. RESPONSABILIZAO PENAL DO ENTE COLETIVO. POSSIBILIDADE. PREVISO CONSTITUCIONAL REGULAMENTADA POR LEI FEDERAL. OPO POLTICA DO LEGISLADOR. FORMA DE PREVENO DE DANOS AO MEIO-AMBIENTE. CAPACIDADE DE AO. EXISTNCIA JURDICA. ATUAO DOS ADMINISTRADORES EM NOME E PROVEITO DA PESSOA JURDICA. CULPABILIDADE COMO RESPONSABILIDADE SOCIAL. CO-RESPONSABILIDADE. PENAS ADAPTADAS NATUREZA JURDICA DO ENTE COLETIVO. ACUSAO ISOLADA DO ENTE COLETIVO. IMPOSSIBILIDADE. ATUAO DOS ADMINISTRADORES EM NOME E PROVEITO DA PESSOA JURDICA. DEMONSTRAO NECESSRIA. DENNCIA INEPTA. RECURSO DESPROVIDO. I. A Lei ambiental, regulamentando preceito constitucional, passou a prever, de forma inequvoca, a possibilidade de penalizao criminal das pessoas jurdicas por danos ao meio-ambiente.
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III. A responsabilizao penal da pessoa jurdica pela prtica de delitos ambientais advm de uma escolha poltica, como forma no apenas de punio das condutas lesivas ao meio-ambiente, mas como forma mesmo de preveno geral e especial. IV. A imputao penal s pessoas jurdicas encontra barreiras na suposta incapacidade de praticarem uma ao de relevncia penal, de serem culpveis e de sofrerem penalidades. V. Se a pessoa jurdica tem existncia prpria no ordenamento jurdico e pratica atos no meio social atravs da atuao de seus administradores, poder vir a praticar condutas tpicas e, portanto, ser passvel de responsabilizao penal. VI. A culpabilidade, no conceito moderno, a responsabilidade social, e a culpabilidade da pessoa jurdica, neste contexto, limita-se vontade do seu administrador ao agir em seu nome e proveito. VII. A pessoa jurdica s pode ser responsabilizada quando houver interveno de uma pessoa fsica, que atua em nome e em benefcio do ente moral. VIII. "De qualquer modo, a pessoa jurdica deve ser beneficiria direta ou indiretamente pela conduta praticada por deciso do seu representante legal ou contratual ou de seu rgo colegiado.". IX. A Lei Ambiental previu para as pessoas jurdicas penas autnomas de multas, de prestao de servios comunidade, restritivas de direitos, liquidao forada e desconsiderao da pessoa jurdica, todas adaptadas sua natureza jurdica. X. No h ofensa ao princpio constitucional de que "nenhuma pena passar da pessoa do condenado...", pois incontroversa a existncia de duas pessoas distintas: uma fsica - que de qualquer forma contribui para a prtica do delito - e uma jurdica, cada qual recebendo a punio de forma individualizada, decorrente de sua atividade lesiva. XI. H legitimidade da pessoa jurdica para figurar no plo passivo da relao processual-penal. XII. Hiptese em que pessoa jurdica de direito privado foi denunciada isoladamente por crime ambiental porque, em decorrncia de lanamento de elementos residuais nos mananciais dos Rios do Carmo e Mossor, foram constatadas, em extenso aproximada de 5 quilmetros, a salinizao de suas guas, bem como a degradao das respectivas faunas e floras aquticas e silvestres. XIII. A pessoa jurdica s pode ser responsabilizada quando houver interveno de uma pessoa fsica, que atua em nome e em benefcio do ente moral. XIV. A atuao do colegiado em nome e proveito da pessoa jurdica a prpria vontade da empresa. XV. A ausncia de identificao das pessoa fsicas que, atuando em nome e proveito da pessoa jurdica, participaram do evento delituoso, inviabiliza o recebimento da exordial acusatria. XVI. Recurso desprovido.
No STF no h deciso definitiva sobre a responsabilidade penal da pessoa jurdica, mas h dois precedentes que indicam que possvel tal responsabilizao ver HC 92.921/BA e RE 593.729 (manteve ao penal em que o denunciado era a SABESP e um de seus diretores). Os Ministros deixaram registrados nestes dois julgados obter dicta (ou seja, de passagem , no fundamento do voto) que Pessoa Jurdica tem
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responsabilidade penal. Estes dois precedentes nos permitem dizer que prevalece entre os ministros do STF de que Pessoa Jurdica tem responsabilidade penal.
STF HC 92.921-BA EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. CRIME AMBIENTAL. HABEAS CORPUS PARA TUTELAR PESSOA JURDICA ACUSADA EM AO PENAL. ADMISSIBILIDADE. INPCIA DA DENNCIA: INOCORRNCIA. DENNCIA QUE RELATOU a SUPOSTA AO CRIMINOSA DOS AGENTES, EM VNCULO DIRETO COM A PESSOA JURDICA CO-ACUSADA. CARACTERSTICA INTERESTADUAL DO RIO POLUDO QUE NO AFASTA DE TODO A COMPETNCIA DO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA E BIS IN IDEM. INOCORRNCIA. EXCEPCIONALIDADE DA ORDEM DE TRANCAMENTO DA AO PENAL. ORDEM DENEGADA. I - Responsabilidade penal da pessoa jurdica, para ser aplicada, exige alargamento de alguns conceitos tradicionalmente empregados na seara criminal, a exemplo da culpabilidade, estendendo-se a elas tambm as medidas assecuratrias, como o habeas corpus. II - Writ que deve ser havido como instrumento hbil para proteger pessoa jurdica contra ilegalidades ou abuso de poder quando figurar como co-r em ao penal que apura a prtica de delitos ambientais, para os quais cominada pena privativa de liberdade. III - Em crimes societrios, a denncia deve pormenorizar a ao dos denunciados no quanto possvel. No impede a ampla defesa, entretanto, quando se evidencia o vnculo dos denunciados com a ao da empresa denunciada. IV Ministrio Pblico Estadual que tambm competente para desencadear ao penal por crime ambiental, mesmo no caso de curso d'gua transfronteirios. V - Em crimes ambientais, o cumprimento do Termo de Ajustamento de Conduta, com conseqente extino de punibilidade, no pode servir de salvo-conduto para que o agente volte a poluir. VI - O trancamento de ao penal, por via de habeas corpus, medida excepcional, que somente pode ser concretizada quando o fato narrado evidentemente no constituir crime, estiver extinta a punibilidade, for manifesta a ilegitimidade de parte ou faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal. VII - Ordem denegada. STF - RE 593.729 - SP EMENTA: RECURSO. Extraordinrio. Inadmissibilidade. Seguimento negado. Ao penal. Crime ambiental. Pessoa jurdica. Falta de justa causa para a ao penal. Cerceamento de defesa pela ausncia, na denncia, de individualizao da conduta dos responsveis. Alegao de irregularidades no acolhida diante da apreciao dos fatos luz de normas do Cdigo de Processo Penal e da Lei n 9.605/98. Arguio de ofensa aos arts. 5, incs. LV e LVII, e 93, inc. IX, da CF. Inconsistncia. Questes jurdico-normativas que apresentam ngulos ou aspectos constitucionais. Irrelevncia. Inexistncia de ofensa direta. Agravo improvido. 1. Somente se caracteriza ofensa Constituio da Repblica, quando a deciso recorrida atribuir a texto de lei significado normativo que guarde possibilidade terica de afronta a norma constitucional. 2. natural que, propondo-se a Constituio como fundamento jurdico ltimo, formal e material, do ordenamento, toda questo jurdico-normativa apresente ngulos ou aspectos de algum modo constitucionais, em coerncia com os predicados da unidade e da lgica que permeiam toda a ordem
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jurdica. 3. Este fenmeno no autoriza que sempre se d prevalncia dimenso constitucional da quaestio iuris, sob pretexto de a aplicao da norma ordinria encobrir ofensa Constituio, porque esse corte epistemolgico de natureza absoluta equivaleria adoo de um atalho que, de um lado, degradaria o valor referencial da Carta, barateando-lhe a eficcia, e, de outro, aniquilaria todo o alcance terico das normas infraconstitucionais. 4. Tal preponderncia s quadra hiptese de o recurso alegar e demonstrar que o significado normativo atribudo pela deciso ao texto da lei subalterna, no ato de aplic-la ao caso, guarde possibilidade terica de afronta a princpio ou regra constitucional objeto de discusso na causa. E, ainda assim, sem descurar-se da falcia de conhecido estratagema retrico que, no recurso, invoca, desnecessariamente, norma constitucional para justificar pretenso de releitura da norma infraconstitucional aplicada, quando, na instncia ordinria, no se discutiu ou, o que mais, nem se delineie eventual incompatibilidade entre ambas.
- Requisitos legais para que a pessoa jurdica seja punida (cumulativos):

Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.
1) Deciso de praticar a infrao tenha emanado de seu representante legal

contratual ou de seu rgo colegiado ( a chamada responsabilidade penal por ricochete, de emprstimo, subseqente ou por procurao o Sistema Frances de Responsabilidade da Pessoa Jurdica); O STJ no admite denncia isolada contra Pessoa Jurdica por conta disso. S admite se ela for denunciada em conjunto com pessoa fsica. Este sistema vai gerar a dupla imputao que a conseqncia desta responsabilidade por ricochete. O CRIME TEM QUE SER COMETIDO POR ALGUM DA DIREO DA EMPRESA, SE FOR COMETIDO POR SIMPLES FUNCIONRIO ISTO NO ENSEJA A RESPONSABILIDADE DA PESSOA JURDICA. 2) Infrao praticada no interesse ou benefcio da pessoa jurdica; A jurisprudncia vem exigindo que a denncia diga qual foi a deciso do rgo colegiado ou representante legal (sob pena de inpcia) e qual foi o interesse ou benefcio da pessoa jurdica; Se o crime for cometido contra os interesses da empresa no h que se falar em responsabilidade da pessoa jurdica. (Ex. gerente da empresa corta rvores para prejudicar a imagem prpria empresa em um momento de raiva
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quem responder por este crime ambiental ser somente o gerente pessoa fsica). A denncia deve narrar a deciso do representante legal do colegiado e qual foi o interesse ou beneficio jurdico da pessoa jurdica com o crime sob pena de inpcia.
- Quadro atual nos tribunais em relao responsabilidade penal da pessoa jurdica: - o STF, na composio atual, ainda no se manifestou em relao responsabilidade penal da pessoa jurdica. Em debates em casos envolvendo Direito Ambiental, alguns Ministros, de passagem, j pronunciaram contra e outros a favor; - o STJ admite responsabilidade penal da pessoa jurdica, desde que a denncia contenha tambm uma pessoa fsica responsvel pela infrao. Portanto, o STJ no admite denncia isolada contra a pessoa jurdica nesse sentido: REsp. 889.528/SC de 2008; - no RMS 16.696/PR o STJ trancou a ao ao ser excludo dois scios do plo passivo, ficando somente a pessoa jurdica, da, dada a impossibilidade de figurar somente a pessoa jurdica de forma isolada no plo passivo, o STJ trancou de ofcio a ao; - nos TRFs admitem-se em regra a responsabilidade penal da pessoa jurdica; Sistema da Dupla Imputao ou de Imputao Paralela: Segundo o pargrafo nico do artigo 3 da lei ambiental [...] a
responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato. Assim, pelo mesmo fato pode ser denunciada a pessoa jurdica e a pessoa fsica, ou somente a pessoa fsica. No se pode denunciar somente a pessoa jurdica, uma vez que o caput do artigo 3 da lei diz que requisito o fato do crime ser cometido em funo de
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deciso de seu representante legal ou contratual ou de seu rgo colegiado. A pessoa jurdica sofre a responsabilidade penal por ricochete (sistema francs) ou tambm chamada responsabilidade penal por emprstimo, ou seja, responsabilidade penal por atos de seu representante ou de seu rgo colegiado. Este sistema bis in idem? R - Segundo o Promotor Carlos Ernani Constantino o sistema da dupla imputao gera bis in idem (posio minoritria). A posio majoritria de que no gera bis in idem, uma vez que ele se refere punio de duas vezes da mesma pessoa por um mesmo fato, e no caso em concreto pune-se outra pessoa pelo mesmo fato, no a mesma pessoa duas vezes ( essa inclusive a posio do STJ). Responsabilidade Penal das Pessoas Jurdicas de Direito Pblico: A discusso se funda no fato de que nem a constituio federal nem a lei dos crimes ambientais especificam quais as pessoas jurdicas que sero punidas, logo surgem duas correntes:
1 Corrente: pessoa jurdica de direito pblico pode ser responsabilizada

penalmente se a CRFB/88 e a lei ambiental no distinguiu a pessoa jurdica de direito privado e de direito pblico, no cabe ao intrprete distinguir. Entendem assim: Guilherme de Souza Nucci; Paulo Afonso Leme Machado, Luiz Flvio Gomes (LFG diz que essa responsabilizao se dar por meio do Direito Valter Judicial Claudius Sancionador, Rotherburg no (tem sendo um essa responsabilidade Pessoa penal), Jurdica artigo chamado
Criminosa);
2 Corrente: no possvel responsabilizao penal das Pessoas Jurdicas de

Direito Pblico:
1. O Estado no pode punir a si mesmo, pois ele j tem o monoplio

do direito de punir (este argumento do Checaira).
2. Os Entes Pblicos, pela sua prpria natureza, s podem perseguir fins lcitos;
portanto quem age criminosamente o administrador pblico (pessoa fsica).
3. As duas penas possveis de serem aplicadas pessoa jurdica so inviveis em

relao s Pessoas Jurdicas de Direito Pblico, sendo essas penas:
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a) multa: a multa aplicada pessoa jurdica de direito pblico recairia sobre os prprios cidados; b) restritiva de direitos: as penas restritivas de direito so inteis nesse caso, uma vez que j funo do poder pblico prestar servios sociais; Seguem essa corrente: dis Milar, Vladimir Passos de Freitas e Gilberto Passos de Freitas (na doutrina, controverso, mas prevalece essa segunda corrente por uma singela vantagem na jurisprudncia ainda no h decises de tribunais superiores);
Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica X Crimes Culposos: Segundo o professor dis Milar2 pessoa jurdica no pode responsabilizada
penalmente em crime culposo, uma vez que essa impossibilidade uma decorrncia lgica do sistema do art. 3, uma vez que o domnio do fato est com as pessoas fsicas e no existe tal domnio sem dolo (adota a Teoria do Domnio Final do Fato que no se aplica crimes culposos). Essa deciso tem que necessariamente ser uma deciso dolosa, segundo ele. Nas palavras dele tem de ser uma vontade livre e consciente de praticar atos que compe o tipo penal esse entendimento minoritrio; A maioria da doutrina seguida pela jurisprudncia admite a responsabilidade penal da pessoa jurdica inclusive em crimes culposos, desde que haja uma deciso culposa de seu representante legal ou rgo colegiado que contenha nexo de causalidade com o resultado culposo. A pessoa jurdica s pode ser responsabilizada se houver uma deciso culposa de seu representante legal ou de seu rgo colegiado que seja a causa do resultado involuntrio. Tem que haver nexo de causalidade entre esta deciso e o resultado causado. Exemplo: um gerente de uma empresa, para reduzir custos, no instala um equipamento necessrio para o escoamento seguro dos poluentes gerados por essa
Grande Ambientalista (verificar como escreve o nome corretamente).

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empresa. Posteriormente, o no uso desse equipamento causa um acidente e polui o rio. Neste caso, haver responsabilidade penal da pessoa jurdica na forma culposa.
Desconsiderao da pessoa jurdica: Artigo 4 da lei 9.605/98
Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
Este dispositivo da lei s permite transferir responsabilidade civil e administrativa da pessoa jurdica para a pessoa fsica. No permite transferir a responsabilidade penal tendo em vista o Princpio da Intranscendncia ou Incomunicabilidade da Pena. Neste sentido Guilherme de Souza Nucci. Logo s se transfere a multa administrativa e a condenao civil da pessoa jurdica para a pessoa fsica, nunca a multa penal. No possvel aplicar a teoria desconsiderao da pessoa jurdica para efeitos penais tendo em vista o Princpio da Personalidade da Pena e da Intranscendncia da Responsabilidade Penal (art. 5, XLV);
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;
Ex: quando o patrimnio da pessoa jurdica esvaziado transferindo para a pessoa fsica dos scios.
Transporte in utilibus da sentena penal condenatria: nas aes coletivas, quando h procedncia do pedido, a sentena pode ser utilizada em aes individuais. Ex: uma sentena penal condenatria contra pessoa jurdica pode ser executada individualmente na esfera cvel. Est previsto no art. 103 4 do CDC, a saber:
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada:
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3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99. 4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria.
No se trata de transferncia de pena, so esferas diferentes (est se pegando a sentena penal e utilizando sua condenao na esfera civil). Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente; No possvel aplicar a teoria desconsiderao da pessoa jurdica para efeitos penais tendo em vista o princpio da personalidade da pena e da intranscendncia da responsabilidade penal (art. 5, XLV); Teoria da Pena nos crimes ambientais:
O assunto tratado no Art. 6 e seguintes da lei de crimes ambientais e, no que ela for omissa, aplica-se o CP. So trs etapas da aplicao da pena:
1 Etapa O juiz fixa a quantidade de pena utilizando o critrio trifsico, ou de Nelson Hungria, do art. 68 do CP Pessoa Jurdica Pessoa Fsica - Pena-Base (Art. 59, CP); - Agravantes e Atenuantes Genricas; - Causas de Aumento e de Diminuio de pena
2 Etapa O juiz fixa o regime inicial de cumprimento de pena. 3 Etapa - Possibilidade de substituio da pena de priso por penas restritivas de direitos ou de multa. Se no for possvel substituir, o juiz verifica a possibilidade de suspenso da execuo da pena de priso (sursis).
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Ateno: Se o condenado for pessoa fsica o juiz cumpre as trs etapas. Se for pessoa jurdica o juiz s utiliza a primeira etapa da aplicao da pena. Aplicao da pena para a Pessoa Fsica: - 1 Etapa de Aplicao da Pena fixa a quantidade da pena; - Critrio Trifsico Art. 68 do CP (Nlson Hungria): - Fixao da Pena Base (art. 59 do CP):
Art. 6 Para imposio e gradao da penalidade, a autoridade competente observar: I - a gravidade do fato, tendo em vista os motivos da infrao e suas conseqncias para a sade pblica e para o meio ambiente; II - os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao de interesse ambiental; III - a situao econmica do infrator, no caso de multa.
- Para calcular a multa o juiz leva em considerao a situao econmica do infrator e tambm o montante do prejuzo causado;
Art. 19. A percia de constatao do dano ambiental, sempre que possvel, fixar o montante do prejuzo causado para efeitos de prestao de fiana e clculo de multa. Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - as penas aplicveis dentre as cominadas;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
- A Lei Ambiental tem suas prprias circunstncias judiciais: no caso de crime ambiental, o juiz verifica o artigo 6 da lei 9.605/98 para fixao da pena base (supletivamente, o juiz usa as circunstncias judiciais do artigo 59 do CP): - gravidade do fato;
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- motivos da infrao; - conseqncias para sade pblica e meio ambiente3; - antecedentes ambientais; - nesse caso, bons ou maus antecedentes no se referem exclusivamente crimes ambientais, mas sim ao cumprimento da legislao ambiental (ex.: gera maus antecedentes ambientais multas administrativas por violao lei ambiental, uma vez que revela que no h cumprimento da legislao ambiental). - Agravante/Atenuantes Genricas: - A lei ambiental, em seus artigos 14 (atenuantes) e 15 (agravantes) traz suas prprias atenuantes e agravantes:
Art. 14. So circunstncias que atenuam a pena: I - baixo grau de instruo ou escolaridade do agente; (se isto retirar a potencial conscincia da ilicitude haver erro de proibio excludente de culpabilidade - e no atenuante de pena) II - arrependimento do infrator, manifestado pela espontnea reparao do dano, ou limitao significativa da degradao ambiental causada; III - comunicao prvia pelo agente do perigo iminente de degradao ambiental; IV - colaborao com os agentes encarregados da vigilncia e do controle ambiental. Art. 15. So circunstncias que agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: I - reincidncia nos crimes de natureza ambiental; II - ter o agente cometido a infrao: a) para obter vantagem pecuniria; b) coagindo outrem para a execuo material da infrao; c) afetando ou expondo a perigo, de maneira grave, a sade pblica ou o meio ambiente; d) concorrendo para danos propriedade alheia; e) atingindo reas de unidades de conservao ou reas sujeitas, por ato do Poder Pblico, a regime especial de uso; f) atingindo reas urbanas ou quaisquer assentamentos humanos; g) em perodo de defeso fauna; h) em domingos ou feriados; i) noite; j) em pocas de seca ou inundaes; l) no interior do espao territorial especialmente protegido; m) com o emprego de mtodos cruis para abate ou captura de animais; n) mediante fraude ou abuso de confiana; o) mediante abuso do direito de licena, permisso ou autorizao ambiental;
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O Cdigo Penal fala em conseqncia do crime para a vtima.

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p) no interesse de pessoa jurdica mantida, total ou parcialmente, por verbas pblicas ou beneficiada por incentivos fiscais; q) atingindo espcies ameaadas, listadas em relatrios oficiais das autoridades competentes; r) facilitada por funcionrio pblico no exerccio de suas funes.
- circunstncias que sempre atenuam a pena (art. 14): - baixo grau de escolaridade do agente; - deve ser analisado no caso concreto; - se esse baixo grau de escolaridade retirar a potencial conscincia da ilicitude, estar-se- diante de um erro de proibio (art. 21, CP); lembrar do morador de rea rural que retirou uma lasca da rvore para fazer remdio. - arrependimento do infrator, manifestado pela espontnea reparao do dano, ou limitao significativa da degradao ambiental causada; - reparao do dano ambiental atenuante genrica de pena (seja feito antes ou aps o recebimento da denncia, haver sempre mera atenuante de pena); - o artigo 16 do CP diz que a reparao do dano por ato voluntrio do agente antes do recebimento da denncia em crime sem violncia ou grave ameaa pessoa, h reduo da pena de 1/3 2/3; - a doutrina se orienta no sentido de que a reparao do dano antes ou depois da denncia nos crimes ambientais causa de atenuante genrica, no aplicando o artigo 16 do CP (Celso Delmanto); - comunicao prvia pelo agente do perigo iminente de degradao ambiental; - colaborao com as autoridades ambientais na apurao dos crimes ambientais o que Delmanto chama de delao premiada ambiental; - circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime (art. 15): - reincidncia nos crimes de natureza ambiental;
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nos
crimes
ambientais
existe
agravante
se
for
reincidncia especfica em crime ambiental. Deve haver condenao definitiva anterior por outro crime ambiental; - a reincidncia especfica no exige que ambos os crimes seja da lei 9.605/98, basta que o crime seja de natureza ambiental; - se o ru tem uma condenao definitiva por contraveno ambiental e pratica um crime ambiental, no gera reincidncia porque a lei fala de reincidncia em crimes de natureza ambiental; - se o agente condenado definitivamente por crime ambiental e pratica crime comum, ele reincidente nos termos do artigo 63 do CP; - Causas de Aumento e de Diminuio da Pena: - aplicam-se tanto as causas da lei ambiental quanto as causas do Cdigo Penal (ex.: tentativa o juiz aplica causa de diminuio do art. 14 do CP; se foi crime continuado o juiz aplica o art. 71 do CP); - 2 Etapa de Aplicao da Pena fixa regime inicial de cumprimento da pena; -Aplica-se subsidiariamente do CP (Art. 79). - o juiz s fixa o regime inicial de cumprimento da pena se o condenado for pessoa fsica, dada a impossibilidade de pessoa jurdica ser levada priso; - nesse ponto a lei ambiental no tem nenhuma regra especfica, aplicandose inteiramente o Cdigo Penal; - 3 Etapa de Aplicao da Pena substituio da pena por restritiva de direitos ou concesso de sursis; - o juiz s verifica a substituio por pena restritiva de direitos ou concede sursis se o condenado se tratar de pessoa fsica;
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- Penas Restritivas de Direitos das Pessoas Fsicas nos Crimes Ambientais: 1. CARACTERSTICAS das penas restritivas de direitos nos crimes ambientais:
Autonomia. Art. 7 (no so penas assessrias). Substitutividade. Art.7 no so penas principais, so substitutivas da pena de priso).
Conversibilidade em priso. Aplica-se o CP subsidiariamente (art. 79).

Art. 7 As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade quando:
2. Durao penas restritivas de direitos nos crimes ambientais: Tem a mesma durao da pena de priso substituda. (art. 7, pargrafo nico da Lei dos Crimes Ambientais).
Pargrafo nico. As penas restritivas de direitos a que se refere este artigo tero a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda.
-Requisitos para a aplicao das penas restritivas de direitos (art. 7, incisos I a II):
Art. 7 As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade quando: I - tratar-se de crime culposo ou for aplicada a pena privativa de liberdade inferior a quatro anos; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime indicarem que a substituio seja suficiente para efeitos de reprovao e preveno do crime. Pargrafo nico. As penas restritivas de direitos a que se refere este artigo tero a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda.
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- tratar-se de crime culposo ou for aplicada pena privativa de liberdade inferior a 4 anos4; - circunstncias judiciais favorveis;
Diferenas entre a lei ambiental e CP quanto aos requisitos: LEI AMBIENTAL (Art. 7, I e II) - crime culposo; CDIGO PENAL (Art. 44) - crime culposo;
se doloso o crime, se doloso o crime, condenao inferior a 4 anos; condenao igual ou inferior a 4 anos; circunstncias judiciais circunstncias judiciais favorveis; favorveis; - sem violncia ou grave ameaa pessoa; - condenado no reincidente em crime doloso; Na lei ambiental as penas restritivas de direito tem duas caractersticas: - autonomia; - substitutividade; - a restritiva de direitos tem a mesma durao da pena de priso substituda (pargrafo nico do art. 7 da lei 9.605/98) exceto a pena de interdio temporria de direitos; Espcies de pena restritivas de direitos nos crimes ambientais aplicveis s pessoas fsicas (art. 8):
Art. 8 As penas restritivas de direito so: I - prestao de servios comunidade; II - interdio temporria de direitos; III - suspenso parcial ou total de atividades; IV - prestao pecuniria; V - recolhimento domiciliar. Art. 9 A prestao de servios comunidade consiste na atribuio ao condenado de tarefas gratuitas junto a parques e jardins pblicos e
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No CP fala-se em condenao por tempo igual ou inferior a 4 anos na substituio por penas restritivas de direito. Na lei ambiental, s se aplica nas condenaes inferiores a 4 anos.
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unidades de conservao, e, no caso de dano da coisa particular, pblica ou tombada, na restaurao desta, se possvel. Art. 10. As penas de interdio temporria de direito so a proibio de o condenado contratar com o Poder Pblico, de receber incentivos fiscais ou quaisquer outros benefcios, bem como de participar de licitaes, pelo prazo de cinco anos, no caso de crimes dolosos, e de trs anos, no de crimes culposos.
Art. 11. A suspenso de atividades ser aplicada quando estas no estiverem obedecendo s prescries legais. Art. 12. A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro vtima ou entidade pblica ou privada com fim social, de importncia, fixada pelo juiz, no inferior a um salrio mnimo nem superior a trezentos e sessenta salrios mnimos. O valor pago ser deduzido do montante de eventual reparao civil a que for condenado o infrator. Art. 13. O recolhimento domiciliar baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado, que dever, sem vigilncia, trabalhar, freqentar curso ou exercer atividade autorizada, permanecendo recolhido nos dias e horrios de folga em residncia ou em qualquer local destinado a sua moradia habitual, conforme estabelecido na sentena condenatria.
LEI AMBIENTAL - prestao de servios comunidade (art. 9): - tarefas gratuitas em parques, jardins pblicos, unidades de conservao e restaurao de coisa tombada ou pblica; - interdio temporria de direitos (art. 10): - proibio de contratar com o poder pblico, de receber incentivos fiscais ou de participar de licitao, pelo prazo de 5 anos nos crimes dolosos e 3 anos nos crimes culposos; - suspenso parcial ou total de atividades (art. 11): - a suspenso de atividades ser aplicada quando no estiverem sido obedecidas as normas penais ambientais;
CDIGO PENAL - prestao de servios comunidade (art. 46, 2); cumprida em entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos, - interdio temporria de direitos (art. 47, I a IV): - proibio de exercer cargo, atividade pblica, mandato eletivo ou qualquer profisso que exija habilitao especial;
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- prestao pecuniria (art. 12): - consiste no pagamento em dinheiro vtima ou entidade pblica ou privada com fim social, de importncia fixada pelo juiz no inferior a 1 salrio mnimo nem superior a 360 salrios mnimos; * se o beneficirio aceitar, essa prestao em dinheiro pode ser substituda por prestao de outra natureza5 (ex.: servios; materiais de construo); * se no for paga, pode ser convertida em priso porque espcie de pena restritiva de direitos (orientao pacfica no STJ e STF); - Recolhimento Domiciliar (art. 13): - baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado, que dever, sem vigilncia, trabalhar, freqentar curso ou exercer atividade autorizada, permanecendo recolhido nos dias e horrio de folga em residncia;
- prestao pecuniria (art. 45, 1): - a nica diferena em relao a lei ambiental o destinatrio: podese destinar vtima e seus sucessores; * se o beneficirio aceitar, essa prestao em dinheiro pode ser substituda por prestao de outra natureza6 (ex.: servios; materiais de construo) prestao inominada; * se no for paga, pode ser convertida em priso porque espcie de pena restritiva de direitos (orientao pacfica no STJ e STF); - Limitao de final de semana (art. 48): - se recolher durante 5 horas nos finais de semana em casa de albergado;
Pena de Multa nos crimes ambientais (art. 18 da lei 9.605/98): Aplicada quando a pena de priso no for superior a um ano. Ver art. 44 2 e art. 79 da lei ambiental.
2o Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) Art. 79. Aplicam-se subsidiariamente a esta Lei as disposies do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal. Clculo da Multa: Art. 18. A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo Penal; se revelar-se ineficaz, ainda que aplicada no valor mximo, poder ser
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a chamada prestao inominada que substitui a prestao pecuniria. a chamada prestao inominada que substitui a prestao pecuniria.
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aumentada at trs vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida. Obs. Na Lei Ambiental, o juiz pode triplicar a pena aplicada no mximo, considerando o valor da vantagem econmica alcanada com o crime; no CP o juiz pode triplicar a pena no mximo tendo em vista a situao econmica do infrator.
- a multa calculada de acordo com o Cdigo Penal (art. 49);

Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia fixada na sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos ndices de correo monetria. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
- 10 a 360 dias multas; - valor do dia multa: - 1/30 at 5 vezes o salrio mnimo vigente7;
- Art. 18 da lei 9.605 A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo

Penal; se revelar ineficaz, ainda que aplicada no mximo, poder ser aumentada em at trs vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida.
- no CP (art. 60, 1) tambm pode o juiz triplicar, mas de acordo com a situao econmica do agente; o critrio da lei ambiental diferente do cdigo penal. - Luiz Paulo Sirvinskas sustenta que nos crimes ambientais o juiz pode triplicar a multa mxima duas vezes: uma em razo da vantagem econmica auferida pelo crime e depois tendo em vista a vantagem econmica auferida pelo autor do crime esse entendimento praticamente isolado dele;
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Portanto, fazendo os clculos, chega-se a conta que a multa mxima aplicvel de 1.800 salrios mnimos. Porm, essa multa pode triplicar, tanto na regra do CP, quanto na regra da Lei Ambiental, mudando apenas o parmetro adotado na triplicao. A multa poder ser triplicada tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida com o crime segundo a lei ambiental. Segundo o CP, no importa o valor da vantagem econmica auferida, mas sim a condio econmica do infrator.
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Espcies de pena nos crimes ambientais aplicveis s pessoas jurdicas - multa; - prestao de servios comunidade; - restritiva de direitos; - as penas restritivas de direito da pessoa jurdica no so substitutivas de priso, uma vez que no existe pena de priso para a pessoa jurdica. Portanto, so penas principais; - no tm a mesma durao da pena de priso, uma vez que no as substitui; - no caso da aplicao da pena de proibio de contratar com o poder pblico ou receber subsdios, subveno ou doaes, o prazo da pena de at 10 anos (para a pessoa jurdica) sendo o crime doloso ou culposo art. 22, inciso II e 3; - SURSIS NOS CRIMES AMBIENTAIS (Arts. 16 e 17 da Lei n 9.605/98 LA): - sursis = suspenso condicional da execuo da pena; - no sursis o ru processado, condenado, mas a pena no executada se ele se submeter determinadas condies;
Art. 16. Nos crimes previstos nesta Lei, a suspenso condicional da pena pode ser aplicada nos casos de condenao a pena privativa de liberdade no superior a trs anos. Art. 17. A verificao da reparao a que se refere o 2 do art. 78 do Cdigo Penal ser feita mediante laudo de reparao do dano ambiental, e as condies a serem impostas pelo juiz devero relacionar-se com a proteo ao meio ambiente. Art. 79. Aplicam-se subsidiariamente a esta Lei as disposies do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal.
(art. 21 da lei 9.605/98):
- nos crimes ambientais cabem as 3 espcies de sursis: - sursis simples (art. 77 do CP): - no CP cabvel em condenao de at 2 anos; - na lei dos crimes ambientais, cabe em condenao de at 3 anos (art. 16 da lei); - sursis especial (art. 78, 2 do CP): - no CP cabvel em condenao de at 2 anos, ficando submetido s condies do 2, letras a, b e c do artigo 78 do CP; - na lei dos crimes ambientais, cabe em condenao de at 3 anos (art. 16 da lei), ficando sujeito a condies referentes proteo do meio ambiente (art. 17 da lei)
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fixadas pelo juiz; - s tem o direito ao sursis especial quem reparou o dano (salvo impossibilidade de faz-lo) e tem circunstncias judiciais favorveis. Na lei ambiental essa reparao do dano s pode ser comprovada com o laudo de reparao de dano ambiental8; - sursis etrio/humanitrio (art. 77, 2): - no h nenhuma diferena entre a regra do CP e dos crimes ambientais; - aplica-se subsidiariamente aos crimes da lei ambiental (Art. 79 da
CP - Art. 78 - Durante o prazo da suspenso, o condenado ficar sujeito observao e ao cumprimento das condies estabelecidas pelo juiz. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - No primeiro ano do prazo, dever o condenado prestar servios comunidade (art. 46) ou submeter-se limitao de fim de semana (art. 48). (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 Se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de faz-lo, e se as circunstncias do art. 59 deste Cdigo lhe forem inteiramente favorveis, o juiz poder substituir a exigncia do pargrafo anterior pelas seguintes condies, aplicadas cumulativamente: (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996) a) proibio de freqentar determinados lugares; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) b) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) c) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Se o condenado Pessoa Jurdica o juiz fica s na 1 etapa da aplicao da pena. As penas que podem ser aplicadas Pessoa Jurdica so:
a) Multa: segue a regra do Art. 18 da Lei Ambiental

Art. 18. A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo Penal; se revelar-se ineficaz, ainda que aplicada no valor mximo, poder ser aumentada at trs vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida.
b) Restritivas de Direitos: Art. 22 da Lei Ambiental

Art. 22. As penas restritivas de direitos da pessoa jurdica so: I - suspenso parcial ou total de atividades; II - interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade; III - proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios, subvenes ou doaes. 1 A suspenso de atividades ser aplicada quando estas no estiverem obedecendo s disposies legais ou regulamentares, relativas proteo do meio ambiente. 2 A interdio ser aplicada quando o estabelecimento, obra ou atividade estiver funcionando sem a devida autorizao, ou em desacordo com a concedida, ou com violao de disposio legal ou regulamentar. 3 A proibio de contratar com o Poder Pblico e dele obter subsdios, subvenes ou doaes no poder exceder o prazo de dez anos.
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No se admite outro meio de prova, por exemplo, testemunhal.

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Obs: Diferenciar o Art. 10 do Art. 22 da lei Ambiental.

Art. 10. As penas de interdio temporria de direito so a proibio de o condenado contratar com o Poder Pblico, de receber incentivos fiscais ou quaisquer outros benefcios, bem como de participar de licitaes, pelo prazo de cinco anos, no caso de crimes dolosos, e de trs anos, no de crimes culposos. (pena aplicada para pessoa fsica tem prazos diferentes do do Art. 22 que de Pessoa Jurdica).
c) Prestao de Servios Comunidade: Art. 23 da Lei Ambiental

Art. 23. A prestao de servios comunidade pela pessoa jurdica consistir em: I - custeio de programas e de projetos ambientais; II - execuo de obras de recuperao de reas degradadas; III - manuteno de espaos pblicos; IV - contribuies a entidades ambientais ou culturais pblicas.
Exceto pena do Art. 22 3, as demais restritivas de direitos e a prestao de servios comunidade no tem os limites mnimos e mximos cominados na lei. Tem doutrina que sustenta a inconstitucionalidade destas penas por violao ao Princpio da Legalidade porque a lei prev a pena mas no comina os prazos (Luiz Regis Prado). Estas penas no so substitutivas da pena de priso, nem alternativas, so penas principais ( um exceo ao carter da substitutividade das penas restritivas de direitos). O juiz deve aplicar estas penas considerando o patamar cominado nas penas de priso cominado no tipo penal incriminador.
d) Liquidao Forada da Pessoa Jurdica: Art. 24 da lei Ambiental

Art. 24. A pessoa jurdica constituda ou utilizada, preponderantemente, com o fim de permitir, facilitar ou ocultar a prtica de crime definido nesta Lei ter decretada sua liquidao forada, seu patrimnio ser considerado instrumento do crime e como tal perdido em favor do Fundo Penitencirio Nacional.
Esta pena s cabvel se a Pessoa Jurdica tem como atividade principal a prtica de crime ambiental (Ex: Madeireira que tem como atividade a extrao ilegal de madeira). No pode ser aplicada Pessoa Jurdica que eventualmente praticou crime ambiental porque esta pena equivale pena de morte da pessoa jurdica (Luiz Rgis Prado). uma sano aplicada exclusivamente a pessoa jurdica. Apenas as P.J que tem atividade preponderante, principal a pratica de crimes ambiental. Ex: madeireira ilegal, pesqueiro). A liquidao forada gera a extino da pessoa jurdica porque todo o patrimnio considerado instrumento de crime, e consequentemente confiscado perdido para
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Fundo
Penitencirio
Nacional.
Tem
autores
que
dizem
que
ela
inconstitucional porque ela equivale a pena de morte da P.J, j que a P.J, minoria. Maioria Luiz Regis Prado essa sano equivale a pena de morte da P.J, portanto s pode ser utilizada com ultima medida penal, ou seja, quando todas as outras sanes penais funcionarem.
Quanto ao mecanismo de aplicao dessa sano a doutrina diverge: 1 Corrente: (Roberto Delmanto) essa sano pressupe a pratica de crime, ento essa liquidao forada s pode ser aplica em sentena penal condenatria transitada em julgado. Para esta corrente esta sano s pode ocorrer em uma ao penal. 2 Corrente: (Vladimir e Gilberto Passos de Freitas) essa sano s pode ser aplica ser objeto de pedido expresso na denncia, o juiz penal no pode aplicar essa pena se ela no foi pedida expressamente na denncia. Se no for expressamente requerida na denncia ela poder ser aplicada em uma ao civil de liquidao proposta pelo MP, por analogia aos artigos 761 a 786 do CPC. Concluso a liquidao penal no pena sano ambiental. CONFISCO DE INSTRUMENTOS DE CRIMES AMBIENTAIS (art. 25 4 da Lei Ambiental):
Art. 25. Verificada a infrao, sero apreendidos seus produtos e instrumentos, lavrando-se os respectivos autos. 1 Os animais sero libertados em seu habitat ou entregues a jardins zoolgicos, fundaes ou entidades assemelhadas, desde que fiquem sob a responsabilidade de tcnicos habilitados. 2 Tratando-se de produtos perecveis ou madeiras, sero estes avaliados e doados a instituies cientficas, hospitalares, penais e outras com fins beneficentes. 3 Os produtos e subprodutos da fauna no perecveis sero destrudos ou doados a instituies cientficas, culturais ou educacionais. 4 Os instrumentos utilizados na prtica da infrao sero vendidos, garantida a sua descaracterizao por meio da reciclagem.
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O Art. 91, II, a, do CP, s permite confisco de instrumento de crime, se o objeto por si s seja ilcito, ou seja, quando ele de fabrico, alienao, uso, porte ou deteno ilcitos. Isoladamente. Ex: soco ingls, arma de fogo so objetos ilcitos, mas um automvel como instrumento de furto porque ele no objeto ilcito. O Art. 25, 4, permite o confisco de qualquer instrumento de crime ambiental seja licito ou ilcito. Segundo Capez, o instrumento de crime ambiental deve ser sempre confiscado seja ou no um objeto ilcito, ex: barco do pescador que pescou alm do permitido. A jurisprudncia diz o seguinte regra do art. 25, 4, da lei ambiental deve ser entendido da seguinte forma, o objeto s deve ser apreendido quando ele for usualmente utilizado na pratica de crime ambiental. Ex: a moto serra da madeireira clandestina, quando o objeto foi eventualmente esporadicamente, usado na pratica de um crime ambiental ele pode ser ou no confiscado dentro de um juzo de razoabilidade isso o que o decide o Tribunal Federal da 1 e 3 Regio. LEI AMBIENTAL CDIGO PENAL Art. 25, 4 da Lei Ambiental - Art. 91, inciso II, a , CP s Objetos lcitos ou ilcitos podem ser podem ser confiscados objetos confiscados de acordo com o ilcitos Princpio da razoabilidade. QUESTES PROCESSUAIS DA LEI AMBIENTAL: 1) PERCIA EM CRIMES AMBIENTAIS E PROVA EMPRESTADA (art. 19 da lei 9.605/98):
Art. 19. A percia de constatao do dano ambiental, sempre que possvel, fixar o montante do prejuzo causado para efeitos de prestao de fiana e clculo de multa. Pargrafo nico. A percia produzida no inqurito civil ou no juzo cvel poder ser aproveitada no processo penal, instaurando-se o contraditrio.
- Artigo 19 A percia de constatao do dano ambiental, sempre que possvel fixar o montante do prejuzo causado para efeitos de prestao de fiana e clculo da multa. - a percia ambiental alm de constatar a materialidade delitiva, deve, se possvel, fixar o valor do prejuzo causado pelo crime ambiental; - esse valor do prejuzo apontado no laudo tem duas finalidades: clculo de fiana e clculo da multa penal; -portanto, para calcular a multa ambiental, o juiz tem de avaliar:
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1. a situao econmica do infrator (art. 6, III); 2. o valor do prejuzo causado pelo crime (art. 19 da lei 9.605/98); Prova Emprestada: O Art. 19, Pargrafo nico, diz permitindo que a percia feita no inqurito criminal, ou ao civil instaurando-se o contraditrio (diferido ou posterior). O contraditrio no feito no processo onde a prova foi produzida, ele s feito quando juntado no processo pena (contraditrio diferido que o contraditrio posterior).
Para Gilberto e Vladimir Passos este contraditrio diferido significa apenas se permitir a manifestao das partes sobre o laudo pericial. A maioria, entretanto da doutrina diz que o contraditrio no isso dev ser a possibilidade de impugnar o laudo, de oferecer novos quesitos e, agora, com a reforma do CPP, a possibilidade de apresentar pareceres de assistentes tcnicos sobre os laudos periciais. Crtica da Doutrina No inqurito no h contraditria e ampla defesa, diz que a pericia feita no inqurito civil onde no o contraditrio s pode ser emprestada para o processo penal se no for repetida, se ela pode ser feita no processo penal ela pode ser repetida, est de acordo com o art. 155, CPP. A percia feita na ao civil diz alguns autores s pode ser utilizada no processo penal se as partes forem s mesmas, ou pelo menos a parte contra qual vai se utilizar a prova tenha participado dela Ao Civil. Para uma parte da doutrina, instaurar o contraditrio significa apenas que seja dada vistas as partes para manifestarem sobre o laudo entendimento de Vladimir Bastos. J outra parte da doutrina diz esse instaurando o contraditrio deve ser dado vista para as partes se manifestarem sobre o laudo, e oferecer novas questes para que o laudo possa ser completado, entendimento de Delmanto. Art. 159, 3, CPP. Antes da reforma de 2008 a indicao de assistentes tcnicos no era direito processual das partes agora . Portanto instaurando o contraditrio, deve ser entendido tambm para que as partes possam fazer a indicao de assistentes tcnicos art. 159 3, que se aplica subsidiariamente a legislao penal. 2) SENTENA PENAL CONDENATRIA:
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Art. 20 trata da sentena penal condenatria. Em qualquer sentena condenatria o juiz poder fixar valor de dano na sentena art. 387, IV, CPP,de acordo com o novo CPP. Isto j existia na sentena criminal ambiental art. 20.
Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) ................................................................................................................................ ...................... IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
No requisito obrigatrio da sentena, fixar quando possvel, portanto no que se refere a sentena condenatria ela um titulo liquido, certo e exigvel, porque ela j indica o valor do prejuzo quanto ao valor mnimo. Se a vitima quiser receber o restante art. 20 Pargrafo nico. Portanto quanto ao restante do valor do prejuzo a sentena ser liquidada no juzo civil ( ttulo ilquido). Portanto esta sentena ser em parte liquida em razo do mnimo fixado e em parte ela ilquida quanto o restante do valor do prejuzo.
Lei Ambiental Lei n 9.605/1998 Art. 20. A sentena penal condenatria, sempre que possvel, fixar o valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido ou pelo meio ambiente. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder efetuar-se pelo valor fixado nos termos do caput, sem prejuzo da liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido.
3. INTERROGATRIO DA PESSOA JURDICA 1 Corrente: o interrogatrio deve ser feito pelo preposto ou gerente da empresa que tenha conhecimento do fato aplicando-se por analogia o art. 843, 1, CLT. Este era o entendimento da professora Ada Pellegrini at 2003, porque ela via o interrogatrio como meio de prova e de defesa. A partir de 2003, ela mudou seu entendimento. Com a reforma do interrogatrio, ele passou a ser preponderantemente, meio de defesa do acusado, portanto quem deve ser interrogado o gestor da P.J, o preposto da empresa que tenha conhecimento dos fatos, que tenha interesse na defesa da Pessoa Jurdica. Antes da Lei 10.792/03 O interrogatrio era meio de prova. Depois da Lei n 10.792/03 O interrogatrio meio de defesa.
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2 Corrente: (Guilherme de Souza Nutti) o interrogatrio deve ser feito pelo preposto ou gerente da empresa que tenha conhecimento do fato aplicando-se por analogia o art. 843, 1, CLT 4. CITAO DA PESSOA JURDICA: Por analogia deve ser feita de acordo com o Art. 12, inciso VI, do CPC:
Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente: VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores;
COMPETNCIA DOS CRIMES AMBIENTAIS: O STF criou uma regra geral de competncias dos crimes ambientais, que passou a ser seguida pelo STJ fielmente. Em regra quem julga crime ambiental a Justia Estadual e a Justia Federal s julgar crimes ambientais quando houver interesse direto e especifico da Unio, de suas Empresas Pblicas e Autarquias; se houver interesse apenas indireto e genrico da Unio, Justia Estadual. Chegaram nessa regra com dois raciocnios:
1. A proteo do meio ambiente de competncia comum, da Unio, Estados,

Municpios e DF, art. 23 e 24, CF.
2. No h nenhuma regra especifica sobre competncia em crimes ambientais,

nem na CF, CP, etc. OBS. Se durante a ao surgir interesse da Unio que no havia no inicio desloca-se a competncia da Justia Estadual para a Justia Federal. Ex: o crime foi cometido pertencente ao municpio de Itaja/SC, durante a ao essa rea que era do municpio foi incorporada ao parque do Itaja/SC, rea federal. Conflito de Competncia 88013/SC. Questes especificas:
1) Crimes contra a Fauna: sempre da Justia Estadual foi revogada a Sumula 91 do

STF;
2) Contravenoes Penais Ambientais : Art. 109, inciso IV, da CF-88 a Justia Federal
no julga contravenes penais, a menos que o contraventor tenha prerrogativa de funo na Justia Federal (o critrio em razo da pessoa prevalece sobre o critrio em razo da matria). (Ex: Juiz Federal acusado de contraveno ambiental sert julgado pelo respectivo TRF).
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MODIFICAO DA COMPETNCIA: Se durante a ao penal surgir interesse especfico da Unio, desloca-se a competncia para a Justia Federal (STJ CC 88.013-SC). O inverso tambm verdadeiro, ou seja, se durante o processo desaparece o interesse direto e especfico da unio que havia no incio do processo desloca-se a competncia para a Justia Estadual (neste sentido STJ -HC 108.350).
STJ - CC 88.013-SC Ementa CONFLITO DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL E JUSTIA ESTADUAL. INQURITO POLICIAL. APURAO DE SUPOSTO CRIME AMBIENTAL OCORRIDO EM REA QUE PASSOU A INTEGRAR PARQUE NACIONAL ADMINISTRADO PELO IBAMA. ALTERAO DA COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA. INAPLICABILIDADE DO INSTITUTO DA PERPETUATIO JURISDICTIONIS. LESO A BENS, SERVIOS OU INTERESSES DA UNIO CARACTERIZADA. CONFLITO CONHECIDO, PARA DECLARAR A COMPETNCIA DO JUZO FEDERAL SUSCITANTE. 1. A Terceira Seo desta Corte firmou o entendimento de que, em sendo a proteo do meio ambiente matria de competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e inexistindo dispositivo constitucional ou legal fixando expressamente qual a Justia competente para o julgamento de Aes Penais por crimes ambientes, tm-se que, em regra, a competncia da Justia Estadual. O processamento do Inqurito ou da Ao Penal perante a Justia Federal impe seja demonstrada a leso a bens, servios ou interesses da Unio (art. 109, IV da CF/88). 2. poca dos fatos, o local onde o crime teria sido cometido pertencia ao Municpio de Blumenau/SC; entretanto, posteriormente, passou a fazer parte do Parque Nacional da Serra de Itaja, administrado pelo IBAMA, responsvel por sua manuteno e preservao, nos termos do art. 4o. do Decreto Presidencial de 04.06.04, que criou a referida rea de proteo ambiental permanente; assim sendo, configurado o interesse pblico da Unio, desloca-se a competncia para a Justia Federal. 3. Havendo alterao da competncia em razo da matria, os autos no sentenciados devem ser remetidos ao juzo competente superveniente, no se aplicando, nesses casos, o instituto da perpetuatio jurisdictionis. Precedentes do STJ. 4. Ante o exposto, em consonncia com o parecer ministerial, conhece-se do conflito para declarar a competncia do Juzo Federal suscitante. STJ -HC 108.350 EMENTA PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. CRIMES AMBIENTAIS CONEXOS A CRIME DE DESOBEDINCIA DE SERVIDOR DO IBAMA. COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL. SUBSEQUENTE PRESCRIO. PERPETUATIO JURISDICTIONIS. NO OCORRNCIA. DESLOCAMENTO PARA A JUSTIA ESTADUAL. NECESSIDADE. 1. Na hiptese de conexo entre crime de desobedincia de servidor federal e crimes ambientais, em que existiu atrao do processamento/julgamento para a Justia Federal, sobrevindo prescrio do crime contra a Administrao Pblica, desaparece o interesse da Unio, devendo haver o deslocamento da competncia para a Justia Estadual. 2. Ordem concedida para determinar o envio dos autos da ao penal para o Juzo estadual, que se tornou o competente para processar e julgar os crimes ambientais em questo.
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CRIMES COMETIDOS NA FLORESTA AMAZONICA, SERRA DO MAR, PANTANAL E ZONA COSTEIRA (Art. 225, 4 da CF-88): Os crimes em regra que julga a Justia Estadual, porque a expresso patrimnio nacional , no significa patrimnio da Unio, mas patrimnio da nao, do povo brasileiro. jurisprudncia pacfica do STF. Mas salvo se houver interesse especifico da Unio. Tourinho, Jos Afonso da Silva. CRIMES COMETIDOS EM REAS FISCALIZADAS PELO OUTRO RGO FEDERAL: Para o STF o fato de rea ser fiscalizada pelo rgo federal, ou ser de preservao permanente por si s no fixa competncia da Justia Federal, o interesse da Unio direto e genrico esse mesmo raciocnio se aplica para crimes cometidos em REA DE PRESERVAAO PERMANTE ou em cerrado, por si s no justifica Justia Federal. CRIME COMETIDO EM RIO ESTADUAL, INTERESTADUAL E EM MAR IBAMA OU QUALQUER
TERRITORIAL: Se o crime for cometido em rio que banha s um Estado, Justia Estadual mesmo que tenha sido uma pesca ilegal com petrechos proibidos em norma federal, atravs de portarias e resolues (STJ CC 36.594). Se o crime for cometido em rio interestadual e mar territorial que so bens da Unio quem julga a Justia Federal. Ex: pescar camaro em mar territorial, art. 20, III, CF. TRFICO INTERNACIONAL DE ANIMAIS OU DE ESPCIES VEGETAIS: Trfico Internacional de animais Justia Federal, porque o Brasil signatrio de tratados e convenes Internacionais contra trfico de animais. CRIME DE LIBERAO DE ORGANISMO GENETICAMENTE MODIFICADOS OGM: Previsto no art. 27, Lei 11.105/05 (Lei de Bio Segurana). STJ decidiu quem julga a Justia Federal, porque a liberao da OGM no causa danos s no Estado que ocorreu, porque atinge a sade publica de toda a sociedade, segundo argumento a CTNBIO, rgo ligado diretamente a Presidncia da Republica. (STJ CC 41.301).
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Clonagem humana crime? R Sim est previsto na Lei de Bio Segurana. Quem julga contraveno penal que tem interesse da Unio? Justia Estadual. Art. 109, IV/CF. Existe uma possibilidade de a Justia Federal julgar essa contraveno se o contraventor tem foro federal previsto na CF. AO PENAL: O Art. 26, prev que todos os crimes da Lei Ambiental so de Ao Penal Pblica Incondicionadas. Se houver vitima determinada em crime ambiental caber ao privada subsidiria da publica.
Art. 26. Nas infraes penais previstas nesta Lei, a ao penal pblica incondicionada.
TRANSAO OFENSIVO:
PENAL
NOS
CRIMES
AMBIENTAIS
DE
MENOR
POTENCIAL
Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, art. 27,

Art. 27. Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a proposta de aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, prevista no art. 76 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995,(isto a transao penal) somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia composio do dano ambiental, de que trata o art. 74 da mesma lei, salvo em caso de comprovada impossibilidade.
Na Lei 9.099/99, Juizados Especiais tem-se dois institutos: Composio civil de danos, art. 74, da Lei n 9.099/95, tem finalidade de reparar a vitima do dano Transao Penal Art. 76, Lei n 9.099/95, tem a finalidade de evitar o encarceramento desnecessrio multa ou restritivas de direito. O STJ e o STF entendem que quem prope a transao penal o querelante. O infrator tem direito de fazer transao penal para o MP, mesmo que no tenha feito composio civil com a vtima. Na Lei 9.099/95 a Composio Civil no requisito para o cabimento da Transao Penal.
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Na Lei Ambiental s cabvel a transao penal se o autor fez antes a composio civil de danos. Portanto, nos crimes penais ambientais, alm dos requisitos do art. 76, deve haver prvia composio do dano ambiental que no significa a efetiva reparao do dano mas o compromisso de reparar o dano (Ex.: O infrator que assinou um Termo de Ajustamento de Conduta TAC com o MP j suficiente para o cabimento da transao, ou seja, j a prvia composio do dano ambiental). E se o infrator fizer a prvia composio do dano ambiental assinando um TAC, cumprir a pena transacionada e no cumprir o que ajustou? Tem como denunci-lo? R- No, porque ele j cumpriu a pena. Logo, se o autor do fato cumpre a pena imposta na transao mas descumpre o Acordo de Reparao Ambiental que permitiu a transao, s h uma soluo: executar o Acordo de Reparao Ambiental. No possibilidade de oferecimento de denncia porque a transao foi cumprida, o que no foi cumprido foi um requisito para o cabimento da transao. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSOS NOS CRIMES AMBIENTAIS (SURSIS PROCESSUAL):
Art. 28. As disposies do art. 89 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, aplicam-se aos crimes de menor potencial ofensivo definidos nesta Lei, com as seguintes modificaes: I - a declarao de extino de punibilidade, de que trata o 5 do artigo referido no caput, depender de laudo de constatao de reparao do dano ambiental, ressalvada a impossibilidade prevista no inciso I do 1 do mesmo artigo; II - na hiptese de o laudo de constatao comprovar no ter sido completa a reparao, o prazo de suspenso do processo ser prorrogado, at o perodo mximo previsto no artigo referido no caput, acrescido de mais um ano, com suspenso do prazo da prescrio; III - no perodo de prorrogao, no se aplicaro as condies dos incisos II, III e IV do 1 do artigo mencionado no caput; IV - findo o prazo de prorrogao, proceder-se- lavratura de novo laudo de constatao de reparao do dano ambiental, podendo, conforme seu resultado, ser novamente prorrogado o perodo de suspenso, at o mximo previsto no inciso II deste artigo, observado o disposto no inciso III; V - esgotado o prazo mximo de prorrogao, a declarao de extino de punibilidade depender de laudo de constatao que comprove ter o acusado tomado as providncias necessrias reparao integral do dano.
Est prevista no art. 89 da Lei n 9.099/95, sendo mais um dos institutos despersonalizados, para todos os crimes, sendo cabvel para infraes com pena mnima no superior a um ano. (Ex.: Furto Simples pena: de 1 a 3 anos).
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Ocorre que o Art.28 da Lei n 9.605/98, Lei dos Crimes Ambientais limitou a suspenso condicional do processo s para os crimes de menor potencial ofensivo da lei.
Posicionamento da Doutrina: houve erro material do legislador, onde ele disse aos crimes de menor potencial ofensivo definido nesta lei, entendam-se crimes definidos nesta lei (Entendimento de Hlio Vidarela, Antonio Carlos Fernandez, Cesar Roberto Bitencourt, Vladimir e Gilberto Bastos de Freitas, Delmanto). Para a doutrina a suspenso condicional do processo segue a regra geral do Art. 89 da Lei n 9.099/95, ou seja, este instituto cabe para todos os crimes ambientais com pena mnima no superior a um ano regra geral. De acordo com o art. 89, 1 da Lei n 9.099/95, o processo fica suspenso por 2 a 4 anos e o ru fica sujeito a algumas condies. Cumprida todas as condies o juiz extingue a punibilidade. Nos crimes ambientais no Sursis Processual, no basta o cumprimento destas condies, a punibilidade s ser extinta se houver reparao do dano ambiental, que deve ficar comprovado por Laudo de Reparao do Dano Ambiental, conforme prescreve o art. 28, da Lei n 9.605/98. Salvo se o dano for irreparvel. Se o laudo disser que houve a reparao completa o juiz extingue punibilidade, se no houver a reparao total o juiz prorroga a suspenso do processo por mais 5 anos e suspende a prescrio art. 28 da Lei n 9.605/98. Nesse perodo ele no fica mais sujeito as condies do Sursis Processual, fica sujeito s a reparar o Dano. Ao final destes 5 anos, o juiz dever mandar fazer novo Laudo; se concluir que houve reparao do dano o juiz extingue a punibilidade; se o lauda dizer que no houve reparao integral do dano o juiz tem duas opes: revoga a suspenso e retorna o processo ou prorroga suspenso do processo por mais 5 anos. Optando por esta ultima opo, passados os 5 anos, o juiz manda fazer um novo laudo, assim a extino de punibilidade depender de prova de que houve a reparao do dano ou de que no houve a reparao, apesar do acusado ter feito tudo para reparar, ou seja, o dano era irreparvel. Acontecendo isso o juiz extingue a punibilidade. Se o laudo disser que o acusado no fez tudo que podia para reparar o dano, o juiz revoga a suspenso e retoma o processo. O prazo mximo de suspenso dos processos nos crimes ambientais de 14 anos.
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HABEAS CORPUS EM FAVOR DA PESSOA JURDICA: Entendimento pacificado do STF e do STJ de que no cabe o HC, porque o HC serve exclusivamente para direito de locomoo do acusado e Pessoa Jurdica no tem esse privilgio (HC 92.921/BA neste julgado o voto vencido do Ministro Lewandowsk foi pela possibilidade). Portanto a medida cabvel Mandado de Segurana, para trancar a ao em favor da Pessoa Jurdica. TERMO DE COMPROMISSO AMBIENTAL: O Art 79 A da Lei Ambiental prev que pessoa fsica ou jurdica que exeram atividades potencialmente poluidoras (quem j est poluindo ou quem poluir) que celebrem um termo de compromisso ambiental com os rgos do SISNAMA (Sistema Nacional do Meio Ambiente) para adequar suas condutas s normas ambientais.
Art. 79-A. Para o cumprimento do disposto nesta Lei, os rgos ambientais integrantes do SISNAMA, responsveis pela execuo de programas e projetos e pelo controle e fiscalizao dos estabelecimentos e das atividades suscetveis de degradarem a qualidade ambiental, ficam autorizados a celebrar, com fora de ttulo executivo extrajudicial, termo de compromisso com pessoas fsicas ou jurdicas responsveis pela construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadores de recursos ambientais, considerados efetiva ou potencialmente poluidores. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 1o O termo de compromisso a que se refere este artigo destinar-se-, exclusivamente, a permitir que as pessoas fsicas e jurdicas mencionadas no caput possam promover as necessrias correes de suas atividades, para o atendimento das exigncias impostas pelas autoridades ambientais competentes, sendo obrigatrio que o respectivo instrumento disponha sobre: (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) I - o nome, a qualificao e o endereo das partes compromissadas e dos respectivos representantes legais; (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) II - o prazo de vigncia do compromisso, que, em funo da complexidade das obrigaes nele fixadas, poder variar entre o mnimo de noventa dias e o mximo de trs anos, com possibilidade de prorrogao por igual perodo; (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001)
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III - a descrio detalhada de seu objeto, o valor do investimento previsto e o cronograma fsico de execuo e de implantao das obras e servios exigidos, com metas trimestrais a serem atingidas; (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) IV - as multas que podem ser aplicadas pessoa fsica ou jurdica compromissada e os casos de resciso, em decorrncia do no-cumprimento das obrigaes nele pactuadas; (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) V - o valor da multa de que trata o inciso IV no poder ser superior ao valor do investimento previsto; (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) VI - o foro competente para dirimir litgios entre as partes. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 2o No tocante aos empreendimentos em curso at o dia 30 de maro de 1998, envolvendo construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadores de recursos ambientais, considerados efetiva ou potencialmente poluidores, a assinatura do termo de compromisso dever ser requerida pelas pessoas fsicas e jurdicas interessadas, at o dia 31 de dezembro de 1998, mediante requerimento escrito protocolizado junto aos rgos competentes do SISNAMA, devendo ser firmado pelo dirigente mximo do estabelecimento. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 3o Da data da protocolizao do requerimento previsto no 2o e enquanto perdurar a vigncia do correspondente termo de compromisso, ficaro suspensas, em relao aos fatos que deram causa celebrao do instrumento, a aplicao de sanes administrativas contra a pessoa fsica ou jurdica que o houver firmado. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 4o A celebrao do termo de compromisso de que trata este artigo no impede a execuo de eventuais multas aplicadas antes da protocolizao do requerimento. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 5o Considera-se rescindido de pleno direito o termo de compromisso, quando descumprida qualquer de suas clusulas, ressalvado o caso fortuito ou de fora maior. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 6o O termo de compromisso dever ser firmado em at noventa dias, contados da protocolizao do requerimento. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 7o O requerimento de celebrao do termo de compromisso dever conter as informaes necessrias verificao da sua viabilidade tcnica e jurdica, sob pena de indeferimento do plano. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001) 8o Sob pena de ineficcia, os termos de compromisso devero ser publicados no rgo oficial competente, mediante extrato. (Includo pela Medida Provisria n 2.163-41, de 23.8.2001)
Quais os efeitos penais do cumprimento deste acordo? 1 Corrente: Nucci, Delmanto e TJ/MG entendem que este termo devidamente cumprido acarreta a falta de justa causa para a ao penal. 2 Corrente: este termo causa supralegal de excluso de ilicitude. H entendimento do STF e do STJ de que o cumprimento do acordo no acarreta efeitos penais pelos seguintes motivos: (STJ HC 82.911 e RHC 21.469; STF HC 86.361) 1) O Art. 225 3 da CF-88 prev a responsabilidade penal independentemente da obrigao de reparar o dano, ou seja, a reparao do dano no afasta a responsabilidade penal;
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2) Vrios dispositivos da Lei Ambiental deixam claro que a reparao do dano no

acarreta falta de justa causa para a ao penal (Ex.: Art. 14, inciso II diz que a reparao do dano atenuante de pena, logo, existe o crime; o Art. 17 diz que s cabvel o sursis especial se houve a reparao do dano ambiental; o Art. 27 s permite transao se houve reparao prvia do dano ambiental).
NORMAS PENAIS EM BRANCO: A tcnica da norma penal em branco, o uso deste tipo de norma, perfeitamente legtimo na elaborao dos crimes ambientais porque eles trabalham com conceitos extrajurdicos e normas administrativas (Ex.: o que floresta de preservao permanente? E vegetao fixadora de mangue ou dunas? Pesca em local e poca pribida qual a poca?, etc.) Luiz Rgis Prado e Cerezo Mir dizem que a tcnica da norma penal em branco no ofende o Princpio da Legalidade desde que o ncleo essencial da ao proibida esteja na norma penal, ou seja, a norma administrativa deve ser o complemento da norma penal e no o inverso. PRINCPIO DA INSIGNIFICANCIA: possvel aplicar o Princpio da Insignificncia em crimes ambientais? 1 Corrente: No possvel. Qualquer leso significante porque desequilibra o meio ambiente diretamente. (Prevalece no TRF da 3 e 4 Regies). 2 Corrente: possvel aplicar o princpio da insignificncia em crime ambiental, se a conduta no causar uma leso ou perigo significante ao bem jurdico meio ambiente (este o entendimento do STJ e do STF).
CRIMES AMBIENTAIS EM ESPCIES: Esto divididos em 5 grupos: Crimes contra a fauna Crimes contra a flora Crimes de poluio Crimes contra o ordenamento hurbano e patrimnio cultural
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Crimes contra a administrao pblica
A lei ambiental tutela penalmente o meio ambiente em seu sentido amplo: 1. Meio ambiente natural: fauna e flora; 2. Meio ambiente artificial ou urbano: as edificaes construdas pelo homem, praas, jardins pblicos, etc.; 3. Meio ambiente cultural: patrimnio histrico, artstico, paisagstico, arqueolgico e turstico. CRIMES CONTRA A FAUNA
Conceito de Fauna: compreende o conjunto de animais terrestres e aquticos que

vive em uma determinada regio ou ambiente.
Proteo penal da Fauna: as normas penais sobre a fauna eram as seguinte:

a) Lei n 5.197/67 Lei de Proteo Fauna conhecida como Cdigo de Caa (o seu Art. 27 tinha tipos penais incriminadores); b) Decreto-lei n 221/67 Cdigo de pesca (Art. 61 crime pescar com dinamites, explosivos); c) Decreto-lei 3.688/41 (Art. 64 prev a contraveno de crueldade contra animais); d) Lei n 7.679/88 (Art. 8 criminalizava a pesca com substncias txicas);
e) Lei n 7.643/87 ( pescar ou molestar cetceos baleias, golfinhos)

f) Lei n 9.605/98 que revogou todas as normas anteriores tacitamente exceto a Lei n 7.643/87. Todos os crimes contra a fauna esto concentrados na lei 9.605/98, exceto o crime previsto na lei 7.643/87, pescar ou molestar cetceos (baleia, golfinhos). Competncia para julgar crimes contra a fauna, segue a regra geral, a Smula 91 do STJ dizia que competia ao STF, mas ela foi revogada em 08/11/2000. O Art. 29 da lei n 9.605/98 prev:
Art. 29. Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno de seis meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas: I - quem impede a procriao da fauna, sem licena, autorizao ou em desacordo com a obtida; II - quem modifica, danifica ou destri ninho, abrigo ou criadouro natural; III - quem vende, expe venda, exporta ou adquire, guarda, tem em cativeiro ou depsito, utiliza ou transporta ovos, larvas ou espcimes da fauna silvestre,
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nativa ou em rota migratria, bem como produtos e objetos dela oriundos, provenientes de criadouros no autorizados ou sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente. 2 No caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena. 3 So espcimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes s espcies nativas, migratrias e quaisquer outras, aquticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do territrio brasileiro, ou guas jurisdicionais brasileiras. 4 A pena aumentada de metade, se o crime praticado: I - contra espcie rara ou considerada ameaada de extino, ainda que somente no local da infrao; II - em perodo proibido caa; III - durante a noite; IV - com abuso de licena; V - em unidade de conservao; VI - com emprego de mtodos ou instrumentos capazes de provocar destruio em massa. 5 A pena aumentada at o triplo, se o crime decorre do exerccio de caa profissional. 6 As disposies deste artigo no se aplicam aos atos de pesca.
Matar, caar, apanhar e utilizar so crimes materiais e perseguir crime formal. Objeto jurdico tutelado so somente espcimes da fauna silvestre, terrestre ou aqutica; esse tipo penal no protege animais domsticos ou domesticados. Para alguns autores o tipo penal tambm no protege animais exticos, ou seja, animais estrangeiros, porque o 3, do Art. 29 da lei n 9.605/98 uma norma explicativa (traz o conceito penal de fauna silvestre).
3 So espcimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes s espcies nativas, migratrias e quaisquer outras, aquticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do territrio brasileiro, ou guas jurisdicionais brasileiras
O professor no concorda com este entendimento porque ele entende no haver no dispositivo motivo para esta distino.
6 As disposies deste artigo no se aplicam aos atos de pesca.
Logo o Art. 29 se aplica a qualquer ato que ofenda um animal aqutico que no seja ato de pesca (por exemplo matar uma tartaruga marinha, ou destruir o ninho d euma tartaruga marinha). Porque os crimes de pesca esto tipificados no art. 34 ao 36.
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A doutrina diz que, como o tipo penal usa a expresso espcimes, no plural, se o crime atingir um s espcime o fato ser atpico. Objeto materiais do crime: espcime da fauna silvestre, nativos o rota migratria O conceito de animais silvestres esta no 3, que uma norma explicativa. Por conta disso alguns autores sustentam que este complemente no protege animais estrangeiros. Quem utiliza animais sem a devida autorizao art. 29 Elemento normativo do tipo: sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida Consumao e tentativa: a consumao se dar com pratica de quaisquer condutas do tipo a simples perseguir configura o crime, a tentativa possvel, mas Deumant o dado a pluralidade de tipos penais. O estatuto do desarmamento Lei 10.826/03 diz que os moradores de reas rurais, que necessitam da arma para caa de subsistncia devem obter o porte de caador junto policia federal. Guarda Domstica e Perdo Judicial: O Art. 29, 2, prev que, se o animal no for ameaado de extino (no estiver na lista do IBAMA de Animais em Extino) o juiz pode conceder perdo judicial considerando as circunstncias do caso concreto. Se o animal for ameaado de extino no cabe perdo judicial e o fato de o animal ser ameaado de extino ainda causa de aumento de pena, que est previsto no art. 29, 4, I. Se esse crime decorre de caa profissional (aquela exercida com habitualidade e fins lucrativos) a pena aumentada at o triplo. AULA 03 18/09/2010 Trfico Internacional art. 30 Objeto material: somente pele e couro de anfbios e rpteis em bruto (in natura, sem estar industrializados transformados em objetos). Elemento normativo: sem autorizao da autoridade competente. Caracteriza o auto Pele e couros de anfbios de rpteis art. 29, 1, III, ???
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E quem exporta uma bolsa com couro de jacar, responde pelo crime do art. 29, 1, III. Art. 32, Crime de abuso e maus-tratos contra animais: esto protegidos todos os animais, domsticos, domesticados, selvagem, nativo, nacional ou extico. Este crime revogou o Art. 64 da lei de Contravenes Penais (Nucci discorda disso). Para Nucci o Art. 32 s protege os animais silvestres (domsticos, domesticados, silvestres) mas no se pode concordar com isso porque no existe animail silvestre e domstico ao mesmo tempo. O Art. 29 protege animais silvestres. Condutas: A) Praticar atos de abuso (Ex.; transportar o animal de maneira inadequada, submeter o animal a trabalhos excessivos) B) Praticar maus tratos (causar sofrimento ao animal de qualquer forma); C) Ferir (lesionar o animal); D) Mutilar (cortar partes ou membros do animal); Quem mata um animal domestico responde por qual crime? Configura o art. 32, porque antes de mat-lo voc tem que feri-lo. Uma minoria entende, que rinhas de galo, farra do boi so manifestaes populares que esto garantidas no art. 215/CF. Alguns estados englobaram essas manifestaes em suas constituies, mas o STF, j declarou a sua inconstitucionalidade em acordo com o art. 225, 1, VI, porque ofende materialmente. Rodeios: Rodeios, so protegidos pela Lei 10.519/02, que autoriza os rodeios no Brasil. Esta Lei, nos seus Artigos 3 e 4 estabelece vrias exigncias para que o rodeio seja realizado (Ex.: mdico veterinrio no local do evento, arena acolchoada, o lao tem que ter uma folga, proibidas esporas de ponta, transporte adequado dos animais, entre outras). Se o rodeio for realizado de acordo com as normas exerccio regular do Direito, se exercido em desacordo com as exigncias da lei, crime ambiental. Em alguns municpios a Lei 10.519 foi declarada incidentalmente a inconstitucionalidade da lei.
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A mutilao por fins estticos configura o crime? R - A doutrina diz que no h inteno especifica em maltratar e submeter o animal a tortura. Desde que seja feita por profissional habilitado e com anestesia. Entendimento de Vladimir e Nucci. O Art. 29 no protege animais domsticos ou domesticveis e possui o verbo matar. O Art. 32 protege animais domsticos ou domesticveis mas no possui o verbo matar. Qual crime configura matar um animal domstico? Para a doutrina configura o crime do Art. 32 que prev o verbo ferir que necessrio para matar o animal. Brigas de Galo, Rinhas, Vaquejadas, Farra do Boi, etc: H quem sustente que so constitucionais porque configuram manifestaes culturais garantidas pelo Art. 215 da CF/88. Para o STF estas prticas todas so inconstitucionais. Existem leis estaduais (nos Estados de RN, RJ, SC) autorizando estas prticas mas todas estas leis foram consideradas inconstitucionais pelo STF por ofensa ao Art. 225, 1,inciso VII da CF/88 que probe qualquer espcie de crueldade contra animais.
Art. 32, 1: experincia dolorosa ou cruel com animal vivo, que chamada de vivisseco, crime mesmo que para fins cientficos ou didticos. Mas se no tiver outro recurso ele pode fazer a vivisseco, porem observando a lei 11.794/08 (que traz vrias exigncias de como devem ser executadas as vivisseco, como, por exemplo, o uso de anestesia).
Art. 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos. 2 A pena aumentada de um sexto a um tero, se ocorre morte do animal
Crime de Pesca: art. 34 a 36

Art. 34. Pescar em perodo no qual a pesca seja proibida ou em lugares interditados por rgo competente: Pena - deteno de um ano a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem:
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I - pesca espcies que devam ser preservadas ou espcimes com tamanhos inferiores aos permitidos; II - pesca quantidades superiores s permitidas, ou mediante a utilizao de aparelhos, petrechos, tcnicas e mtodos no permitidos; III - transporta, comercializa, beneficia ou industrializa espcimes provenientes da coleta, apanha e pesca proibidas.
Art. 35. Pescar mediante a utilizao de: I - explosivos ou substncias que, em contato com a gua, produzam efeito semelhante; II - substncias txicas, ou outro meio proibido pela autoridade competente: Pena - recluso de um ano a cinco anos. Art. 36. Para os efeitos desta Lei, considera-se pesca todo ato tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espcimes dos grupos dos peixes, crustceos, moluscos e vegetais hidrbios, suscetveis ou no de aproveitamento econmico, ressalvadas as espcies ameaadas de extino, constantes nas listas oficiais da fauna e da flora.
A pesca em regra permitida no Brasil, seja para fins esportivos, comercial ou cientfico. Mas excepcionalmente ela proibida no Brasil em determinadas pocas, locais ou mediante determinados modos. Art. 34. Conduta: Pescar, mesmo no pegando o peixe ele comete o crime Art. 36, conceito de pesca, norma penal explicativa. Juridicamente pescar no retirar o animal da gua, geralmente um ato tendente h coletar um animal aqutico, ainda que ele no seja coletado. A pesca existe mesmo que no ocorra a apanha de nenhuma espcie de animal. O conceito de pesca na lei ambiental bem mais amplo e diverso do conceito comum de pesca que temos. (Ex.: colocar rede no rio j configura ato de pesca mesmo que a rede no pegue nenhum peixe). Entendimento da Doutrina e Jurisprudncia, mas Nucci diverge, s se configura o crime se houver a efetiva apanha do animal. Art. 34. A Lei 5.197/67, Cdigo de Pesca, proibia a pesca em todo territrio nacional de 01de outubro a 30 de janeiro. Esta lei foi revogada porque a piracema no ocorre nesta poca em todo o Brasil. O perodo de pesca proibida agora definido por atos normativos, geralmente atos conjuntos do IBAMA e de Superintendentes locais (agncias ambientais locais). Logo trata-se de norma penal em branco que definida em cada regio do pas.
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S h crime se o local estiver interditado por rgo competente (orgos integrantes do SISNAMA Sistema nacional do Meio Ambiente). Se outro rgo interdita o fato atpico, por no estar interditado por rgo competente. STJ - HC 42528/MG.
HABEAS CORPUS N 42.528 - MG (2005/0042298-0) RELATORA : MINISTRA LAURITA VAZ R.P/ACRDO : MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA IMPETRANTE : LINDOVAL MARQUES DE BRITO E OUTROS IMPETRADO : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS PACIENTE : RENATO ANTNIO DOS SANTOS EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . CRIME AMBIENTAL. PESCAR EM LUGAR INTERDITADO POR RGO COMPETENTE (LEI N 9.605/98, ART. 34). TRANCAMENTO DA AO PENAL. ATIPICIDADE DA CONDUTA (CPP, ART. 43, INC. I). ORDEM CONCEDIDA. 1. A interdio da rea na qual o denunciado foi abordado, quando do patrulhamento realizado por policiais militares no Rio So Francisco, no dia do fato narrado na denncia, nada tem com a preservao do meio ambiente, mas apenas com a garantia de funcionamento da barragem de Trs Marias, da prpria represa e com a integridade fsica de terceiros, traduzindo-se, em suma, numa medida de segurana adotada pela Companhia Energtica de Minas Gerais CEMIG. 2. Assim sendo, no h justa causa para a instaurao de ao penal, tendo em vista que o fato narrado na pea acusatria no constitui crime contra o meio ambiente, uma vez que a rea no foi interditada por quaisquer dos rgos a que se refere a Lei n 9.605/98, ou seja, aqueles que constituem o Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA (Lei n 6.938/81, art. 6), configurando constrangimento ilegal, por esse motivo, o recebimento da denncia ofertada pelo Ministrio Pblico contra o paciente, pela prtica, em tese, de delito ambiental. 3. De fato, os rgos ou entidades competentes so somente aqueles responsveis pela proteo e melhoria da qualidade ambiental, na esfera da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, bem como as fundaes institudas pelo Poder Pblico, que compem o Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA, nos termos da legislao de regncia. 4. Portanto, considerando que a CEMIG no tem competncia para interditar rea para fins de proteo do meio ambiente, o fato atribudo ao paciente no constitui crime ambiental, impondo-se a rejeio da denncia com base no art. 43, inc. I, do Cdigo de Processo Penal. 5. Ordem concedida, para trancar a ao penal instaurada contra o paciente, com extenso dos efeitos desta deciso ao outro denunciado.
Esse crime punido na forma dolosa. O individuo deve ser que o local proibido ou poca proibida. Figuras Equiparadas: art. 34, incisos, so definidos em atos normativos, norma penal em branco.
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Art. 35 no se pode pescar utilizando explosivos ou substancias txicas. norma penal em branco porque ato normativo que determina quais so as substancias toxicas ou explosivos. Pesca ou Molestamento de Cetceos: Molestar incomodar. Exemplos de Cetceos: baleias, golfinhos, botos, etc.. A Lei n 7.643/87, em seu Art. 1, probe a pesca e qualquer forma de molestamento intencional de toda espcie de cetceos. Pena de recluso de 2 a 5 anos e multa. Luiz Regis Prado, Edis Milar, Delmanto, entendem que este crime do Art. 1 da lei n 7.643/87 foi tacitamente revogado pelos artigos 34 e 35 da Lei Ambiental. Para o STJ este crime continua em vigor. O STJ condenou um cinegrafista do SBT que perseguiu uma baleia e seu filhote (HC 19.279 SC)
HABEAS CORPUS N 19.279 - SC (2001/0162598-8) RELATOR : MINISTRO GILSON DIPP IMPETRANTE : CLUDIO GASTO DA ROSA FILHO IMPETRADO : SEGUNDA TURMA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4A REGIO PACIENTE : ROBERTO LUIZ SALUM PACIENTE : JOO BATISTA VILA ROSA OLIVEIRA PACIENTE : NILO DA SILVA EMENTA CRIMINAL. HC. CRIME CONTRA A FAUNA MARINHA. MOLESTAMENTO INTENCIONAL DE CETCEOS (BALEIAS). FILMAGEM PARA O PROGRAMA "AQUI E AGORA". NULIDADE DO ACRDO. FALTA DE PERCIA EM FITA DE VDEO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRNCIA. DEFESA QUE PERMANECEU INERTE DURANTE A INSTRUO PROCESSUAL. CONDENAO BASEADO EM OUTROS ELEMENTOS DE AUTORIA E MATERIALIDADE. ORDEM DENEGADA. I . Pacientes que estariam fazendo filmagem para o programa "Aqui e Agora", quando teriam molestado baleias, visando gravao de "cenas espetaculares", chegando a provocar uma coliso do barco com os animais. I I . No procede a alegao de nulidade por ausncia de exame pericial em fita de vdeo, se evidenciado que a defesa permaneceu inerte durante toda a instruo criminal, quando poderia requerer a percia no prazo da defesa prvia ou na oportunidade do art. 499 do CPP. I I I . Ressalva de que o pedido de realizao da diligncia s foi formulado em sede de recurso de apelao. IV. Material (fita de vdeo) que no era desconhecido pelos pacientes, ao contrrio, foi por eles mesmos produzido, motivo pelo qual deveriam ter formulado pedido de realizao de percia durante a instruo do feito, caso considerassem importante para a defesa. V. Ausncia de ilegalidade na sentena condenatria, mantida pelo Tribunal de origem, que se baseou em outros elementos existentes nos autos, formando a convico do d. Julgador pela existncia do crime e sua autoria, o que j dispensa o referido exame.
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VI. Ordem denegada.
Causa de Excludente de Ilicitudes de Crime Ambiental: art. 37

Art. 37. No crime o abate de animal, quando realizado: I - em estado de necessidade, para saciar a fome do agente ou de sua famlia; II - para proteger lavouras, pomares e rebanhos da ao predatria ou destruidora de animais, desde que legal e expressamente autorizado pela autoridade competente; III (VETADO) IV - por ser nocivo o animal, desde que assim caracterizado pelo rgo competente.
E se o agente abate o animal com arama de fogo. A lei 10.826/2006, Estatuto do Desarmamento, em seu art. 6, 5, prev que os residentes em reas rurais maiores de 25 anos podero usar armas de fogo, desde que autorizados pela polcia federal e que a use para sua subsistncia. Logo a pessoa deve ter porte de arma de fogo na categoria de caador para subsistncia. Se ele no tiver poder responder por porte ilegal de arma de fogo e no responder pelo crime ambiental porque agiu com uma excludente de ilicitude (matou para poder comer). Se a arma foi utilizada exclusivamente para o abate do animal o porte de arma fica absorvido pelo crime ambiental. Ocorre que o crime de porte de arma mais grave do que o crime ambiental, possuindo pena maior e no pode ser absorvido por crime menos grave segundo o STJ. Crimes Contra a Flora: art. 38
Art. 38. Destruir ou danificar floresta considerada de preservao permanente, mesmo que em formao, ou utiliz-la com infringncia das normas de proteo: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. Art. 38-A. Destruir ou danificar vegetao primria ou secundria, em estgio avanado ou mdio de regenerao, do Bioma Mata Atlntica, ou utiliz-la com infringncia das normas de proteo: (Includo pela Lei n 11.428, de 2006). Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. (Includo pela Lei n 11.428, de 2006). Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. (Includo pela Lei n 11.428, de 2006). Art. 39. Cortar rvores em floresta considerada de preservao permanente, sem permisso da autoridade competente: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Art. 40. Causar dano direto ou indireto s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localizao:
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Flora a totalidade das espcies vegetais que compreendem a vegetao de uma determinada regio, sem qualquer expresso de importncia individual. Compreende tambm e fitoplnctons marinhos flutuantes. (entendimento de Edis Mirale). Normas Penais de Proteo Contra a Flora: As infraes contra a flora eram contravenes previstos no Cdigo Florestal, Lei n 4.771/65, Art. 26, alneas a a q. Com a lei dos crimes ambientais , Lei n 9.605/98, s permaneceram em vigor as contravenes florestais da alineas e, j, l, m, as demais letras foram tacitamente revogadas passando ser crimes da lei de crimes ambientais. Destruir ou danificar floresta considerada de preservao permanente, mesmo que em formao, ou utiliz-la com infringncia das normas de proteo. Sujeito Ativo: qualquer pessoa inclusive o proprietrio ou possuidor da rea onde est a floresta Condutas: Destruir (aniquilar), danificar (causar danios), utilizar com infringncia das normas de proteo 9utilizar em desacordo com as normas ambientais) Obs.: h o crime mesmo que no haja finalidade licrativa na conduta porque o que se protege o meio ambiente no importando se a destryio tem finalidade lucrativa , ou no. Objeto material: so apenas florestas de preservao permanente, as florestas j formadas ou em formao, no qualquer florestas. Floresta permanente Florestas: so formaes vegetais com rvores de grande porte. Esto fora deste conceito de floresta as vegetaes rasteiras ou desprovidas de rvores de grande porte (STJ REsp 783.652)
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RECURSO ESPECIAL N 783.652 - SP (2005/0150298-7) RELATOR : MINISTRO FELIX FISCHER RECORRENTE : MINISTRIO PBLICO FEDERAL RECORRIDO : MARCO ANTONIO DE SOUZA BRANCO ADVOGADO : LUIZ CARLOS DE CASTRO VASCONCELLOS E OUTRO EMENTA PENAL. RECURSO ESPECIAL. CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE. ART. 38, DA LEI N 9.605/98. EXTENSO DA EXPRESSO FLORESTA. O elemento normativo "floresta", constante do tipo de injusto do art. 38 da Lei n 9.605/98, a formao arbrea densa, de alto porte, que recobre rea de terra mais ou menos extensa. O elemento central o fato de ser constituda por rvores de grande porte. Dessa forma, no abarca a vegetao rasteira. Recurso desprovido.
Floresta de preservao permanente: espcie do gnero rea de preservao permanente: florestas permanentes so todas as que esto no rol do art. 2 da Lei n 4.771/65 e todas que sejam declaradas por lei ou em atos do poder publico, sendo Federal, estadual, municipal ou distrital (norma penal em branco). Existem: 1) reas de Preservao Permanente por determinao legal e
2) reas de Preservao Permanente por atos do Poder Pblico (Federal, Estadual,

Municipal ou Distrital) Florestas de nascente de rios tambm so permanentes 7.754/89, e ainda florestas situadas em reas indgenas so de carter permanente art. 3, 2, 7741/65. O Art. 3, 1 da lei n 7441/65 determina quando as florestas de preservao permanente podem ser danificadas desde que para atender ao interesse pblico. As florestas em reas de preservao indgenas so sempre permanentes As florestas artificiais, criadas pelo homem, por florestamento ou reflorestamento, podem ser consideradas florestas de preservao permanente. Florestas artificiais: produtos de florestamento ou reflorestamento podem ser declaradas com reas de preservao permanente. O elemento subjetivo: Dolo e culpa art. 38,
OBS. Cortar rvores em floresta de preservao permanente (aplica-se tudo o que foi dito no Art. 38 mas apenas no caso de cortar). Segundo o professor este artigo intil
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porque cortar rvores j danificar. Mas o crime do Art. 39 no prev a forma culposa que existe no Art. 38. Provocar incndio em Mata ou Floresta (Art. 40):
Art. 40. Causar dano direto ou indireto s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localizao:
Conduta: colocar fogo Objeto Material: todas as florestas, sejam ou no de preservao permanente O crime punido nas formas dolosa e culposa. O Art. 26, letra e da lei 4771/65, prev a contraveno de fazer fogo em floresta sem as precaues devidas no se confunde com o Art. 41 da lei ambiental que pune a conduta de incendiar a floresta.
O Art. 41 da lei Ambiental conflita com o Art. 250, 1, alnea h do CP: Art. 41 da lei Ambiental Pune o incndio em mata ou floresta Art. 250, 1, alnea h do CP Pune o incndio em mata, floresta, lavoura ou pastagem.
1 Corrente: o Art. 250, 1 , alnea h do CP continua em vigor porque este

crime protege a incolumidade pblica e exige a exposio a perigo da vida, integridade fsica ou patrimnio de terceiro. O Art. 41 da lei Ambiental protege o meio ambiente e no exige situao de exposio de perigo. Concluso: as duas normas coexistem (Cezar Roberto Bitencourt e Capez) a corrente majoritria;
2 Corrente: o Art. 250, 1 , alnea h do CP foi tacitamente revogado pelo Art.

41 da lei Ambiental (Nucci)
INTERCEPTAO DE COMUNICAES - LEI 9.296/96 Encontra-se consagrada no art. 5, CF: Art. 5, CF: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
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direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas ( comunicao via telegrama), de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; (Vide Lei n 9.296, de 1996) O nico sigilo que pode ser quebrado a ligao telefnica, os outros trs sigilos so absolutos, mas no existe sigilo absoluto. Os ltimos trs podem ser relativamente violados de acordo com o principio da proporcionalidade, razoabilidade e convivncia liberdades pblicas. Ex: Art. 41, XV, Lei 7.210/84: Art. 41 - Constituem direitos do preso: XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes; Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento. HC 70814/STF Requisitos para a Interceptao: art. 5, XII Nos casos e na forma que a Lei Estabelecer: uma Lei Regulamentadora, essa lei s surgiu em 96, antes desta lei os juzes fundamentavam as interceptaes no art. 57, II, Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, todas essas interceptaes foram consideradas ilcitas essas provas pelo STF e STJ. HC 81494/STJ. O art. 5, XII, para o STF e STJ no norma aplicvel necessita uma ordem reguladora o dispositivo no auto-aplicvel. Ordem Judicial: Para fins de investigao criminal, instituto processual penal: Conceitos: 1) Interceptao Telefnica (em sentido estrito): a captao da conversa telefnica feita por um terceiro sem o conhecimento dos interlocutores
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2)
Escuta Telefnica: a captao da conversa telefnica feita
por um terceiro com o conhecimento de um dos interlocutores e sem o conhecimento do outro.
3)
Gravao Telefnica (gravao clandestina): a captao da
conversa telefnica feita por um dos prprios interlocutores da conversa. 4) Interceptao Ambiental: a captao da conversa ambiente
feita por um terceiro sem o conhecimento dos interlocutores. 5) Escuta Ambiental: a captao da conversa ambientes feita
por um terceiro com o conhecimento de um dos interlocutores. 6) Gravao Ambiental: a captao da conversa ambiente feita
por um dos interlocutores da conversa ambiente. S as duas primeiras que se submetem ao art. 5, XII, CF, de acordo com o STF e STJ. Porque s nessas duas situaes que se tem um terceiro interceptador e uma comunicao telefnica. As outras quatro no se submetem ao regime do art. 5, II, CF, porque no h figura do terceiro interceptador, a conversa captada pelo prprio interlocutor, nesses casos no preciso ordem judicial, Ao Penal 447/RS. O Supremo decidiu que a gravao telefnica clandestina, feita sem a autorizao judicial, mas prova licita e valida no configura interceptao telefnica. As trs ltimas no se tratam de interceptao telefnica e sim ambiente, so provas licitas salvo se atingir o direito a intimidade, ou seja, da vida privada da pessoa. Sero ilcitas por violao ao art. 5, X, CF: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; RMS 5352/STF, mesma posio do STJ.
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OBS.: A doutrina diz que a terceira hipteses tambm se submetem ao art. 5, XII, posio de Luiz Flavio Gomes e Ada. Gravao Ambiental feita pela policia para obter confisso de criminoso prova ilcita STF, espcie de interrogatrio sub reptcio sem as garantias constitucionais e processuais. Exceo na lei do crime organizado a policia pode realizar gravao ambiental inclusive para obter confisso desde que com ordem judicial art. 2, IV, Lei 9.034/95: Art. 2o Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: (Redao dada pela Lei n 10.217, de 11.4.2001) IV a captao e a interceptao ambiental de sinais eletromagnticos, ticos ou acsticos, e o seu registro e anlise, mediante circunstanciada autorizao judicial; (Inciso includo pela Lei n 10.217, de 11.4.2001) Quebra de Sigilo Telefnica no se confunde com Interceptao Telefnica: Quebra significa requisitar a operadora de telefonia a relao das ligaes realizadas e recebidas pela linha requisitada, permite somente identificar dia e hora da chamada no da acesso ao teor das conversas telefnicas. necessrio ordem judicial respeitando o art. 5, X, CF. O STJ decidiu que a utilizao pela policia, sem ordem judicial das ligaes registradas na memria do celular apreendido prova licita, pois no configura nem interceptao telefnica nem quebra de sigilo telefnico por no haver acesso a todas as ligaes realizadas e recebidas pelo aparelho. HC 66368/PA, 2007-5 TURMA/STJ. Interceptao Telefnica de Advogado: As conversas entre o advogado e seu cliente ou acusado, jamais podem ser interceptadas e utilizadas no processo, esto protegidas pelas garantias do sigilo profissional do advogado e garantia da no auto-incriminao ou direito da no auto-incriminao. Se o investigado o prprio acusado as conversas referente ao crime pelo qual o advogado est sendo investigado ou acusado podem ser interceptadas e utilizadas no processo. Nesse caso no h que se falar em sigilo profissional,
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porque nesse caso ele esta sendo interceptado no como advogado e sim com acusado ou investigado. Requisitos para a Interceptao: art. 5, XII Para fins de investigao criminal, instituto processual penal: O juiz no pode autorizar a interceptao em Inqurito Civil do MP, processo civil, tributrio, administrativo etc. Questo: Pode uma interceptao telefnica feita em uma investigao criminal ou processo penal ser transportada para outra matria? A interceptao feita na investigao criminal ou processo penal podem ser emprestadas em processo administrativo disciplinar, inclusive contra outros servidores que no figuraram no inqurito ou processo penal ou investigao criminal, figura somente em processo administrativo. Inqurito 2424/RJ. O Supremo depois da deciso do STJ autorizou por duas vezes a interceptao como prova emprestada em Processo na Cmara dos Deputados para apurao de inqurito de decoro parlamentar. Questo: O juiz pode autorizar a interceptao antes da instaurao do inqurito? Pode autorizar a interceptao antes da instaurao do inqurito no necessrio inqurito para a interceptao. Porque o art. 5, XII e o art. 1, Lei 9.296 utilizam a expresso investigao criminal. Requisitos para a Interceptaes: art. 5, XII Ordem Judicial: O art. 1, 9.296 ordem do juiz para julgar a ao penal principal.
Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal, sob segredo de justia. Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.
Quando
ocorrer
modificao
de
competncia
justamente
pelo
que
foi
descoberto nas interceptaes a interceptao autorizada pelo juiz ou justia anterior plenamente vlida. HC 66873/STJ.
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O juiz da central de inqurito que por normas de organizao judicial local no tem competncia para julgar ao principal, ou seja, s atua na fase do inqurito tambm pode autorizar interceptaes telefnicas. A interceptao telefnica pode assumir a natureza de medida cautelar-prepratoria quando decretada as preparaes e pode assumir a natureza de medida cautelarincidental quando realizada na fase da ao penal. A interceptao realizada ainda na fase da investigao criminal a regra que deve ser decretada pelo juiz competente deve ser mitigada vista com temperamentos, ou seja, com base nesses argumentos que o STF autoriza que uma interceptada pelo um juiz incompetente em um novo juzo. O juiz competente para autorizar a interceptao o juiz que tomar primeiro conhecimento do fato. O juiz que autorizar a interceptao fica prevento mesmo que haja outros juzes competentes. HC 85068/STJ-2008 e confirmada pelo STFHC 93762/SP. Art. 58, CF: O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. A expresso poderes prprios do art. 58, 3, no quer dizer que so idnticos, nos casos em que a CF expressamente exige ordem judicial o ato somente pode ser realizado somente para o poder judicirio, chama de principio de reserva de jurisdio. Ex: CPI no pode autorizar busca domiciliar, interceptao telefnica porque o art. 5, XII exige autorizao legal. Questo: CPI pode autorizar quebra de sigilo telefnico sem ordem judicial?
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Pode autorizar quebra de sigilo telefnico, porque esto dentro dos poderes prprios de juiz. Acesso do Advogado as Interceptaes Telefnicas: HC 90232/STF: as interceptaes j transcritas e j juntadas no apenso do inqurito o advogado tem amplo acesso, e no tem direito a acesso as interceptaes que ainda esto correndo. Precedente da Smula Vinculante 14/STF:
SMULA VINCULANTE N 14: DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO REPRESENTADO, TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA.
Art. 1, , 9.296/95 Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de informtica e telemtica. 16/10/2010 Comunicaes Informticas: Comunicaes Telemticas (Telefnica mais informtica): A Constituio prev quatro sigilos: sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas. A tem uma vrgula. Depois: sigilo comunicaes de dados e comunicaes telefnicas. Outra vrgula. E depois: salvo no ltimo caso. Eu pergunto. Vocs acham que a expresso salvo no ltimo caso est ligada s comunicaes telefnicas ou est ligada expresso comunicao telefnica e de dados. A expresso est ligada ao segundo grifo ou s expresso comunicaes telefnicas. J comea a o problema da hermenutica. E como tudo em direito, ns temos duas correntes. O professor Antnio Scaranzi Fernandes d aula na nossa ps e fala dessa divergncia. 1 Corrente: A expresso salvo no ltimo caso refere-se
exclusivamente s interpretaes telefnicas.
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2 Corrente (Antonio Scaranzi Fernandes, por exemplo): A
expresso
salvo no ltimo caso refere s comunicaes telefnicas e de dados.
Qual a importncia disso? Se eu acho que a expresso salvo no ltimo caso abrange as comunicaes de dados, consequentemente eu acho que o nico, do art. 1, da Lei de Interceptao constitucional. Se eu acho que a expresso salvo no ltimo caso abrange a comunicao de dados, ento a interceptao das comunicaes informticas constitucional. Se eu acho que a expresso salvo no ltimo caso s permite a interceptao telefnica, ento eu acho que essa primeira parte do art. 1, pargrafo nico inconstitucional. Depende do posicionamento que eu vou adotar no concurso. Se eu acho que a expresso salvo no ltimo caso est autorizando tambm a interceptao das comunicaes de dados, ento, o art. 1, nico, da Lei de Interceptao que autoriza a interceptao das comunicaes informticas est de acordo com a Constituio, que fala em dados. Agora, se eu entendo que a expresso salvo no ltimo caso (do art. 5, XII) s se refere s comunicaes telefnicas, ento eu tenho que sustentar que o que est no art. 1, nico inconstitucional. Luiz Flvio Gomes e Raul Servini (jurista uruguaio) entendem que o dispositivo plenamente constitucional, que possvel a interceptao da comunicao de dados, desde que observada a lei. Tambm Alexandre de Moraes. Ele escreveu um artigo falando da constitucionalidade do nico, s que ele usa um fundamento que eu, particularmente no concordo. Ele diz o seguinte: o nico constitucional porque nenhum direito fundamental absoluto. Todo direito fundamental pode ser relativizado. Portanto, a lei pode autorizar a interceptaes de comunicaes de informtica. No mesmo sentido, o procurador de justia do RS, Luiz Lenio Streck que, em direito constitucional citado no Brasil inteiro. O meu mestrado na P UC em direito constitucional (no em penal) e um autor que, se citado numa prova, vai muito bem.
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Quem entende o nico inconstitucional? Vicente Greco Filho (USP), que tambm tem um livro sobre interceptao telefnica que agora foi republicado. Tambm Antonio Magalhes Gomes Filho (USP). Eles entendem que inconstitucional porque a Constituio s permitiu a interceptao de comunicaes telefnicas. Eles so enfticos com relao a isso. Logo, a lei no poderia ter autorizado a interceptao das comunicaes informticas. Celso Ribeiro Bastos (professor falecido da USP), na mesma linha, sustentava, inclusive, que esse sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas e de dados absoluto. Ele dizia que no dava para abrir uma carta de preso nunca porque a Constituio j diz salvo no ltimo caso. Ento, o legislador est abrindo exceo no ltimo caso, porque quer que os outros sigilos sejam absolutos. Essa a interpretao do professor Celso Bastos. Se a Constituio diz salvo no ltimo caso, ela s est permitindo a quebra no ltimo caso e est querendo que os outros sigilos fossem absolutos, que no fossem quebrados em nenhuma hiptese. STF e STJ consideram o nico constitucional. E no tem julgado. Por isso mesmo. O Supremo e o STJ nunca declararam como prova ilcita, as interceptaes de informtica. Nunca. O STF e STJ consideram o pargrafo nico constitucional, nunca julgou as interceptaes do fluxo de comunicaes em sistemas de informtica e telemtica. Para o STF no se confunde a comunicao de dados com dados armazenados no computador. Para o STF os dados armazenados no computador so documentos e no comunicaes.
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O que a Constituio protege a comunicao por meio de dados e no os dados em si mesmos que esto armazenados no computador. Uma coisa a comunicao de dados. Outra coisa so os dados que voc tem armazenados nas suas pastas l do computador. A defesa confundiu tudo. O Ministro Seplveda, que foi relator desse julgado, at fez uma comparao: aquelas pastinhas que temos no computador se assemelham s pastinhas de papel que poderiam estar num armrio de ferro e que poderiam ser apreendidas. O nmero do Internet Protocol IP no exige ordem judicial porque permite apenas a identificao do proprietrio e o endereo onde est instalado o computador (STJ - HC 83.338). E em agosto de 2010 o STJ decidiu que a requisio do IP pode ser feita inclusive pelo juiz civil, no precisa ser juiz penal porque no se trata de interceptao telefnica nem de quebra de sigilo telefnico.
STJ - HABEAS CORPUS N 83.338 - DF (2007/0116172-1) EMENTA HABEAS CORPUS . DIREITO PROCESSUAL PENAL. CRIMES CONTRA A HONRA. PROVA ILCITA. INOCORRNCIA. ORDEM DENEGADA. 1. A simples titularidade e o endereo do computador do qual partiu o escrito criminoso no esto resguardados pelo sigilo de que cuida o inciso XII do artigo 5 da Constituio da Repblica, nem tampouco pelo direito intimidade prescrito no inciso X, que no absoluto. 2. legtima a requisio do Presidente do Superior Tribunal de Justia empresa de telefonia local de informaes sobre mensagem eletrnica amplamente divulgada, dando conta da existncia de fraude em concurso pblico para provimento de cargos efetivos do quadro de pessoal do prprio Tribunal a que preside, cuja honorabilidade restou afetada. 3. A complementao de diligncia pela autoridade policial no requisita forma sacramental, seno o exame da legalidade da ordem primitiva. 4. Ordem denegada.
Conversas interceptadas em salas de bate papo: o STJ decidiu que as conversas feitas em sala de bate papo no esto protegidas pelo sigilo das comunicaes porque as salas de bate papo so ambientes pblicos e destinados a conversas informais (RHC 18.116 STJ).
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STJ - RECURSO EM HABEAS CORPUS N 18.116 - SP (2005/0120859-5)
RECURSO EM HABEAS CORPUS . PENAL. ART. 241. INTERNET. SALA DE BATE PAPO. SIGILO DAS COMUNICAES. INVIABILIDADE. TRANCAMENTO DO INQURITO POLICIAL. NECESSIDADE DE EXAME APROFUNDADO DO CONJUNTO PROBATRIO. INADEQUAO DA VIA ELEITA. 1. A conversa realizada em "sala de bate papo" da internet, no est amparada pelo sigilo das comunicaes, pois o ambiente virtual de acesso irrestrito e destinado a conversas informais. 2. O trancamento do inqurito policial em sede de recurso em habeas corpus medida excepcional, somente admitida quando constatada, prima facie, a atipicidade da conduta ou a negativa de autoria. 3. Recurso que se nega provimento, com a recomendao de que o juzo monocrtico determine a realizao imediata da percia requerida pelo parquet nos autos, sob pena de trancamento da ao penal.
Quanto a apreenso de computadores o Supremo decidiu o seguinte o que a Constituio protege so as comunicaes por meios de dados, e no os dados por si mesmo que estejam armazenados na base fsica do computador, porque esses dados so documentos como quaisquer outros. RE 418416/SC Pleno/2006.
STF RE 418.416/SC EMENTA: I. Deciso judicial: fundamentao: alegao de omisso de anlise de teses relevantes da Defesa: recurso extraordinrio: descabimento. Alm da falta do indispensvel prequestionamento (Smulas 282 e 356), no h violao dos art. 5, LIV e LV, nem do art. 93, IX, da Constituio, que no exige o exame pormenorizado de cada uma das alegaes ou provas apresentadas pelas partes, nem que sejam corretos os fundamentos da deciso; exige, apenas, que a deciso esteja motivada, e a sentena e o acrdo recorrido no descumpriram esse requisito (v.g., RE 140.370, 1 T., 20.4.93, Pertence, DJ 21.5.93; AI 242.237 - AgR, 1 T., 27.6.00, Pertence, DJ 22.9.00). II. Quebra de sigilo bancrio: prejudicadas as alegaes referentes ao decreto que a determinou, dado que a sentena e o acrdo no se referiram a qualquer prova resultante da quebra do sigilo bancrio, tanto mais que, dado o deferimento parcial de mandado de segurana, houve a devoluo da documentao respectiva. III. Decreto de busca e apreenso: validade. 1. Decreto especfico, que somente permitiu que as autoridades encarregadas da diligncia selecionassem objetos, dentre aqueles especificados na deciso e na sede das duas empresas nela indicadas, e que fossem "interessantes investigao" que, no caso, tinha pertinncia com a prtica do crime pelo qual foi efetivamente condenado o recorrente. 2. Ademais no se demonstrou que as instncias de mrito tenham invocado prova no contida no objeto da medida judicial, nem tenham valorado qualquer dado resultante da extenso dos efeitos da deciso determinante da busca e apreenso, para que a Receita Federal e a "Fiscalizao do INSS" tambm tivessem acesso aos documentos apreendidos, para fins de investigao e cooperao na persecuo criminal, "observado o sigilo
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imposto ao fe ito". IV - Proteo constitucional ao sigilo das comunicaes de dados - art. 5, XVII, da CF: ausncia de violao, no caso. 1. Impertinncia hiptese da invocao da AP 307 (Pleno, 13.12.94, Galvo, DJU 13.10.95), em que a tese da inviolabilidade absoluta de dados de computador no pode ser tomada como consagrada pelo Colegiado, dada a interferncia, naquele caso, de outra razo suficiente para a excluso da prova questionada - o ter sido o microcomputador apreendido sem ordem judicial e a conseqente ofensa da garantia da inviolabilidade do domiclio da empresa - este segundo fundamento bastante, sim, aceito por votao unnime, luz do art. 5, XI, da Lei Fundamental. 2. Na espcie, ao contrrio, no se questiona que a apreenso dos computadores da empresa do recorrente se fez regularmente, na conformidade e em cumprimento de mandado judicial. 3. No h violao do art. 5. XII, da Constituio que, conforme se acentuou na sentena, no se aplica ao caso, pois no houve "quebra de sigilo das comunicaes de dados (interceptao das comunicaes), mas sim apreenso de base fsica na qual se encontravam os dados, mediante prvia e fundamentada deciso judicial". 4. A proteo a que se refere o art.5, XII, da Constituio, da comunicao 'de dados' e no dos 'dados em si mesmos', ainda quando armazenados em computador. (cf. voto no MS 21.729, Pleno, 5.10.95, red. Nri da Silveira - RTJ 179/225, 270). V - Prescrio pela pena concretizada: declarao, de ofcio, da prescrio da pretenso punitiva do fato quanto ao delito de frustrao de direito assegurado por lei trabalhista (C. Penal, arts. 203; 107, IV; 109, VI; 110, 2 e 114, II; e Smula 497 do Supremo Tribunal).
Essa priso de computador depende de ordem judicial, em respeito ao art. 5, X, CF, mas as conversas de sala de bate papo no esto protegidas pelo sigilo das comunicaes porque o ambiente pblico e destinado a conversas informais. O art. 2, 9.296, trata dos requisitos para interceptao, quando no cabvel a interceptao, devendo fazer uma interceptao a contrrio senso para saber quais so as possibilidades.
Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal; II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados, salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.
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Requisitos: I Indcios razoveis ou participao ou autoria em infrao penal. o fumus delict comissi II que a interceptao seja o nico meio possvel para a interceptao da prova, ou seja, deve ficar provado que a prova ou elemento indicirio se perdera se a interceptao no for realizada. o periculum in mora. A interceptao telefnica portanto um meio de prova subsidirio. III Em crime punvel com recluso, e no cabe interceptao em contraveno. Por exemplo, ameaa por telefone. No cabe interceptao para descobrir uma ameaa por telefone porque ameaa crime punido por deteno. Quando eu era delegado, as pessoas iam l e pediam interceptao porque estavam sendo ameaadas. Eu dizia que eu no podia fazer e sugeria que gravassem porque a gravao pode. A pessoa saa brava comigo e dizia que eu no queria trabalhar. Mas se eu interceptasse, eu iria responder a um processo-crime e aprova seria ilcita. Questo: Uma interceptao telefnica pode ser utilizada como prova em um crime de deteno? A interceptao pode ser utilizada como prova num crime punvel de deteno desde que ele seja conexo com o crime punvel com recluso para qual foi autorizada a interceptao. A um entendimento recente do STJ que a prova pode ser utilizada mesmo que no haja conexo com os crimes, por trs razoes: 1)A lei 9.296 no exige conexo como os crimes 2) O Estado no pode manter-se inerte diante da noticia do crime; 3) Se a interceptao foi com ordem judicial no h que se falar em nenhuma ilicitude da prova. HC 69.552/PR 2007/STJ.
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Descoberta a Conduta de Novos Crimes e Novos Criminosos: No pedido de interceptao deve ser indicada a infrao ou infraes e qualificao dos investigados e o juiz vo autorizar a interceptao com base nessa qualificao, art. 2, , 9.296/95
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados, salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.
A situao objeto da investigao a infrao penal que vai ser apurada. Percebam a nesses grifos: no pedido de interceptao devem ser indicadas as pessoas que sero investigadas e tambm as linhas que sero interceptadas, bem como a situao objeto da investigao (crime). E o juiz vai autorizar a interceptao com base nessa indicao. Exemplo: no pedido de interceptao, o delegado pediu autorizao para interceptar o traficante A e apurar o trfico por ele cometido. O juiz concedeu interceptao para investigar o traficante A. S que durante as interceptaes a polcia descobre o trfico (art. 33, da Lei 11.343/00) mais um homicdio (art. 121, CP) e descobre mais: que os infratores desses crimes so o traficante A e tambm o traficante B. Quer dizer, a polcia descobriu fortuitamente, por acaso, por sorte, o homicdio, um crime que no constava do pedido de interceptao e um infrator B que tambm no constava no pedido. Pergunto: essa interceptao poder ser utilizada como prova para este novo crime e este novo criminoso descobertos fortuitamente? Pode ser usada como prova do homicdio e contra o traficante B? Eu no estou falando de recluso com deteno. Estou falando de crime punido com recluso descoberto por acaso. A jurisprudncia a mesma: a interceptao pode ser utilizada, desde que o novo crime ou o novo criminoso tenham relao com o crime ou o criminoso mencionados no pedido de interceptao. Lembrando daquele julgado recente do STJ, que no exigiu conexo. Vale aqui tambm. Voc vai fazer uma prova do MP, precisa dissertar, precisa de um fundamento acusatrio, voc tem o posicionamento do STJ, inclusive com os fundamentos dele.
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H duas correntes: 1 Corrente (Majoritria): A interceptao pode ser utilizada desde que o novo crime ou criminoso tenha relao com o crime ou criminoso mencionado no pedido de interceptao, ou seja, desde que haja conexo ou continncia com o crime para o qual foi autorizada a interceptao. Se no houver conexo ou continncia a interceptao servir apenas de noticia criminis para o crime ou criminoso descoberto fortuitamente, no valer como prova. 2 Corrente: (STJ - HC 69.552/PR e STF AI 761.706 de 06/04/2010) a interceptao vale como prova para o crime ou criminoso descoberto fortuitamente ainda que no haja conexo ou continncia com o crime para o qual foi autorizada a interceptao por trs motivos: 1) a lei no exige a conexo ou continncia entre tais crimes ou criminosos; 2) a interceptao foi realizada de forma legal e com ordem judicial. 3) O Estado no pode se manter inerte diante da noticia de um crime.
STJ - HABEAS CORPUS N 69.552 - PR (2006/0241993-5) EMENTA PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. ART. 288 DO CDIGO PENAL. INPCIA DA DENNCIA OFERECIDA EM DESFAVOR DOS PACIENTES BASEADA EM MATERIAL COLHIDO DURANTE A REALIZAO DE INTERCEPTAO TELEFNICA PARA APURAR A PRTICA DE CRIME DIVERSO. ENCONTRO FORTUITO. NECESSIDADE DE DEMONSTRAO DA CONEXO ENTRE O CRIME INCIALMENTE INVESTIGADO E AQUELE FORTUITAMENTE DESCOBERTO. I - Em princpio, havendo o encontro fortuito de notcia da prtica futura de conduta delituosa, durante a realizao de interceptao telefnica devidamente autorizada pela autoridade competente, no se deve exigir a demonstrao da conexo entre o fato investigado e aquele descoberto, a uma, porque a prpria Lei n 9.296/96 no a exige, a duas, pois o Estado no pode se quedar inerte diante da cincia de que um crime vai ser praticado e, a trs, tendo em vista que se por um lado o Estado, por seus rgos investigatrios, violou a intimidade de algum, o fez com respaldo constitucional e legal, motivo pelo qual a prova se consolidou lcita. II - A discusso a respeito da conexo entre o fato investigado e o fato encontrado fortuitamente s se coloca em se tratando de infrao penal pretrita, porquanto no que concerne as infraes futuras o cerne da controvrsia se dar quanto a licitude ou no do meio de prova utilizado e a partir do qual se tomou conhecimento de tal conduta criminosa. Habeas corpus denegado.
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STF AI 761.706 EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. PENAL. INTERCEPTAO TELEFNICA. POSSIBILIDADE DE APURAO DE DELITO DIVERSO DAQUELE OBJETO DA DILIGNCIA. PRECEDENTE. PROVA ILCITA. NULIDADE. IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE PROVAS. INCIDNCIA DA SMULA 279 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO
O que serendipidade? o encontro fortuito de outro crime ou de outro criminoso. Autoridade Competente para Autorizar a Interceptao: art. 3
Art. 3 A interceptao das comunicaes telefnicas poder ser determinada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento: I - da autoridade policial, na investigao criminal; II - do representante do Ministrio Pblico, na investigao criminal e na instruo processual penal.
S quem pode decretar a interceptao o juiz, de oficio ou a requerimento da autoridade policia (s Aqui tambm se v a reserva de jurisdio. Juiz aqui, leiase, juiz ou tribunal. O esquema desse art. 3 o seguinte: s quem pode determinar a interceptao o juiz. E ele pode fazer isso como? a) b) De ofcio A requerimento da autoridade policial apenas na fase das investigaes. Isso bvio. O delegado s pode pedir interceptao durantes as investigaes. Iniciada a ao penal, cabe ao MP pedir. c) A requerimento do MP que pode requerer na fase das investigaes ou na fase da ao. Essa a estrutura do art. 3, da Lei de Interceptao. na fase de investigao) e do representante do MP (na fase de investigao ou de ao).
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Questo: Interceptao decretada de oficio pelo juiz Constitucional? 1 Corrente: o artigo 3, no ponto que autoriza o juiz decretar a interceptao de oficio inconstitucional porque cria a figura do juiz inquisidor, investigador e por isso viola sistema acusatrio de processo, principio da inrcia de jurisdio e principio da imparcialidade do juiz e o processo legal. Luiz Flavio Gomes. 2 Corrente: o artigo 3 inconstitucional juiz decretar a interceptao apenas na fase das investigaes, por durante o processo o juiz pode decretar a interceptao de oficio porque uma medida cautelar como qualquer outra. Paulo Rangel. O Procurador Geral da Republica props a: ADI 3450, pedindo ao STF a inconstitucionalidade do art. 3, no ponto em que juiz decrete a interceptao na fase investigatria, de acordo com os princpios acima citados por Paulo Rangel. A decretao da interceptao na fase da ao penal pelo juiz considerada constitucional pela maioria da doutrina porque o juiz est usando o seu Poder Geral de Cautela. Entende-se que o querelante pode pedir a interceptao telefnica na ao penal privada porque ele o titular da ao penal e tem o nus de provar a sua acusao. Se a prova s pode ser obtida por interceptao, proibir o querelante de requer-la significa proibi-lo de exercer o seu nus da acusao e violao ao contraditrio. Questo: Qual o recurso cabvel da deciso que indefere o pedido de interceptao?
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A deciso que indefere o pedido do delegado irrecorrvel, contra deciso que indefere o pedido do MP cabvel Mandado de Segurana Luiz Flvio Gomes e Ada.
Questo: Qual o recurso cabvel da deciso que defere o pedido de interceptao? o HC, Se a ilicitude da prova no foi questionada nas instancias inferiores no pode ser questionada nas instancia superiores sob pena de supreo de instncia. STJ 91115/RJ 2008 e STF HC HC 97542 /PB
STJ - HABEAS CORPUS N 91.115 - RJ (2007/0223998-0) EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRISO PREVENTIVA. QUESTO PREJUDICADA. INPCIA DA DENNCIA. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA PARA PERSECUO PENAL. INOCORRNCIA. INCOMPETNCIA TERRITORIAL. ILEGALIDADE DAS ESCUTAS TELEFNICAS. SUPRESSO DE INSTNCIA. COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR. INOCORRNCIA. I - Resta prejudicada a alegao de ausncia de fundamentos da priso preventiva, tendo em vista que esta foi revogada em primeira instncia. II - A pea acusatria deve conter a exposio do fato delituoso em toda a sua essncia e com todas as suas circunstncias. (HC 73.271/SP, Primeira Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 04/09/1996). Denncias genricas que no descrevem os fatos na sua devida conformao, no se coadunam com os postulados bsicos do Estado de Direito. (HC 86.000/PE, Segunda Turma, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJU de 02/02/2007). A inpcia da denncia caracteriza situao configuradora de desrespeito estatal ao postulado do devido processo legal. III - A exordial acusatria, na hiptese, contudo, apresenta uma narrativa congruente dos fatos (HC 88.359/RJ, Segunda Turma, Rel. Min. Cezar Peluso, DJU de 09/03/2007), de modo a permitir o pleno exerccio da ampla defesa (HC 88.310/PA, Segunda Turma, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJU de 06/11/2006), descrevendo conduta que, ao menos em tese, configura crime (HC 86.622/SP, Primeira Turma, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJU de 22/09/2006), ou seja, no inepta a denncia que atende aos ditames do art. 41 do Cdigo de Processo Penal (HC 87.293/PE, Primeira Turma, Rel. Min. Eros Grau, DJU de 03/03/2006). IV - Alm disso, havendo descrio da conduta que possibilita a adequao tpica, no h que se falar em inpcia da denncia por falta de individualizao da conduta. A circunstncia, por si s, de o Ministrio Pblico ter imputado a mesma conduta ao vrios denunciados no torna a denncia genrica (HC 89.240/DF, Segunda Turma, Rel. Min. Eros Grau, DJU de 27/04/2007). V - Ainda, geral, e no genrica, a denncia que atribui a mesma conduta a todos os denunciados, desde que seja impossvel a delimitao dos atos praticados pelos envolvidos, isoladamente, e haja indcios de acordo de
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vontades para o mesmo fim (STJ: RHC 21284/RJ, 5 Turma, Relatora Ministra Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ/MG), 5 Turma, DJU de 01/10/2007) VI - O trancamento da ao penal por meio do habeas corpus se situa no campo da excepcionalidade (HC 901.320/MG, Primeira Turma, Rel. Min. Marco Aurlio, DJU de 25/05/2007), sendo medida que somente deve ser adotada quando houver comprovao, de plano, da atipicidade da conduta, da incidncia de causa de extino da punibilidade ou da ausncia de indcios de autoria ou de prova sobre a materialidade do delito (HC 87.324/SP, Primeira Turma, Rel. Min. Crmen Lcia, DJU de 18/05/2007). Ainda, a liquidez dos fatos constitui requisito inafastvel na apreciao da justa causa (HC 91.634/GO, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 05/10/2007), pois o exame de provas inadmissvel no espectro processual do habeas corpus, ao constitucional que pressupe para seu manejo uma ilegalidade ou abuso de poder to flagrante que pode ser demonstrada de plano (RHC 88.139/MG, Primeira Turma, Rel. Min. Carlos Britto, DJU de 17/11/2006). Na hiptese, h, com os dados existentes at aqui, o mnimo de elementos que autorizam o prosseguimento da ao penal. VII - Tratando-se de denncia que, amparada nos elementos que sobressaem do inqurito policial, expe fatos teoricamente constitutivos de delito, imperioso o prosseguimento do processo-crime (RHC 87.935/RJ, Primeira Turma, Rel. Min. Carlos Britto, DJU de 01/06/2007). VIII - Tendo em vista que as alegaes de incompetncia territorial e ilegalidade das escutas telefnicas realizadas no foram sequer suscitadas perante o e Tribunal a quo, motivo pelo qual no foram apreciadas, fica esta Corte impedida de apreciar as questes, sob pena de supresso de instncia. IX - No h o que se falar em competncia da Justia Militar para apreciao do feito se a denncia imputa aos pacientes crimes que no encontram correspondncia no Cdigo Penal Militar. Habeas Corpus parcialmente conhecido e, nesta parte, denegado. HC 97542 / PB - PARABA Ementa DIREITO PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. SUPERVENINCIA DO JULGAMENTO DO RITO DO HC NA INSTNCIA ANTERIOR. PRELIMINAR DE MRITO NO CONHECIDA. SUPRESSO DE INSTNCIA. DECRETO DE PRISO PREVENTIVA SUFICIENTEMENTE FUNDAMENTADO. PROCESSO COMPLEXO. INEXISTNCIA DE EXCESSO DE PRAZO PARA O ENCERRAMENTO DA INSTRUO PENAL. HABEAS CORPUS CONHECIDO EM PARTE. ORDEM DENEGADA. 1. A questo de direito tratada neste habeas corpus refere-se suposta ausncia dos fundamentos concretos necessrios para a decretao da priso preventiva do paciente e do alegado excesso de prazo em sua custdia cautelar. 2. A supervenincia do julgamento do mrito do habeas corpus pela instncia anterior torna prejudicado o presente writ. Ainda que superado tal bice, a hiptese de denegao da ordem. 3. A preliminar de mrito suscitada pelo impetrante, referente nulidade da interceptao telefnica, no foi apreciada no julgamento do Superior Tribunal de Justia, e conhec-la nesta Corte configuraria supresso de instncia. 4. A priso preventiva do paciente foi decretada para a garantia da ordem pblica, convenincia da instruo criminal e aplicao da lei penal. 5. A deciso que decretou a priso preventiva do paciente foi suficientemente fundamentada, estando de acordo com os requisitos previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal e com a jurisprudncia da Corte. 6. Consta dos autos que, na
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ao a que responde o paciente, foram denunciadas 35 (trinta e cinco) pessoas, o que por si s torna a instruo processual bastante mais complicada. 7. Conforme se infere dos autos, trata-se de ao penal complexa que justifica eventual dilao no prazo para se encerrar a instruo processual, haja vista que a razovel durao do processo (CF, art. 5, LXXVIII), logicamente, deve ser harmonizada com outros princpios e valores constitucionalmente adotados no Direito brasileiro, no podendo ser considerada de maneira isolada e descontextualizada do caso relacionado lide penal que se instaurou a partir da prtica dos ilcitos. 8. Habeas corpus conhecido em parte, para denegar a ordem.
O Art. 4 caput est relacionado ao requisito do Art. 2. Mas o 1 do Art. 4 permite, excepcionalmente, que o pedido de interceptao seja feito verbal
quando houver extrema urgncia. Porm o juiz jamais poder decidir a intereceptao verbalmente porque sua deciso deve ser fundamentada para poder at ser combatida por HC. O prazo para decidir o pedido de 24 h e o juiz no precisa ouvir o MP antes de decidir embora nada impede que ele o faa. A extrapolao deste prazo mera irregularidade.
Art. 4 O pedido de interceptao de comunicao telefnica conter a demonstrao de que a sua realizao necessria apurao de infrao penal, com indicao dos meios a serem empregados. 1 Excepcionalmente, o juiz poder admitir que o pedido seja formulado verbalmente, desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptao, caso em que a concesso ser condicionada sua reduo a termo. 2 O juiz, no prazo mximo de vinte e quatro horas, decidir sobre o pedido.
Prazo para a Interceptao Telefnica: Art. 5 A deciso ser fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da diligncia, que no poder exceder o prazo de quinze dias, renovvel ma igual tempo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova. O STF e o STJ admite fundamentao por referncia aos fundamentos trazidos pela autoridade policial ou pelo MP (nos termos do pedido do MP ou da autoridade policial que adoto como fundamento para decidir autorizo a interceptao STJ HC 51.586).
STJ HC 51.586 EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . 1. BUSCA E APREENSO. DECISO. FALTA DE FUNDAMENTAO. OCORRNCIA. SIMPLES DETERMINAO DE EXPEDIO DOS MANDADOS. IMPOSSIBILIDADE. PROVA ILCITA.
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RECONHECIMENTO. 2. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO E INTERCEPTAO TELEFNICA. FALTA DE FUNDAMENTAO. REFERNCIA EXPRESSA AOS MOTIVOS EXPOSTOS PELO MINISTRIO PBLICO E AUTORIDADE POLICIAL. SUFICINCIA. 3. INTERCEPTAO TELEFNICA. ULTRAPASSAGEM DO PRAZO LEGALMENTE PREVISTO. NO DEMONSTRAO. PROVA ILCITA. INOCORRNCIA. 4. ORDEM CONCEDIDA EM PARTE. 1. Ausente qualquer fundamentao na deciso que decretou a busca e a apreenso, determinando-se simplesmente a "expedio do mandado solicitado", de reconhecer a ilicitude da prova produzida com a medida. 2. As decises que decretaram a quebra do sigilo bancrio e a interceptao telefnica, ao se remeterem expressamente aos fundamentos utilizados pelo Ministrio Pblico e pela autoridade policial, restaram suficientemente motivadas. 3. No demonstrado que a interceptao telefnica ultrapassou o prazo previsto em lei, no h que se falar em ilicitude da prova assim obtida. 4. Ordem concedida, em parte, apenas para declarar a ilicitude da prova produzida a partir da busca e da apreenso.
A mera repetio dos termos legais da letra da lei no fundamentao Uma interpretao puramente literal desse dispositivo o prazo de no mximo de 30 (trinta) dias. O STF e STJ pacificaram no seguinte entendimento a renovao se 15 (quinze) dias pode ocorrer quantas vezes forem necessria desde que fundamentada necessidades de cada renovao. No HC 76.686/PR Julgado 6 Turma STJ 09/08/08, o STJ considerou ilcita uma interceptao que durou 2 (dois) anos, sob os seguintes argumentos: Normas restritivas de direitos fundamentais devem ser interpretadas restritamente; Se o legislador quiser-se ter permitido vrias renovaes ele teria usado a expresso por iguais perodos no plural, se ele usou no singular ele s autorizou uma prorrogao de 15 (quinze) dias; A CF/88, durante o Estado de Defesa, s permite restries no sigilo das comunicaes pelo prazo mximo de 60 (sessenta) dias, art. 136, 1, c e 2, CF. Se durante o estado de defesa s se pode restringir o sigilo das comunicaes pelo prazo de 60 dias, no razovel que em situaes de normalidade se autorize interceptaes acima desse prazo:
Art. 136. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social
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ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza. 1 - O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua durao, especificar as reas a serem abrangidas e indicar, nos termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem, dentre as seguintes: c) sigilo de comunicao telegrfica e telefnica; 2 - O tempo de durao do estado de defesa no ser superior a trinta dias, podendo ser prorrogado uma vez, por igual perodo, se persistirem as razes que justificaram a sua decretao. Houve no caso concreto violao ao principio da razoabilidade, porque no razovel uma interceptao durar 2 (dois) anos. No a jurisprudncia majoritria depois desse julgado dois meses depois o Supremo reafirmou que as renovaes podem ser quantas vezes necessrias.
No a jurisprudncia majoritria. Esse um julgado da 6 Turma do STJ. At porque, depois disso, o Pleno do Supremo j voltou a afirmar que as renovaes podem acontecer quantas vezes forem necessrias. Depois desse julgado, em outubro de 2008, dois meses depois, o Pleno do Supremo reafirmou que as prorrogaes podem acontecer quantas vezes forem necessrias. Apesar de todo o alarde feito em torno desse HC do STJ, ele um HC que no reflete a jurisprudncia majoritria. Agora, voc vai utiliz-lo numa prova de Defensoria. Ou at numa prova do MP. Se voc tiver que dissertar sobre interceptao, pode falar da jurisprudncia majoritria e citar esse julgado, que vai demonstrar conhecimento. S no pode dizer que jurisprudncia majoritria.
Isto acaba de ser decidido no HC 142.045/PR (STJ, 6 Turma, em 15/04/2010 por maioria de votos 3 x 2 mas no reflete a doutrina majoritria, tese de defesa. Condues das Interceptaes Telefnicas: Art. 6, caput Art. 6 Deferido o pedido, a autoridade policial conduzir os procedimentos de interceptao, dando cincia ao Ministrio Pblico, que poder acompanhar a sua realizao.
Nos procedimentos investigatrios realizados pelo MP, ele mesmo conduz as interceptaes. Julgado recente do STJ.
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O STJ considerou licita uma interceptao telefnica conduzida pela policia rodoviria federal, porque o art. 1, X, Decreto n 1.655/95, diz que compete a policia rodoviria federal colaborar na preveno e represso a crimes. Foi um julgado de ADI 1413/DF. (HC 46.630)
Art. 1 Polcia Rodoviria Federal, rgo permanente, integrante da estrutura regimental do Ministrio da Justia, no mbito das rodovias federais, compete: X - colaborar e atuar na preveno e represso aos crimes contra a vida, os costumes, o patrimnio, a ecologia, o meio ambiente, os furtos e roubos de veculos e bens, o trfico de entorpecentes e drogas afins, o contrabando, o descaminho e os demais crimes previstos em leis. ADI 1413 EMENTA POLCIA RODOVIRIA FEDERAL - DESTINAO - DISCIPLINA DECRETO. Na dico da ilustrada maioria, no se tem o concurso dos pressupostos indispensveis concesso de liminar em ao direta de inconstitucionalidade no que, via Decreto, restou fixada a destinao da Polcia Rodoviria Federal. Ressalva de entendimento do relator, em face de, vencido, no haver o deslocamento da redao do acrdo.
A interceptao pode ser conduzida por rgos mistos compostos por policiais militares e civis segundo os tribunais superiores. A falta de cincia do MP para acompanhar as interceptaes constitui mera irregularidade (STJ e STF). Transcrio das Conversas Gravadas: Art. 6, 1:
1 No caso de a diligncia possibilitar a gravao da comunicao interceptada, ser determinada a sua transcrio.
Se a conversa for grava tem que ser transcrita.
Questo: A polcia tem que transcrever toda a conversa ou apenas parte dela? O Supremo decidiu por maioria de votos, basta que sejam transferidos os trechos necessrios para oferecer a denuncia. Mas direito da defesa ter
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acesso a todo contedo gravado, inclusive aquilo que no foi transcrito (por exemplo obtendo cpias do CD ou DVD onde constam as gravaes) No h necessidade que a transcrio seja feita por peritos oficiais
(STJ HC 136.096/RJ de 18/05/2010):

HABEAS CORPUS N 136.096 - RJ (2009/0090598-6) EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . ASSOCIAO PARA O TRFICO. CONDENAO. FARTO CONJUNTO PROBATRIO. INTERCEPTAO TELEFNICA. LAUDO DE DEGRAVAO. PERITOS OFICIAIS. ART. 159 DO CPP. IRREGULARIDADES NO DEMONSTRADAS. PRECLUSO. AUSNCIA DE IMPUGNAO NO MOMENTO OPORTUNO. ART. 563 DO CPP E SMULA 523/STF. PREJUZO NO DEMONSTRADO. ORDEM DENEGADA. 1. No h falar em fundamentao inidnea quando a condenao est embasada em farto conjunto probatrio e no resulta de prova isolada. 2. " vlida a prova obtida por meio de interceptao de comunicao telefnica, quando a autoridade policial observa todos os requisitos exigidos pela Lei n. 9.269/96, que, ressalte-se, no determina que degravao das conversas interceptadas seja feita por peritos oficiais" (HC 66.967/SC). 3. Resta preclusa a matria no impugnada no momento oportuno, no havendo alegar nulidade, especialmente quando no demonstrado o efetivo prejuzo (art. 563 do CPP e Smula 523/STF). 4. Ordem denegada.
Se o ru admitiu que a voz da interceptao dele, no pode depois alegar nulidade do laudo do reconhecimento da voz.
Art. 6, 2:
2 Cumprida a diligncia, a autoridade policial encaminhar o resultado da interceptao ao juiz, acompanhado de auto circunstanciado, que dever conter o resumo das operaes realizadas.
O STJ decidiu que o encaminhamento da interceptao ao MP mera irregularidade (STJ HC 44.169).

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HABEAS CORPUS N 44.169 - DF (2005/0081554-1) EMENTA CRIMINAL. HC. TRFICO DE ENTORPECENTES. INTERCEPTAO TELEFNICA. NULIDADES. ENVIO DO RESULTADO DA DILIGNCIA AO MINISTRIO PBLICO ANTES DA REMESSA AO JUIZ. MERA IRREGULARIDADE. INCORREO SANADA. AUSNCIA DE AUTO CIRCUNSTANCIADO. ELEMENTO SECUNDRIO. EXISTNCIA DE INFORMAES NECESSRIAS CONSTATAO DA LEGALIDADE DA PROVA. CONDENAO BASEADA EM OUTROS ELEMENTOS DO CONJUNTO PROBATRIO. ORDEM DENEGADA. I. O fato das degravaes, juntamente com as fitas obtidas atravs da interceptao telefnica, terem sido encaminhadas ao Ministrio Pblico e no ao Juzo, configura mera irregularidade II. Evidenciado que o rgo ministerial, ao reconhecer a incorreo no recebimento do resultado da interceptao, encaminhou o material ao Magistrado, requerendo o apensamento deste ao processo, resta sanada a incorreo do procedimento. III. O auto circunstanciado no elemento essencial para a validade da prova, tratando-se de documento secundrio, incapaz de macular a interceptao telefnica. IV. Constando dos autos a listagem dos telefonemas gravados, com as respectivas datas e horas, perfeitamente possvel constatar se a interceptao respeitou o prazo autorizado pelo Juzo para a realizao da prova, verificando-se sua licitude. V. Tratando-se de nulidade no Processo Penal, imprescindvel, para o seu reconhecimento, que se faa a indicao do prejuzo causado ao ru, o qual no restou evidenciado no presente caso. VI. Resta operada a precluso, pois a defesa permaneceu inerte durante todo o processo, nada tendo questionado acerca da validade da interceptao telefnica, vindo a argir a matria somente em sede de reviso criminal. VII. Se a sentena fundou-se em outros elementos do conjunto probatrio, independentes e lcitos, no se reconhece a apontada imprestabilidade da interceptao telefnica para embasar a condenao, em especial quando tal prova no se mostra ilcita. VIII. Ordem denegada.
Tem que fazer o relatoria para se encerra o inqurito e um ato circunstanciado (um resumo de todo o que foi feito). Para o STF este auto circunstanciado formalidade essencial para a validade da prova, mas o seu defeito em seja apenas nulidade relativa. HC 87.859.
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STF HC 87.859 Ementa INTERCEPTAO TELEFNICA - AUTO CIRCUNSTANCIADO - NATUREZA DO ELEMENTO. O auto circunstanciado previsto no 2 do artigo 6 da Lei n 9.296/96 formalidade essencial valia da prova resultante de degravaes de udio e interceptao telefnica. INTERCEPTAO TELEFNICA - DEFEITO DO AUTO CIRCUNSTANCIADO - NATUREZA DA NULIDADE. A nulidade surge relativa, devendo ser articulada no prazo do artigo 500 do Cdigo de Processo Penal - inteligncia dos artigos 571, inciso II, e 572 do mesmo Diploma
Autos Apartados:
Art. 8 A interceptao de comunicao telefnica, de qualquer natureza, ocorrer em autos apartados, apensados aos autos do inqurito policial ou do processo criminal, preservando-se o sigilo das diligncias, gravaes e transcries respectivas. Pargrafo nico. A apensao somente poder ser realizada imediatamente antes do relatrio da autoridade, quando se tratar de inqurito policial (Cdigo de Processo Penal, art.10, 1) ou na concluso do processo ao juiz para o despacho decorrente do disposto nos arts. 407, 502 ou 538 do Cdigo de Processo Penal.
O advogado tem direito ao acesso aos autos apartados (Smula Vinculante 14) uma vez que ele tem que apresentar resposta a acusao e no conseguir alegar uma possvel alegao de ilegalidade da interceptao se no tiver acesso aos autos. Destruio das Conversas Gravadas:
Art. 9 A gravao que no interessar prova ser inutilizada por deciso judicial, durante o inqurito, a instruo processual ou aps esta, em virtude de requerimento do Ministrio Pblico ou da parte interessada.
Toda a gravao que no tiver nenhuma pertinncia com o processo que no servir como prova deve ser destruda.
Questo: Em qual momento da persecuo criminal essa gravao pode ser destruda?
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A gravao que no serve como prova, pode ser inutilizada em qualquer fase da persecuo criminal na fase investigatria o na ao penal, requerida pelo MP ou parte interessada e a destruio feita por um incidente de utilizao, que dever ser assistido pelo MP, e pode ser acompanhado pelo seu acusado ou defensor.
Pargrafo nico. O incidente de inutilizao ser assistido pelo Ministrio Pblico, sendo facultada a presena do acusado ou de seu representante legal.
Esta gravao s pode ser destruda depois que a defesa disser que no tem mais interesse por ela. Art. 10:
Art. 10. Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei.
Ns temos duas condutas criminosas aqui. Olha s: 1 Conduta: OU OU 2 Conduta: Com fins no permitidos em lei Quebrar segredo de justia Realizar interceptao Sem autorizao judicial
Exemplo: o policial realiza interceptao sem ordem judicial. Que crime o policial est cometendo? Art. 10, da Lei de Interceptao Telefnica. A polcia faz interceptao sem autorizao judicial. o crime do art. 10. Ou o policial entrega parte das conversas transcritas para o jornalista (quebrou segredo de justia). Por que eu nunca vejo ningum ser punido? Porque nunca pegam quem vazou as informaes. S um detalhe: esse segredo de justia precisa estar declarado nos autos? No. O art. 1, caput, da lei diz que tudo sob segredo de justia que no precisa
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estar decretado nos autos, o que significa dizer que o segredo de Justia decorre da lei. automtico por fora de lei. Art. 1, caput, da lei. Temos duas condutas criminosas nesse caso: 1) Realizar interceptao Ex: a polcia realiza interceptao sem ordem judicial ou o policial entrega parte da interceptao reprter. O segredo de justia no precisa estar expresso nos autos, algo implcito da lei art. 1. A consumao se d no momento em que o agente realiza a interceptao e tem acesso ao contedo da conversa, ainda que parcial, na primeira conduta no necessrio revelao para terceiro. H quem entenda que o crime se consuma com a simples realizao da interpretao ainda que o infrator no tenha acesso a conversa depois. Tentativa: se admite tentativa se o agente no consegue realizar a interceptao. Obs.: para quem entende que o crime se consuma com a simples realizao da interpretao s haver tentativa se o infrator no conseguir realizar a interceptao. 2) Quebrar Segredo de Justia ( crime prprio mas no crime funcional, pode ser praticado, por exemplo, por advogado): a) Sem autorizao judicial b) Com fins no autorizados por lei S pode ser cometido pelas pessoas que tiveram no processo envolvido na receptao. Vicente Greco Filho diz que o crime funcional. Consumao se d quando o segredo revelado a terceira pessoa ainda que a uma nica pessoa. Tentativa: possvel na forma escrita. Elemento subjetivo nas duas condutas o dolo e no a forma culposa.
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Questo: De quem a Competncia para julgar esse crime? Em regra da Justia Estadual, salvo se atingir interesse da Unio (STJ - Conflito de Competncia 40.113/SP). Questo: A CPI pode requisitar da operadora de telefonia os documentos referentes a um procedimento de interceptao? O STF entende que no, porque esses documentos esto em segredos de justia e a requisio deve ser por meio judicial. Pleno MS 27.483 STF/DF.
LEI 9.503/97 CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO A parte criminal do CTB vai dos artigos 291 a 301 (que cuida de disposies gerais), tambm do artigo 302 a 312 (que define os crimes em espcie). Fazendo uma analogia, como se a primeira parte fosse a parte geral do CTB e a segunda parte fosse a parte especial do CTB; - primeiro estudaremos as disposies gerais, para depois estudar os crimes em espcie; - Parte Geral do CTB: Art. 291 - Aos crimes cometidos na direo de veculos automotores, previstos neste Cdigo, aplicam-se as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber. 1o Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no autorizada pela autoridade competente; III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em 50 km/h (cinqenta quilmetros por hora). 2o Nas hipteses previstas no 1o deste artigo, dever ser instaurado inqurito policial para a investigao da infrao penal. (NR) Pargrafo nico - Aplicam-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa, de embriaguez ao volante, e de participao em competio no autorizada o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
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- cuida dos crimes do CTB e da lei 9.099/95. Dos onze crimes do CTB, oito so de menor potencial ofensivo (s no o so os crimes dos artigos 304,305 e 307 a 312). Sendo crime de menor potencial ofensivo, cabe: competncia dos juizados especiais + transao penal + composio civil de danos + suspenso condicional do processo + procedimento sumarssimo; - homicdio culposo (art. 302 do CTB, com pena de 2 a 4 anos de deteno): nesse caso, no se aplica nada da lei 9.099/95, devido a quantidade da pena. Damsio entende que em um caso cabe suspenso condicional do processo: se houver arrependimento posterior (art. 16 do CP) ou se o ru for semi-imputvel (art. 26, pargrafo nico), a pena diminuda de 1/3 a 2/3, assim, pega-se a pena mnima e reduz no mximo, chegando-se a pena mnima de 8 meses; - embriaguez ao volante (art. 306 do CTB, com pena de 6 meses a 3 anos): no se trata de infrao de menor potencial ofensivo, porm a pena mnima inferior a um ano, cabendo suspenso condicional do processo. Observao: antes da lei 11.705/09, que alterou o CTB, era cabvel transao penal para o crime de embriaguez ao volante, por expressa disposio do artigo 291 (lgico, antes da redao nova dada pela lei)9, portanto, como foi a lei 11.705/08 que suprimiu a possibilidade de transao, essa proibio irretroativa, o que significa que continua sendo cabvel transao penal a quem cometeu embriaguez ao volante antes da lei 11.705/08; - leso corporal culposa (art. 303 do CTB, com pena de 6 meses a 2 anos): trata-se de infrao de menor potencial ofensivo, cabendo todos os benefcios e ritos dos crimes de menor potencial ofensivo. Portanto, a regra que cabe tudo, mas h excees: a) hipteses do artigo 291, 1, I a III: leso corporal culposa praticada em situao de embriaguez, de racha ou em cinquenta quilmetros por hora ou mais acima da velocidade mxima permitida. Nessas hipteses, o crime continua sendo de menor potencial ofensivo, porm no cabvel transao penal nem composio civil de danos com a vtima, e mais, visto que a ao penal pblica incondicionada e a fase policial (investigao) feita por inqurito policial, e no por termo circunstanciado de ocorrncia, inclusivo por APFD (se for o caso). O nico instituto da lei 9.099/95 cabvel nesse caso a suspenso condicional do processo;
b) leso corporal culposa agravada: prevista no artigo 303 do CTB, prev que a pena ser aumentada de 1/3 a 1/2, assim, no sendo mais a infrao de menor potencial ofensivo (dois anos + 1/2 = 3 anos). Nesse sentido o STJ: HC 61.371/BA e REsp. 390.651/MS. No sendo de menor potencial ofensivo, nesse caso,
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Era um crime que no era de menor potencial ofensivo mas que cabia transao penal.
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somente seria cabvel a suspenso condicional do processo. Nesse caso, a ao penal continua sendo pblica condicionada a representao; - Observao: todos os crimes do CTB so de ao pblica condicionada a representao, exceto a leso corporal culposa fora das hipteses do artigo 291, 1, incisos I a III;
Art. 303 no praticado nas circunstancias do Art. 291, 1 incisos I a III Pena prevista: de Cabvel composio civil de danos (Art. 74 da Lei n 9.099/95) Cabe transao penal com o MP (Art. 76, da Lei n 9.099/95) Ao Penal Pblica Condicionada (Art. 88 da Lei n 9.099/95) Termo Circunstanciado Art. 303 praticado nas circunstancias do Art. 291, 1 incisos I a III 6 meses a 2 anos No cabe composio civil de danos. No cabe transao penal. Ao Penal Pblica Incondicionada Inqurito Policial (Art. 291, 2 do CTB)
- suspenso e proibio do direito de dirigir (art. 292 a 296 do CTB): Art. 292 - A suspenso ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor pode ser imposta como penalidade principal, isolada ou cumulativamente com outras penalidades. Art. 293 - A penalidade de suspenso ou de proibio de se obter a permisso ou a habilitao, para dirigir veculo automotor, tem a durao de dois meses a cinco anos. 1 - Transitada em julgado a sentena condenatria, o ru ser intimado a entregar autoridade judiciria, em quarenta e oito horas, a Permisso para Dirigir ou a Carteira de Habilitao. 2 - A penalidade de suspenso ou de proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor no se inicia enquanto o sentenciado, por efeito de condenao penal, estiver recolhido a estabelecimento prisional. Art. 294 - Em qualquer fase da investigao ou da ao penal, havendo necessidade para a garantia da ordem pblica, poder o juiz, como medida cautelar, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico ou ainda mediante representao da autoridade policial, decretar, em deciso motivada, a suspenso da permisso ou da habilitao para dirigir veculo automotor, ou a proibio de sua obteno. Pargrafo nico - Da deciso que decretar a suspenso ou a medida cautelar, ou da que indeferir o requerimento do Ministrio Pblico, caber recurso em sentido estrito, sem efeito suspensivo. Art. 295 - A suspenso para dirigir veculo automotor ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao ser sempre comunicada pela autoridade judiciria ao Conselho Nacional de Trnsito - CONTRAN, e
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ao rgo de trnsito do Estado em que o indiciado ou ru for domiciliado ou residente. Art. 296. Se o ru for reincidente na prtica de crime previsto neste Cdigo, o juiz aplicar a penalidade de suspenso da permisso ou habilitao para dirigir veculo automotor, sem prejuzo das demais sanes penais cabveis. (NR) - a suspenso aplicada a quem j tem o direito de dirigir, j a proibio aplicada a quem ainda no tem o direito de dirigir (fica proibido de obter esse direito). A suspenso pena restritiva de direitos, sendo em regra substitutiva da pena privativa de liberdade, mas, no CTB, a pena de suspenso ou proibio de dirigir pode ser imposta como penalidade principal, no como substitutiva da pena de priso, sendo cumulativa em relao a esta, e tambm com a pena de multa, se for o caso ( uma exceo regra de que pena restritiva de direitos substitutiva de pena de priso); - embora o artigo 292 prev a aplicao dessa pena (suspenso ou proibio do direito de dirigir) isoladamente, isso, tecnicamente, no possvel; - a pena de suspenso e proibio do direito de dirigir pode ser aplicada para os crimes do artigo 302 (homicdio culposo), 303 (leso culposa), 306 (embriaguez ao volante), 307 (violao da suspenso e proibio do direito de dirigir) e 308 (racha). Para esses 5 crimes, a pena de proibio ou suspenso do direito de dirigir est cominada no tipo penal cumulativamente com a pena de priso. Assim, se o juiz condenar por um desses crimes, o juiz tem de aplicar a pena de priso, a suspenso ou proibio do direito de dirigir e tambm a multa (caso esteja cominada no tipo);
- nos artigos 30410, 30511 e 309 a 31212, essa pena no est cominada no tipo penal, mas o juiz deve aplic-la se o condenado for reincidente
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Art. 304. Deixar o condutor do veculo, na ocasio do acidente, de prestar imediato socorro vtima, ou, no podendo faz-lo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa, se o fato no constituir elemento de crime mais grave. Pargrafo nico. Incide nas penas previstas neste artigo o condutor do veculo, ainda que a sua omisso seja suprida por terceiros ou que se trate de vtima com morte instantnea ou com ferimentos leves.
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especfico em crimes do CTB (conforme previso do artigo 29613 do CTB), cumulativamente com a priso (e a multa, se for o caso). Como o artigo 296 do CTB somente se refere a suspenso, parte da doutrina entende que a aplicao obrigatria somente se d no caso de suspenso, no no caso de proibio; - o artigo 293 diz que a pena varia de 2 meses a 5 anos, exceto no caso do crime do artigo 307. Nos termos do artigo 307 traz o caso descumprimento da suspenso ou da proibio, onde haver nova imposio adicional de idntico prazo de suspenso ou de proibio anteriormente imposta e violada; - segundo o STJ, se a pena privativa de liberdade foi fixada no mnimo cominado, a suspenso ou proibio tambm deve ser (STJ REsp 737.306);
RECURSO ESPECIAL N 737.306 - RO (2005/0044098-8) EMENTA PENAL. RECURSO ESPECIAL. ARTIGO 302 DA LEI N. 9.503/97. PENA DE SUSPENSO DE HABILITAO PARA DIRIGIR VECULO AUTOMOTOR. ARTIGO 293, DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. QUANTUM FIXADO ACIMA DO MNIMO LEGAL. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE FIXADA NO MNIMO LEGAL. I - Inexistindo circunstncias desfavorveis ao condenado, motivo pelo qual a
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Art. 305. Afastar-se o condutor do veculo do local do acidente, para fugir responsabilidade penal ou civil que lhe possa ser atribuda: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.
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Art. 309. Dirigir veculo automotor, em via pblica, sem a devida Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se cassado o direito de dirigir, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. Art. 310. Permitir, confiar ou entregar a direo de veculo automotor a pessoa no habilitada, com habilitao cassada ou com o direito de dirigir suspenso, ou, ainda, a quem, por seu estado de sade, fsica ou mental, ou por embriaguez, no esteja em condies de conduzi-lo com segurana: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. Art. 311. Trafegar em velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de escolas, hospitais, estaes de embarque e desembarque de passageiros, logradouros estreitos, ou onde haja grande movimentao ou concentrao de pessoas, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. Art. 312. Inovar artificiosamente, em caso de acidente automobilstico com vtima, na pendncia do respectivo procedimento policial preparatrio, inqurito policial ou processo penal, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, a fim de induzir a erro o agente policial, o perito, ou juiz:
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Art. 296. Se o ru for reincidente na prtica de crime previsto neste Cdigo, o juiz aplicar a penalidade de suspenso da permisso ou habilitao para dirigir veculo automotor, sem prejuzo das demais sanes penais cabveis.
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pena privativa de liberdade foi fixada em seu mnimo legal, deve a suspenso de habilitao para dirigir veculo automotor ser fixada, tambm, no patamar mnimo, nos moldes da pena corporal. (Precedente do STJ). II - Dada a duplicidade da incidncia da suspenso (ex vi art. 302 da Lei 9.503/97 e art. 47, inciso III do Cdigo Penal), a pena privativa de liberdade de ser, in casu, substituda por uma outra restritiva de direitos diversa da aplicada. Recurso provido. Habeas corpus concedido de ofcio.
- observaes: transitada em julgada a condenao, o condenado ser intimado a entregar ao juiz em 48 horas o documento de habilitao ou permisso. No atendendo a ordem do juiz, comete-se o crime do artigo 307, Pargrafo nico do CTB14, no o crime de desobedincia ( o chamado crime a prazo, pois somente se aperfeioa depois de 48 horas da omisso). A execuo dessa pena no se inicia enquanto o condenado estiver preso (art. 293, 2). O STJ admite que a pena privativa de liberdade seja substituda por duas restritivas de direito e cumulada com a proibio ou suspenso do direito de dirigir15 - nesse sentido: REsp. 628.730/SP.
RECURSO ESPECIAL N 628.730 - SP (2004/0010886-7) EMENTA CRIMINAL. RESP. DELITO DE TRNSITO. HOMICDIO CULPOSO. OITIVA DOS PERITOS E EXAME MDICO. INDEFERIMENTO. LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO. SUBSTITUIO DA PENA CORPORAL POR DUAS RESTRITIVAS DE DIREITO ALM DA SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. POSSIBILIDADE. SUBSTITUIO DA LIMITAO DE FINAIS DE SEMANA POR PRESTAO PECUNIRIA. IMPOSSIBILIDADE. MOTORISTA PROFISSIONAL. SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. POSSIBILIDADE. PRESCRIO DA PENA DE SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. INOCORRNCIA. RECURSO DESPROVIDO. I - As provas produzidas tm a finalidade de convencer o juzo da causa, que tem o poder de discernir quais diligncias sero relevantes para o deslinde da causa, diante do princpio do livre convencimento motivado. II - No constitui ilegalidade o indeferimento do pedido de oitiva e acareao dos peritos oficiais e particular, se no evidenciada a necessidade da diligncia requerida, ainda mais em se tratando de feito em que a polcia especializada realizou percia tcnica no local dos fatos, logo aps o acidente, a qual foi corroborada pelas demais provas dos autos.
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Art. 307. Violar a suspenso ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor imposta com fundamento neste Cdigo: Penas - deteno, de seis meses a um ano e multa, com nova imposio adicional de idntico prazo de suspenso ou de proibio. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o condenado que deixa de entregar, no prazo estabelecido no 1 do art. 293, a Permisso para Dirigir ou a Carteira de Habilitao.
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Nesse caso o ru sofreria 3 penas restritivas de direitos.

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III - Do mesmo modo, o indeferimento do pedido de exame mdico no condutor do nibus envolvido no acidente no viola a Lei Processual Penal, se a desnecessidade da medida restou devidamente fundamentada. IV - No afronta o art. 44, 1o, do Cdigo Penal, a aplicao de duas penas restritivas de direito, substitutivas da pena privativa de liberdade, cumuladas com a pena de suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor. V - incabvel a substituio da pena de limitao de finais de semana por prestao pecuniria, se o pleito substitutivo restou fundamentadamente afastado pelo Tribunal a quo, diante da anlise das circunstncias do caso concreto. VI - O fato de o ru ser motorista profissional no o isenta de sofrer a imposio da pena de suspenso da habilitao para dirigir, porque sua cominao decorre de expressa previso legal (art. 302 do CTB), que no faz nenhuma restrio nesse sentido. VII - De acordo com o artigo 118 do Cdigo Penal, as penas mais leves prescrevem com as mais graves. Assim, a pena de suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor imposta cumulativamente com a privativa de liberdade prescreve no prazo desta. VIII - No decorrido o prazo prescricional das penas mais graves restritivas de direito aplicadas em substituio pena privativa de liberdade , no h que se falar em prescrio da pena mais leve suspenso da habilitao para dirigir. IX Recurso desprovido.
No que se refere ao motorista profissional, a jurisprudncia (TJ/MG; TJ/SC; TJ/RJ;TJ/RS) vem decidindo que essa penalidade no pode ser aplicada motoristas profissionais, uma vez que violaria o direito ao trabalho e a dignidade humana por impedir a pessoa de prover o seu sustendo e o de seus dependentes. O STJ tem entendimento pacfico de que a penalidade pode (e deve) ser aplicada a motoristas profissionais, uma vez que penalidade cominada expressamente no Cdigo de Trnsito que no prev nenhuma exceo em relao motoristas profissionais (nesse sentido: REsp. 1.019.673/SP de 26 de junho de 2.008). A prescrio dessa pena regida pela regras do Cdigo Penal, uma vez que o CTB no trata do tema.
STF RECURSO ESPECIAL N 1.019.673 - SP (2007/0309898-8)

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EMENTA PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 302 DA LEI N 9.503/97 CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. MOTORISTA PROFISSIONAL. APLICAO DA PENA DE SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE. "A imposio da pena de suspenso do direito de dirigir exigncia legal, conforme previsto no art. 302 da Lei 9.503/97. O fato de o paciente ser motorista profissional de caminho no conduz substituio dessa pena restritiva de direito por outra que lhe seja prefervel." (HC 66.559/SP, 5 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves. DJU de 07/05/2007). Recurso provido.
- suspenso e proibio como medida cautelar: nos termos do artigo 294 do CTB, pode haver decretao da suspenso ou proibio do direito de dirigir, sendo tal deciso atacvel por RESE sem efeito suspensivo. Essa medida cautelar pode ser aplicada na fase da investigao ou na fase da ao penal. Sendo uma medida cautelar, deve estar baseada em algum pressuposto (garantia da ordem pblica nesse caso a garantia da ordem no trnsito16). A decretao pode ser de ofcio pelo juiz (sem esquecer da discusso de que o juiz, ao decretar medida cautelar de ofcio, fere o sistema acusatrio, mas essa discusso minoritria), requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial. Como dito anteriormente, da deciso que indeferir o pedido do Ministrio Pblico ou da que decretar a cautelar cabe Recurso em Sentido Estrito sem efeito suspensivo (a deciso que indefere a representao do delegado irrecorrvel, por falta de previso legal de recurso); PAROU AQUI EM 16/10/2010 - multa reparatria (art. 297 do CTB): Art. 297 - A penalidade de multa reparatria consiste no pagamento, mediante depsito judicial em favor da vtima, ou seus sucessores, de quantia calculada com base no disposto no 1 do art. 49 do Cdigo Penal, sempre que houver prejuzo material resultante do crime. 1 - A multa reparatria no poder ser superior ao valor do prejuzo demonstrado no processo. 2 - Aplica-se multa reparatria o disposto nos arts. 50 a 52 do Cdigo Penal. 3 - Na indenizao civil do dano, o valor da multa reparatria ser descontado. - natureza da sano: discute-se se essa sano trata-se de pena ou de sano civil: - 1 Corrente: pena, uma vez que calculada em dias-multa e executada como multa penal (art.s 50 a 52 do CP). Essa corrente tambm entende que a multa reparatria inconstitucional, uma vez que pena que no est cominada no tipo penal, ferindo o princpio da legalidade;
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Portanto, essa medida se justifica se houver notcias de que o ru continua cometendo infraes de trnsito, seja de ordem penal, seja de ordem administrativa.
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- 2 Corrente: amplamente majoritria, e diz que a multa reparatria sano civil, uma vez que uma multa que se destina vtima, e no ao Estado, e serve para reparar prejuzos materiais da vtima, logo, o instituto tem natureza nitidamente indenizatria e no punitiva; - 3 Corrente: Fernando Capez, idealizador de uma terceira corrente, diz que no trata-se nem de pena, nem de sano civil, mas sim de efeito extrapenal secundrio da condenao - clculo da multa reparatria e execuo: essa multa reparatria calculada em dias-multa,ou seja, na forma do artigo 49, 1 do CP (de 10 a 360 dias-multa, sendo cada dia multa de 1/30 a 5 salrios mnimos). Caso a multa reparatria no seja paga, o 2 do artigo 297 diz que aplica-se o disposto no artigo 50 a 52 do CP, sendo executada da mesma forma da multa penal. Se a multa no paga, ela executada como dvida ativa da Fazenda, prevalecendo o entendimento de que a Fazenda que executa a dvida, porm, nesse caso, no tem sentido a Fazenda executar multa reparatria da vtima, assim a doutrina (Capez, Ronaldo Batista Pinto), diz que quem executa essa multa o beneficirio dela (vtima ou seus sucessores), e no a Fazenda ou o Ministrio Pblico, na Vara Cvel, e no na Vara da Fazenda Pblica. A doutrina entende que essa multa no pode ser fixada se no houve pedido do Ministrio Pblico ou da vtima que tenha se habilitado como assistente da acusao, sob pena de violao dos princpios da inrcia da jurisdio e do contraditrio e ampla defesa (se o valor no foi pleiteado, ele no foi discutido no processo) prova disso, o 1 do art. 297 que diz que a multa reparatria no poder ser superior ao valor do prejuzo demonstrado no processo. A multa reparatria s pode ressarcir prejuzos materiais (o juiz no pode fixar a multa reparatria para dano moral caput do artigo 297). O valor da multa reparatria ser descontado de eventual ao civil de indenizao (art. 297, 3), sob pena de enriquecimento ilcito. No CP, uma das penas restritivas de direito a prestao pecuniria (que revestida em favor da vtima ou seus sucessores), e a multa reparatria do CTB se destina tambm vtima e seus sucessores, assim, poderia o juiz aplicar a prestao pecuniria como pena alternativa priso e tambm aplicar a multa reparatria? O STJ decidiu que sim, entendendo que o juiz pode aplicar a prestao pecuniria como alternativa priso e cumul-la com a multa reparatria (nesse sentido, REsp. 736.784/SC); CTB: Artigos 291 a 301, disposies gerais; Artigos 302 a 312, crimes em espcies; Perdo Judicial: Art. 107, CP O art. 300, CTB previa o perdo judicial, mas foi vetado pelo ex-presidente Fernando Henrique Cardoso.
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Questo: cabvel perdo judicial em homicdio culposo e leso culposa em transito? Cabe, aplicando-se por analogia BONA PARTE do perdo judicial do Cdigo Penal para homicdio culposo art. 121 5, CP e leso culposa, art. 129 8, CP. O perdo do CTB se entra-se em vigor s permitiria o perdo judicial se as leses atingisse o prprio condutor, cnjuge e parente de 2 grau. Nos crimes de transito com vtima se aplica o art. 301 CTB, so os nicos dois crimes que se aplica o art. 301, CTB nos crimes de homicdio culposo e leso culposo, mas apenas se o condutor no prestou socorro a vtima podendo prestar gera duas consequncias: Preso em flagrante; Constitui causa de aumento desses crimes; Se ele prestar pronto socorro tem que ser pronto e integral a vtima no pode ser autuado em flagrante e no a causa de aumento de pena. Socorro pronto e integral significa que a demora injustificada na prestao do socorro ou o socorro parcial no isentam o condutor do flagrante e do aumento de pena. Art. 301, CTB: Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela. O socorro pode ser pessoalmente, fisicamente ou solicitar o socorre as autoridades competentes. No caso de terceiros se anteciparem ao conduto do socorro ele no pode ser preso em flagrante e no corre causa de aumento de pena. Se o condutor no prestar socorro porque no lhe foi possvel prestar, por exemplo por ameaa a linchamento ou por estar ferido, tambm no se prende em flagrante e no se incide a causa de aumento de pena. O condutor fugiu, mas a vtima teve morte instantnea, foi aplicada a causa de aumento de pena na omisso de socorro. A defesa alegou que no poderia gerar a causa de aumento de pena, porque a vtima morreu instantaneamente mesmo que ele ficasse no local no haveria condies de socorre a vtima. O STF entendeu que mesmo que a vtima teve morte instantnea caberia ao condutor ficar no local para ver se havia possibilidade de socorro ou no, mantendo a causa de aumento de pena com esse argumento. STF - HC 84.380/MG Arrependimento eficaz no CTB se houver o pronto e integral socorro mesmo que ele no seja eficaz ser aplicado o art. 301, CTB. Nos casos em que a autoridade vislumbrar dolo eventual o condutor ser preso em flagrante mesmo que ele prestar pronto e integral socorro a vtima, porque se for homicdio doloso no se aplica o CTB e portanto no se aplica o art. 301, e o Cdigo Penal no isenta no flagrante o homicida que socorreu a vtima, Art. 302, CTB: Homicdio Culposo Art. 302, CTB: Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor:
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Penas - deteno, de dois a quatro anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. A doutrinadores que entende que por violao ao Princpio da Taxatividade pelo o art. 302, CTB que no prev a conduta criminosa, narra o nome do crime. Essa tese no aceita pelos tribunais. Este artigo s se aplica se o crime for cometido na conduo de veiculo automotor. Conceito de Veculo Automotor: Pelo anexo-I do CTB, veiculo automotor de propulso que circule por seus prprios meios e que serve normalmente para o transporte virio de pessoas ou coisas ou para a trao viria de veculos utilizados para o transporte de pessoas e coisas. O termo compreende os veculos conectados a uma linha eltrica e que no circula sobre os trilhos. No se aplica o art. 302, CTB se o homicdio for cometido na conduo de veculo de trao animal (Carroa), trao humana (Bicicleta) na conduo de veculo automotor aqutico ou areo, tambm no se aplica o art. 302, CTB se for veculo ciclomotor, porque o anexo-I diferente de veculo automotor. Para o anexo-I ciclomotor o veculo com duas ou trs rodas, com capacidade mxima do motor com 50 CC e com velocidade mxima de fabricao de 50 km/h. Para se aplicar o art. 302, CTB no basta que o homicdio seja no transito tem que estar na conduo de veculo automotor, nesse caso se aplica o Cdigo Penal. No cdigo penal a pena de 1 a 3 anos de deteno, no CTB 2 a 4 anos de deteno e suspenso e proibio ao direito de dirigir que poder ir de 2 meses a 5 anos. Questo: Se o homicdio de automotor ocorrer em via particular aplica o CTB ou CP? O STJ e a doutrina majoritria entendem se o homicdio ocorrer em via particular aplica-se o CTB, com o seguinte argumento que o art. 302, CTB no contem a elementar via pblica, ou seja, no exige que o fato ocorra em via pblica, como outros artigos possuem. Ex.: Art. 306, 308 e 309 do CTB. Causas de Aumento de Pena no Homicdio do CTB: Art. 302, Pargrafo nico, I a IV, CTB Pargrafo nico. No homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor, a pena aumentada de um tero metade, se o agente: I - no possuir Habilitao; Permisso para Dirigir ou Carteira de
II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente;
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IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de passageiros. Todas essas causas de aumento de pena aplicam-se tambm ao crime de leso culposa do CTB do art. 303. Inciso I: Se o individuo praticar homicdio culposo ou leso culposa e no tiver permisso ou habilitao para dirigir ele no responder pelos dois crimes responder pelo homicdio culposo ou leso culposa com aumento de pena de 1/3 a 1/2. Questo: O condutor prtica leso culposa e no habilitado mas a vtima no representa por crime de leso culposa, nesse caso poder responder por crime de falta de habilitao art. 309, CTB? Se a vtima da leso no representar contra o condutor inabilitado ele no responder nem pelo crime de leso culposa e nem pelo crime de falta de habilitao do art. 309. Entendimento pacfico do STF e STJ, atravs do seguinte argumento, quando ocorre a leso a falta de habilitao deixa de ser crime autnomo e passa funcionar como causa de aumento de pena no crime de leso, ou seja, passa a funcionar como circunstancia acessria que segue o delito principal. STJ HC 25.084 e STF HC 80.303 Inciso II: Essa faixa pode ser permanente ou provisria. Inciso III: Se o socorro gerar risco pessoal para o condutor ele no obrigado a socorrer. Ex.: Linchamento. Se o condutor no presta socorro por risco patrimonial incide a majorante. Ex.: No socorrer para no estragar o carro Inciso IV: Aplica-se a profissionais que transportam passageiros. Ex.: nibus; van; piru escolar. OBS.: No se aplica essa majorante se o condutor estiver dirigindo transporte de carga ou valores. Ex.: Caminhoneiro; ao motorista de carro forte; Aplica-se a majorante mesmo que no momento do acidente o veculo estiver vazio. Ex.: O motorista esta recolhendo o nibus para a garagem da empresa. Inciso V : Revogado pela Lei 11.705/08 Antes se o condutor embriagado cometesse homicdio culposa incidia era apenas causa de aumento de pena majorante. Se o condutor praticar homicdio culposo art. 302, ou leso culposa art. 303, CTB em estado de embriaguez por lcool ou substancia de efeitos anlogos prevalece o entendimento que haver concurso material de crimes de homicdio ou leso culposa, mas o crime de embriaguez ao volante do art. 306, CTB. Uma vez que a embriaguez no constitui mas causa de aumento de pena desses crimes, em razo da revogao do inciso V do pargrafo nico do art. 302, CTB O fato de o condutor estar embriagado no indica necessariamente dolo eventual. O art. 291, 1, I, CTB, fala sobre leso culposa sobre influencia de lcool ou substancia psicoativa, admitindo, portanto leso culposa sobre a influencia de
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lcool no podendo falar que toda leso culposa sobre influencia de lcool dolo eventual. A desproporo das penas do art. 121, 3, CP e a do art. 302, CTB: Levantou a seguinte tese: A pena do art. 302, CTB ofende o Princpio da Proporcionalidade por ser superior a pena do mesmo crime de homicdio culposo do CP. Concluso deve ser desconsiderada a pena do art. 302, CTB aplicando a pena do art. 121, 3 CP. O STF entende que a pena do art. 302, CTB no ofende o Princpio da Proporcionalidade e o Princpio da Isonomia, porque o nmero de acidentes no transito com vtimas fatais justifica o tratamento diferenciado das penas. STF RE 428.864, julgado em outubro de 2008 e STJ HC 63.284/RS. O desvalor da conduta no CTB bem maior do que o do CP em razo do desrespeito s regras de transito no Brasil, logo justifica a pena maior no CTB. Art. 303, CTB: Leso Culposa Art. 303, CTB: Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de seis meses a dois anos e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de um tero metade, se ocorrer qualquer das hipteses do pargrafo nico do artigo anterior. Aplica-se tudo o que foi dito quanto ao homicdio culposo art. 302, CTB inclusive as causas de aumento de pena, com a seguinte observao o resultado aqui no a morte da vtima e sim a leso. A leso culposa do CTB tem pena maior que a leso dolosa simples do CP, a quem sustente que violao ao Princpio da Proporcionalidade O pargrafo nico do art. 302: Se incidir algumas das causas de aumento de pena, omisso de socorro, o crime deixa de ser de menor potencial ofensivo, porque aplicando o aumento mximo a pena mxima passa a ser de trs anos. STJ CC 100.576/PB decidiu por unnime. Art. 304: Omisso de socorro Art. 304, CTB: Deixar o condutor do veculo, na ocasio do acidente, de prestar imediato socorro vtima, ou, no podendo faz-lo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa, se o fato no constituir elemento de crime mais grave. Pargrafo nico. Incide nas penas previstas neste artigo o condutor do veculo, ainda que a sua omisso seja suprida por terceiros ou que se trate de vtima com morte instantnea ou com ferimentos leves.
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crime prprio s pode ser praticado pelo o condutor do veculo, se pode ser ocorrer acidente veculo automotor. Questo: Pode o condutor responder por homicdio culposo e leso culposa e omisso de socorro? No possvel por gerar BIS IN INDEM, a doutrina de inicio disse que este art. no aplicado, mas posteriormente entendeu que o art. aplica-se ao condutor que no teve culpa alguma no acidente mas omitiu socorro a vtima. Havendo omisso no socorro da vtima temos trs situaes: O condutor envolvido no acidente e culpado responde: Pelo art. 302 ou 303 com aumento de pena de 1/3 a 1/2. Condutor envolvido no acidente, no culpado responde: Pelo art. 304, CTB Condutor no envolvido no acidente, responde: Pelo art. 135, CP, omisso do CP, j que ele no estava envolvido no acidente no se pode aplicar o CTB. O condutor deve prestar socorro que deve ser imediato (Socorro Direito) e no o podendo fazer deve solicitar o socorro das autoridades competentes. Se ele poder fazer o socorro imediato e no o fizer responde pelo crime de omisso. Pargrafo nico: Haver o crime mesmo que a omisso seja suprida por terceiros ou que se trate de vtima com morte instantnea ou com ferimentos leves. No caso de morte instantnea a doutrina diz que o CTB criou uma espcie de crime impossvel absoluto pela propriedade do objeto. Vtima com morte instantnea se o condutor permaneceu no local do acidente crime impossvel, se o condutor se evadiu sem conferir se era possvel o socorro responde pelo crime STF. No caso de ferimento leves ele s responde pela omisso ser for um ferimento leve que necessite socorro. Art. 306, CTB: Embriaguez ao volante Art. 306, CTB: Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008) Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. O Poder Executivo federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo. (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)
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Antes da Lei 11.705/08
Depois da Lei 11.705/08
1) Sob influncia de lcool e 1) 6 ou mais decigramas e lcool substancias anlogas por litro de sangue ou sob efeito de substncia psicoativa que determine dependncia 2) Expondo a dano potencial a 2) Suprimida essa expresso incolumidade e outrem. 3) O crime poderia ser provado 3) A prova do crime s pode ser por exame de dosagem, feita exame de dosagem etilometro ou por exame clnico alcolica e o etilometro. Exceo (Visual). deciso do STJ 11/09 quando no local no tiver aparelho para fazer exame ou o condutor se recusar em fazer o exame de dosagem ou do etilometro, no tiver os aparelhos a uma impossibilidade de realizar o exame de corpo de delito Direito, sendo possvel comprovar por meio de exame clnico ou testemunhal. 4) Ningum obrigado a no 4) Ningum obrigado a no fornecer sangue e ar ao exame fornecer sangue e ar ao exame Princpio da No Incriminao Princpio da No Incriminao 5) Crime de perigo concreto: 5) Crime de perigo abstrato ou Conduta e provar a situao presumido: concreta de perigo A acusao tem apenas que comprovar a conduta, porque a situao de perigo j est presumida no tipo 6 decigramas de lcool o mais elementar do tipo penal se no ficar comprovada no fica comprovada a tipicidade da conduta. Ou outra substancia psicoativa, mas nem toda a substancia psicoativa causa dependncia. S caracteriza o crime de embriagues se o crime ocorrer em via pblica, que o seu conceito est no art. 2, pargrafo nico, CTB, as ruas internas dos condomnios so vias pblicas. Se o fato ocorrer em via particular pode configurar perigo para vida ou sade de outrem do art. 132, CP. Art. 308, CTB: Racha Art. 308, CTB: Participar, na direo de veculo automotor, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica no autorizada pela autoridade competente, desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada:
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Penas - deteno, de seis meses a dois anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. O crime s pode ser praticado por veculo automotor e ser cometido em via pblica. Racha participar de corrida, disputa ou competio. O verbo participar significa que necessrio pelo menos dois condutores. O sujeito do crime o condutor do veculo, crime de mo prpria. Terceiro pode ser autor. Ex.: Dono emprestou o carro para outro fazer o racha, ele o participe do crime. A competio autorizada caracteriza fato atpico. crime de perigo concreto, tem que se comprovar o racha e a situao de perigo real gerada. Questo: Se os autores do racha causar perigo entre eles? A o crime mesmo que for um perigo gerado entre os infratores. Art. 309, CTB: Art. 309, CTB: Dirigir veculo automotor, em via pblica, sem a devida Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se cassado o direito de dirigir, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. O crime s existe se for praticado em veculo automotor e em via pblica, caso contrrio o caso atpico. O Cdigo no exige habilitao para ciclo-motor, ou seja, no crime dirigir ciclo-motor sem habilitao. O crime se caracteriza se o infrator conduzir sem permisso ou habilitao ou com o Direito de dirigir cassado. crime de perigo concreto, a Lei diz gerando perigo de dano. Se a conduta no gerar perigo de dano apenas infrao administrativa do CTB, mas se gerar perigo de dano crime do art. 309, CTB mais infrao administrativa. Smula 720/STF: O ART. 309 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, QUE RECLAMA DECORRA DO FATO PERIGO DE DANO, DERROGOU O ART. 32 DA LEI DAS CONTRAVENES PENAIS NO TOCANTE DIREO SEM HABILITAO EM VIAS TERRESTRES. Portanto de acordo com a Smula 720/STF se conduo no gerou conduta de dano o fato atpico, no nem crime e nem contraveno penal do art. 32, LCP. O nico problema da smula que ela diz que derrogou (Revogou parcialmente) o art. 32, LCP ele ainda continua aplicvel a condues inabilitadas de condues em guas pblicas. Se tiver dirigindo veculo automotor com habilitao diferente da categoria exigida caracteriza o crime do art. 309, CTB desde que esteja causando perigo de dano. Dirigir com habilitao vencida por mais de 30 dias infrao gravssima de acordo com o art. 162, V, CTB, o STF entende que no configura crime do art. 309, mesmo causando perigo de dano, porque habilitao vencida no o mesmo que falta de habilitao.
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Conduzir o veculo, mas esqueceu a habilitao em casa infrao administrativa por ser um documento obrigatrio. Se tiver com o Direito de dirigir cassado ou suspenso crime do art. 307, CTB. Art. 310, CTB: Art. 310, CTB: Permitir, confiar ou entregar a direo de veculo automotor a pessoa no habilitada, com habilitao cassada ou com o direito de dirigir suspenso, ou, ainda, a quem, por seu estado de sade, fsica ou mental, ou por embriaguez, no esteja em condies de conduzi-lo com segurana: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. A pessoa no habilitada ou cassada responde pelo art. 309 e a pessoa que entregou pelo art. 310, CTB, se for suspensa responde pelo art. 307, quem entrega responde pelo art. 310, CTB se for pessoa embriagada responde pelo art. 306 quem entrega responde pelo art. 310 CTB. Se emprestar automvel para que esta com o Direito de dirigir proibido responder como participe do crime de violao a proibio art. 307, CTB. As situaes do art. 310, CTB devem entrar no dolo do infrator do mencionado artigo, ou seja, s a o crime do artigo 31, CTN se o agente conhecer essas situaes, que a pessoa no tem habilitao, est embriagada, com o Direito de dirigir suspenso ou com habilitao cassada. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE LEI 8.069/90 Conceito de Criana e Adolescente:
Criana: pessoa de ate doze anos incompletos. No primeiro segundo do aniversrio de doze anos j considerado adolescente; Adolescente: pessoa de at doze anos a dezoitos anos incompletos;
- criana no comete crime e sim ato infracional, no esta sujeita a processo e sim a medidas de proteo que podero ser aplicadas isoladas ou cumulativamente nos termos no art. 99 ECA. Art. 101, I a VII ECA; - o adolescente que comete ato infracional est sujeito a processo, ou seja, ele responsabilizado pelo ato e responde pelas medidas scio-educativas art. 112 a 122 e tambm est sujeita as medidas de proteo art. 101. I a VIII; - pode ser aplicada medida do ECA para maiores de 18 anos, desde que cometido o crime antes de completar 18 anos (leva-se em conta a data do crime e no a data do resultado); pense-se no exemplo em que a pessoa atira em outra quando tem 17 anos e 11 meses e a vtima morre depois que o autor completa 18 anos (2 do ECA), evitando assim, com essa regra, que o autor fique impune, uma vez que o cdigo penal tambm adota a teoria da atividade; o artigo 2, pargrafo nico do ECA, diz que a medida scio-educativa pode ser aplicada at o infrator completar 21 anos (essa idade, segundo a orientao pacfica do STJ, no foi alterada pelo advento do novo Cdigo Civil); alguns doutrinadores dizem que a nica medida cabvel para o maior de 18 anos no ECA a internao: est equivocado tal posicionamento, uma vez que o STJ j consolidou a orientao de que qualquer medida scio-educativa pode ser aplicada ao maior que cometeu crime durante a sua adolescncia;
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- ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal (art. 103 da lei); caso a conduta do adolescente ao tenha correspondncia em relao a um crime ou uma contraveno, no se trata de um ato infracional, portanto, a estes tambm deve ser aplicado rigorosamente o princpio da legalidade; irrelevante se o crime cometido pelo menor de ao penal pblica condicionada ou no a representao ou de ao penal privada; - aplicao do princpio da insignificncia em ato infracional: perfeitamente possvel a aplicao do princpio da insignificncia em ato infracional (nesse sentido: HC 96.520/RS, que aplicou de ofcio o princpio da insignificncia em um ato infracional em 24/03/09) - Fases do ato infracional - Fase policial: nenhuma criana ou adolescente pode ser apreendido se no estiver em situao de flagrante de ato infracional ou no houver ordem judicial de apreenso (portanto, a regra a mesma aplicada o maior de idade de acordo com o sistema penal art. 106 combinado com artigo 171 do ECA); a apreenso do adolescente fora dessas condies configura crime previsto no ECA, mais precisamente no artigo 230; o adolescente apreendido em caso de flagrncia ser imediatamente levado at a delegacia especializada ou para a autoridade policial para que seja formalizada a apreenso do adolescente. Essa formalizao do delegado pode ser de diferentes formas: - ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa a pessoa: auto de apreenso de adolescente (art. 173, caput); - ato infracional sem violncia ou grave ameaa pessoa: auto de apreenso de adolescente ou boletim de ocorrncia circunstanciada (art. 173, pargrafo nico); - formalizada a apreenso, surge duas opes para a autoridade policial: - liberar o adolescente aos pais ou responsveis sob termo de compromisso de apresent-lo no mesmo dia ou no 1 dia til seguinte ao Ministrio Pblico art. 174, 1 parte do ECA ( a regra); - no liberar o adolescente, mantendo-o apreendido (podendo ser feito tanto no caso de auto de apreenso ou boletim de ocorrncia circunstanciada) de acordo com a gravidade do fato e sua repercusso social desde que necessrio para a garantia de sua segurana ou para garantia da ordem pblica. Optando por no liberar o adolescente, o delegado tem trs opes: - apresentar imediatamente o adolescente ao Ministrio Pblico, com cpia do auto de apreenso ou do B.O. (art. 175, caput); - encaminhar o adolescente entidade de atendimento (ex.: Conselho Tutelar), ficando essa autoridade responsvel pela apresentao do adolescente ao MP em 24 horas (art. 175, 1); - o prprio delegado apresenta o adolescente ao MP em 24 horas, devendo, durante essas 24 horas manter o adolescente em repartio separada dos maiores (art. 175. 2); Obs.: no havendo situao de flagrante, o delegado realiza as investigaes e envia um relatrio das investigaes para o Ministrio Pblico, portanto, a autoridade policial no instaura BO ou TCO para caso de ato infracional. Como o ECA no traz o prazo, a doutrina diz que aplica-se subsidiariamente
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o prazo do sistema processual penal comum quanto ru solto (30 dias), em funo do artigo 152 do ECA; - Fase Pr-Processual: chegando s mos do Ministrio Pblico os documentos ou o prprio adolescente, inicia-se a fase pr-processual, fazendo o seguinte procedimento: - ele faz uma oitiva informal, ouvindo o adolescente, os pais ou responsveis, as vtimas, testemunhas, etc. (art. 179, pargrafo nico)17; - se o promotor oferece a representao sem ter feito essa oitiva informal, a sua ausncia, por si s, no gera nulidade do processo se o MP j disponha de elementos suficientes para formar sua convico e oferecer a representao18; - segundo o STJ, a ausncia de responsveis e de defensor tcnico durante a oitiva informal do adolescente gera apenas nulidade relativa, dependente de demonstrao de efetivo prejuzo; - feita a oitiva informal, deve o promotor: - propor arquivamento dos documentos e peas processuais; - o Ministrio Pblico vai propor o arquivamento quando no houver elementos mnimos que comprove a responsabilidade do adolescente (ex.: conduta atpica). O arquivamento depende de homologao do juiz, e caso este discorde, deve remeter os autos ao PGR (art. 181 do ECA faz o papel do art. 28 do CPP); - conceder remisso; - uma forma de excluso do processo, portanto, para que no haja o processo contra o adolescente (art. 188 do ECA). A remisso pode se dar de duas formas: - remisso-perdo: por se tratar de perdo, no haver imposio de nenhuma das medidas scio-educativas (art. 126 do ECA); - remisso-transao: essa remisso acompanhada da proposta de aplicao de uma medida scio-educativa no restritiva de liberdade (no pode ser aplicado regime de semi-liberdade e regime de internao uma vez que so restritivas de liberdade); Obs.: ambas as remisses dependem de homologao judicial para produzir efeitos. Discordando o juiz, ele no homologa essa remisso, remetendo a questo ao Procurador Geral de Justia19 (ver art. 181 do ECA); Obs.: o juiz pode homologar a remisso e cumul-la com uma medida scio-educativa, desde que no restritiva de liberdade (nesse sentido o STJ e o STF, argumentando que h previso expressa no artigo 127 do ECA e a medida scio-educativa no significa reconhecimento de responsabilidade pelo ato infracional recentemente o STF reconheceu a constitucionalidade desse artigo do ECA)20.
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Caso o promotor queira fazer a oitiva de forma formal, portanto, reduzindo tudo termo, nenhuma nulidade ocorrer. A representao aqui faz o papel da denncia no processo penal ordinrio. 19 O PGR oferecer a representao, designar que outro membro do MP o faa ou ratificar o pedido de remisso. 20 O juiz, para conceder essa remisso deve, previamente, ouvir o adolescente e o Ministrio Pblico: portanto, a concesso de remisso pelo magistrado deve ser precedida de oitiva do Ministrio Pblico e do menor infrator sob pena de nulidade.
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- mesmo que a remisso no seja concedida no incio do processo, ela pode ser concedida a qualquer momento no processo como forma de excluso; - oferecer representao; - no sendo caso de arquivamento ou de remisso, o Ministrio Pblico oferecer representao em face do adolescente (no CPP seria a denncia). Oferecida e recebida a representao, inicia-se a ao scio-educativa21 em face do adolescente para aplicao de medida scio-educativa ou medida de proteo. A representao pode ser apresentada de forma oral ou escrita e deve conter os requisitos do artigo 182 do ECA (prev resumo dos fatos, classificao do ato infracional22 e rol de testemunhas quando necessrio23). - oferecimento da representao; - recebimento da representao; - audincia de apresentao do adolescente; - os pais ou responsveis do adolescente sero citados para comparecer nessa audincia; na falta destes, o juiz poder nomear curador especial para acompanhar o adolescente na audincia; caso o adolescente comparea na audincia sem pais, responsveis ou curadores mas esteja acompanhado de defensor tcnico, nessa audincia a presena deste supre a ausncia dos pais ou responsveis ou do curador (o defensor tcnico segundo o STJ acumula as funes de defensor e curador); essa audincia no se realiza sem a presena do adolescente, assim, se ele no for localizado para essa audincia, o juiz suspende o processo, expede mandado de busca e apreenso do adolescente (que corresponde ao mandado de priso preventiva no processo penal) e essa audincia somente ser realizada quando o adolescente for localizado; estando o adolescente internado provisoriamente, o juiz requisita a sua apresentao em juzo. - nessa audincia o juiz ouve o adolescente e seus pais ou responsveis; ele solicita, caso entenda necessrio, parecer de equipe tcnica; entendendo cabvel, concede a remisso, ouvindo o Ministrio Pblico (ver artigos 184, 185 e 186 do ECA). - no procedimento do ECA, segundo o STJ, no admitido o instituto do assistente de acusao (REsp.1.044.203/RS de 19 de fevereiro de 2009); - segundo a smula 342 do STJ: No procedimento para aplicao de medida scio educativa nula a desistncia de outras provas em face da confisso do adolescente. Essa smula busca acentuar o detalhe irrenuncivel da defesa tcnica, sendo defeso ao defensor renunciar ao direito de defesa;
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No se deve falar em ao penal no procedimento do ECA. Indicao de qual crime ou contraveno corresponde o ato infracional narrado. 23 O ECA no prev o nmero mximo de testemunhas, porm a doutrina entende que o nmero mximo de testemunhas de 8 (em analogia ao rito ordinrio no processo penal).
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- segundo o STJ, no se aplica a atenuante da confisso espontnea no ECA; - no concedendo a remisso na audincia, o juiz marca uma audincia em continuao (faz as vezes da audincia de instruo e julgamento no processo penal); antes da audincia em continuao, abre-se prazo para a defesa prvia (trs dias contados da audincia de apresentao) onde devero ser arroladas as testemunhas; - nessa audincia, que na verdade de instruo e julgamento, sero ouvidas as testemunhas (1 acusao, depois defesa24); debates (20 minutos para cada parte, prorrogveis por mais 10 a critrio do juiz); sentena; - nenhum adolescente poder ser processado sem a defesa tcnica, apesar da redao do 2 do artigo 186 dispor que o juiz s obrigado a nomear defensor para adolescente sem advogado se o ato infracional que ele praticou estiver sujeito internao ou regime de semi-liberdade, o artigo 207 do ECA combinado com o artigo 111, III, diz que nenhum adolescente pode ser processado sem defensor; - sentena: - improcedncia da ao: a sentena poderia ser de improcedncia da representao nas hipteses do artigo 189, I a IV do ECA essa sentena equivale uma sentena absolutria; - procedncia da representao: equivale a uma sentena condenatria, podendo o juiz aplicar as medidas scio-educativas do ECA e tambm as medidas de proteo do ECA; - medidas scio-educativas (artigo 112 a 123 do ECA):
Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI. 1 A medida aplicada ao adolescente levar em conta a sua capacidade de cumpri-la, as circunstncias e a gravidade da infrao. 2 Em hiptese alguma e sob pretexto algum, ser admitida a prestao de trabalho forado. 3 Os adolescentes portadores de doena ou deficincia mental recebero tratamento individual e especializado, em local adequado s suas condies.
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A inverso na ordem de oitiva das testemunhas provocam nulidade relativa.

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- advertncia admoestao verbal reduzida a termo, bastando para a aplicao dessa medida a prova de materialidade e apenas indcios de autoria e de participao (conforme diz o art. 114 em seu pargrafo nico). Obs.: para a aplicao de qualquer outra medida scio-educativas necessria prova de autoria e prova de materialidade (art. 114, caput). - obrigao de reparar o dano pode ser aplicada nos atos infracionais com reflexos patrimoniais (ex.: furto), consistindo na restituio da coisa, ressarcimento do dano ou outra forma de compensao; - prestao de servios comunidade essa medida pode ser decretada pelo prazo mximo de seis meses. Essa medida consiste em tarefas gratuitas em escolas, hospitais, entidades assistenciais, etc. A jornada semanal mxima de 8 horas. Deve ser em sbado, domingo ou feriado ou em dia til em horrio que no prejudique a freqncia ao trabalho ou escola; - liberdade assistida decretada pelo prazo mnimo de 6 meses, devendo ser aplicada nos casos em que o adolescente necessitar de acompanhamento, auxlio ou orientao. Nesse caso, o juiz nomeia um orientador para acompanhar o adolescente e adotar as medidas previstas no artigo 119 do ECA (promover socialmente o adolescente em sua famlia, fornecer orientao, procurar a profissionalizao do adolescente, etc); - regime de semi-liberdade: internao em estabelecimento adequado com atividades externas e freqncia obrigatria escola. Pode ser aplicada como medida inicial ou como progresso da internao para a liberdade. A medida de semi-liberdade pode ser aplicada como regime inicial desde que a sentena seja fundamentada de forma idnea (deve-se demonstrar a necessidade concreta da medida desde o incio). Nesse mesmo sentido: RHC 25.808/PI de 2009. Essa orientao do STJ se baseia no princpio da excepcionalidade que vigora no ECA, onde a liberdade somente deve ser restrita em carter extremamente excepcional. A semiliberdade no tem prazo determinado, sendo decretada por prazo indeterminado; - internao em estabelecimento educacional: a internao s pode ser aplicada nas hipteses taxativamente previstas no artigo 122, incisos I a III:
Art. 122. A medida de internao s poder ser aplicada quando: I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa; II - por reiterao no cometimento de outras infraes graves; III - por descumprimento reiterado25 e injustificvel da medida anteriormente imposta. 1 - O prazo de internao na hiptese do inciso III deste artigo no poder ser superior a trs meses. 2 - Em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada.
- caso um adolescente cometa um crime de trfico transnacional de drogas, pela primeira vez (comprou 500 kg de cocana da Colmbia),
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Reiterao, segundo o STJ, presume a prtica de trs atos infracionais. Portanto, no se confunde com o conceito de reincidncia.
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no cabvel a internao nesse caso, pois no se encaixa em nenhuma das hipteses do artigo 122 do ECA; - medida breve e excepcional que no deve ser aplicada se houver outra medida mais adequada (art. 121 caput e 122, 2); - nas hipteses do artigo 122, I e II, a internao decretada por prazo indeterminado, no podendo ultrapassar 3 anos e tem que ser revista a cada seis meses pelo menos; na hiptese do artigo 122, III, a medida de internao no pode ser superior 3 meses; o prazo mximo de 3 anos de internao contado isoladamente para cada ato infracional26 (HC 99.565/RJ de 07/05/09); - o STJ j decidiu que a medida scio-educativa que devem os menores cumprirem no pode ser feita em estabelecimento prisional destinado maiores, mesmo quem em ala destinada os menores (artigo 123 do ECA); - o adolescente que sofrer medida scio-educativa de internao pode sofrer ainda, as medidas de proteo do artigo 101, incisos I a VI; - segundo a smula 108 do STJ [...] a aplicao de medidas scioeducativas ao adolescente pela prtica de ato infracional de competncia exclusiva do juiz. - execuo das medidas scio-educativas: - as medidas scio-educativas aplicadas na sentena so fungveis, assim, durante a sua execuo, elas podem ser substitudas umas pelas outras, o que significa dizer que existe progresso de medida scio-educativa (substituio de uma medida scio-educativa mais grave por uma medida scio-educativa mais branda). Porm, tambm existe o fenmeno da regresso de medida scio-educativa (substituio de medida scio-educativa mais branda por uma mais grave sendo necessria oitiva com o menor infrator, sob pena da sentena de regresso ser nula27). - medida cautelar de internao provisria: - aqui a medida de internao no ser vista como medida scio-educativa, mas sim como medida cautelar, portanto, mudou-se o prisma da anlise do instituto. A medida cautelar de internao provisria anloga priso cautelar do processo penal; - a internao provisria tem prazo mximo, previsto no artigo 108 do ECA, sendo este de 45 dias, devendo a deciso ser fundamentada, mostrando os indcios suficientes de autoria e materialidade e a necessidade imperiosa
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Vale lembrar que aos 21 anos de idade ocorre a liberao compulsria do internado, cessando compulsoriamente a internao, segundo o prprio STJ, no podendo o adolescente se manter internado sob o argumento de que ele est recebendo tratamento psicolgico ou psiquitrico. Cessada a internao e sendo necessrio o tratamento psicolgico ou psiquitrico, deve o MP tomar as medidas civis cabveis. 27 Nesse sentido, smula 265 do STJ, confirmando a necessidade da oitiva do menor infrator antes da decretao da regresso de medida scio-educativa.
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da medida. No se pode cumprir a medida cautelar de internao provisria em estabelecimentos prisionais, mas sim em estabelecimentos destinados ao cumprimento de medidas scio-educativas. No havendo estabelecimento adequado ao cumprimento dessa medida provisria na cidade, deve o menor ser transferido ao estabelecimento de menores da cidade mais prxima, podendo aguardar a transferncia em repartio policial por at (prazo mximo) 5 dias (essa repartio policial deve ter seo isolada dos adultos e com instalaes apripriadas); - em nenhuma hiptese pode a priso de natureza cautelar suplantar 45 dias, sendo esse prazo absoluto (nesse sentido: Jurisprudncia do STJ, uma vez que h vedao expressa no artigo 108 do ECA); - prescrio de ato infracional: - o ECA no traz nenhuma regra de prescrio de ato infracional, surgindo da duas correntes: - 1 Corrente: no existe prescrio de ato infracional, primeiramente, por falta de previso legal no ECA e a medida scioeducativa no pena, no se falando em prescrio (corrente amplamente minoritria); - 2 Corrente: existe prescrio de ato infracional. Embora medida scio educativa no seja pena no sentido estrito da palavra, elas tem carter retributivo e repressivo (portanto, carter punitivo). Nesse sentido: smula 338 do STJ, confirmando que [...] a prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas. - aplica-se a prescrio no ECA utilizando-se das regras de prescrio do Cdigo Penal; - a prescrio da pretenso punitiva no ECA regula-se pelo prazo mximo da pena cominada ao crime ou contraveno ao qual corresponde o ato infracional; - a prescrio da pretenso executria regula-se pelo prazo da medida scio-educativa aplicada na sentena. Se a medida scio-educativa foi aplicada por prazo indeterminado na sentena, calcula-se a prescrio com base no prazo mximo de internao (3 anos); - os prazos so reduzidos pela metade conforme o artigo 115 do Cdigo Penal. Esse o entendimento que tem tomado o STJ e o STF;
- recursos no ECA: - a apelao, via de regra, no tem efeito suspensivo, assim, a sentena que aplica uma medida scio educativa ao adolescente pode ser executada desde logo. A juzo da autoridade judiciria, sempre que houver perito de dano irreparvel ou de difcil reparao, poder ser atribudo efeito suspensivo. O ECA no se necessita do trnsito em julgado para que se inicie o cumprimento da medida imposta, fundamentando que, a apelao em regra, somente tem efeito devolutivo (RHC 21.380/RS de 2008). No processo penal, embora o RE e o REsp no tenham
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efeito suspensivo, o STF decidiu que sentena no pode ser executada durante esses recursos, uma vez que esses recursos impedem o trnsito em julgado; - no ECA, o STJ e STF tem admitido, como disse anteriormente, o cumprimento da medida mesmo na pendncia de recurso; - reviso criminal e habeas corpus: por no serem recursos, mas sim aes autnomas de impugnao, obviamente cabem em relao aos adolescentes que praticaram ato infracional. J que as medidas scio-educativas do ECA tem carter de restrio da liberdade, mais uma prova no sentido de admitir HC no ECA; - crimes contra a criana e o adolescente: - todos os crimes contra a criana e o adolescente so de ao penal pblica incondicionada (segundo Slvio Maciel, todos os crimes previstos em legislao extraordinria so de ao pblica incondicionada, salvo o crime de leso corporal culposa de trnsito, que est condicionado representao); - rol de crimes previstos no ECA:
Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.
- a conduta privar a liberdade da vtima, mas essa conduta deve se dar por meio da apreenso ilegal ou sem as formalidades legais; - a apreenso ilegal se d quando no houver flagrante de ato infracional ou quando no houver ordem judicial de apreenso; - o pargrafo primeiro se refere apreenso legal, porm, sem observncia das formalidades legais na forma de proceder apreenso (ex.: delegado apreende menor em decorrncia de flagrncia de ato infracional e o delegado manda recolher um adolescente para cela sem lavrar o auto de apreenso de adolescente ou boletim de ocorrncia circunstanciado); - s se aplica esse crime quando a privao da liberdade da vtima se der por meio de apreenso. Ocorrendo a liberdade da vtima por outra forma, haver o crime de seqestro ou crcere privado; - esse crime crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, como por exemplo, um policial militar, um investigador de polcia, etc; - punvel apenas a forma dolosa de tal conduta. A consumao se d com a privao da liberdade da vtima e a tentativa perfeitamente possvel, no caso em que o agente no consiga privar ilegalmente a liberdade da vtima;
Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
- o artigo 5 da CRFB/88 exige a comunicao (em caso de priso) ao juiz competente e a famlia do preso ou pessoa por ele indicada; - caso a autoridade policial no faa a mesma coisa no ECA, comete o crime do artigo 231 do ECA;
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- a autoridade policial tem duplo dever de comunicao: deve comunicar o juiz competente e tambm a famlia ou pessoa indicada pelo preso; - a comunicao deve ser imediata, ou seja, no primeiro momento possvel; - o atraso sem justa causa na comunicao configura o crime. Caso o delegado propositalmente comunique o juiz incompetente para retardar o controle judicial sobre a apreenso, ele responde pelo crime; - na lei 4.898/65 s crime de abuso de autoridade deixar de comunicar a priso ao juiz, uma vez que deixar de comunicar a priso famlia do preso no crime28; - o sujeito ativo prprio, devendo ser a autoridade responsvel pela apreenso; - no h previso culposa do delito em estudo (ex.: no se pune por exemplo o delegado que de forma culposa esquece de comunicar o juiz); - consumao e tentativa: a consumao se d com a simples omisso na comunicao e a tentativa no possvel, uma vez que trata-se de crime omissivo puro ou prprio. Ou o delegado comunica e no h fato jurdico nenhum, ou ele no comunica e o crime j est consumado;
Art. 233. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a tortura: Pena recluso de um a cinco anos. 1 Se resultar leso corporal grave: Pena recluso de dois a oito anos. 2 Se resultar leso corporal gravssima: Pena recluso de quatro a doze anos. 3 Se resultar morte: Pena - recluso de quinze a trinta anos. (Revogado pela Lei n 9.455, de 7.4.1997:
- foi revogado expressamente pela lei de tortura (lei 9.455/97); - portanto, tortura de criana e adolescente no mais constitui crime do ECA, e o fato do sujeito passivo ser criana ou adolescente causa de aumento de 1/3 a 1/6;
Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto: Pena - recluso de dois a seis anos, e multa.
- a conduta subtrair criana: retir-la do responsvel sem autorizao ou sem o conhecimento dele; - elemento normativo do tipo: s haver o crime se a vtima for subtrada de quem lhe tenha a guarda em virtude de lei ou de ordem judicial. Assim, se a vtima tem apenas a guarda de fato da criana, no h este crime; - elemento subjetivo do tipo: a finalidade de colocar a vtima em lar substituto essencial para a configurao do delito. Ausente tal finalidade na subtrao, haver o crime de subtrao de incapazes do artigo 249 do CP:
Subtrao de incapazes Art. 249 - Subtrair menor de dezoito anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de dois meses a dois anos, se o fato no constitui elemento de outro crime.
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A explicao histrica, uma vez que a lei de abuso de autoridade antes da Constituio e foi feito posteriormente nossa carta magna.
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1 - O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda. 2 - No caso de restituio do menor ou do interdito, se este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena.
- sujeito ativo: qualquer pessoa que no tenha a guarda judicial do menor. O pai e a me pode ser sujeito ativo desse crime quando destitudos do poder familiar ou at mesmo o tutor quando privado da tutela (vale lembrar que o art. 249 do CP foi citado apenas didaticamente, mas est se estudando o delito do art. 237 do ECA); - s se admite a conduta dolosa; - consumao e tentativa: a consumao se d com a subtrao da vtima com a finalidade de coloc-la em lar substituto, mesmo que essa colocao no seja efetivada (este momento trata de mero exaurimento). A tentativa plenamente admissvel, quando o autor no consegue ao menos subtrair a criana de quem tem a guarda; - sujeito passivo: a criana ou adolescente de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou deciso judicial. No cabe perdo judicial nesse crime, embora cabvel perdo judicial no crime de subtrao de incapazes do Cdigo Penal;
Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito (finalidade) de obter lucro: Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia.
- as condutas so de promover29 ou auxiliar30 na efetivao de ato31 destinado ao envio da vtima para o exterior: sem as formalidades legais ou com o fito de lucro. Exemplo seria o envio da criao ao exterior para que ela seja adotada por estrangeiros ou envi-la para o exterior com finalidade econmica (vender a vtima a um estrangeiro); na hiptese de envio da vtima ao exterior sem as formalidades legais, no necessria a finalidade de lucro, portanto at mesmo o envio gratuito da criana configura crime; - forma qualificada do crime: o pargrafo nico foi acrescentado em 2003 e diz que se o ato destinado ao envio for praticado com violncia fsica (seja contra a prpria vtima, seja contra terceiros), com grave ameaa ou com fraude o delito incidir a forma qualificada do crime (que prev a pena em abstrato de 6 a 8 anos, alm da pena correspondente violncia, em concurso material necessrio ou obrigatrio). Vale lembrar que a qualificadora de 2003, sendo inaplicvel fatos passados (irretroatividade da lei penal gravosa); - sujeitos do crime: sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive os prprios pais e familiares da vtima; - o elemento subjetivo do crime o dolo, mas na segunda forma do delito no caput, ele deve ter tambm a finalidade especfica de lucro; - a consumao do crime se d com a efetivao do ato destinado a enviar a vtima para o estrangeiro, ainda que a vtima no seja enviada para o estrangeiro (uma vez
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Ser o responsvel, realizar. Oferecer ajuda de qualquer forma. 31 O ato deve ter potencialidade para o envio da vtima ao exterior.
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que esse ato se trata de mero exaurimento). O exaurimento traz conseqncias jurdicas, pois na dosimetria da pena no artigo 59, considera-se o exaurimento como um fator que agrava as conseqncias do crime, aumentando o quantum da fixao da pena base. No caso da finalidade de lucro, tambm no necessria a obteno do lucro para o crime estar consumado, bastando a finalidade de lucro (ex.: obteno de passaporte; venda da criana); - a doutrina entende que possvel a tentativa quando o crime for plurissubsistente (a conduta pode ser fracionada em vrios atos). A competncia para julgamento da justia federal, uma vez que o Brasil assinou e ratificou a conveno sobre direitos da criana da ONU (ver: art. 109, V, CRFB/88);
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. 1o Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. 2o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente comete o crime: I no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; II prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou III prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento.
- resta saber que essa redao do artigo foi dado pela lei 11.829/08, sendo importante tal quadro comparativo: ANTES DA LEI 11.829/08 DEPOIS DA LEI 11.829/08 - Condutas: produzir e dirigir; - Condutas: produzir + reproduzir + dirigir + fotografar + filmar + qualquer outro meio; - Objeto material: representao - Objeto material: cena de sexo teatral + televisiva + cinematogrfica explcito ou pornogrfica32; + atividade fotogrfica + qualquer meio visual com criana ou adolescente em cena pornogrfica, de sexo explcito ou cena vexatria; - Elemento normativo: utilizando- Elemento normativo: 33 se de criana ou adolescente; envolvendo criana ou adolescente; - Pena: recluso de 2 a 6 anos + - Pena: recluso de 4 a 8 anos + multa; multa34; - Figuras equiparadas: contracenar - Figuras equiparadas: agenciar, com a vtima; facilitar, recrutar, coagir ou de qualquer modo intermediar a
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O artigo 241-E da lei explicativo em relao ao que seja cena de sexo explcito ou pornogrfica. A doutrina costuma dizer que cena de sexo explcito aquela em que h contato fsico, e cena pornogrfica aquela no qual o contato simulado, no havendo contato real. 33 Essa expresso mais ampla, onde a criana no precisa participar da cena, mas apenas envolver, sendo portanto, tal expresso, mais ampla. 34 Por se tratar de norma penal mais gravosa, no pode retroagir.
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participao da vtima nas cenas + contracenar com a criana ou adolescente; - sujeito ativo do crime: qualquer pessoa, mas se for as pessoas do 2, a pena ser aumentada de 1/3 (ver rol no artigo); - o crime deve ser praticado na modalidade dolosa, mas no exige a finalidade de lucro. Na redao anterior tambm no se exigia finalidade de lucro, mas ela agia como uma qualificadora, mas atualmente no mais, devendo (segundo a doutrina) ser utilizada como circunstncia judicial desfavorvel; - a consumao se d com a prtica de qualquer uma das condutas do tipo, tratando-se de crime de perigo abstrato e formal, sendo a tentativa perfeitamente possvel; - pode haver concurso de crimes entre um dos crimes do ECA e algum dos crimes contra o costume (aquele que contracena com menor de 14 anos pode responder tambm por estupro de vulnervel);
Art. 241. Vender ou expor venda fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
ANTES DA LEI 11.829/08 DEPOIS DA LEI 11.829/08 - Condutas: apresentar, vender, - Condutas: vender ou expor produzir ou publicar por qualquer venda fotografia, vdeo ou outro meio de comunicao, fotografias ou registro que contenha as cenas; imagens com cenas pornogrficas ou de sexo explcito; Objeto material: cenas - Objeto material: fotografia, vdeo pornogrficas ou de sexo explcito; ou outro registro contendo as cenas; - Pena: recluso de 2 a 6 anos + - Pena: recluso de 4 a 8 anos + multa; multa35; - sujeito ativo do crime: qualquer pessoa, mas se for algum que prevalea do cargo ou funo pblica o crime qualificado; - elemento subjetivo: o dolo, no se exigindo a finalidade de lucro;
Art. 242. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente arma, munio ou explosivo: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa. Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos.
- esse crime foi tacitamente revogado pelo art. 16, pargrafo nico, inciso V da lei 10.826/03 (Estatuto do Desarmamento);
Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave.
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Por se tratar de norma penal mais gravosa, no pode retroagir.

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- as condutas so: vender, fornecer gratuitamente, ministrar (introduzir no organismo da vtima, injetar) ou entregar de qualquer forma; - elemento normativo do tipo: sem justa causa, sem motivo justificado; - objeto material: produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica (basta que um componente apenas da substncia possa causar tal efeito); - se a substncia que causa dependncia fsica for droga, da portaria 344/98, haver crime de trfico de drogas. uma subsidiariedade expressa no prprio tipo penal, assim, aplicvel o tipo somente se o fato no constitui crime mais grave; - servir bebida alcolica para criana configura esse crime? Embora bebida alcolica possa causar dependncia, o art. 61 da LCP (decreto lei 3.688/41) considera contraveno penal servir bebida alcolica criana (pena de priso simples de 2 meses a 1 ano ou multa). Para o STJ, servir bebida alcolica criana ou adolescente configura contraveno penal e no o crime previsto no art. 243 do ECA (nesse sentido: RE 942.288/RS de 2008); - sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; - elemento subjetivo do tipo o dolo; - a tentativa perfeitamente possvel (tentar vender, tentar ministrar);
Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2o desta Lei, prostituio ou explorao sexual: Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1o Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo. 2o Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.
- a conduta de submeter (impor coativamente ou moralmente) a vtima prostituio ou explorao sexual. Prostituio so atos sexuais habituais com a finalidade de lucro, enquanto a explorao sexual se refere atos sexuais isolados com a finalidade de lucro (diferena feita por Guilherme de Souza Nucci). Na prostituio portanto, o crime habitual, j na explorao sexual no. - o sujeito ativo do crime pode ser qualquer pessoa, inclusive os pais ou responsveis da vtima. Se a prostituio ou explorao ocorrer em estabelecimentos comerciais, tambm responder pelo crime o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo estabelecimento; - o elemento subjetivo do crime o dolo, no existindo a forma culposa. Guilherme de Souza Nucci faz uma observao importantssima: a finalidade de lucro no precisar ser para o prprio infrator, uma vez que muitas vezes o lucro se destina prpria vtima; - a consumao se d com a simples submisso da criana ou do adolescente prostituio ou explorao, no se exigindo que haja prejuzo formao moral dela, portanto, estamos diante de um crime formal; - segundo Guilherme de Souza Nucci, admite-se tentativa, portanto, melhor dizer que na modalidade de crime habitual no se admite tentativa;
Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
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1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2o As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990.
- esse foi acrescentado no ECA pela lei 12.015/09 e revogou o delito de corrupo de menores da lei 2.252/54 (a lei foi toda revogada pela lei 12.015/09); - o sujeito ativo nesse crime qualquer pessoa; - j o sujeito passivo o menor de 18 anos vale lembrar que para grande parte da doutrina o menor de 18 anos no corrompido, uma vez que se o menor j estiver corrompido, haver crime impossvel; - a conduta de corromper (perverter) a vtima ou facilitar a corrupo (perverso) da vtima. Esse um tipo penal de conduta vinculada, uma vez que ocorre quando o infrator pratica infrao penal com a vtima ou induz a pratic-la; - o termo infrao penal abrange tanto o crime como a contraveno; - o elemento subjetivo o dolo, no existindo previso culposa para o delito em tela; - discute-se se tal crime material ou formal: segundo a corrente majoritria no STF e no STJ o crime formal, consumando o crime quando o infrator pratica a infrao com o menor ou induz a pratic-lo, mesmo que ele no fique efetivamente corrompido (nesse sentido: RE 880.795/SP de 2007). Considerando o crime como material, ele s se consuma se houver a efetiva corrupo do menor. Segundo Rogrio Greco, o crime material no verbo corromper e formal no verbo facilitar a corrupo; - ao induzir o menor a cometer crime hediondo ou praticar o crime hediondo com o menor, a pena aumentada de 1/3;
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LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE 4.898/65 - trplice responsabilizao: - o ato de abuso de autoridade enseja trplice responsabilizao (art. 1 da lei): - administrativa; - civil; - penal; - sujeitos do crime de abuso de autoridade: - sujeito ativo -> autoridade pblica para fins penais, trata-se de crime funcional. O conceito de autoridade pblica para fins penais encontra-se no art. 5 da lei: [...] quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao. - resumindo o conceito, autoridade qualquer pessoa que exera uma funo pblica, gratuita ou remunerada, permanente ou ocasional e que pertena ou no administrao pblica (conceito de Heleno Cludio Fragoso). O mesrio eleitoral, jurado, podem cometer crime de abuso de autoridade; - no so considerados autoridades as pessoas que exercem apenas munus pblico (encargo imposto pela lei ou pelo juiz para defesa de interesses privados): curador + tutor + inventariante + administrador na lei de falncias + advogados particulares; - o particular que no exerce nenhuma funo pblica no pode cometer abuso de autoridade isoladamente, podendo responder por abuso de autoridade desde que cometa o crime juntamente com uma autoridade (desde que sabendo da qualidade de autoridade do comparsa); - sujeito passivo -> h dois sujeitos passivos36: o sujeito passivo imediato ou principal a pessoa fsica ou jurdica que sofre a conduta abusiva; j o sujeito passivo secundrio ou mediato o Estado, uma vez que o abuso de autoridade significa sempre uma irregular prestao de servios pblicos; - incapazes e estrangeiros podem ser vtimas de abuso de autoridade, portanto, qualquer pessoa fsica, nacional ou estrangeiro, capaz ou incapaz. importante observar que se a vtima for criana ou adolescente poder ocorrer algum crime do ECA; - autoridade pblica pode ser vtima de abuso de autoridade; - pessoas jurdicas de direito pblico ou privado tambm podem ser vtimas de abuso de autoridade; - objetividade jurdica: - trata-se de crime de dupla subjetividade jurdica: - objeto jurdico principal ou imediato -> a proteo dos direitos e garantias individuais e coletivos das pessoas fsicas e jurdicas; - objeto jurdico secundrio ou mediato -> a normal e regular prestao dos servios pblicos; - elemento subjetivo:
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Trata-se de crime de dupla subjetividade passiva.

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- os crimes de abuso de autoridade so punidos somente na modalidade dolosa, no existindo crime de abuso de autoridade culposo; - alm do dolo, necessria ainda a finalidade especfica de abusar, de agir com arbitrariedade, assim, se a autoridade, na justa inteno de cumprir seu dever e proteger o interesse pblico acaba cometendo algum excesso (excesso culposo no caso), o ato ilegal, mas no h crime de abuso de autoridade; - consumao e tentativa: - os crimes de abuso de autoridade esto previstos nos artigos 3 e 4 da lei. Os crimes do artigo 3 no admitem tentativa, uma vez que a lei j pune o simples atentado como crime consumado, assim sendo os denominados crimes de atentado. No artigo 4, no se admite tentativa os tipos penais das alneas c, d, g, i, uma vez que so crimes omissivos puros ou prprios, sendo que as demais letras admitem tentativa; - a consumao se d com a prtica prevista em qualquer das condutas previstas nos tipos penais; - ao penal: - os crimes de abuso de autoridade so de ao penal pblica incondicionada (embora o art. 12 parea requerer a representao mas deve ficar claro que tal representao no se refere condio de procedibilidade do Cdigo de Processo Penal, apenas o direito de petio contra abuso de poder;
Art. 12. A ao penal ser iniciada, independentemente de inqurito policial ou justificao por denncia do Ministrio Pblico, instruda com a representao da vtima do abuso.
- competncia: - a competncia para julgar os crimes de abuso de autoridade dos Juizados Especiais Criminais Estaduais, sendo a competncia dos Juizados Especiais Criminais Federais nas hipteses de competncia da justia federal; - abuso de autoridade praticado por policial militar em servio de competncia da justia comum (nesse sentido: Smula 172 do STJ); - crime de abuso de autoridade praticado por funcionrio federal ou contra funcionrio federal, a competncia da Justia Comum Federal (na verdade, JECs Federais). Ver conflito de competncia 89.397/AC de 2008; - no revogao do artigo 350 do Cdigo Penal; - os doutrinadores adoram dizer que esse artigo est tacitamente revogado pela lei de abuso de autoridade, mas o STJ diz que o crime no est inteiramente revogado pela lei de abuso de autoridade; - segundo o STJ, continua em vigor o art. 350, pargrafo nico, inciso IV (nesse sentido: HC 65.499/98 e HC 48.083/07); - CRIMES DE ABUSO DE AUTORIDADE EM ESPCIE: - artigo 3, alnea a -> atentado liberdade de locomoo; - o artigo 3 considerado pela doutrina como inconstitucional, pelo fato de ter uma redao muito vaga e genrica, violando o princpio da taxatividade. Embora a doutrina
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assim entenda, a jurisprudncia jamais considerou tal artigo inconstitucional; o direito de locomoo inclui o direito de ir, o direito de vir e o direito de ficar em qualquer local; - atos decorrentes do poder de polcia no constituem abuso de autoridade em relao ao direito de locomoo, sendo que eles constituem legtimas restries ao direito de locomoo (ex.: blitz; retirada de brios e doentes mentais de locais pblicos quando eles esto provocando tumulto ou colocando em perigo a segurana prpria ou alheia). - embora essas restries ao direito de liberdade sejam legais, expulsar prostituta da rua abuso de autoridade, assim tambm sendo a priso para averiguao (a doutrina portanto a difere da conduo momentnea para a delegacia para rpidas averiguaes, sendo esta lcita, no constituindo abuso de autoridade); - artigo 3, alnea b -> inviolabilidade do domiclio; - segundo o STF, domiclio qualquer local, no aberto ao pblico, onde a pessoa trabalhe ou ocupe como moradia permanente ou provisria. No se inclui no conceito de domiclio automveis e caminhes; - caso o policial entre em uma casa sem mandado, ele comete crime de abuso de autoridade, mas ficaria absolvido o crime de violao de domiclio do art. 150 do CP? Segundo o STF e o STJ haveria concurso material de crimes (nesse sentido: HC 92.912/RS e STJ, REsp 781.957/RS); - artigo 3, alnea c -> atentado ao sigilo das correspondncias; - s se protege as correspondncias fechadas, no as correspondncias abertas; - as correspondncias de presos podem ser abertas excepcionalmente por motivo de relevante interesse pblico; - artigo 3, alnea d -> atentado liberdade de conscincia e de crena; - no podem ser coibida os manifestaes permitidas de conscincia e de crena, mas no caso d abuso, pode haver sim interferncia estatal; - artigo 3, alnea e -> atentado ao livre exerccio do culto religioso; - no podem ser coibida os manifestaes permitidas de culto religioso, mas no caso d abuso, pode haver sim interferncia estatal; - artigo 3, alnea f -> atentado liberdade a associao; - a associao no pode se dar para fins ilcitos nem serem militares (armadas); - artigo 3, alnea g -> atentado aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; - artigo 3, alnea h -> atentado ao direito de reunio; - artigo 3, alnea i -> atentado incolumidade fsica do indivduo; - no necessrio que haja leso na vtima; - havendo leso, a autoridade responder pelo delito de abuso de autoridade mais o delito de leso corporal; - caso o fato venha a configurar tortura, o abuso fica absorvido;
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- artigo 3, alnea e -> atentado aos direitos e garantias legais assegurados aos exerccio profissional; - nesse caso h proibio de exerccio de uma funo assegurada ao profissional; - exemplo claro seria o delegado que probe o promotor de freqentar a cadeia pblica ou impedir o advogado de ver os autos do inqurito (a smula vinculante 14 do STF diz que o advogado tem amplo acesso aos atos j documentados no inqurito); - artigo 4, alnea a -> ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual sem as formalidades legais ou com abuso de poder; - exemplo: delegado que manda recolher o preso sem lavrar o auto de priso em flagrante delito (APFD) -> nesse caso trata-se de ausncia de formalidades legais; - exemplo: delegado que manda algemar meliante sem motivo justificado -> nesse caso trata-se de abuso de poder; - se a vtima for criana ou adolescente, trata-se do crime do artigo 230 do ECA; - artigo 4, alnea b -> submeter pessoas sobre sua guarda ou custdia a vexame ou constrangimento no autorizado em lei; - essa modalidade de abuso de autoridade no apenas praticada por funcionrios de presdios, podendo ser praticada por exemplo, por funcionrios de manicmios judicirios; - exemplos: expor a imagem do preso na mdia sem sua autorizao; - s h o crime se o vexame ou constrangimento no for autorizado por lei, no sendo crime por exemplo colocar o preso em RDD; - se essa conduta for praticada contra criana ou adolescente, o crime o do artigo 232 do ECA; - artigo 4, alnea c -> deixar de comunicar, imediatamente ao juiz competente ou a deteno de qualquer pessoa; - se a vtima criana ou adolescente, aplica-se o artigo 231 do ECA; FALTA AKI - art. 4: - Ex.: autoridades da vigilncia sanitria interditam um estabelecimento por ausncia de normais adequadas de higiene -> esse ato gerou graves danos para o restaurante e para sua imagem, mas por estar revestido de legalidade o ato administrativo, nesse caso no h que se falar em abuso de autoridade; i) prolongar a execuo a priso temporria, a priso pena e a medida de segurana: no caso da priso temporria, diz a lei que vencido o prazo, a autoridade responsvel deve colocar o preso em liberdade independentemente de alvar de soltura. A medida de segurana tem prazo mximo indeterminado, de forma que cessada a periculosidade por parte do internado e tomadas as providncias pelo juiz e o responsvel no venha a colocar o internado em liberdade, cometer o crime em tela. Caso o juiz no venha a tomar as providncias para providenciar a soltura do preso, configura-se abuso de autoridade. Vale lembrar que deve ser doloso, uma vez que no se pune crime de abuso de autoridade na modalidade culposa. Qualquer pessoa que deixa de cumprir a ordem de liberdade (ex.: diretor
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de hospital de custdia e tratamento que deixa de cumprir a ordem de liberdade do internado em medida de segurana). Caso essas condutas do artigo 4, letra i, caso seja praticada contra criana ou adolescente, configura o crime do artigo 235 do ECA; - penas:
3 - A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do Cdigo Penal e consistir em: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros; b) deteno por dez dias a seis meses; c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por prazo at trs anos. 4 - As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas autnoma ou cumulativamente. 5 - Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, civil ou militar, de qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo de um a cinco anos.
- as penas esto cominadas no art. 6, 3 da lei. Todas as multas em lei especial que estavam fixadas em cruzeiro devem ser lidas apenas como pena de multa; - deteno por dez a seis meses (crime de menor potencial ofensivo); - perda do cargo e a inabilitao para qualquer funo pblica por prazo at trs anos -> no se trata de efeitos da condenao, apesar de ser pena restritiva de direitos, no pena substitutiva da pena privativa de liberdade, podendo ser aplicada isoladamente ou cumulativamente com a pena de priso e a pena de multa. Em vrias leis especiais h penas restritivas de direitos que no sejam penas substitutivas, mas sim penas principais. No que se refere inabilitao para o exerccio, aplica-se para o exerccio de qualquer funo pblica, ficando o condenado impedido de exercer (essa proibio se d por at trs anos). - segundo o 4 do artigo 6, as penas previstas acima podero ser aplicadas autnoma ou cumulativamente, significando dizer que a perda do cargo no automtica em relao condenao (como por exemplo, acontece na Lei de Tortura), sendo apenas uma das penas em que o juiz pode ou no aplicar; - a doutrina majoritria (ex.: Fernando Capez) diz que o 5 no se aplica mais, uma vez que est prevendo uma espcie de pena acessria, e as penas acessrias j foram abolidas do nosso ordenamento pela lei 7.210 de 1.984;
ESTATUTO DO DESARMAMENTO Lei 10.826 - Evoluo legislativa: - at 1.997 os delitos relacionados arma de fogo no Brasil eram considerados contravenes penais apenas;
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- em 1.997, a lei 9.437/97 passou a encarar tais infraes como crime, mais precisamente no artigo 10 da lei, que punia: porte + posse + comrcio + disparo. Todas essas condutas estavam tipificadas no mesmo dispositivo incriminador com a mesma pena (condutas de gravidade totalmente diferentes sendo punidas na mesma intensidade violao clara ao princpio da proporcionalidade e princpio da individualizao da pena37); - a lei 9.437/97 foi revogada pela lei 10.826/03 que iremos estudar; - a nova lei pune: posse (art. 12) + porte (art. 14) + posse/porte de arma de uso proibido (art. 16) + disparo (art. 15) + comrcio (art. 17) + trfico (art. 18) -> atualmente o estatuto atende aos princpios da proporcionalidade e individualizao da pena; - Competncia para julgamento: - a lei 10.826/03 optou por manter o SINARM (Sistema Nacional de Armas), que j existia na vigncia da lei velha, inclusive aumentando a competncia de tal rgo; - como o SINARM da unio, o cadastro e controle de armas no Brasil federal; - em razo do fato do SINARM ser federal, surgiu um entendimento no TJ/RJ de que todos os crimes previstos no Estatuto do Desarmamento seriam de competncia da Justia Federal por infringir o controle de armas, atingindo interesse da Unio. Essa questo chegou ao STJ, que optou pela orientao de que os crimes do Estatuto do Desarmamento seguem a regra geral: so de competncia da justia estadual, sendo excepcionalmente de competncia da justia federal, caso atinja diretamente interesse da Unio. O STJ se fundamentou em dois pontos: - os crimes do Estatuto do Desarmamento atingem interesse apenas genrico e indireto da Unio (portanto, no atingem interesse especfico e direito da Unio que justifique a competncia da justia federal)38; - o bem jurdico protegido nos crimes do Estatuto do Desarmamento a segurana pblica, que trata-se de um bem jurdico da coletividade, e no da Unio, sendo que o fator fixador da competncia o bem jurdico protegido (nesse sentido, HC 45.845/SC); Obs.: o crime de trfico internacional de armas (art. 18 do Estatuto) de competncia da justia federal; Obs.: no caso de arma raspada (impedem o controle por parte do SINARM), o STJ entendeu que o fato da arma estar raspada por si s no leva o delito para a competncia da justia federal (nesse sentido: HC 54.915/RJ); - Crimes em espcie: - artigo 12 -> posse irregular de arma de fogo de uso permitido
Art. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, em desacordo com determinao legal ou regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda no seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do estabelecimento ou empresa: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
- bem jurdico tutelado: segurana da coletividade;

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Tal princpio ocorre em trs aspectos: no plano hipottico, quando o legislativo deve obedec-lo para comin-lo; no plano concreto, quando o judicirio aplica a pena; no plano executivo, quando a pena deve ser executada de acordo com esse princpio. 38 Os crimes ambientais seguem a mesma orientao basicamente.
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- sujeito ativo do crime: h uma divergncia doutrinria. Para uma corrente da doutrina, trata-se de crime comum, podendo ser cometido por qualquer pessoa. Uma segunda corrente diz que esse crime prprio, s podendo ter como sujeito ativo o morador da residncia ou o responsvel legal pelo estabelecimento comercial onde est a arma ilegal; - sujeito passivo do crime: por ser o bem jurdico protegido a segurana pblica, o sujeito passivo do crime a coletividade, a sociedade. Trata-se de crime vago (crime em que no h vtima determinada). Celso Delmanto diz que o sujeito passivo desse crime de posse ilegal de arma tambm o Estado; - elementos do tipo: - condutas: possuir ou manter sobre a guarda39. Possuir estar na posse e manter sobre a guarda a mesma coisa, evidenciando a mania do legislador de se auto repetir, nas palavras de Nucci; - objeto material: arma de fogo, acessrio e munio de uso permitido. Arma de fogo a arma em si, j os acessrios so objetos que acoplados arma melhoram o seu funcionamento ou eficincia 40. No so acessrios partes da arma desmontada, tambm no sendo acessrios objetos que no melhoram o desempenho da arma (ex.: coldre). exemplo de acessria a mira a laser. Vale lembrar que tanto a arma, a munio e os acessrios devem ser de uso permitido, uma vez que se for de uso proibido, o agente comete o crime do artigo 16 da mesma lei; - para se possuir uma arma em casa legalmente, necessrio um registro da arma aps prvia autorizao do SINARM; - o indivduo pode ter uma arma em casa em trs situaes: com registro da polcia federal, com registro da polcia civil (na lei antiga, a PC que expedia o registro) ou sem registro. A posse da arma com registro da polcia federal legal, caso o sujeito tenha a posse com base no registro da polcia civil, aplica-se o art. 5, 3, deve entregar a arma ou obter o registro na polcia federal at 31 de dezembro de 2008. Quem possui a arma sem registro deve solicitar o seu registro na polcia federal at 31 de dezembro de 2008. Ocorre que tais prazos foram prorrogados at 31 de dezembro de 2009 pela lei 11.922 de 13 de abril de 2009, em seu artigo 20. A lei trata de juros e dividendos da Caixa Econmica Federal, e no artigo 20, vem ampliando os prazos do Estatuto. No caso de posse de arma de fogo sem registro ou com registro da polcia civil no comete crime at o dia 31 de dezembro de 2009, uma vez que h o que o STF chama de abolitio criminis temporria. importante ressaltar que tal prazo somente se aplica para as armas de fogo de uso proibido, segundo o prprio STJ, nem mesmo s armas de fogo de uso permitido raspadas e ao porte ilegal de arma de fogo (nesse sentido: STJ, HC 124.454 de agosto de 2009); - elemento espacial: interior da residncia, dependncia desta ou local de trabalho no qual ele seja titular ou responsvel legal. Qualquer local fora desses torna-se porte, e no mais posse;
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Reter sob seus cuidados. Essa definio de acessrio est no decreto 3.665/2000.
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- consumao e tentativa: o crime se consuma no momento em que o agente assume a posse ilegal da arma. A doutrina entende que no possvel a tentativa nesse caso, por tratar-se de crime de mera conduta;
- artigo 13 -> omisso de cautela

Art. 13. Deixar de observar as cautelas necessrias para impedir que menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa portadora de deficincia mental se apodere de arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja de sua propriedade: Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa.
- objeto jurdico: o objeto jurdico imediato a incolumidade pblica, j o objeto jurdico mediato a vida e incolumidade fsica de pessoas menores de 18 anos ou pessoas com deficincia mental. Trata-se de crime de dupla objetividade jurdica; - sujeito ativo: proprietrio ou possuidor da arma de fogo. aquele que tem o dever de cautela, devendo observar as cautelas necessrias; - sujeito passivo: o Estado, o menor de dezoito anos e pessoas portadoras de deficincia mental. No caso do menor de dezoito anos no importe se ele j tenha adquirido a maioridade civil (por exemplo, pela emancipao), haver o crime, uma vez que o tipo penal est preocupado com a idade do menor, e no com a capacidade civil dele. O tipo penal pune o fato de deixar a arma prxima pessoa portadora de deficincia mental, sendo crime no observar as cautelas para impedir que pessoa doente mental se apodere da arma, assim, omitir as cautelas em relao pessoa portadora de deficincia fsica no configura o crime em tela. O tipo penal no exige nenhuma relao (ex.: parentesco) entre o sujeito passivo e sujeito ativo do delito em estudo; - conduta: deixar de observar as cautelas necessrias. Conforme entendimento pacfico da doutrina, tal crime trata-se de crime culposo, uma vez que a redao do tipo indica um crime culposo, j que deixar de observar as cautelas necessrias significa quebra do dever de cuidado objetivo (negligncia), que espcie de culpa. Trata-se ainda de crime omissivo puro ou omissivo prprio; - objeto material: arma de fogo. Deixar culposamente acessrios ou munies ao alcance de menores e deficientes mentais fato atpico. No crime em tela, no importa se a arma de fogo de uso proibido ou de uso permitido. A espcie de arma ser considerada na dosagem da pena (quanto mais letal for a arma, maior a gravidade do crime). Caso o sujeito ativo dolosamente entregue uma arma a um menor de 18 anos, haver o crime do artigo 16, pargrafo nico, inciso V do estatuto do desarmamento. Entregar uma arma dolosamente a um doente mental configura porte ilegal de arma de fogo se for arma permitida (artigo 14), mas se for arma proibida, configura o crime do artigo 16; - consumao e tentativa: a consumao se d com o mero apoderamento da arma pela vtima, embora Slvio isoladamente entenda que a consumao se d com a omisso. H uma divergncia na doutrina sobre a natureza desse crime, em classific-lo como formal ou como material: uma primeira corrente diz que o crime material, uma vez que exige um resultado naturalstico (que o apoderamento da arma pela criana), porm, uma segunda corrente diz que o crime formal, uma vez que o resultado naturalstico na verdade a efetiva ofensa vida ou integridade fsica da vtima (para quem entende que o crime formal, estamos diante de um crime culposo sem resultado naturalstico), prevalecendo a primeira
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corrente. A tentativa plenamente inadmissvel, uma vez que trata-se de crime culposo e omissivo puro; - segundo a doutrina, alm do crime de omisso, o sujeito responde tambm pelo porte ou posse ilegal de arma de fogo, havendo concurso de crime (concurso material) uma vez que os crimes protegem bens jurdicos diferentes;
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrem o proprietrio ou diretor responsvel de empresa de segurana e transporte de valores que deixarem de registrar ocorrncia policial e de comunicar Polcia Federal perda, furto, roubo ou outras formas de extravio de arma de fogo, acessrio ou munio que estejam sob sua guarda, nas primeiras 24 (vinte quatro) horas depois de ocorrido o fato.
- esse crime um tipo penal autnomo em relao ao caput do mesmo artigo; - objeto jurdico: incolumidade pblica; - sujeito passivo: a coletividade, mas o Estado tambm vtima, visto que a falta de comunicao compromete o controle de armas; - sujeito ativo: trata-se de crime prprio uma vez que o crime somente pode ser cometido pelo proprietrio ou pelo diretor responsvel pela empresa de segurana ou empresa de transporte de valores; - condutas: deixar de registrar ocorrncia policial e comunicar a polcia federal perda, furto, roubo ou outras formas de extravio. O tipo penal impe um duplo dever de comunicao: o dever de registrar ocorrncia policial; comunicar polcia federal perda, furto, roubo ou outras formas de extravio da arma de fogo. Prevalece o entendimento de que a falta de uma dessas comunicaes configura o crime, amparado no entendimento de que o tipo penal exige um duplo dever de comunicao. H um entendimento minoritrio no sentido de que basta uma nica comunicao, sendo a falta de uma comunicao apenas considerada fato atpico, uma vez que cabe ao Estado manter um cadastro nico das armas e integrar a comunicao de seus rgos41; - objeto material: arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou restrito. Se a arma estiver em situao irregular, haveria o dever de comunicar? H entendimento de que no, uma vez que o objeto material desse crime so apenas armas de fogo em situao regular, uma vez que a necessidade de comunicao do extravio da perda de arma irregular, ele estar produzindo prova contra si mesmo em relao ao crime de posse ou porte de arma de fogo; - prevalece com folga o entendimento de que esse delito trata-se de crime doloso. Caso a falta de comunicao seja culposa, trata-se de fato atpico; - consumao: somente se d depois de 24 horas da ocorrncia do fato, estando-se diante de um crime a prazo. A doutrina corrige a orientao no sentido de que o dever de informao deve se dar nas 24 horas depois do conhecimento, da cincia do fato, e no depois de ocorrido o fato, sob pena de incorrer-se em responsabilidade penal objetiva; - tentativa: por tratar-se de crime omissivo puro (omissivo prprio) no h possibildiade de tentativa;
- artigo 14 -> porte de arma de fogo

Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda
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No cabe pessoa ser responsabilidade pela falta de integrao entre os rgos estatais.
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ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
- objeto jurdico: incolumidade pblica; - a sujeito ativo: trata-se de crime comum, podendo ser cometido por qualquer pessoa; - sujeito passivo: coletividade (trata-se de crime vago); - trata-se de crime de conduta mltipla ou variada, ou seja, tipo misto alternativo ou crime plurinuclear, assim a prtica de mais condutas dentro do mesmo contexto ftico constitui crime nico. O nmero de condutas ser considerado na dosimetria da pena; - objeto material: arma de fogo, acessrio e munio de uso permitido; - o objeto material o mesmo da posse, mudando apenas as condutas; - esse crime um crime no-transeuntes, da seria indispensvel o exame pericial na arma para comprovao da materialidade delitiva? No, o STF e o STJ pacificaram entendimento de que no h necessidade de exame pericial para comprovao da materialidade delitiva. Mesmo sem laudo ou haja laudo nulo, h a possibilidade de reconhecimento do crime (nesse sentido: STJ, HC 89.509 de 2008 42; REsp 953.853/RS de 2008; STF, RHC 91.553 de 2009); - no que se refere arma de fogo desmuniciada e sem condies de pronto municiamento h polmicas: - 1 Turma do STF -> no HC 91.553/DF julgado em 23 de junho de 2009, considerou-se que arma desmuniciada crime; - 2 Turma do STF -> no HC 97.811/SP julgado em 09 de junho de 2009, considerou-se que arma desmuniciada no crime; - 5 Turma do STJ -> no HC 122.221/SP julgado em 5 de maio de 2009 considerou-se que arma desmuniciada crime; - 6 Turma do STJ -> no HC 110.448/SP julgado em 18 de agosto de 2009, considerou-se que arma desmuniciada no crime; - o julgado da 2 Turma do STF no foi unnime, uma vez que a Ministra Ellen Gracie e o Ministro Joaquim Barbosa entenderam que era crime, da, como o julgado da primeira turma foi unnime, se a questo for a plenrio, tudo tende para que se firme a orientao de que trata-se de crime. Na doutrina prevalece o entendimento de que o porte de arma desmuniciada crime, uma vez que o Estatuto pune apenas o porte de munio, deve tambm punir o porte da arma. Os que entendem que no se trata de crime fundamentam na ofensa ao princpio da lesividade; - o porte apenas de munio, sem a arma, configura crime perante a lei e perante entendimento do STJ (REsp 883.824). No STF a questo ainda no foi discutida, mas o HC 90.075 j est em julgamento;
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O STJ e o STF usa o argumento de que o crime de perigo abstrato, portanto, sendo dispensvel o exame de corpo delito, no importando se a arma estava ou no apta a disparar.
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- o elemento subjetivo do crime o dolo; - a consumao se d com a prtica de qualquer uma das condutas previstas no tipo; - a tentativa em tese admissvel, por exemplo, no verbo adquirir;
Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do agente. (Vide Adin 3.112-1)
- este pargrafo nico foi declarado inconstitucional na ADI 3.112-1, o que significa dizer que este crime afianvel, pouco importando se a arma est ou no em nome do agente. O fundamento do STF para dar procedncia ADI foi de que a proibio de fiana desproporcional gravidade do delito; - o porte ilegal simultneo de vrias armas configura crime nico, embora o nmero de armas seja considerado na dosimetria da pena; - artigo 15 -> disparo de arma de fogo
Art. 15. Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
- sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: coletividade; - objeto jurdico: incolumidade pblica; - elemento subjetivo: dolo, no se punindo o disparo culposo; - conduta: disparar arma de fogo ou acionar munio (deflagrar a munio sem disparar arma de fogo, ou at mesmo, casos em que a arma manca, picota por falha da munio ou da arma); - elemento espacial do tipo: esse crime somente ocorre se o disparo ou acionamento ocorrer em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela. Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar ermo, desabitado, no configura esse crime; - esse delito subsidirio, uma vez que somente existe se o disparo no tiver como objetivo a prtica de outro crime. Trata-se de subsidiariedade expressa, uma vez que encontra-se no prprio tipo penal. Embora o tipo penal disse que no se aplica o dispositivo em caso de prtica de outro crime, entende-se43 que devemos ler outro crime mais grave, sob pena de afastar o crime de disparo quando este tiver como objetivo a prtica de crime menos grave; - consumao: a consumao se d com o mero disparo ou acionamento da munio. crime de perigo em abstrato, havendo o crime mesmo que o disparo ou acionamento no causar perigo a ningum (o disparo deve ser em local habitado, mas no precisa gerar perigo em concreto); - tentativa: perfeitamente possvel. Cita-se o exemplo em que a pessoa desarmada antes de efetuar o disparo;
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Segundo a corrente majoritria tanto na doutrina quanto na jurisprudncia. Adota essa corrente o correto entendimento de que um crime menos grave no tem o condo de absorver um crime mais grave, de forma que se ocorrer disparo para a prtica de crime menos grave, dependendo do caso concreto, prevalecer o crime de disparo ou haver concurso de crimes;
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- a quantidade de disparos ser considerada na dosimetria da pena, uma vez que dois ou mais disparos configuram crime nico;
Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel. (Vide Adin 3.112-1)
- este pargrafo nico foi declarado inconstitucional na ADI 3.112-1, o que significa dizer que este crime afianvel, pouco importando se a arma est ou no em nome do agente. O fundamento do STF para dar procedncia ADI foi de que a proibio de fiana desproporcional gravidade do delito;
- artigo 16 -> posse ou porte de arma de fogo de uso proibido ou de uso restrito
Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
ARMA POSSE PORTE - permitida; - artigo 12; - artigo 14; - proibida; - artigo 16; - artigo 16; - aplica-se tudo o que foi dito quanto ao crime de posse e porte de arma permitida em relao a esse crime; - a diferena o objeto material, que nesse caso refere-se arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito (o conceito de arma de fogo de uso proibido ou restrito est no decreto 3.665/2000) - o pargrafo nico autnomo em relao ao caput, portanto, as condutas do pargrafo nico tem como objeto material armas de fogo de uso restrito e de uso proibido e tambm de uso permitido;
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: I suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato;
- essa conduta de difcil identificao uma vez que quase impossvel descobrir quem realmente raspou a arma. O crime se consuma com a simples supresso ou alterao, ainda que a autoridade consiga identificar a arma. A tentativa possvel;
II modificar as caractersticas de arma de fogo, de forma a torn-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz;
- na conduta de modificar a arma de fogo, h modificao da arma de uso permitido em arma de uso proibido; - na conduta de modificar a arma para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro a autoridade policial, perito ou juiz. O crime se consuma mesmo que a autoridade no tenha sido induzido em erro, sendo o momento consumativo a simples modificao da arma com essa finalidade. Caso essa conduta no fosse prevista no estatuto do desarmamento, ela configurar o crime de fraude processual do artigo 347 do CP, mas pelo princpio da especialidade, aplica-se o crime da lei 10.826, ou seja, o crime em tela;
III possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar;
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- nesse caso o objeto material do crime no arma, muito menos acessrio ou munio, mas sim, artefato explosivo ou incendirio (ex.: granada de fabricao caseira);
IV portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado;
- esse inciso resolveu o problema do inciso I acima demonstrado. Nesse caso pune-se que porta, possuir, adquiri, transporta ou fornece a arma de fogo com a numerao j raspada ou adulterada;
V vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo, acessrio, munio ou explosivo a criana ou adolescente; e
- esse inciso revogou tacitamente o artigo 242 do ECA, uma vez que o Estatuto do Desarmamento lei posterior tratando da mesma matria; - no se deve confundir explosivos com fogos de artifcio, uma vez que em relao esses ltimos configura-se crime do ECA;
VI produzir, recarregar ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de qualquer forma, munio ou explosivo.
- artigo 17 -> comrcio ilegal de arma de fogo

Art. 17. Adquirir, alugar, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, adulterar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. Pargrafo nico. Equipara-se atividade comercial ou industrial, para efeito deste artigo, qualquer forma de prestao de servios, fabricao ou comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exercido em residncia.
- objeto jurdico: incolumidade pblica; - sujeito passivo: coletividade; - sujeito ativo: comerciante ou industrial legal ou ilegal de armas de fogo, acessrios ou munies. Trata-se portanto de crime prprio; - um crime de conduta mltipla ou variada, assim, a prtica de vrias condutas no mesmo contexto ftico configura crime nico; - objeto material: arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou proibido. Em se tratando de acessrio, munio ou arma de fogo de uso proibido ou restrito, haver uma causa de aumento de pena prevista no artigo 1944; - elemento subjetivo: dolo; - consumao e tentativa: a consumao se d com a prtica de qualquer uma das condutas do tipo, sendo a tentativa admissvel, por exemplo, na modalidade receber, adquirir, montar, etc. - seria esse crime habitual ou no? Esse crime no habitual, assim a prtica de um nico ato ilegal j configura o crime, desde que o sujeito ativo seja comerciante ou industrial, legal ou ilegal, de armas de fogo, acessrios ou munio; - artigo 18 -> trfico internacional de arma de fogo
Art. 19. Nos crimes previstos nos arts. 17 e 18, a pena aumentada da metade se a arma de fogo, acessrio ou munio forem de uso proibido ou restrito.
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Art. 18. Importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio nacional, a qualquer ttulo, de arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao da autoridade competente: Pena recluso de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
- na anterior lei de armas de fogo no existia esse tipo penal; - objeto jurdico: incolumidade pblica; - sujeito ativo: qualquer pessoa, tratando-se de crime comum; - sujeito passivo: coletividade; - condutas: importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio nacional. Antes do Estatuto do Desarmamento essas condutas tipificavam o crime de contrabando do Cdigo Penal, mas atualmente, por se tratar o Estatuto de Lei Especial, prevalece o Estatuto pelo princpio da especialidade; - a consumao quando do verbo importar ou exportar, consuma-se com a importao ou exportao, sendo perfeitamente possvel a tentativa; - a conduta de favorecer a entrada ou sada, antes do Estatuto, se praticada por funcionrio pblico, incidiria no crime de facilitao de contrabando. Atualmente, essas duas condutas caracterizam o crime do art. 18 do Estatuto. Nesse caso, a consumao se d com o simples favorecimento (crime formal), ainda que o favorecido no consiga entrar ou sair com a arma do pas. Quanto tentativa, admite-se a possibilidade na forma escrita; - competncia: justia federal; - objeto material: arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou de uso proibido, no fazendo diferena para a incidncia do tipo penal. A diferena que, no caso de arma de fogo de uso proibido, aumenta-se a pena pela metade, nos termos do artigo 19; Obs.: o artigo 21 define que os crimes previstos no artigo 16 (posse ou porte de arma de fogo de uso proibido ou restrito), 17 (comrcio ilegal de arma de fogo) e 18 (trfico internacional de arma de fogo) so insuscetveis de liberdade provisria. Essa regra foi declarada inconstitucional pela ADI 3.112-1, sob o fundamento do princpio da presuno ou estado de inocncia, no cabendo lei de antemo proibir a liberdade provisria. Todos os dispositivos do Estatuto do Desarmamento em que se vedou fiana e liberdade provisria foram declarados inconstitucionais, assim, em todos os crimes do Estatuto do Desarmamento cabvel fiana e/ou liberdade provisria. PERGUNTA: A venda ilegal de arma de fogo, configura qual crime? RESPOSTA: Em caso de venda entre no comerciantes, aplica-se o artigo 14 em caso de arma permitida e o artigo 16 em caso de arma proibida. Nesses dois artigos no tm o verbo vender, mas este est implcito nas condutas de fornecer ou ceder. Em caso de venda por comerciante de arma de fogo, caracteriza-se crime do artigo 17, seja a arma permitida ou proibida. Se a venda envolver transao internacional, aplica-se o artigo 18 do Estatuto do
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Desarmamento, seja a arma permitida ou proibida (ainda que o sujeito ativo seja comerciante de armas).
CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO Artigos 197 a 207, CP Competncia Se o crime atingir Direito individual dos trabalhadores a competncia da Justia Estadual, se atingir Direitos coletivos dos trabalhadores a competncia e da Justia Federal. Bens Jurdicos Protegidos A proteo dos Direitos individuais e coletivos dos trabalhadores art. 5, XIII, CF e do Direito Social do trabalho garantido pelo art. 6, CF. Protege a prpria organizao do trabalho que bem comum de todos. Art. 197, CP: Atentado contra a liberdade do trabalho
Art. 197 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa: I - a exercer ou no exercer arte, ofcio, profisso ou indstria, ou a trabalhar ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia; II - a abrir ou fechar o seu estabelecimento de trabalho, ou a participar de parede ou paralisao de atividade econmica: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
Esse crime Nelson Hungria diz que uma modalidade especial de constrangimento ilegal acrescidas de uma das finalidades especificas do inciso I e II. O crime de constrangimento ilegal admite a violncia prpria (Violncia Fsica ou Grave Ameaa) e a violncia imprpria (Reduz a possibilidade de resistncia da vtima), que est previsto no art. 146, CP. Sujeitos do Crime: Sujeito Ativo: Qualquer pessoa, crime comum; Sujeito Passivo: No inciso I qualquer trabalhador, avulso, empregado. No inciso II a vtima o proprietrio ou responsvel
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legal pelo estabelecimento comercial e ainda os trabalhadores prejudicados com a abertura ou fechamento do estabelecimento. Esse crime configura se a vtima impedida de exercer trabalho ou atividade que j exerce ou se impedida de exercer trabalho ou atividade que ir exercer. Constranger: Segundo Bento de Faria a coao ilegal imposta a liberdade fsica, psquica ou moral da vtima. Formas de Execuo do Crime: Violncia Fsica chama VIS CORPORALIS ou Grave Ameaa. No inciso I: O crime consiste em constranger a vtima a exercer ou a no exercer atividade, arte, ofcio, profisso ou indstria. A trabalhar ou no trabalhar em determinados perodos ou dias, Ex.: uma determinada religio probe a pessoa a trabalhar aos domingos, constrangida sobe violncia ou grave ameaa para trabalhar aos domingos. Nesse caso s configura esse crime se a pessoa for coagida a trabalhar mais de um dia, j que o Cdigo Penal fala em Dias, mas outra parte da doutrina entende que se a vitima for coagida a trabalhar ou a no trabalhar por um dia j configura o crime, por est implcito em perodo. No inciso II: Abrir ou fecha estabelecimento comercial. Participar de parede ou paralisao de atividade econmica, para a doutrina esse hiptese est revogada pela Lei 4.230/64 art. 29, VII, 7.783/89. Rogrio Sanches e Fernando Capez. Elemento Subjetivo: Dolo a vontade de coagir a vtima a atuar em uma das formas dos incisos I e II. Se a finalidade for outra haver constrangimento ilegal. Consumao O crime se consuma quando a vtima j constrangida sede a exigncia do infrator, ou seja, realiza uma das condutas comissiva ou omissiva dos incisos I e II. Tentativa: Quando a vtima constrangida pela violncia ou grave ameaa, mas no cede a exigncia do infrator. Pena: Se houver violncia contra a pessoa alm do art. 197, CP o agente respondera em concurso com Ameaa, tentativa de homicdio caracterizado como concurso material obrigatrio. Assim no haver absoro da violncia pelo crime de contratao e liberdade de trabalho. Se for art. 197 C/C art. 129, caput competncia do Juizado Especial Criminal Federal ou Estadual. Se for art. 197 C/C art. 129, 1 ao 3, CP a competncia o Juizado Comum
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Se for art. 197, CP C/C art. 121, CP a competncia do Jri. Art. 198, CP: Atentado contra a liberdade de trabalho e boicotagem violenta
Art. 198 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a celebrar contrato de trabalho, ou a no fornecer a outrem ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Qualquer pessoa, crime comum; Sujeito Passivo: No caso da boicotagem violenta o sujeito passivo o trabalhador ou adquirente Existe divergncia na doutrina quanto ao sujeito passivo poder ser Pessoa Jurdica, mas a pessoa vtima do isolamento econmico imposto pela boicotagem violente. Segundo Fernando Capez, Luiz Srgio Prado. Em sentido contrario Professor Cessa Roberto Bitencur, pessoa jurdica no pode ser vtima porque no pode sofrer violncia ou grave ameaa, e ainda pessoa jurdica no pode ser constrangida Tipo Objetivo: Constranger: 1) Celebrar contrato de trabalho: O tipo penal no prev o constrangimento da vitima no celebrar contrato de trabalho, ou seja norma penal em branco. Se a vtima for constrangida a no celebrar contrato de trabalho o infrator estar cometendo constrangimento ilegal para alguns doutrinadores art. 146, CP e para outros art. 197, I, CP. 2) No fornecer ou a no adquirir matria prima, produto industrial ou agrcola: Boicotagem, para parcela da doutrina a vtima pode ser pessoa jurdica. Elemento Subjetivo: Dolo Se a vtima for constrangida a fornecer ou adquirir a matria prima, industrial ou agrcola responder pelo mesmo crime. Consumao No primeiro caso se da quando a vtima assina o contrato ou consente verbalmente no contrato. Tentativa: Quando a vtima constrangida a assinar o contrato ou consentir verbalmente o contrato mas no o faz. Boicotagem Consumao: Quando a vtima no fornecer ou no adquire a matria do boicotado.
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Tentativa: Quando a vtima constrangida, mas no deixa de adquirir ou fornecer matria prima ou adquirir do boicotado. Pena Doutrina Majoritria entende que a concurso material obrigatria. Art. 199, CP: Atentado contra a liberdade de associao
Art. 199 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao profissional: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Qualquer pessoa inclusive pessoa que no faa parte do sindicato ou associao. Sujeito Passivo: Qualquer pessoa, inclusive que no faz parte de nenhum sindicato ou associao. Conduta: Constranger mediante violncia ou grave ameaa, a filiar-se de associao ou sindicato ou desfilia-se de sindicato ou associao. Consumao: No momento em que a vtima filia-se ou desfilia-se de sindicato ou associao. Tentativa Quando a vtima constrangida no se filia ou desfilia-se de sindicato ou associao. Art. 200, CP: Paralisao de trabalho, seguida de violncia ou perturbao da ordem
Art. 200 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, praticando violncia contra pessoa ou contra coisa: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Para que se considere coletivo o abandono de trabalho indispensvel o concurso de, pelo menos, trs empregados.
Sujeitos Sujeito Ativo: Tanto empregados Greve violenta, quanto os empregadores LOCKOUT violento. Sujeito Passivo: Qualquer pessoa fsica ou jurdica, porque a violncia pode ser exercida contra o patrimnio da pessoa jurdica.
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A simples paralisao ou abandono no crime s caracteriza crime se for abandono ou paralisao violente quanto a pessoa ou coisa. A violncia contra pessoa ou coisa pode ser contra os empregadores, empregados ou contra terceiras pessoas, ex.: policias, viatura policial. A crime independentemente se a greve legal ou ilegal, o que se pune se for violenta a paralisao ou abandono. Esse crime de concurso necessrio ou plurissubjetivo so necessrios trs envolvidos, mas no necessrio que a violncia seja cometida pelos os trs apenas por um j caracteriza o crime. Apesar do tipo penal no exigir nmero mnimo de empregadores a expresso de empregar pressupe um numero plural de empregadores, o crime no pode ser cometido por um nico empregador. A doutrina entende que se paralisao for mediante grave ameaa no caracterizar o crime do art. 200, CP haver o crime de constrangimento ilegal art. 146, CP ou crime contra atentado contra a liberdade de trabalho art. 197, I, CP. Consumao Se da com a violncia contra pessoa ou coisa Tentativa: perfeitamente possvel Pena Luiz Sergio Prado diz que a expresso violncia compreende tambm a coisa. Para Mirabette s se aplica pena de violncia se for contra pessoa Art. 201, CP: Paralisao de trabalho de interesse coletivo
Art. 201 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, provocando a interrupo de obra pblica ou servio de interesse coletivo: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
Parte da doutrina Delmanto diz que o art. 201 no foi recepcionado pela CF/88 porque a CF garante o Direito de grave inclusive em servios essenciais. A art. 37, VII, CF garante Direito de Greve aos servidores pblicos
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
Para Mirabette no basta que a paralisao seja em qualquer obra pblica ou servio tem que colocar em perigo a sobrevivncia a segurana e a sade da populao crime do art. 201, CP. Sujeitos Sujeito Ativo: Qualquer pessoa Greve ou Lockout
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Sujeito Passivo: Para a doutrina a expresso pressupe um numero em plural de participadores um crime plurissubjetivo Elemento Subjetivo: Dolo Consumao: Se da no momento em que a obra ou servio interrompido. Tentativa: Quando os infratores realizam a paralisao mas no interrompem a obra ou servio. Ex.: Os demais trabalhadores continuam trabalhando. Art. 202, CP: Invaso de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola. Sabotagem
Art. 202 - Invadir ou ocupar estabelecimento industrial, comercial ou agrcola, com o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho, ou com o mesmo fim danificar o estabelecimento ou as coisas nele existentes ou delas dispor: (Crime de Sabotagem) Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
Ambos os crimes exigem a finalidade especifica impedir ou embaraar o local de trabalho. Sujeitos Sujeito Ativo: Qualquer pessoa Sujeito Passivo: Qualquer pessoa fsica ou jurdica Objeto Jurdico: Direito ao Patrimnio Danificar ou dispor de coisas alheias; 1) Invadir ou ocupar estabelecimento industrial, comercial ou agrcola, poder ser cometido por pessoas que esto fora do local de trabalho ou por pessoa dentro do local de trabalho com o fim de embaraar o local de trabalho. 2) Danificar coisas ou dispor de coisas Sabotagem Ambos os crimes exigem a finalidade especifica de impedir (no deixar se realizar) ou embaraar (atrapalhar, criar obstculos) o curso normal dos trabalhos. Se no houver essas finalidades especificas caracterizara outros crimes, ex.: Furto, roubo, dano, violao de domicilio, apropriao indbita. Elemento Subjetivo: Dolo de invadir ocupar, ou danificar coisas alheais, acrescidas de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho. Consumao Se da com a invaso ocupao, dano ou disposio da coisa alheia quando eles conseguem perturbar ou embaraar o curso normal do trabalho. Tentativa
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possvel quando eles no conseguem embaraar o curso normal do trabalho. Art. 203, CP: Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista
Art. 203 - Frustrar, mediante fraude assegurado pela legislao do trabalho: ou violncia, direito
Pena - deteno de um ano a dois anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (Redao dada pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 1 Na mesma pena incorre quem: (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) I - obriga ou coage algum a usar mercadorias de determinado estabelecimento, para impossibilitar o desligamento do servio em virtude de dvida; (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) II - impede algum de se desligar de servios de qualquer natureza, mediante coao ou por meio da reteno de seus documentos pessoais ou contratuais. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998)
Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Qualquer pessoa no apenas pelo empregador; Sujeito Passivo: o trabalhador do Direito violado Objeto Material: Direito Trabalhista s haver este crime se o Direito violado estiver previsto na Lei Trabalhista. Se o direito frustrado estiver na legislao civil no haver esse crime do art. 203, CP e sim estelionato ou extorso se o direito for violado mediante violncia. Formas de Execuo Fraude ou violncia se houver coao haver estelionato ou extorso. Ex.: Obrigar o empregado a quitao de verbas trabalhistas no recebidas ou obrigar o empregado a assinar recibo ao efetivamente pago. Elemento Subjetivo: Dolo Consumao: Ocorre no momento em que o Direito do trabalhador frustrado Tentativa: O empregado utiliza a fraude mas no consegue violar o Direito do trabalhador. Condutas Equiparadas: 1: Obrigar impor como condio para a vigncia do trabalho. Coagir mediante violncia. O estabelecimento pode ser do prprio empregador ou de um terceiro estranho a relao de trabalho. Finalidade Especifica: Impedir o desligamento do empregado da relao de trabalho por conta da divida.
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Consumao: Se da no momento em que a vtima obrigada ou coagida a usar mercadoria de determinado estabelecimento ainda que o infrator no consiga impedir o desligamento do trabalhador do servio. Estamos diante de um crime formal ou de consumao antecipada. Tentativa: tecnicamente possvel Se o infrator aps coagir o trabalhador a adquirir mercadoria de determinado estabelecimento e contrair uma divida restringir a sua liberdade em razo desta divida haver o crime do art. 149, caput, CP Reduo a condio anloga de escravo.
Art. 149, CP: Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
Nutt diz que concurso material porque os tipos tem ncleos distintos, art. 149, caput e 203, CP. Formas de Execuo: Impedir o desligamento do servio atravs de coao fsica, psquica ou reteno de documentos pessoais ou contratuais. Essas condutas forem prticas com a inteno de reter o empregado no local de trabalho caracterizar o crime do art. 149, caput, CP. O art. 203, 1, II a finalidade o desligamento jurdico do servio. O art. 149, 1, II, CP finalidade o desligamento fsico do servio. Art. 204, CP: Frustrao de lei sobre a nacionalizao do trabalho
Art. 204 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, obrigao legal relativa nacionalizao do trabalho: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
Tem doutrina dizendo que o art. 204, no recepcionado pela CF, Mirabette Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Qualquer pessoa Sujeito Passivo: Estado Elemento Subjetivo: Dolo Consumao: Se da com a efetiva frustrao da obrigao legal Tentativa: perfeitamente possvel. Pena: Se houver violncia haver concurso material de crimes entre a conduta da violncia e o crime do art. 204.
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Art. 205, CP: administrativa
Exerccio
de
atividade
com
infrao
de
deciso
Art. 205 - Exercer atividade, de que est impedido por deciso administrativa: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.
Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Somente a pessoa que est impedida de exercer a atividade, crime prprio segundo a doutrina. Sujeito Passivo: o Estado que tem a sua deciso administrativa violada Durante a vigncia da deciso de impedimento, a palavra impedida est no sentido de no poder exercer a atividade O STF j decidiu que o mdico impedido de exercer a medicina comete o crime do art. 205, CP HC-74.826/SP. Mas a decises STF e STJ contrarias em que o mdico e o advogado impedidos de exercer as suas atividades pelas suas entidades comentem o contravenes penais art. 47, Lei- de Contravenes Penais STJ RHC 7537/SP. Inclui as decises em sentido estrito, no inclui as decises das entidades disciplinadoras de profisses liberais, mas se a pessoa exercer a profisso impedida por deciso judicial comete o crime do art. 359, CP Consumao: Com o exerccio habitual da atividade durante crime habitual, ou seja, a prtica de um nico ato configura crime atpico Tentativa: Sendo crime habitual no se admite tentativa. Art. 206, CP: Aliciamento para o fim de emigrao
Art. 206 - Recrutar trabalhadores, mediante fraude, com o fim de lev-los para territrio estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993) Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993)
Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Qualquer pessoa Sujeito Passivo: Estado e secundariamente os trabalhadores enganados Objeto Jurdico: O interesse do Estado em manter os seus trabalhadores em territrio nacional. Conduta: Recrutar mediante fraude, ex.: recrutar mulher dizendo que ir trabalhar como modelo e ser submetida a prostituio. Para a maioria da doutrina o recrutamento de um nico trabalhador no configura o crime do art.206, CP. Para Mirabette e Magalhes
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Noronha tem que recrutar no mnimo trs trabalhadores, j Damsio e Delmanto dois trabalhadores j caracterizam o crime. Elemento Subjetivo: Dolo de recrutar com fraude acrescido da finalidade especifica de encaminhar o trabalhador para o estrangeiro, alienao para fins de emigrao. Consumao: Se da com o mero recrutamento fraudulento, ainda que o trabalhador no v para o territrio estrangeiro, ou seja, ainda que a finalidade pretendida pelo infrator no seja alcanada. Tentativa: tecnicamente possvel, quando o infrator no conseguir recrutamento fraudulento da vtima. Art. 207, CP: Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional
Art. 207 - Aliciar trabalhadores, com o fim de lev-los de uma para outra localidade do territrio nacional: Pena - deteno de um a trs anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 1 Incorre na mesma pena quem recrutar trabalhadores fora da localidade de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou cobrana de qualquer quantia do trabalhador, ou, ainda, no assegurar condies do seu retorno ao local de origem. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998)
Sujeitos do Crime Sujeito Ativo: Qualquer pessoa, crime comum Sujeito Passivo: O Estado e tambm os trabalhadores aliciados. Aliciar significa convencer o trabalhador Finalidade Especfica: Levar o trabalhador para outro local do pas, tem que ser um lugar razoavelmente distante do recrutado. Quanto a expresso trabalhadores aplica-se o que foi dito no art. 206 Elemento Subjetivo: Dolo de recrutar com aliciamento acrescido da finalidade especifica de encaminhar o trabalhador para o outra regio dentro do pas. Consumao: Se da com o simples aliciamento, ainda que o trabalhador no v para outra regio do pas, ou seja, ainda que a finalidade pretendida pelo infrator no seja alcanada. Tentativa: tecnicamente possvel, quando o infrator no conseguir aliciamento da vtima. Condies Equiparadas: So duas no 1 Recrutar trabalhadores com fraude ou mediante promessa de pagamente para que eles saiam do local onde estejam e dirijamse para o local do trabalho.
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No assegurar condies de retorno ao local de origem.
CRIMES CONTRA A RELAO DE CONSUMO (LEI 8.078/90)

Art. 61, CDC: Constituem crimes contra as relaes de consumo previstas neste cdigo, sem prejuzo do disposto no Cdigo Penal e leis especiais, as condutas tipificadas nos artigos seguintes.
Sujeitos dos Crimes Contra Relao de Consume Sujeito Ativo: Fornecedor, s pode ser a pessoa fsica art. 3, CDC
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.
Sujeito Passivo: Consumidor, art. 2 CDC

Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.
Art. 63, CDC:

Art. 63. Omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade: Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa. 1 Incorrer nas mesmas penas quem deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas, sobre a periculosidade do servio a ser prestado. 2 Se o crime culposo: Pena Deteno de um a seis meses ou multa.
Art. 63 caput Conduta: Omitir no colocar no produto dizeres (Escrita) ou sinais (Smbolos, imagens, cdigo) ostensivos, ou seja, de forma visvel, facilmente. Se os sinais forem colocados de forma discreta nos ostensivos haver o crime. Sinais sobre a periculosidade, nocividade, devem estar presentes na embalagem do produto ou nos invlucros do recipiente que envolvam ou contm o produto e ainda na publicidade, panfletos, propagandas. Omisso: 2.
Art. 7, 8.137/90: Constitui crime contra as relaes de consumo:
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II - vender ou expor venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva classificao oficial;
Nutte entende que este art. revogou tacitamente o art. 63, CDC porque deixar de indicar a nocividade ou periculosidade do produto na embalagem o mesmo que vender ou expor a venda mercadorias em desacordo com as prescries legais. Se a mercadoria no estiver sendo vendida ou exposta a venda no h nenhum prejuzo ao consumidor, portanto o fato atpico. Ele entende que o art. 63, CDC continua em vigor somente em omitir dizeres ou sinais na publicidade j que a Lei 8.137/90 no fala nada a respeito. Figuras Equiparada: 1: Refere-se a servios e no a produtos Conduta: Deixar de alertar, avisar que devem ser escritas ostensivas, no podem ser recomendaes verbais e no ostensiva, ou seja, de forma que o tomador do servio fique plenamente cientificado da periculosidade do servio que ser prestado. Nutte entende que se o aviso for verbal e o consumidor o aceitar no haver crime. Art. 63, caput e 1 Elemento Subjetivo: a forma dolosa e culposa Consumao: Se da com a simples omisso ou falta de aviso ao consumidor ainda que ele no sofra nenhum dano, um crime de mero conduta. Tentativa: No possvel por estar diante de um crime omissivo puro ou prprio. Art. 64, CDC:
Art. 64. Deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade ou periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no mercado: Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa. Pargrafo nico. Incorrer nas mesmas penas quem deixar de retirar do mercado, imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos, na forma deste artigo.
No art. 63 a nocividade ou periculosidade do produto j conhecida antes dele ser colocado no mercado. No art. 64 a periculosidade ou nocividade do produto s se torna conhecida depois que ele j est colocado no mercado. Conduta: Deixar de comunicar a periculosidade ou nocividade a autoridade competente e aos consumidores em geral, ou seja, tanto os que adquiriram o produto ou aqueles que ainda no adquiriram, mas podero vir a adquirir.. A Lei impe um duplo dever de comunicao, a falta de uma dessas comunicaes configura o crime. A comunicao deve ser feita em massa, televiso, rdio. Trata-se de normal penal em branco por causa da expresso autoridade competente
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Forma Equiparada Pargrafo nico: Muitas vezes a periculosidade ou nocividade do produto to grande que o produto deve ser retirado do mercado Deixar de retirar o mercado imediatamente, mas s o crime se essa retirada foi determinada pela autoridade competente RECALL por determinao oficial, no h o crime do art. 64 se houve RECALL voluntrio responder por outro crime. O incio de retirada do produto deve ser imediato logo aps a ordem da autoridade, porque a retirada do produto pode demorar dias, semanas, meses. A demora injustificada para comear a retirada do produto do mercado configura crime porque no foi uma retirada tardia. Elemento Subjetivo: Dolo Art. 64 caput e pargrafo nico Consumao: Se da com a simples omisso na simples no retirada do produto ainda que no ocorra nenhum dano a consumidor, um crime de mera conduta. Tentativa: No h tentativa, porque so crimes omissivos puros ou prprios. Ateno: O art. 64, caput e pargrafo nico s se referem a produtos. - Artigo 65. Executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de autoridade competente; - preciso que ocorra a execuo do servio; - elemento normativo do tipo: precisa de um juzo de valor, que feito no caso concreto pelo juiz da causa. expresso aberta do tipo penal, cujo juzo de valor no possvel ao juiz abstratamente; - esse crime exige percia para auferir o grau de periculosidade, se alto ou se no alto tal grau; - s existe o crime se o servio de alta periculosidade for realizado contrariando determinao de autoridade competente. Significa dizer que a execuo de servio de alta periculosidade de acordo com a determinao da autoridade trata-se de fato atpico, uma vez que h servios que so naturalmente perigosos, e devem ser executados; - forma preterdolosa: o nico diz que as penas deste artigo so aplicadas sem prejuzo das correspondentes leso corporal ou morte. Assim, se ocorrer a leso corporal, haver concurso material obrigatrio ou necessrio, sendo somadas as penas do artigo 65 mais as penas do homicdio e da leso corporal. Portanto, esse crime no fica absorvido pelo homicdio ou leso corporal; - a consumao se d com a execuo do servio. Na forma do caput perfeitamente possvel a conatus, assim, algum pode tentar executar o servio contrariando determinao da autoridade competente, e impedido de executar o servio por circunstncias alheias sua vontade. No caso do pargrafo nico, no se admite tentativa por estar-se diante de um crime preterdoloso; - observao: Nucci, em posio isolada, entende que o crime de mera conduta;
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- Artigo 66. Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios. 1 - Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta; 2 - Se o crime culposo, a deteno de um a seis meses ou multa; - o sujeito ativo tambm pode ser quem patrocina a oferta. A doutrina d o exemplo do amigo que financia para o fornecedor a propaganda do produto que sabe ser inadequado, sendo assim, o amigo, sujeito ativo do crime; - conduta: o tipo penal pune fazer afirmao falsa, ou seja, inverdica ou enganosa, que possa levar o consumidor a erro. Pune-se tambm a modalidade omissiva, no caso de omitir informao relevante (nesse caso, se a informao omitida no for relevante, o fato atpico, assim a informao relevante aquela cuja ausncia possa prejudicar o consumidor, tenha potencialidade lesiva). Voltamos a lembrar que a omisso de informao irrelevante configura fato atpico. - o termo relevante elemento normativo do tipo, devendo ser verificado pelo juiz, considerando as circunstncias do caso concreto. Esse tipo penal comissivo e omissivo. A informao falsa ou enganosa deve ser sobre produtos ou servios. - a lei 8.137/90, em seu artigo 7, inciso II, pune vender ou expor venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva classificao oficial. Assim, tem doutrina afirmando que o artigo 66 do CDC encontra-se revogado pelo artigo 7 da lei anteriormente citada no que se refere aos produtos. Para quem assim entende, o artigo 66 s est em vigor no que se refere aos servios e na forma culposa do seu 1 (sustentando essa derrogao: Guilherme de Souza Nucci); - elemento subjetivo: dolo e culpa, uma vez que o crime punido tanto na forma dolosa quanto na forma culposa; - consumao e tentativa: trata-se de crime de mera conduta45, que se consuma com a simples ao ou omisso previstas no tipo, ou seja, se consuma com a simples afirmao falsa ou enganosa ou com a simples omisso da informao relevante. Portanto, o crime se consuma independentemente de haver algum prejuzo para o consumidor. A tentativa seria possvel? Na conduta de fazer afirmao falsa (conduta comissiva), seria possvel a tentativa. Agora, na conduta de omitir informao relevante (conduta omissiva pura), no possvel tentativa; - Artigo 67. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva; - Artigo 68. Fazer ou promover a publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial sua sade ou segurana; - sero tratados em conjunto o artigo 67 e 68 do pela proximidade de redao e teor; - sujeito ativo: alm do fornecedor dos servios ou produtos, o sujeito ativo tambm pode ser o responsvel pela publicidade (ex.: o publicitrio faz uma propaganda enganosa sem conhecimento do fornecedor). Se no caso
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do exemplo, o publicitrio contratado para fazer a propaganda enganosa, ele co-autor do crime; - elemento subjetivo: o elemento subjetivo o dolo, no sendo punvel na forma culposa. Segundo a doutrina, a expresso sabe ou deveria saber contida no tipo, tem a inteno de punir o dolo direito e eventual; - objeto material: publicidade. No artigo 67 a publicidade enganosa, falsa ou abusiva. No artigo 68 a publicidade capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial sua sade ou segurana. Publicidade abusiva a que viola as normas de direito do consumidor (trata-se de elemento normativo do tipo). A publicidade do artigo 68 deve ser capaz de induzir, sob pena de atipicidade da conduta; - exemplos de publicidade enganosa: propaganda de cerveja e cigarro relacionadas esporte, status social e sucesso profissional. Segundo o Ministro Benjamin do STJ, a propaganda deve ser capaz de provocar uma alterao comportamental no consumidor, ou seja, o consumidor passou a fumar ou beber em razo da propaganda. Segundo Nucci, esse tipo conflita com o princpio da adequao social, pois quase impossvel afirmar que uma propaganda induziu pessoas a mudar de comportamento que j so totalmente aceitos e praticados com naturalidade; - conflito aparente de normas: o inciso VII, do artigo 7 da lei 8.137/90 prev como crime induzir o consumidor ou o usurio a erro, por via de indicao ou afirmao falsa ou enganosa sobre a natureza, qualidade do bem ou servio, utilizando-se de qualquer meio, inclusive a veiculao ou divulgao publicitria. Portanto, diante disso, h doutrina dizendo que aplica-se o artigo 7, inciso VII da lei 8.137/90 se houver a inteno especfica (o antigo dolo especfico) de induzir a erro o consumidor. Segundo essa doutrina, se o dolo for apena o de veicular propaganda abusiva ou enganosa, aplica-se o CDC (art. 67), mas caso o dolo tambm seja de induzir ou abusar do consumidor, aplica-se a lei 8.137/90 (art. 7, VII). O Ministro Benjamin, em sentido contrrio, diz que o crime do CDC de mera conduta (se caracteriza com a simples realizao da propaganda abusiva ou enganosa, ainda que o consumidor no seja induzido a erro ou no tenha seu direito violado), j o crime do artigo 7, VII da lei 8.137/90 crime material, ou seja, s se caracteriza se o consumidor for efetivamente induzido a erro. Parece bastante coerente a distino feita pelo nobre Ministro; - consumao e tentativa: o crime se consuma com a simples realizao da propaganda enganosa ou abusiva ou que possa induzir o consumidor a uma alterao comportamental, independentemente de qualquer prejuzo ao consumidor. Embora seja crime de mera conduta, admite-se tentativa; - Artigo 69. Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade; - pune-se a propaganda irresponsvel, sem dados tcnicos, fticos ou cientficos que dem base a ela. A propaganda deve ter dados cientficos que garantem sua veracidade;
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- sujeito ativo: qualquer pessoa responsvel pela produo da publicidade (por exemplo, o publicitrio, o encarregado de fazer os testes cientficos do produto, etc.); - elemento subjetivo: o dolo; - consumao e tentativa: esse artigo 69 no est punindo a realizao da publicidade, mas sim a falta de organizao de dados tcnicos, fticos ou cientficos que sustentem a publicidade. Trata-se de crime de mera conduta que se consuma com a simples omisso na organizao de dados fticos, tcnicos ou cientficos durante o procedimento de elaborao da propaganda. O tipo penal pretende proteger a lisura no procedimento do propagandista. A tentativa no possvel, uma vez que trata-se de crime omissivo puro ou prprio; - Artigo 70. Empregar na reparao de produtos pea ou componentes de reposio usados, sem autorizao do consumidor; - conduta: a conduta de empregar peas ou componentes usados. O crime somente se configura se esta utilizao de pea usada ocorrer no concerto, na reparao de produtos. Caso a pea usada for utilizada na produo do produto46, o fato atpico, uma vez que o tipo somente abrange a conduta de reparao de produtos (ex.: se paga algum para montar um computador e ele monta a computador e coloca uma pea usada, a conduta atpica em relao a esse tipo penal); - elemento subjetivo: o dolo, no sendo punvel a modalidade culposa; - consumao e tentativa: para o Ministro Benjamin o crime formal e de perigo abstrato, ou seja, ele se consuma com a simples colocao da pea usada sem ordem do consumidor. Assim, consuma-se o crime independentemente de qualquer prejuzo ao consumidor (a pea usada pode at ser de melhor qualidade do que a nova autorizada pelo cliente, que mesmo assim a figura tpica persiste). Guilherme de Souza Nucci discorda, dizendo que tal crime material, dependendo de prejuzo ao consumidor: segundo o nobre autor, s h o crime se o infrator empregar pea usada e cobrar como pea nova, no havendo crime se o fornecedor empregou pea usada mas cobrou como pea usada. Segundo Silvio Maciel, o tipo tutela a segurana do consumidor, assim, a razo do Ministro Benjamin; - o artigo 175 do CP pune enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor: I vendendo como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada II - entregando uma mercadoria por outra. Portanto, segundo Slvio Maciel, esse artigo confirma que o Ministro Benjamin est com a razo, uma vez que se o agente que coloca pea usada e cobra como nova responde pelo artigo 175 do CP, e no pelo artigo 70 do CDC; - tentativa e consumao: a tentativa possvel se o comerciante no consegue empregar a pea velha por circunstncias alheias a sua vontade;
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Nesse caso, embora o fato seja atpico perante o crime previsto no artigo 70, incorrer no crime de fraude no comrcio, previsto no artigo 175 do Cdigo Penal.
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- Artigo 71. Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas, incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer; - sujeito ativo: comerciante credor ou qualquer pessoa que realize a cobrana em nome dele; - esse tipo penal somente se aplica se houver cobrana de dvidas (portanto, a dvida deve existir), assim, se o consumidor for colocado a constrangimento por qualquer outro motivo no incide esse tipo penal; - o crime se consuma se a cobrana de dvida ocorrer; por meio de ameaa ou constrangimento fsico ou moral; com informaes falsas ou enganosas (ex.: o credor diz que a vtima est tendo um desconto para pagar a dvida, quando na verdade no est havendo desconto nenhum); procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira no seu trabalho, descanso ou lazer; - elemento subjetivo: o dolo; - consumao: para o doutrina o crime formal, consumando-se com a simples conduta, mesmo que o consumidor no se sinta ameaado, coagido, constrangido, ridicularizado ou incomodado. A tentativa possvel na forma escrita, se a cobrana no chega ao conhecimento do consumidor; - observao: tal artigo somente se aplica nas cobranas de dvidas que envolvam relao de consumo. Assim, se o particular no comerciante, utiliza ameaa, coao, para cobrar uma dvida, haver o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345 do CP); - Artigo 72. Impedir ou dificultar o acesso do consumidor as informaes que sobre ele constem em cadastros, bancos de dados, fichas e registros; - conduta: a conduta pode ser tanto de impedir (no permitir) o acesso ou de dificultar (criar obstculos, exigncias injustificveis) o acesso a seus dados pessoais que constam em qualquer banco de dado, fichas ou registros, informatizados ou no; - elemento subjetivo: o dolo, no sendo punvel a forma culposa; - consumao: a consumao se d com a simples conduta de impedir ou dificultar ao acesso do consumidor s suas informaes, ainda que esta conduta no acarrete nenhum prejuzo ao consumidor (ex.: mesmo que o consumidor consiga o acesso por uma judicial, o crime j est consumado). Haver o crime mesmo que no constar nenhuma informao negativa sobre o consumidor no banco de dados ou no cadastro, uma vez que o que o tipo penal tutela o direito do consumidor ao acesso das informaes. Admite-se o conatus nos dois verbos do tipo; - Artigo 73. Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, ficha ou registro, que sabe ou deveria saber inexata;
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- se existe alguma informao errada contra o consumidor em algum banco de dados ou cadastro, o consumidor tem direito a que esta informao seja imediatamente corrigida, assim, se ela no for feita imediatamente, h crime contra o consumidor; - conduta: deixar de corrigir (no retificar, no fazer a correo); - objeto material: so dados inexatos sobre o consumidor que conste em qualquer banco de informao (ex.: consta que o devedor no pagou uma conta e a conta j foi paga); - para que inexista o crime, a correo do dado inexato deve ser imediata, ou seja, logo que se tenha a cincia dela. A demora injustificada na correo caracteriza o crime; - o elemento subjetivo o dolo, no sendo punvel a forma culposa (ex.: gerente, por negligncia, esqueceu de corrigir o dado); - consumao e tentativa: a consumao se d com a simples omisso da correo, independentemente de algum prejuzo efetivo ao consumidor. Por se tratar de crime omissivo puro ou prprio, no h possibilidade do delito na forma tentada; - Artigo 74. Deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente preenchido e com especificao clara de seu contedo; - conduta: deixar de entregar; - objeto material: termo de garantia (documento que assegura a obrigao de substituio ou reparo da mercadoria vendida ou do servio prestado). O termo de garantia deve estar adequadamente preenchido e com contedo claro; - o crime se consuma primeiro se o termo de garantia no entregue ao consumidor (ainda que o consumidor no venha a exigir tal termo, h o crime), mas o crime tambm se caracteriza se for entregue termo de garantia incompleto, ou por ltimo, se entregue o termo com dados inexatos, dbios; - consumao e tentativa: a consumao se d com a simples omisso, ou seja, de no entregar o documento de garantia, de no entregar o documento de garantia completo ou de no entregar o documento de garantia com dados exatos. O crime omissivo puro, portanto no se admite a forma tentada; - Artigo 77. A pena pecuniria prevista nesta Seo ser fixada em dias-multas, correspondente ao mnimo e ao mximo de dias de durao da pena privativa de liberdade cominada ao crime. Na individualizao desta multa, o juiz observar o disposto no artigo 60, 1 do Cdigo Penal; - no CDC a multa tambm fixada em dias multa, mas no de 10 a 360 dias-multa conforme o Cdigo Penal, mas os dias-multa correspondem ao tempo de durao da pena privativa de liberdade, cominadas (no as aplicadas). Assim, se o crime de 1 ms a 6 meses de deteno, a multa
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ser de 30 a 180 dias. A crtica que se faz que a pena em dias-multa fixada em dias, enquanto a pena privativa de liberdade fixada em meses; - a multa, mesmo se aplicada no mximo, pode ser triplicada caso mesmo assim seja insuficiente, tendo em vista a boa situao econmica do infrator (art. 60, 1 do CP); - o problema do CDC foi em no dizer qual o valor dos dias multas, mas aplica-se o valor de 1/30 a 5 vezes o salrio mnimo na data do fato (regra do Cdigo Penal, aplicada subsidiariamente)47; - valor de fiana nos crimes do CDC: regido pelo artigo 79 do CDC. A fiana pode ser arbitrada pelo juiz ou pela autoridade policial, entre cem e duzentos mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional (BTN), assim, se recomendar a situao econmica do indiciado ou ru, a fiana poder ser reduzida at a metade (pelo juiz ou pelo delegado) do seu valor mnimo ou aumentada pelo juiz em(e somente por ele) at vinte vezes. Como o ndice do BTN no mais existe, ele deve ser aplicado o ndice que veio a substituir o BTN; - assistente de acusao e ao penal privada subsidiria da pblica: previsto no artigo 80 combinado com o artigo 82, incisos III e IV. Essa regra no se aplica somente ao CDC, mas tambm a outros crimes que envolvam relao de consumo (assim, abrange no apenas o CDC, mas qualquer contraveno ou crime que envolva relao de consumo com por exemplo, aos crimes contra o consumidor previstos no artigo 7 da lei 8.137/90). As entidades do artigo 82, inciso III e IV podem ser habilitar como assistentes de acusao do Ministrio Pblico ou proponham ao penal privada subsidiria da pblica. Portanto, deve-se saber quem so essas entidades: - entidades e rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo (portanto, entidades e rgos pblicos de defesa do direito do consumidor48); - associaes legalmente constitudas a pelo menos um ano e que inclua entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear (portanto, associao constituda a mais de um ano que tenha entre uma das suas finalidades a defesa dos direitos do consumidor);
LEI DE CONTRAVENES PENAIS Conceito:
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Segundo jurisprudncia do STJ, esse valor pode ser atualizado desde a data do fato. Por se o legitimado um rgo pblico, h doutrina denominando esta hiptese de ao pblica subsidiria da pblica, por tratar o rgo de um rgo pblico de defesa do consumidor.
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Decreto Lei 3688/41, foi recepcionado pela CF com natureza de Lei Ordinria. Contraveno espcie de infrao penal que o gnero e se desdobra em crimes e contravenes. O Brasil adotou o Sistema Bipartido ou Dicotmico, divide as infraes penais em duas espcies, a alguns pases que adotam o Sistema Tricotmico ou Tripartite, que divide as infraes penais em trs espcies, crimes, delitos e contravenes. Antologicamente no h diferena entre crimes e contravenes penais, na essncia ambos so ilcitos penais, violam a Lei. A diferena no de qualidade mas de quantidade de grau de gravidade, ou seja, as contravenes so infraes menos graves do que os crimes, por isso que as contravenes so chamadas por Nelson Hungria de Crime Ano, e Fragoso Crime Vagabundo, Delito Liliputiano Diferenas de Contraveno e Crime: a) Pena Crime: Recluso ou deteno, cumulado ou no com pena de multa; Contraveno: Priso simples ou s multa; Est distino est prevista no art. 1, LICP b) CONATUS : Tentativa Crime: Se pune por tentativa; Contraveno: No admite tentativa c) Ao Crimes: Admite as trs espcies de aes. Condicionada, Incondicionada e Ao Priva; Ao Pblica
Contravenes: So todas de Aes Pblicas Incondicionada, mas se houver vtima determinada caber Ao Privada Subsidiria da Pblica d) Extraterritorialidade Crimes: Existe Contravenes: No existe, ou seja, no se aplica a Lei Brasileira a uma contraveno cometida em estrangeiro somente em territrio nacional, art. 2 , LCP e) Tempo de Cumprimento de Pena Crimes: Tempo mximo de 30 anos ART. 75, CP; Contravenes: 5 anos, art. 10, LCP f) Perodo de Provas do Sursis:
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Crimes: O perodo de provas do Sursis de 2 a 4 anos no especial ou comum, ou de 4 a 6 anos no caso do Sursis Etrio ou humanitrio Contravenes: O perodo de provas do Sursis de 1 a 3 anos, art. 11, LCP g) Desconhecimento da Existncia da Lei Crimes: sempre inescusvel, art. 21, primeira parte, CP Contravenes: O desconhecimento da Lei permite a aplicao do perdo judicial, art. 8, LCP OBS.: Todas as contravenes inclusive aquelas com pena mxima superior a 2 anos ou com procedimento especial de apurao so infraes de menor potencial ofensivo, Decreto Lei 6259/44 Competncia Quem julga sempre Justia Comum Estadual, mesmo que atinjam Direitos, bens, servios e interesses da Unio, art. 109, IV, CF IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; Exceo: Se o contraventor tiver foro especial na justia federal garantido pela CF. Ex.: O contraventor um Juiz Federal, porque o critrio em razo da pessoa prevalece sobre o critrio Conexo de Contraveno e Crime de Justia Federal, causa de separao de processo. STJ - 40.646/MT. Separam porque as regras de conexo e continncia so regras processuais que no podem se sobre por a regra do art. 109, IV, CF que exclui as contravenes da competncia da justia federal, esse entendimento no viola a Smula 122/STJ, porque ela somente se refere a crimes e no contravenes. Smula 122/STJ: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo de Processo Penal. Questo: Quem julga contraveno de violncia domestica contra mulher? O art. 41, no se aplica a Lei 9.099/95 A entendimento na doutrina de que o art. 41 da Lei 11.340/06 exclui somente os crimes cometidos em situao de violncia domestica contra mulheres, as contravenes praticas em razo de violncia domestica contra mulher o JECRIMINAL, s no pode ser aplicada pena isolada de multa, art. 17, Lei 11.340/06, mas tem contravenes que s tem pena de multa mesmo aplicada em situaes de violncia domestica. Jurisprudncia entende que as contravenes praticadas em situaes de violncia domestica tambm no se aplica a Lei
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9.099 a competncia no do JECRIMINAL. Ex.: Vias de fato contra a mulher, ou que pratica importunao ofensiva ao pudor, perturbao da tranqilidade. - Observaes: - o ECA diz que o ato infracional engloba tanto os crimes quanto as contravenes penais; - nos termos do artigo 2 do decreto-lei 3.688, no se aplica a extraterritorialidade da lei penal nos casos de contraveno penal (portanto, as regras de extraterritorialidade previstas no Cdigo Penal no se aplicam s Contravenes Penais); - pacfico no STF que no se admite extradio de estrangeiro por prtica de contraveno penal (art. 77, II, da lei 6.815/80 probe a extradio se o fato no constituir crime). Nesse sentido: STF, Extradio 1.065/Itlia julgada em 2.007; - Contravenes Tpicas (prprias) e contravenes atpicas (imprprias): - segundo o artigo 3 da lei, para a existncia da contraveno basta a ao ou omisso voluntria. Deve-se, todavia, ter em conta o dolo ou culpa, se a lei faz depender, de um do outra, qualquer efeito jurdico esse artigo diz que haver contraveno sem dolo e culpa, bastando a voluntariedade; - contraveno tpica (prpria): a contraveno sem dolo ou culpa, bastando a conduta voluntria, assim, s no haver a contraveno se a conduta for involuntria, ou seja, no for uma to de vontade (ex.: ato reflexo; ato praticado por coao fsica irresistvel); - contravenes atpicas (imprpria): so contravenes com dolo ou culpa por expressa previso legal. Obs.: a doutrina diz que tal artigo no se aplica mais, uma vez que sua aplicao geraria a hiptese de responsabilidade penal objetiva (sem dolo e sem culpa), violando o princpio da culpabilidade (no h crime sem dolo ou sem culpa); - Penas cominadas para as contravenes: - multa + priso simples; - as contravenes penais admitem tanto pena de multa quanto pena de priso simples, que podem ser utilizadas cumulativa ou isoladamente; - segundo Fernando da Costa Tourinho Filho, as infraes previstas no Cdigo Eleitoral que somente admitem penas de multa so na verdade contravenes penais (o entendimento do ilustre mestre no majoritrio no Brasil); - a aplicao da multa se rege pelas regras do Cdigo Penal (inclusive em relao ao critrio trifsico) conforme os artigos 69 a 76 do CP; - cabvel a substituio da priso simples por multa, salvo se ambas estiverem cominadas cumulativamente no Cdigo Penal (nesse sentido, a smula 171 do STJ, que diz que combinadas cumulativamente, em lei especial, penas privativas de liberdade e pecuniria, defeso a substituio da priso por multa);
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- as regras da priso simples so as seguintes: a) somente pode ser cumprida em regime aberto ou semi-aberto (regime fechado no admitido nem mesmo por regresso) art. 6 da LCP, na expresso sem rigor penitencirio; b) o condenado deve ficar em estabelecimento especial para contraventores ou em cela especial de priso comum (cela especial de priso comum deve ser sela especial de regime aberto ou de regime semi-aberto) art. 6 da LCP; d) o condenado deve ficar separado dos presos condenados por crimes art. 6, 1 da LCP; e) se a pena no for superior a 15 dias (ou seja, at 15 dias), o trabalho do preso facultativo art. 6, 2 da LCP49; f) o mximo de cumprimento de pena por contravenes penais de 5 anos; - Contraveno penal e reincidncia (art. 7): - esse artigo deve ser combinado com o artigo 63 do CP para uma melhor interpretao; - o agente portanto, somente ser reincidente nas seguintes situaes: a) condenao definitiva por contraveno cometida no Brasil + prtica de nova contraveno no Brasil; b) condenao definitiva no Brasil ou no estrangeiro pela prtica de crime + prtica de contraveno no Brasil; - Obs.: nota-se portanto que uma condenao definitiva no estrangeiro com o cometimento de crime ou contraveno no Brasil no capaz de gerar a reincidncia; Havendo condenao definitiva no Brasil por contraveno e praticar crime, tambm no gerar a reincidncia; - Erro de direito e perdo judicial (art. 8 da LCP): - artigo 8: No caso de ignorncia ou de errada compreenso da lei, quando escusveis, a pena pode deixar de ser aplicada; - o desconhecimento sobre a existncia da lei (erro de direito) sempre inescusvel no caso de crimes (artigo 21, primeira parte, do CP). Porm, no caso das contravenes, o erro de direito, se escusvel, autoriza o perdo judicial; - Converso de multa em priso: - o artigo 9, que permite a converso da multa em priso simples, nos termos do CP, foi revogado, uma vez que o prprio artigo 51 do CP no permite a converso de multa em priso;
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O entendimento de que os trabalhos obrigatrios violam o artigo 5, inciso XLVII da CRFB/88 minoritrio (ou seja, considera como sendo esse trabalho uma espcie de trabalhos forados). Nucci, em sentido contrrio diz que a imposio de sanes administrativas para o condenado que no queira trabalhar plenamente possvel, no sendo portanto, trabalhos forados.
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- embora essa previso seja vedada pelo CP, o artigo 85 da lei 9.099/95 prev a converso da multa em pena privativa de liberdade. Acontece que o artigo 85 foi tacitamente revogado pela nova redao do artigo 51 do CP (que de 1.996); - assim, o entendimento da doutrina unnime no sentido de que no possvel a converso de multa em priso, nem mesmo nos Juizados Especiais Criminais; - Livramento Condicional e sursis (art. 11): - plenamente cabvel sursis nas contravenes penais, desde que reunidas as condies legais. Condies legais so os requisitos previstos para o sursis no Cdigo Penal - o perodo de prova do sursis de 1 a 3 anos na LCP; - o livramento condicional plenamente aplicvel na LCP; - o juiz no pode revogar o livramento condicional nas contravenes penais sem antes ouvir o condenado (esse entendimento inclusive est pacificado no STJ). O desrespeito a essa regra nulifica a deciso; - Penas acessrias (art. 12 da LCP): - o artigo 12 da LCP prev algumas penas acessrias; - a esmagadora maioria da doutrina diz que esse artigo 12 foi tacitamente revogado pela lei 7.209/84 ( a lei que instituiu a nova parte geral do Cdigo Penal, abolindo do sistema brasileiro as penas acessrias); - em posio praticamente isolada, Guilherme de Souza Nucci entende que as penas acessrias ainda esto em vigor, uma vez que na verdade, elas tratam na verdade de efeitos da condenao, tendo apenas o nome antigo de pena acessria; - mesmo com o artigo 12 tacitamente revogado, a suspenso dos direitos polticos um efeito da condenao transitada em julgado por contraveno penal (em consonncia com o artigo 15, III da CRFB/88, que usa a expresso condenao criminal)50; - Medida de segurana nas contravenes: - o artigo 13 da LCP diz que aplicam-se por motivo de contraveno as medidas de segurana estabelecidas no Cdigo Penal; - portanto, contraventor inimputvel ou semi-imputvel pode estar sujeito a internao ou tratamento ambulatorial; - nas contravenes o prazo mnimo de internao de 6 meses (e no de 1 a 3 anos como no Cdigo Penal), conforme previsto no artigo 16 da LCP; - a internao pode ser substituda por liberdade vigiada (nos termos do pargrafo nico do artigo 16 da LCP); - a lei da contraveno presumia como perigoso os brios, os vadios e os mendigos (no artigo 14), e o artigo 15 da lei previa forma diferente de sano para estes, mas tais artigos encontram-se tacitamente revogados;
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Nesse sentido, a ttulo de exemplo: Alexandre de Moraes, TSE (conforme se v no REsp. 13.293/MG).
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- Estudo das principais contravenes penais (parte especial da LCP): - porte de arma (art. 19 da LCP): - em relao s armas de fogo, tal dispositivo est tacitamente revogado pelo Estatuto do Desarmamento (lei 10.826/03); - doutrina e jurisprudncia entendem que tal tipo ainda encontram-se em vigncia no que se refere arma branca prpria (objeto que arma, mas no de fogo) e a arma branca imprpria (objeto que no arma mas pode ser utilizada como tal) nesse sentido, STJ: REsp. 549.056/04; - a doutrina diz que se trata de contraveno de mera conduta e de perigo abstrato; - a contraveno somente se configura se o porte ocorrer fora de casa ou de dependncia desta; - elemento subjetivo: o dolo de portar a arma com inteno de utiliz-la como arma; - vias de fato (art. 21 da LCP): - vias de fato: so atos de violncia ou ataque que no caracterizam crime de leso corporal ou homicdio tentado (exemplos da jurisprudncia: tapas ou chutes que no lesionam + sacudir a pessoa + empurro + arremesso de lquido contra a vtima + bofetada). Portanto, fica claro que as vias de fato no exigem contato fsico entre a pessoa; - a simples dor, desacompanhada de leso, caracteriza as vias de fato; - o eritema (vermelhido) tambm configura vias de fato; - no caso das vias de fato discute-se o seguinte: se a leso corporal culposa e a leso corporal dolosa leve exigem a representao, como pode as vias de fato, que infrao mais leve, ser de ao penal pblica? Uma primeira corrente diz que a ao pblica condicionada a representao por analogia in bonam partem do artigo 88 da lei 9.099/95 que exige representao para a leso dolosa simples e para a leso corporal culposa. J uma segunda corrente sustenta que a ao pblica incondicionada por fora do que dispe o artigo 17 da LCP que norma especial em relao ao artigo 88 da lei 9.099/95 (nesse sentido: Ada Pellegrini Grinover; STF; STJ); - o Estatuto do Idoso (lei 10.741/03) diz que a pena aumenta-se de 1/3 at a metade se a vtima maior de 60 anos; - disparo de arma de fogo (art. 28 da LCP): - o caput est revogado pelo artigo 15 do Estatuto do Desarmamento (10.826/03); - o pargrafo nico tambm pune quem: a) causa deflagrao perigosa -> segundo a doutrina tambm est tacitamente revogada pelos artigos 251, 1 do CP e art. 16, pargrafo nico, III, do Estatuto do Desarmamento;
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b) queima fogo de artifcio -> essa ainda continua em vigor, assim, queimar fogos de artifcio sem licena da autoridade contraveno penal. O artigo 244 do ECA prev como crime a venda ou fornecimento (ainda que gratuito) ou a entrega de qualquer forma fogos de artifcio ou de estampido c) solta balo aceso -> essa contraveno tambm est tacitamente revogada pelo artigo 42 da lei 9.605/98 (lei dos crimes ambientais); - omisso de cautela na guarda ou conduo de animais (art. 31 da LCP): - objeto jurdico do delito: a incolumidade pblica, uma vez que trata-se de uma contraveno de perigo que tutela a incolumidade pblica; - sujeito ativo: qualquer pessoa que tenha a responsabilidade sobre o animal, ainda que no seja o proprietrio; - sujeito passivo: coletividade; - o tipo penal prev duas condutas omissivas (deixar em liberdade + no guardar com a devida cautela) e uma conduta comissiva (confiar a guarda de pessoa inexperiente); - pessoa inexperiente qualquer pessoa que no tem habilidade para cuidar do animal; - elemento normativo: a contraveno somente se caracteriza se o animal for perigoso, portanto, deve-se tratar de animal perigoso. Em se tratando de animal inofensivo terceiros, no h a contraveno em estudo; - amplamente majoritrio o entendimento de que este contraveno, nas trs modalidades, contraveno de perigo abstrato, no exigindo situao concreta de efetivo perigo a algum; - caso o animal efetivamente ataque algum e cause leses a essa pessoa, a contraveno fica absorvida pelo delito; - condutas equiparadas: a) na via pblica, abandona animal de tiro, carga ou corrida, ou o confia pessoa inexperiente; b) excita ou irrita animal, expondo a perigo a segurana alheia; a) conduz animal na via pblica, pondo em perigo a segurana alheia - dirigir veculo sem a devida habilitao em via pblica ou embarcao a motor em guas pblicas (art. 32 da LCP): - dirigir veculo sem a devida habilitao em via pblica est prevista no artigo 309 do CTB; - a smula 720 do STF diz que se dirigir sem habilitao e sem gerar perigo de dano mera infrao administrativa, agora, dirigir sem habilitao gerando perigo de dano, configura o delito do artigo 309 do CTB;
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- o artigo continua sendo aplicado na conduo inabilitada de embarcao a motor em guas pblicas; - direo perigosa (art. 34 da LCP); - pune dirigir veculo em via pblica, ou embarcaes em guas pblicas, pondo em perigo a segurana alheia; - o CTB passou a prever trs modalidades de direo perigosa: a) embriaguez ao volante; b) racha; c) excesso de velocidade: - acontece que doutrina e jurisprudncia unnime em reconhecer que as trs modalidades do CTB no esgotam as formas de direo perigosa, concluindo que o artigo 34 da LCP continua em vigor (aplicando-se por exemplo: andar em contramo + ultrapassagem imprudente + cavalo de pau + etc.); - elemento normativo: via pblica. Portanto, a contraveno s se configura se estiver em via pblica. Prevalece a posio de que ptio de postos de gasolina, estacionamento de shopping no so vias pblicas (nesse sentido: Damsio, Capaz, Alexandre de Moares). Em sentido contrrio, entendendo que esses lugares so vias pblicas, Guilherme de Souza Nucci. As vias internas dos condomnios particulares so vias pblicas por expressa previso legal; - perturbao do trabalho ou do sossego alheio (art. 42 da LCP): - essa contraveno de forma vinculada, devendo ser praticada das seguintes formas: I com gritaria ou algazarra; II exercendo profisso incmoda ou ruidosa em desacordo com as prescries legais; III abusando de instrumentos sonoros ou sinais acsticos; IV provocando ou no procurando impedir barulho produzido por animal de que tem a guarda; - sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: coletividade. O STF decidiu recentemente que a perturbao de uma nica pessoa no configura a contraveno em tela (devido a expresso alheios no tipo); - no caso do inciso II, por exemplo, no h contraveno se o rudo estiver dentro das previses legais; - as igrejas que fazem muito barulho no possuem proteo constitucional em relao ao barulho; - esse delito pode ser cometido por cantores profissionais, uma vez que o livre exerccio do trabalho no direito absoluto; - caso essa poluio sonora seja em nveis tais que possa prejudicar a sade humana, haver crime ambiental de poluio sonora; - fingir-se funcionrio pblico (art. 45 da LCP):
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- sujeito ativo: qualquer pessoa (h entendimento minoritrio de que o sujeito ativo pode ser inclusive o funcionrio pblico que diz exercer funo diferente da que efetivamente exerce); - essa contraveno configura-se se o ato ficar no mero fingimento, uma vez que caso a pessoa execute ato privativo de funcionrio pblico muda-se o delito, cometendo o delito de usurpao de funo pblica (art. 328 do CP); - exercer profisso sem atender requisitos legais (art. 47 da LCP): - exercer profisso ou anunciar que exerce sem preencher as condies a que a lei est subordinado o seu exerccio; - se algum exercer uma profisso sem atender aos requisitos legais comete a contraveno do artigo 47 da LCP; - pune-se o exerccio da profisso ou atividade econmica (nesse caso, deve haver atividade habitual, exigindo uma reiterao de atos) ou anunciar que a exerce (contraveno instantnea e de mera conduta); - no havendo lei regulamentadora da profisso ou atividade, o fato atpico o STF decidiu recentemente ser atpico o fato do exerccio no autorizado de atividade de rbitro ou mediador por no se tratar de atividade regulamentada em lei. No que se refere profisso de moto-taxista, no mais exemplo de inaplicao da contraveno, pois a ausncia de regulamentao foi suprida no ano de 2.009, atravs da lei 12.009/09; - portanto, o moto-taxista que no preencher as condies estabelecidas pela lei 12.009/09 comete a contraveno em tela; - o exerccio ilegal as profisses de mdico, dentista e farmacutico configura crime do artigo 282 do CP; - essa contraveno penal no exige a finalidade de lucro; - jogo de azar (art. 50 da LCP): - o tipo pune estabelecer ou explorar jogo de azar em lugar pblico ou acessvel ao pblico mediante o pagamento de entrada ou sem ele; - jogo de azar aquele que depende de forma exclusiva ou principalmente do fator sorte, ou seja, o fato sorte prepondera sobre outros fatores (ex.: bingo + bolo esportivo + rifas). Se o jogo depender da habilidade, no trata-se de jogo de azar (ex.:truco, pquer, sinuca); - o artigo 50, 3, trata-se de norma penal explicativa, dando o conceito de jogo de azar; - para a caracterizao do delito em tela, jurisprudncia e doutrina entendem necessrio: habitualidade + finalidade de lucro; - mquinas eletrnicas de caa-nqueis e vdeo-pquer: se o jogo for realizado honestamente, ou seja, se houver chance de ganho para o ganhador, configura esta contraveno. Porm, se o jogo for desonesto (ex.: mquina programada para zerar a chance de ganho), ou seja, zerada a chance de ganho, haver crime contra a economia
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popular (art. 2, IX da lei 1.521/51 lei dos crimes contra a economia popular) nesse sentido vem decidindo tanto o STF quanto o STJ; - brasileiro que praticam jogo de azar em alto mar, segundo o Capez, possvel punir o brasileiro pelo princpio da personalidade ativa, mas est errado, uma vez que somente se aplica a extraterritorialidade em caso de crimes, sendo vedada a aplicao em caso de contraveno penal; - mendicncia (art. 60 da LCP): - a lei pune mendigar por ociosidade ou cupidez; - tal contraveno foi revogada pela lei 11.983/09; - importunao com ofensa ao pudor (art. 61 da LCP): - o delito em tela pune importunar (incomodar) algum (ou seja, vtima determinada) em lugar pblico ou acessvel ao pblico de modo ofensivo ao pudor (vergonha, timidez, recato); - sujeito ativo e passivo: qualquer pessoa, seja homem, seja mulher; - essa contraveno no est relacionada a atos apenas de sexualidade, embora seja a forma mais comum da contraveno; - atos libidinosos considerados mais leves (beijo lascivo, encostamento em partes ntimas da pessoa) caracterizam a contraveno penal sob pena de ofensa ao princpio pra proporcionalidade (nesse sentido: Luiz Flvio Gomes e Cezar Roberto Bitencourt). A jurisprudncia do STJ inflexvel no sentido de quaisquer atos libidinosos, inclusive o beijo lascivo e o apalpamento ou encostamento em partes ntimas da vtima configurar o crime de estupro;
CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL LEI 7.492/86 - Conceito: - sistema financeiro em sentido restrito: significa a gesto dos recursos do Estado e de outras coletividades pblicas. Envolve a massa de dinheiro e crdito que o governo federal e os rgos a ele subordinados movimentam em um pas. Portanto, tal conceito se refere poltica financeira do estado; - sistema financeiro em sentido amplo: engloba a poltica financeira do estado e tambm o mercado financeiro e de capitais (seguros, casa de cmbios, poupana, bancos, etc.) estes ltimos, esto, na verdade, dentro do direito econmico, e no dentro do direito financeiro; - Bem jurdico tutelado: - o bem jurdico tutelado pela lei o sistema financeiro em sentido amplo, ou seja, a lei no tutela apenas a poltica financeira do estado, mas tambm a ordem econmica e por via reflexa o patrimnio dos investidores, a administrao pblica, a f pblica e a sade das instituies financeiras;
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- Instituies Financeiras: - o conceito de instituio financeira est previsto no artigo 1 da lei; - esta lei somente se aplica se essa lei se houver envolvimento de instituio financeira; - considera-se instituio financeira para o efeito da lei: a pessoa jurdica de direito pblico ou privado que tenha como atividade principal ou acessria cumulativa ou no, a capitao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores mobilirios. Equipara-se a instituio financeira a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbios, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana ou recurso de terceiros. A pessoa natural que exceda qualquer das atividades mencionadas, ainda que de forma eventual, tambm considerada instituio financeira; - portanto, conclui-se que o conceito amplssimo, incluindo pessoas jurdicas de direito pblico (ex.: Conselho Monetrio Nacional, Banco Central, Banco do Brasil, BNDES, Caixa Econmica Federal, Caixas Econmicas Estaduais, etc.), pessoas jurdicas de direito privado (Bancos, fundos de investimento, cooperativas de crdito, poupana, bolsa de valores) que tenham como atividade principal ou no qualquer forma de gesto de recursos financeiros de terceiros em moeda nacional ou estrangeira ou que negocia valores mobilirios51; - instituio financeira por equiparao: a) pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou qualquer recurso de terceiros; b) pessoa fsica que exera qualquer das atividades do artigo 1, ainda que de forma eventual; - o artigo 1, 1 da LC 105/01 tambm traz um rol de instituies financeiras; - casustica de instituio financeira segundo a jurisprudncia do STF: a) factoring (art. 1, 2 da LC 105/01); b) operadoras de carto de crdito (art. 1, VI da LC 105/01); c) consrcios; d) seguradoras; e) casas de cmbio; f) empresas de capitalizao e poupana; g) entidade fechada de previdncia (ex.: PREVI Caixa de Previdncia dos Funcionrios do Banco do Brasil); h) bancos de investimento; Obs.: o Estado no pode ser considerado instituio financeira quando emite ttulos da dvida pblica e os coloca no mercado visando obter recursos para o tesouro (nesse sentido: Ao Penal 351/SC; Inqurito 1.690/PB);
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Valores mobilirios so ttulos emitidos por sociedades annimas (ex.: aes, debntures, etc.).
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Obs.: deve-se ter por instituio financeira qualquer entidade ou pessoa que atue com recursos financeiros de terceiros; - toda instituio financeira uma Sociedade Annima por Aes (S/A), mas nem toda sociedade por aes uma instituio financeira. Resumindo, toda instituio financeira uma S/A, mas a recproca no verdadeira; - S/A instituio financeira -> lei 7.492/86 (tambm chamada de lei do colarinho branco); - S/A no instituio financeira -> artigo 177 do CP; - Principais crimes contra o sistema financeiro: - Divulgao falsa ou incompleta (art. 3): - o delito pune divulgar a informao falsa ou prejudicialmente incompleta sobre a instituio financeira; - objeto jurdico: SFN (Sistema Financeiro Nacional) e a imagem da instituio financeira prejudicada; - sujeito ativo: qualquer pessoa, sendo crime comum; - sujeito passivo: o Estado, a instituio prejudica e o mercado investidor; - o verbo divulgar pressupe que seja alcanada mais de uma pessoa. Essa divulgao pode se dar por qualquer meio, inclusive pela imprensa (tendo em vista a no recepo da lei de imprensa por parte da CRFB/88). A divulgao feita por email em um Cyber Caf pode configurar o delito (como assim considerou o TRF da 3 Regio); - a conduta consiste em divulgar a informao falsa (ou seja, informao inverdica, mentirosa) ou informao prejudicialmente incompleta (elemento normativo do tipo expresso aberta que depende de juzo de valor em cada caso concreto); - para que o delito reste configurado, necessrio que a informao seja relevante, ou seja, na expresso de Pedro Pimentel, que tenha capacidade real lesiva. Nesse sentido, por exemplo, a informao falsa, porm, incua52, no configura o crime; - a divulgao de informao verdadeira, ainda capaz de prejudicar a instituio financeira, fato atpico (ex.: divulgao de balano financeiro que demonstra que a empresa acumula prejuzos); - elemento subjetivo: o dolo de divulgar a informao sabendo-a falsa ou prejudicialmente incompleta. O tipo no se exige nenhuma finalidade especfica, como a de se favorecer, de prejudicar a instituio, etc.; - modalidade culposa: no admita a modalidade culposa do delito em tela, sendo fato atpico; - dolo eventual: a doutrina admite o dolo eventual, ocorrendo este no caso em que o agente tem dvida sobre a falsidade ou veracidade da informao e mesmo assim a divulga, assumindo o risco de produzir o resultado danoso;
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Usou-se o termo incua no sentido de incapaz de prejudicar a instituio financeira.

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- momento consumativo: a consumao se d com a simples divulgao, independentemente da ocorrncia de prejuzo instituio; - tentativa: na forma verbal, trata-se de crime unissubsistente, no de admitindo a tentativa, que perfeitamente possvel na forma escrita (que crime plurissubsistente). Manoel Pedro Pimentel, em posio minoritria, sustenta ser inadmissvel a tentativa em razo do delito ser de mera conduta; - DICA: informao falsa sobre a constituio de sociedade por aes que no seja instituio financeira configura o crime do artigo 177, caput, do CP; - DICA: divulgar informao falsa sobre devedor em recuperao judicial com o fim de lev-lo falncia ou obter vantagem configura crime do artigo 170 da Lei de Falncias (ou Lei de Recuperao Judicial lei 11.101/05); - possvel o concurso material entre o crime do artigo 3 da lei em estudo e o de falsidade documental (ex.: divulgar balano financeiro falsificado). O BACEN o rgo encarregado de verificar a veracidade do balano antes de public-lo para conhecimento pblico, assim, caso o balano falso seja encaminhado para o BACEN, no h o delito (nesse caso no h divulgao, h submisso ao controle); - Gesto Fraudulenta (art. 4, caput): - o caput prev a gesto fraudulenta e o pargrafo nico prev a gesto temerria; - analisaremos primeiramente a gesto fraudulenta do caput; - sujeito ativo: administrador da instituio financeira, ou seja, aquele que tem poderes de administrao na instituio financeira 53 (ex.: diretor do banco, gerente da agncia bancria 54 nesse sentido: Delmanto e Nucci pessoa fsica que capta recursos da populao mediante promessa fraudulenta de construo de casa prpria). - crime prprio VS crime de mo prpria: h duas correntes em relao matria: 1 Corrente: crime de gesto fraudulenta crime prprio, admitindo tanto co-autoria como participao das pessoas no elencadas no artigo 25 (entendimento amplamente majoritrio da doutrina); 2 Corrente: crime de mo prpria, ou seja, o crime admite apenas a participao de pessoas no indicadas no artigo 25, mas no admite co-autoria (corrente minoritria: MPF, Luiz Flvio
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Tambm equiparam-se aos administradores: o interventor, o liquidante e o administrador da falncia. Esse delito admite o concurso de pessoas as quais no esto includas no artigo 25 (ou seja, pessoas estranhas instituio financeira ou pessoas pertencentes a instituio financeira no elencadas no artigo 25) essa orientao pacfica do STJ e do STF. 54 Conselheiro estatutrio de instituio financeira, segundo o STJ (em deciso pela corte especial na AP 481/SP julgada em 20 de agosto de 2.008) no pode ser sujeito ativo do delito de gesto fraudulenta. O artigo 25 da lei traz o rol de sujeitos ativos teve a expresso conselheiro estatutrios vetada do artigo 25, o que mostra a ntida inteno da lei de excluir tal figura como sujeito ativo, no admitindo a equiparao de conselheiro estatutrio a gestor.
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Gomes, entendendo que o verbo gerir pressupe uma atuao personalssima de quem tem poderes de gesto); - sujeito passivo: o Estado, a instituio financeira prejudicada, bem como os particulares; - o delito pune gerir fraudulentamente instituio financeira. Gerir significa administrar, dirigir, gerenciar; - elemento normativo do tipo: fraudulentamente, ou seja, gerir a instituio praticando atos de m-f com o intuito de enganar, iludir ou obter vantagem indevida. Esse conceito foi definido pelo STF no HC 95.515. Nesse delito no necessrio que haja induzimento em erro de terceiros. Um dos exemplos tpicos dessa conduta a manuteno de caixa dois (ou seja, manuteno de contabilidade paralela); - elemento subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade de se gerir fraudulentamente, no necessitando de nenhuma finalidade especfica; - consumao e tentativa: resta saber se o delito habitual ou instantneo: 1 Corrente: o delito habitual, exigindo a reiterao da prtica criminosa, uma vez que a expresso gerir pressupe uma reiterao de atos fraudulentos; 2 Corrente: o delito instantneo, ou seja, um nico ato de gesto fraudulenta caracteriza a infrao (nesse sentido: Guilherme de Souza Nucci); 3 Corrente: o delito habitual imprprio, ou seja, uma nica conduta suficiente para caracterizar o crime, embora a reiterao de condutas no configure uma pluralidade de crimes (nesse sentido: STJ, HC 39.908; Juliano Brda; Rodolfo Tigre Maia, Felipe Amodeo); *consumao* -> o crime se consuma com a simples prtica da gesto fraudulenta, independentemente de prejuzo instituio financeira ou a terceiros investidores; *tentativa* -> para quem entende que o crime habitual prprio, no existe tentativa. Para quem entende que o delito instantneo ou habitual imprprio, admite-se a tentativa desde que o ato de gesto se consubstancie em uma conduta plurissubsistente; - casustica que configurou o delito: emprstimos simulados55, caixa dois para contabilidade paralela56; - o STJ reconhece a possibilidade de concurso material entre o crime de gesto fraudulenta e o crime de falsidade documental, como por exemplo no caso de abertura a movimentao de conta bancria em nome de pessoas fictcias. Admite-se ainda a hiptese de concurso de crime contra o Sistema Financeiro Nacional (SFN) e crime falimentar (nesse sentido: STJ, HC 61.870 de 8 de maio de 2.007, admitindo no caso concreto o concurso formal);
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Decidido no inqurito 2.245 pelo STF. o que a jurisprudncia chama de movimentao de recursos financeiros paralelos a contabilidade legal.
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- Gesto Temerria (art. 4, pargrafo nico): - a doutrina, praticamente unnime, diz que tal tipo penal inconstitucional, uma vez que o tipo penal extremamente vago, aberto e impreciso, violando o princpio da taxatividade da norma penal, que um corolrio do princpio da taxatividade; - a jurisprudncia do STF e do STJ diz que o dispositivo constitucional (Rodolfo Tigre Maia praticamente o nico doutrinador que entende que tal dispositivo constitucional, uma vez que a expresso temerria um elemento normativo do tipo como qualquer outro, que depende de valorao); - o delito pune gerir de forma temerria; - elemento subjetivo: a expresso temerria significa imprudncia, e imprudncia modalidade de culpa. A doutrina e jurisprudncia amplamente majoritrias entendem que o crime somente punido na forma dolosa, admitindo-se o dolo eventual (ex.: Nucci, Delmanto, Fbio Cnder Comparato). Porm h uma deciso recente do STF, cujo relator o Ministro Marco Aurlio, admitindo a modalidade culposa da gesto temerria (HC 90.156/PE, julgado em 2.007 com votao unnime); - Apropriao (art. 5): - o delito pune no caput o fato de apropriar-se quaisquer das pessoas no art. 25 desta lei, de dinheiro, ttulo, valor ou qualquer outro bem mvel de que tem a posse, ou desvi-lo em proveito prprio ou alheio; - trata-se de uma modalidade especial de apropriao indbita; - sujeito ativo: os mencionados no artigo 25, admitindo co-autoria e participao de terceiros; - sujeito passivo: o Estado e a instituio financeira e o particular prejudicados; - conduta: pune-se o fato de apropriar-se, ou seja, assenhorear definitivamente, inverter a posse. Tambm pune desviar, que se revela como dar destinao diversa em favor prprio ou de terceiro; - objeto material: espcie em dinheiro, ttulo, valor (valor tudo que possa ser convertido em dinheiro ex.: ouro) ou qualquer bem mvel de valor econmico. Para que o delito se configure, o objeto material no precisa necessariamente pertencer a instituio financeira, podendo pertencer a terceiros investidores57; - somente h o delito caso o sujeito estiver na posse lcita do bem. Estando o sujeito na posse ilcita do bem, haver outro crime, por exemplo, furto. No que se refere mera deteno, seria possvel a prtica do delito? Doutrina majoritria entende nesse caso o delito no pune o mero detentor; - elemento subjetivo: o dolo, no se punindo a modalidade culposa;
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Nucci entende imprescindvel que o bem pertena instituio financeira, sob pena de se caracterizar outro delito, como por exemplo, apropriao indbita do Cdigo Penal.
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- consumao e tentativa: a consumao no verbo apropriar-se ocorre com a inverso da posse, e no verbo desviar no momento em que h o proveito prprio ou alheio. A tentativa possvel desde que no caso concreto a conduta se revele plurissubsistente; - distino dessa figura criminosa em relao a outros crimes: a) em caso de desvio de bem legalmente indisponvel, decorrente de interveno de liquidao extrajudicial de instituio financeiro, h o crime do artigo 13 dessa lei (7.492/86); b) caso o bem no tenha nenhuma relao com a atividade financeira da instituio, h o delito de apropriao indbita do Cdigo Penal; - o STF decidiu que tal delito no-eventual, no HC 86.568 (relator Ministro Marco Aurlio); -Artigo 7: - sujeito ativo: so sujeitos ativos as pessoas do artigo 25, admitindose o concurso de terceiras pessoas. Na conduta de emitir, a doutrina entende que o delito somente pode ser praticado pelo gestor da instituio financeira; - sujeito passivo: o Estado e as pessoas prejudicadas com a conduta; - condutas: - emitir: significa colocar em circulao; - oferecer: significa apresentar para negociao; - negociar: significa transacionar efetivamente o ttulo; - ttulos: so documentos com valor econmico; - valores mobilirios: ttulos emitidos por sociedades annimas; I falsos ou falsificados: - ttulos ou valores mobilirios materialmente ou ideologicamente falsos; II sem registro prvio de emisso junto autoridade competente, em condies divergentes das constantes do registro ou irregularmente registrados; - como por exemplo, sem registro no BACEN e no CVM; III sem lastros ou garantias suficientes nos termos da legislao; - trata-se de norma penal em branco complementada pela lei 6.404/76, que a lei de sociedades por aes; IV sem autorizao da autoridade competente quando legalmente exigida; - elemento subjetivo: o dolo, no se exigindo nenhuma finalidade especfica e no se punindo a forma culposa; - consumao e tentativa: o delito se consuma com a simples prtica da conduta, independentemente do prejuzo causado a terceiros (trata-se de crime formal, e alguns doutrinadores inclusive entendem que o delito de mera conduta). A tentativa perfeitamente possvel, desde que a conduta seja plurissubsistente;
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- Caixa Dois ou Contabilidade Paralela (art. 11): - Manter ou movimentar recurso ou valor paralelamente a contabilidade exigida pela legislao. - sujeito ativo: crime prprio, somente podendo ser praticado pelas pessoas do artigo 25 da lei, admitindo-se o concurso de terceiros; - sujeito passivo: o Estado, e paralelamente o prejudicado; - condutas: manter ou movimentar o caixa dois. Manter conservar e movimentar aplicar, fazer girar. Para alguns autores, o crime habitual tanto na conduta de manter com na conduta de movimentar (nesse sentido: Manoel Pedro Pimentel). Outra parte da doutrina (como Nucci) entende que a conduta de manter crime habitual, j a conduta de movimentar crime instantneo; - objeto material: recurso ou valor. Recurso bem de contedo econmico direto (dinheiro, moeda). Valor bem com representao em dinheiro, ou seja, bem que pode ser convertido em dinheiro (ex.: ouro, aes, ttulos, etc.); - elemento normativo do tipo: paralelamente contabilidade exigida pela legislao. Tal delito consiste em movimentar o recurso ou valor sem cincia dos rgos fiscalizadores, dos scios, dos investidores, etc. A caixa dois pode configurar uma hiptese de gesto fraudulenta ou o delito hora em anlise portanto, se o caixa dois no est sendo mantido em prejuzo da instituio financeira, configura esse delito (art. 11) e no o delito de gesto fraudulenta (para que o caixa dois configure gesto fraudulenta, ele deve ser mantido em prejuzo da instituio financeira); - elemento subjetivo: o dolo, no se exigindo nenhuma finalidade especfica. No se pune a forma culposa do delito em tela; - consumao e tentativa: a consumao se d com a simples conduta, independentemente de prejuzo a algum (crime formal). A tentativa possvel desde que a conduta seja plurissubsistente, ressalvado o entendimento daqueles que sustentam que o crime habitual (nesse caso, no haveria possibilidade de tentativa); - distino de crimes: a) caixa dois mantido por instituio no-financeira configura o delito de falsidade ideolgica; b) se a finalidade da contabilidade paralela for burlar o fisco, h crime contra a ordem tributria (art. 1, I e II da lei 8.137/90); c) em caso de contabilidade paralela em uma instituio financeira com o objetivo de burlar o fisco, h divergncia: 1 Corrente: o crime tributrio, que mais grave, absorve o delito do artigo 11 da lei (7.492/86). A contabilidade paralela funciona como meio de execuo do crime tributrio; 2 Corrente: haver concurso formal ou material de crimes, conforme a hiptese no caso concreto (nesse sentido: Guilherme de Souza Nucci, STJ e STF);
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d) em caso de falncia, a conduta de omitir na escriturao contbil ou no balano lanamento que deveria constar, configura o crime do artigo 168, 1, II da lei 11.101/05; - Artigo 19: - Obter mediante fraude financiamento em instituio financeira; - tal crime guarda semelhanas com o estelionato, embora tenha suas especificidades; - sujeito ativo: crime comum, podendo ser qualquer pessoa; - sujeito passivo: a instituio financeira e secundariamente o Estado; - o delito pune obter o financiamento, ou seja, conseguir o financiamento. Portanto, trata-se de delito material. Financiamento recurso ou valor com destinao especfica. No h esse crime na obteno fraudulenta de emprstimo. No emprstimo, o recurso auferido no possui destinao especfica. No h necessidade de prejuzo para a instituio financeira (o crime de estelionato pressupe o prejuzo para outrem). Assim, obtendo com fraude todo o financiamento, mas pagando o financiamento, o crime persistir, uma vez que o que se pune o financiamento realizado mediante fraude, e no o prejuzo; - exemplo do delito: utilizar certido negativa do INSS falsa para obter financiamento (nesse sentido: STJ, REsp. 689.900/PR); - elemento subjetivo: o dolo, no sendo punvel o delito na forma culposa; - consumao e tentativa: a consumao se d com a efetiva obteno fraudulenta do financiamento (crime material) e a tentativa perfeitamente possvel; - Artigo 20: - Aplicar em finalidade diversa da prevista em lei ou contrato, recursos provenientes de financiamento concedido por instituio financeira oficial ou por instituio credenciada para repass-lo. - nesse caso, o financiamento conseguido sem fraude, mas o recurso obtido utilizado em finalidade distinta da autorizadora do financiamento; - sujeitos ativo e passivo: vide artigo 19; - conduta: aplicar os recursos do financiamento em finalidade diversa da prevista em lei ou no contrato. A expresso diversa da prevista em lei norma penal e branco, j a expresso diversa da prevista no contrato elemento normativo do tipo; - o crime somente existe se o recurso proveniente das instituies financeiras vem de instituies estatais. Portanto, deve se tratar de um financiamento de natureza pblica. No h o crime se o financiamento concedido por instituio financeira privada em relao a recursos oriundos da prpria instituio financeira privada;
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- elemento subjetivo: o dolo, no se punindo a forma culposa. O Professor Paulo Jos da Costa Jnior lembra que nesse caso a fraude posterior obteno do financiamento; - Celso Delmanto diz que caso o recurso seja utilizado de forma desviada em virtude de uma circunstncia posterior inesperada, poder haver estado de necessidade ou mesmo inexigibilidade de conduta diversa; - a jurisprudncia admite nesse crime a participao de funcionrios da instituio que estejam cientes que o recurso ser utilizado para outros fins (nesse sentido: STF, HC 81.852/RS);
- Evaso de Divisas (art. 22): - Efetuar operao de cmbio no autorizada com o fim de promover evaso de divisas do pas. Pargrafo nico: Incorre na mesma pena quem promove a qualquer ttulo, promove sem autorizao legal, a sada de moeda ou divisa para o exterior, ou nele mantiver depsitos no... - sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: o Estado; - pune-se efetuar (efetivar) a operao de cmbio. Operao de cmbio a troca de moeda de um pas ou de papis que a representam pela de outro pas. S crime se a operao de cmbio no autorizada (o fato da operao ser no autorizada elemento normativo do tipo); - o tipo penal exige uma finalidade especfica: promover a evaso de divisas do pas. Portanto, s h o crime se houver a finalidade especfica de divisas do pas, ainda que a evaso no ocorra, bastando a finalidade. Evaso de divisas a fuga de quantia monetrio do pas; - elemento subjetivo: o dolo de efetuar a operao que sabe no autorizada acrescido da finalidade especfica de promover a evaso de divisas; - consumao e tentativa: a consumao se d com a operao, ainda que no ocorra a evaso (crime formal) esse o entendimento pacfico do STF e do STJ. A tentativa possvel desde que a conduta seja plurissubsistente; - observaes: - compra de dlar no cmbio paralelo com o fim de valorizao -> apesar de ser uma operao de cmbio no autorizada, no h o fim especfico de evaso de divisas, no configurando o delito de evaso de divisas. Delmanto inclusive entende que essa compra de dlares no paralelo fato atpico pelo princpio da adequao social (uma vez que a conduta perfeitamente praticada e aceita na sociedade); - evaso seja promovida com a finalidade de sonegao fiscal -> o STF decidiu em haver concurso de crimes de evaso de divisas
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e de crime tributrio (no caso, sonegao fiscal). O pagamento do tributo extingue a punibilidade do crime tributrio, mas no extingue do crime de evaso de divisas (STF, HC 87.208); - evaso de divisas e descaminho -> o STJ entendeu que o crime de evaso de divisas no pode ser absorvido pelo crime de descaminho, por ser aquele mais grave do que este, sendo vedada a absoro pelo princpio da consuno; - competncia: - a competncia para julgar o delito de evaso de divisas do juzo do local aonde for realizada a operao de cmbio no autorizada (nesse sentido: STJ, CC 77.182 de 2.009);
CRIMES FALIMENTARES (LEI 11.101/05) - previstos na lei 11.101/05, conhecida como LREF (Lei de Recuperao de Empresas e Falncia); - a parte criminal da lei est no captulo VII, que se divide em trs sees: 1 crimes em espcie; 2 disposies comuns; 3 disposies processuais; - a expresso crime falimentar foi abolida da nova lei de falncias (LREF). Isso se d porque os crimes podem ser agora praticados antes ou durante o perodo de recuperao extrajudicial ou de recuperao judicial da empresa (ou seja, os crimes podem ser praticados antes da sentena declaratria de falncia); - doutrina e jurisprudncia continuam utilizando a expresso crimes falimentares ou crimes falitrios, apesar dos novos institutos da recuperao extrajudicial e da recuperao judicial; - doutrina e jurisprudncia no chegaram a um consenso a qual bem jurdico protegido com a lei de falncias. O entendimento mais acertado parece ser o de que os crimes falimentares so pluri-objetivos, ou seja, protegem diversos bens jurdicos, tais como (a ttulo de exemplo): - f pblica; - administrao da justia; - patrimnio; - economia; - comrcio; - Direito Intertemporal: - a maioria dos crimes da nova lei de falncias (em regra) tem penas mais graves do que os crimes do antigo decreto-lei 7.661/45, assim, a lei mais nova em regra, irretroativa; - Classificao doutrinria dos crimes falimentares: - classificao quanto ao sujeito ativo:
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a) prprios -> s podem ser praticados pelo devedor (em recuperao) ou pelo falido, equiparando-se a eles as pessoas do artigo 179 da lei (scios, diretores, gerentes, administradores, conselheiros de fato ou de direito, administrador judicial) b) comuns -> crimes falimentares que podem ser cometidos por qualquer pessoa (ex.: pelo Juiz da Falncia, pelo membro do Ministrio Pblico que atua na falncia, pelo perito, pelo avaliador, pelo escrivo, pelo oficial de justia, etc.); - classificao quanto ao momento do crime: a) pr-falimentares -> praticados antes da sentena declaratria de falncia (portanto, na fase de recuperao judicial ou extrajudicial, ou at mesmo, antes desse perodo); b) crimes ps-falimentares -> so crimes praticados durante a falncia, ou seja, aps a sentena declaratria de falncia; - Princpio da unicidade penal falimentar: - caso o infrator venha a praticar vrias condutas tpicas de crimes falimentares, aplica-se somente o crime mais grave, ou seja, h uma nica punio ainda que sejam vrias as incidncias tpicas; - esse princpio parte da premissa de que todas as condutas infracionais falimentares pertencem a um complexo unitrio que configura uma mesma situao de perigo ou de dano s vtimas; - doutrina e jurisprudncia majoritrias adotam esse princpio no Brasil; - o STJ decidiu recentemente que esse princpio somente se aplica entre crimes falimentares, significando que, caso haja concurso entre crimes falimentares e outros crimes (por exemplo, contra o sistema financeiro lei 7.492/86), aplicam-se as regras do concurso de crimes, afastando-se a unicidade (nesse sentido: STJ, HC 56.368); - Elemento subjetivo nos crimes falimentares: - todos os crimes falimentares so dolosos, falimentares culposos;
no havendo crimes
- Priso preventiva em crime falimentar: - o artigo 99, VII da lei 11.101/05 diz que a sentena que decretar a falncia do devedor determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com o fundamento em provas da prtica de crime definido nessa lei; - tal artigo prev a possibilidade da priso preventiva decretada pelo juiz da falncia na sentena declaratria de falncia, com fundamento em salvaguardar os interesses das partes envolvidas. Doutrina diz que essa priso inconstitucional, uma vez que apesar do nome priso preventiva, na verdade trata-se de uma priso civil por dvida, vedada pela Constituio Federal. Outro argumento para a inconstitucionalidade da
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priso preventiva no processo falimentar de que a competncia para julgar crime falimentar do juzo penal, assim a competncia para julgar priso preventiva do juzo penal tambm, no podendo o juiz civil decretar medida cautelar penal. Ainda h um terceiro fundamento, de que essa priso est ausente de fundamento cautelar, no podendo ser decretada no processo falimentar, ou seja, uma priso apenas para salvaguardar interesses econmicos das partes do processo (est ausente um fundamento cautelar de carter pblico que justifique a priso); - a jurisprudncia do STJ e do STF diz que a priso preventiva nos crimes falimentares somente podem ser decretadas se preenchidos os requisitos de cautelaridade do artigo 312 do CP; - Crimes em espcie: - o tema comea a ser tratado no artigo 168, porm h um nico crime previsto no artigo 99, III da lei 11.101/05. A sentena que constitutiva da falncia ordenar o falido que apresente no prazo mximo de 5 dias, relao nominal dos credores, sob pena de desobedincia: portanto, no indicar a relao nominal dos credores em at 5 dias aps a publicao da sentena de falncia, constitui crime de desobedincia. H doutrina que diz que esse dispositivo inconstitucional, uma vez que a relao nominal de credores pode constituir prova de crimes, e ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo (nesse sentido: Arthur Migliari, Celso Delmanto); - o artigo 180 da LREF diz que a sentena que decreta a falncia, que concede recuperao judicial ou recuperao extrajudicial de que trate o art. 163 desta lei condio objetiva de punibilidade das infraes penais descritas nessa lei na vigncia da lei anterior a natureza da sentena constitutiva da falncia gerava uma celeuma doutrinria (uns diziam que era elementar do tipo, outros diziam que era condio objetiva de procedibilidade, e ainda haviam aqueles que entendiam ser nesse caso condio objetiva de punibilidade); - condio objetiva de punibilidade uma condio exterior a culpa do agente (no abrangida pelo dolo ou culpa do agente), mas se revela como imprescindvel para a atuao do jus puniendi. Conclui-se que antes da sentena referida no artigo 180 da LREF no se pode punir por crime falimentar; - agora resta saber se essa sentena condio objetiva de punibilidade em todos os crimes falimentares: a esmagadora maioria da doutrina diz que sim, uma vez que o artigo 180 no excepciona nenhum crime. Porm, Nucci entende que pela redao dos tipos penais, a sentena no condio objetiva de punibilidade de todos os crimes, embora o artigo 180 diga ser; - diante do entendimento majoritrio, no havendo a sentena a que faz referncia o artigo 180, no poder se punir pelo crime falimentar; - consequncia jurdica da anulao da sentena no juzo cvel: a anulao da sentena a que se refere o artigo 180, haver falta de justa causa da ao penal, por falta de uma condio de punibilidade exigida pela lei. O artigo 507 do CPP (revogado pela lei 11.101/05) dizia que se a sentena
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fosse anulada, extinguia-se a ao penal, mas como tal artigo no existe mais, diz a doutrina que falta justa causa para a ao penal; - Fraude a Credores (art. 168): - Praticar, antes ou depois da falncia que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar a sentena de recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores, com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem; - objeto jurdico: a massa falida, a f pblica e at mesmo a administrao da justia; - sujeito ativo: devedor ou o falido, ou as pessoas a ele equiparadas (art. 179 da lei) admite-se co-autoria e participao de terceiros, por exemplo, auditores, contadores; - sujeito passivo: os credores e o Estado (causando a conduta prejuzo a credores no integrantes da massa falida, haver crime comum, podendo ser estelionato ou at mesmo fraude contra credores, a depender do caso concreto); - a conduta punvel a de praticar ato fraudulento. Ato fraudulento todo ato praticado pelo devedor insolvente ou em vias de se tornar com objetivo de prejudicar os credores falitrios. O ato tem de resultar em prejuzo ou em perigo de prejuzo aos credores, portanto, estamos diante de um crime de dano na expresso resulte e de perigo na expresso possa resultar. Como o crime de dano e de perigo, trata-se de crime misto. Para que se configure o delito, o ato tem de ser potencialmente danoso, portanto, deve ter potencialidade lesiva, ou seja, deve ser um ato apto a causar prejuzo ou perigo de prejuzo. Sendo o ato incuo (inofensivo ao patrimnio dos credores), no h o crime em anlise. S configura o delito, segundo Nucci, o ato fraudulento que possa a levar a empresa a falncia ou a recuperao judicial e extrajudicial; - elemento subjetivo: o delito doloso, exigindo a finalidade especfica de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem; - exemplo de atos fraudulentos: a) dar garantia a um credor em detrimento do outro; b) alienar bens que j integram o patrimnio da massa falida; c) impedir que bens ingressem na maa falida; d) elidir a falncia, emitindo cheques sem fundos; e) desviar maquinrios ou bens da massa falida; f) todos os atos do artigo 168, 1 (que por sinal, so causas de aumento de pena); Obs.: o crime no diz que o ato fraudulento precisa induzir terceiro em erro. O ato fraudulento pode se dar normalmente sem o induzimento de terceiro em erro; - consumao e tentativa: a consumao se d com a prtica do ato, independentemente da obteno da finalidade especfica visada. A tentativa, segundo a doutrina, inadmissvel no caso de crime
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cometido antes da sentena (o crime est sujeito a uma condio objetiva de punibilidade que ainda no aconteceu). Em se tratando de crime tentado aps a sentena (de falncia ou recuperao), admitese a tentativa; - comentrio acerca da causa de aumento de pena do inciso IV: aumenta-se a pena se o agente simula o capital social. Simular fazer parecer real algo que no o . Capital social o somatrio de todos os recursos da empresa. Na lei anterior a simulao de capital social somente era crime se visasse a obteno de crdito maior do que o capital permitia. Na atual lei a simulao de capital social causa de aumento de pena seja qual for a finalidade visada. O delito de mera conduta, independendo de qualquer resultado naturalstico nesse caso (ex.: entrega relatrio de banco com dados falso sobre o capital social); - 2 do artigo: A pena aumentada de 1/3 at a metade se o devedor manteve ou movimentou recursos ou valores paralelamente a contabilidade exigida pela legislao. Esse o chamado caixa dois. Nesse caso, aplica-se o cabvel em relao ao artigo 11 da lei 7.492/86. Tendo o crime liame com a recuperao judicial da empresa, com a recuperao extrajudicial ou judicial, crime falimentar. Caso a contabilidade paralela mantida em instituio financeira, aplica-se o artigo 11 da lei 7.492/86, sendo que, em ambas as hipteses, ser possvel o concurso com crime de sonegao fiscal (desde que presente a finalidade de sonegar tributos); - prevista no 4 do artigo, h a reduo ou substituio de pena. Diz o artigo que [...] tratando-se de falncia de microempresa ou de empresa de pequeno porte, e no se constatando prtica habitual de condutas fraudulentas por parte do falido, poder o juiz reduzir a pena de recluso de 1/3 a 2/3 ou substitu-las pelas penas restritivas de direito, pes de perda de bens e valores ou pelas de prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas. Nesse caso o crime deve ser praticado por representante de micro ou pequena empresa, e no haver prova da prtica habitual de condutas fraudulentas por parte do falido para que o benefcio seja autorizado; - Violao de sigilo empresarial (art. 169): - no se pode confundir com violao de segredo profissional e violao de sigilo funcional (ambos do CP); - as condutas so [...] violar, explorar, divulgar, sem justa causa, sigilo empresarial ou dados confidenciais sobre operao ou servios, contribuindo para a conduo do devedor em estado de inviabilidade econmica ou financeira. Vendo esse crime, parece que o Nucci est certo em no ver a sentena como condio objetiva de punibilidade em todos os crimes; - sujeito ativo: qualquer pessoa, sendo crime comum (com exceo de devedor ou falido); - sujeito passivo: o devedor e os prprios credores;
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- objeto jurdico: a proteo da confidencialidade das informaes da empresa, ou seja, a proteo do chamado sigilo empresarial. O objeto jurdico mediato a sade financeira da empresa, salvaguardando-a dos interesses da concorrncia; - a conduta pode ser de: - violar: devassar, ter acesso indevido; - explorar: extrair lucros; - divulgar: tornar pblico; - objeto material: o sigilo empresarial. Sigilo empresarial tudo que deve ficar escondido da concorrncia. Tambm pode ser dados confidenciais sobre operaes ou servios (ex.: dados confidenciais sobre a operao de crdito da empresa; dados confidenciais sobre servio de transporte da segurana da empresa; dados confidenciais sobre o processo de industrializao do produto); - elemento normativo do tipo: a expresso sem justa causa, s havendo o crime se a conduta for cometida sem motivo justo. No h crime portanto, se houver justa causa para a divulgao ou violao. H justa causa quando houver, por exemplo: consentimento do empresrio, quando a divulgao for de interesse pblico, quando caracterizar exerccio regular do direito ou estrito cumprimento do dever legal. H outro elemento normativo, na expresso contribuindo para a conduo do devedor a estado de inviabilidade econmica e financeira, assim, s h o crime se a conduta tiver potencialidade lesiva para levar a empresa em estado de insolvncia, ainda que tal objetivo no seja alcanado; - elemento subjetivo do tipo: o dolo de violar, explorar ou divulgar, acrescido da finalidade especfica de levar a empresa ou inviabilidade econmica e financeira (alguns discutem essa ltima parte, se elemento subjetivo ou normativo); - consumao e tentativa: o delito se consuma com a conduta capaz de contribuir para a inviabilidade financeira da vtima (crime formal). H entendimento minoritrio no sentido de que (Nucci e Delmanto) o delito material, se consumando se a vtima efetivamente entrar em estado de inviabilidade econmica ou financeira. A tentativa plenamente possvel;
CRIMES ELEITORAIS - Conceito: - a locuo crimes eleitorais compreende todas as violaes s normas que disciplinam as diversas fases e operaes eleitorais (Suzana de Camargo Gomes); - Caracterizao do Crime Eleitoral: - para ser crime eleitoral a conduta de ter finalidade eleitoral tipificada como crime eleitoral, ou seja, se a conduta do agente tiver finalidade eleitoral, eleitoral ser o crime, caso contrrio, ser crime comum;
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- Bens Jurdicos Protegidos: - os crimes so plurissubjetivos, protegendo vrios bens jurdicos: a) liberdade de exerccio dos direitos polticos -> direito de votar e ser votado; b) regularidade e lisura dos processos eleitorais -> garantia de um processo eleitoral legtimo; c) interesse do Estado de que os representantes do povo sejam escolhidos legalmente e livremente -> garantia do princpio democrtico; - Crime Poltico VS Crime Comum: - 1 Corrente: crimes eleitorais so crimes polticos puros porque atingem direta e indiretamente o Estado como unidade poltica e social (Nlson Hungria), ou seja, atinge primordialmente as instituies democrticas do Estado (Fvila Ribeiro + Roberto Lira + Suzana de Camargo Gomes58); - 2 Corrente: crimes eleitorais no so crimes polticos, mas so crimes comuns, uma vez que visam proteger apenas o processo eleitoral, o direito dos partidos e dos cidados, candidatos ou eleitores, ou seja, os crimes eleitorais no tem como objeto a defesa do Estado em si mesmo, logo no podem ser classificados como crimes polticos (nesse sentido: Adalberto Camargo Aranha, Jos Joel Cndido, STF em entendimento pacificado59); - Classificao dos Crimes Eleitorais: a) crimes eleitorais puros ou especficos -> so crimes que somente podem ser cometidos na esfera eleitoral. Tendo finalidade eleitoral, o crime eleitoral. b) crimes eleitorais acidentais -> so crimes que esto previstos na legislao eleitoral e tambm na legislao comum (ou seja, na legislao no-eleitoral). Exemplo: calnia + difamao + injria. No tendo finalidade eleitoral, o crime comum; - Legislao Criminal Eleitoral: - esto previstos na lei 9.504/97 (que sofreu muitas alteraes em 2.009); - tambm h previso na lei 6.091/74 (art. 11 da lei); - Lei Complementar 64/90 (art. 25); - lei 4.737/65 (Cdigo Eleitoral); - Crimes da Lei 9.504/97: - pesquisa fraudulenta (art. 33, 4);
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Segundo Suzana de Camargo Gomes todo crime eleitoral poltico, mas nem todo crime poltico crime eleitoral. Os crimes polticos se dividem em: crimes eleitorais + crimes contra a segurana nacional (lei 7.170/73); 59 Nesse sentido, STF, Inqurito 507. A prpria Suzana de Camargo Gomes diz que o crime eleitoral crime poltico, porm segundo ela o STF diz que os crimes eleitorais so crimes comuns, porm, o STF faz essa observao para diferenci-los dos crimes de responsabilidade, para dizer que tais crimes sero julgados pela justia comum, e no por rgos polticos segundo a autora, o STF no diz que crime eleitoral no crime poltico.
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- a divulgao de pesquisa fraudulenta constitui crime, punvel com deteno de 6 meses a 1 ano e multa (portanto, crime de menor potencial ofensivo); - sujeito ativo: pode ser qualquer pessoa, mesmo a que no tenha elaborado ou participado da pesquisa, uma vez que o crime consiste em divulgar a pesquisa. Segundo o artigo 35, pode ser responsabilizado o representante legal da empresa ou entidade de pesquisa e do rgo veiculador; - sujeito passivo: o eleitorado e o candidato e partido eventualmente prejudicado; - tipo objetivo: a conduta consiste em tornar pblica, publicar, tornar acessvel a um nmero indeterminado de pessoas. Essa divulgao da pesquisa fraudulenta pode ser por qualquer meio de comunicao, ex.: email + comcio + jornal; - objeto material: a pesquisa fraudulenta. Essa fraude pode se dar de duas formas: seja manipulando os dados coletados, seja coletando os dados mediante fraude (ex.: no momento da pesquisa suprimido o nome de um candidato). Tem doutrina dizendo que esse crime tambm se configura com a divulgao de pesquisa inexistente, ou seja, pesquisa que no foi realizada, uma vez que essa divulgao necessariamente ser de dados falsos; - elemento subjetivo: o dolo, no se punindo a forma culposa. No que se refere responsabilidade do representante legal da empresa ou entidade de pesquisa e do rgo veiculador, necessrio tambm o dolo nesse caso, sob pena de se gerar responsabilidade penal objetiva; - consumao: se d com a simples divulgao, mesmo que no resulte prejuzo para a eleio (crime de consumao antecipada); - tentativa: perfeitamente possvel, se o agente no consegue divulgar a pesquisa por razes alheias a sua vontade; - crime de boca de urna (art. 39, 5, I a III); - constitui crimes, no dia da eleio, punvel com deteno de 6 meses a um ano, o uso de alto falantes e amplificadores de som ou promoo de comcio ou carreata (inciso I), a arregimentao de eleitor ou propaganda de boca de urna (inciso II) e a divulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de seus candidatos (inciso III com redao dada pela lei 12.034/09) - sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: o Estado e o eleitorado; - condutas: so 3, tratando-se portanto de crime de forma vinculada, devendo ser praticado conforme os incisos I a III do 5 do artigo 39 da lei. Deve ficar claro que tal crime somente ocorre no dia da eleio. O dia da eleio no compreende o horrio de votao, mas sim, o dia todo, uma vez que o tipo penal tambm visa proteger a tranqilidade e a ordem pblica no dia da eleio; - o TSE, por resolues, j definiu que no caracteriza o crime do artigo 39, 5, II a manifestao individual e silenciosa de
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preferncia do cidado por partido e candidato (resoluo do TSE 20.106/08). O TER/SP, no julgado 134.435, considerou atpica a conduta de eleitor fortemente adornado de material propagandista; - local do crime: o crime pode ser cometido em qualquer lugar, e no apenas nas proximidades das sees eleitorais; - elemento subjetivo: o dolo; - consumao e tentativa: h a consumao com a prtica de qualquer uma das condutas previstas no inciso I, II e III, independentemente de prejuzo (crime formal ou de consumao antecipada), sendo a tentativa possvel nas trs formas de execuo do crime (inciso I, II e III); - Observao: ainda h crimes previstos no artigo 40 e no artigo 72 da lei 9.504/97; - Crimes da LC 64/90: - argio de inelegibilidade e impugnao de registro temerrio ou de mf (art. 25); - constitui crime a argio de inelegibilidade ou impugnao de registro de candidato feito por abuso do poder econmico, desvio ou abuso do poder de autoridade, deduzida de [...]; - sujeito ativo: pode ser sujeito ativa apenas os legitimados a realizar a argio ou impugnao e a autoridade ou o detentor do poder econmico que do ensejo a ela; - sujeito passivo: o Estado e o candidato e o pretendente a candidato; - condutas: argir a inelegibilidade ou impugnar a candidatura. No primeiro caso, a conduta consiste em tentar impedir o pedido de candidatura, j a segunda conduta consiste em impugnar a candidatura j deferida; - o crime somente existe se tratar de uma argio ou impugnao temerria (imprudente, feita sem dados fticos e probatrios) ou de manifesta m-f, ou seja, com o propsito deliberado de argir ou impugnar ilegalmente, com interferncia do poder econmico ou com desvio e abuso de poder (tem legitimidade para impugnar: MP, candidatos, partidos polticos, coligaes partidrias, etc.). Assim, fica claro que o promotor pode cometer esse crime; - elemento subjetivo: o dolo (na forma de impugnao temerria, o dolo eventual). Observao: no crime de gesto temerria do artigo 4 da lei 7.492/86 o STF admitiu a forma culposa, assim, podemos usar esse mesmo raciocnio para esse crime do artigo 25, admitindo a forma culposa da impugnao ou argio temerria; - consumao e tentativa: o delito se consuma no momento em que formalmente apresentada na justia eleitoral a argio ou impugnao. A tentativa perfeitamente possvel; - Crimes da Lei 4.737/65 (Cdigo Eleitoral):
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- disposies gerais dos crimes eleitorais (art. 283 a 288); - conceito de funcionrio pblico eleitoral para fins penais (art. 283) -> para os efeitos penais so considerados membros e funcionrios da justia federal, seguido de um rol previsto nos incisos: juzes eleitorais e os juzes no-eleitorais que estejam desempenhando alguma funo eleitoral por designao do tribunal eleitoral + os cidados que temporariamente integram rgos da justia eleitoral + os cidados que hajam sido nomeados para mesas receptoras ou juntas apuradoras (ex.: mesrio) + funcionrios requisitados para justia federal. So funcionrios pblicos eleitorais por equiparao: quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal ou sociedade de economia mista; - pena mnima do crime quando o tipo penal no indicar (art. 284) -> sempre que o cdigo no indicar o grau mnimo da pena, entende-se que ser ele de quinze dias para a pena de deteno e de um ano para a pena de recluso. Pode surgir a hilariante situao da pena mxima de recluso ser de um ano e da pena mnima ser um ano, o que, segundo alguns doutrinadores, inconstitucional por ferir o princpio da individualizao da pena, que deve j iniciar na atividade legislativa (segundo o prprio STF); - agravao de pena no indicada no tipo penal em quantum determinado (art. 285) -> quando a lei determina a agravao ou atenuao da pena sem mencionar o quantum, deve o juiz fix-lo entre um quinto (1/5) e um tero (1/3), guardados os limites da pena cominada ao crime. Aqui, surge a situao de uma causa de aumento e de diminuio de pena em que o juiz no pode sair dos limites de pena cominados ao crime; - pena de multa nos crimes eleitorais (art. 286) -> a pena de multa consiste no pagamento ao Tesouro nacional de uma quantia em dinheiro que fixada em dias-multa, sendo o montante de no mnimo 1 dia-multa e no mximo 300 dias-multa. A multa pode ser aumentada at o triplo embora no possa exceder o mximo genrico do caput. Os tipos penais incriminadores j indicam a quantidade de multas em dias-multa. Apesar do artigo 186, caput, cada tipo penal incriminador j traz a quantidades de dia-multa. Cada dia multa no pode ser inferior ao salrio mnimo regional nem superior ao salrio mnimo mensal, da, como atualmente temos apenas um salrio mnimo, a multa tem o valor de 1 salrio mnimo. Para o clculo da multa, o juiz usa os parmetros do artigo 286, 1 (condies pessoais e econmicas do condenado). Segundo o 2, mesmo que o juiz aplique a pena de multa mxima cominada no tipo penal, ele ainda pode tripic-la desde que no exceda o mximo de 300 dias multa, quando a multa mxima prevista no tipo for ineficaz, tendo em vista a situao econmica do condenado (sempre que o Cdigo Eleitoral for omisso, aplica-se o Cdigo Penal). Fernando da Costa Tourinho Filho sustenta que nos casos em que o Cdigo Eleitoral comina somente pena de multa, h uma contraveno eleitoral, apesar de rtulo de crime eleitoral (em razo art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal, uma
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vez que segundo esse artigo a contraveno crime punido com priso simples e/ou multa ou somente com multa); - inscrio eleitoral fraudulenta (artigo 289): - inscreve fraudulentamente ttulo de eleitor; - sujeito ativo: qualquer pessoa, inclusive o eleitor que solicita fraudulentamente a transferncia de ttulo; - sujeito passivo: estado; - conduta: inscrever-se como eleitor. A inscrio uma etapa do alistamento eleitoral; - elemento normativo: fraudulentamente. Essa fraude pode ser em relao a nacionalidade, quanto idade, quanto ao domiclio e geralmente tal crime praticado mediante falsidade ideolgica ou material, que ficam absolvidas por este crime; - domiclio para fins eleitorais qualquer local em que a pessoa possua um imvel (no somente o local em que ela fixe uma residncia), portanto, a doutrina bem flexvel nesse caso. A transferncia do domiclio eleitoral deve ser dada em no mnimo 3 meses da eleio, mas a jurisprudncia diz que o descumprimento desse prazo mnimo no caracteriza o crime desde que a pessoa realmente esteja residindo no novo endereo (uma vez que nesse caso, no h dolo de se inscrever fraudulentamente); - a verificao da residncia se faz no momento da inscrio. Isso significa que se a pessoa mudar de endereo depois da inscrio, no configurar o crime; - elemento subjetivo: dolo; - consumao e tentativa: quanto consumao h duas correntes. Uma primeira corrente diz que o crime se consuma com o simples requerimento fraudulento de inscrio, ainda que seja indeferida e o ttulo no obtido (para essa corrente, se o ttulo for obtido, h exaurimento do crime). Para uma segunda corrente o crime somente se consuma com o deferimento da inscrio e a obteno fraudulenta do ttulo. A tentativa perfeitamente possvel, uma vez que se trata de crime plurissubsistente (o crime praticado com vrios atos fracionados); - concurso de pessoas: esse crime admite o concurso de pessoa, como por exemplo a participao mediante auxlio material (ex.: um terceiro fornece o documento falso para o eleitor se inscrever fraudulentamente, sendo o terceiro partcipe do crime de inscrio fraudulenta). No se admite a modalidade de induzir (terceiro que induzir o eleitor a se inscrever fraudulentamente responde pelo artigo 290 da lei, e no como partcipe do artigo 289 da lei exceo pluralstica teoria monista); - caso o juiz venha a inscrever fraudulentamente o eleitor, haver o crime do artigo 291 (o crime do artigo 291 aceita a participao de terceiros, inclusive do escrevente TSE, HC 5.718);
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- artigo 292 da lei: - negar ou retardar a autoridade judiciria, sem fundamento legal, a inscrio requerida; - condutas: negar indeferir o pedido de inscrio do eleitor. Retardar atrasar sem justa causa; - sujeito ativo: juiz competente para realizar pedidos de inscrio do eleitor. A autoridade judiciria de segundo grau pode cometer tal crime (segundo a doutrina e jurisprudncia) quando incumbida de analisar o pedido do eleitor em grau de recurso; - consumao: o delito se consuma com a simples negativa ou retardamento ilegal; - tentativa: no possvel; - artigo 293 da lei: - perturbar ou impedir de qualquer forma o alistamento; - sujeito ativo: qualquer pessoa, sendo crime comum; - sujeito passivo: o Estado; - conduta: a conduta consiste em perturbar (atrapalhar) e impedir (no permitir); - objeto material: o alistamento, disciplinado nos artigos 42 a 61 do Cdigo Eleitoral, que se inicia com o requerimento do eleitor e se encerra com a expedio do ttulo de eleitor. O alistamento se divide em duas grandes etapas: a primeira etapa a entrega do requerimento do eleitor com a apresentao dos documentos para ser eleitor; a segunda etapa a anlise do requerimento e dos documentos com o deferimento ou indeferimento do pedido. O crime pode se consumar em qualquer das duas etapas do alistamento eleitoral; - a conduta pode ser praticada contra um nico cidado que j configura o delito; - elemento subjetivo: dolo; - consumao: o crime se consuma com a perturbao ou impedimento ilegal; - tentativa: a tentativa perfeitamente possvel; - artigo 295 da lei: - reter ttulo eleitoral contra a vontade do eleitor; - sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: o Estado e o eleitor titular do ttulo; - conduta: reter sem justa causa o ttulo do eleitor, s havendo o crime se a reteno for contra a vontade do eleitor (que pode ser expressa ou tcita). Havendo autorizao do eleitor, a reteno fato atpico nesse caso o consentimento da vtima no age como causa supralegal de extino da ilicitude, mas sim, como causa de atipicidade; - conflito aparente de normas: o artigo 91 da lei 9.504 diz que a reteno de ttulo eleitoral ou do comprovante de alistamento eleitoral
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constitui crime, punvel com deteno de 1 a 3 meses, com alternativa de prestao de servios comunidade por igual perodo, e multa no valor de cinco a dez mil UFIR. O artigo 295 do Cdigo Eleitoral tem como objeto material o ttulo do eleitor, j o artigo 91 da lei 9.504/97 tem como objeto material o ttulo de eleitor e o comprovante de alistamento eleitoral. Assim, conclui-se que a reteno do ttulo de alistamento eleitoral configura o crime do artigo 91 da lei 9.504/97, e no o crime do artigo 295 do Cdigo Eleitoral, que somente se refere a ttulo de eleitor. Segundo a doutrina, o artigo 91, pargrafo nico da lei 9.504/97 no revogou tacitamente o artigo 195 do Cdigo Eleitoral no que se refere ttulo de eleitor, porque os crimes tem as seguintes diferenas: o crime do artigo 91 somente pode ocorrer durante o alistamento, enquanto o crime do artigo 295 do Cdigo Eleitoral s pode ocorrer aps o alistamento + o crime do artigo 91 crime funcional, somente podendo ser cometido por servidor eleitoral, enquanto o crime do artigo 295 crime comum (distino feita por Suzana de Camargo Gomes); - elemento subjetivo: o dolo de reter o ttulo, no se exigindo nenhuma finalidade especfica; - consumao: a consumao se d com a simples reteno, ainda que no haja prejuzo ao eleitor. Jos Joel Cndido entende que o crime somente se consuma se a reteno impedir o eleitor de votar (posio minoritria); - tentativa: perfeitamente possvel; - artigo 297 da lei: - artigo 297 da lei: - impedir ou embaraar o exerccio do sufrgio; - sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: o(s) eleitor(es) prejudicado(s); - conduta: impedir (no permitir) ou embaraar (criar obstculos) ao exerccio do sufrgio (ato de votar); - esse crime no ocorre somente durante a eleio, podendo ocorrer durante as eleies, plebiscito ou referendo, uma vez que nas trs hipteses h exerccio de sufrgio (ato de votar); - a campanha pelo voto em branco no configura o crime porque o sufrgio inclui o direito de no votar em ningum (nesse sentido, TER/SP, HC 66.262); - elemento subjetivo: o dolo, sem qualquer finalidade especfica. Sendo a finalidade beneficiar ou prejudicar algum candidato ou partido, haver o crime do artigo 301 do Cdigo Eleitoral (desde que use violncia ou grave ameaa); - consumao e tentativa: a consumao se d com o simples impedimento ou embarao, ainda que a vtima consiga votar. A tentativa, segundo alguns, possvel, porm a doutrina majoritria diz no ser possvel a tentativa;
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- artigo 298 da lei: - prender ou deter eleitor, membro de mesa diretora, fiscal, delegado de partido ou candidato, com a violao do artigo 236 ( um artigo remetido, que remete ao artigo 236 do Cdigo Eleitoral);
Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvoconduto. 1 Os membros das mesas receptoras e os fiscais de partido, durante o exerccio de suas funes, no podero ser detidos ou presos, salvo o caso de flagrante delito; da mesma garantia gozaro os candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio. 2 Ocorrendo qualquer priso o preso ser imediatamente conduzido presena do juiz competente que, se verificar a ilegalidade da deteno, a relaxar e promover a responsabilidade do coator.
- eleitor (5 dias antes e at 48 horas depois): - pode ser preso: a) em flagrante de crime afianvel e inafianvel; b) condenao (ainda que provisria por crime inafianvel); c) por desrespeito a salvo-conduto concedido a outro eleitor; - no pode ser preso: a) crime cuja situao de flagrante j se encerrou; b) por condenao a crime afianvel; c) por priso preventiva ou priso temporria decretada; - membros de mesas receptoras, fiscais ou delegados de partido (5 dias antes e at 48 horas depois): - podem ser presos: a) em flagrante (de crime afianvel ou inafianvel); - no podem ser presos: a) por crime cuja situao de flagrante j se encerrou; b) por condenao criminal (seja o crime afianvel ou inafianvel); c) por priso preventiva ou por priso temporria decretada; - candidatos (15 dias antes da eleio): - podem ser presos: a) em flagrante (de crime afianvel ou inafianvel); - no podem ser presos: a) por crime cuja situao de flagrante j se encerrou; b) por condenao criminal (seja o crime afianvel ou inafianvel); c) por priso preventiva ou por priso temporria decretada; - sujeito ativo: qualquer pessoa, no apenas as autoridades; - sujeito passivo: as pessoas indicadas no tipo penal; - elemento subjetivo: o dolo; - consumao e tentativa: a consumao se d com a simples priso ou deteno ilegal, mesmo que no resultar prejuzo vtima. A
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tentativa plenamente possvel, se o infrator no conseguir prender ou deter a vtima; - artigo 299 da lei; - o delito chamado de corrupo ativa e corrupo passiva eleitoral; - dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber para si ou para outrem, dinheiro, ddiva, ou qualquer outra vantagem para prometer ou dar voto e para conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita; - segundo o TSE, nas condutas de dar, oferecer e prometer o delito de corrupo ativa, e nas condutas de solicitar e receber o delito de corrupo passiva; - sujeito ativo: o crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. No se est diante de crime funcional, portanto, em ambas as hipteses o crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa. Na modalidade ativa, o infrator no precisa necessariamente ser o candidato (nesse sentido: TER/SP + TRE/PR); - sujeito passivo: o Estado e o partido e o candidato prejudicado; - objeto material: dinheiro, ddiva (presente, mimo) ou qualquer outra vantagem (essa vantagem pode ser econmica ou no, nas lies de Jos Joel Cndido e Fvila Ribeiro, como por exemplo a dispensa de uma obrigao convencionada, bolsas de estudos, remdios, etc.); - este crime somente se caracteriza se a conduta for individualiza, ou seja, somente se dirigida pessoa ou pessoas determinadas. Promessas genricas de campanha no configuram o crime (nesse sentido: TER/SP + TER/MG); - elemento subjetivo: o dolo acrescido de uma das finalidades especficas mencionadas no tipo penal. O tipo ainda exige uma finalidade especfica, que a de obter ou dar voto ou conseguir ou prometer absteno de votos; - consumao e tentativa: o delito se consuma com a simples prtica de uma das condutas, ainda que a finalidade no seja alcanada (o prprio tipo diz que o crime se consuma ainda que a oferta no seja aceita). A tentativa possvel nas condutas de dar e receber, e nas demais condutas apenas possvel na forma escrita; - observaes: a) sorteio de bens entre assistentes de comcio eleitoral -> segundo o TSE, no configura o crime, uma vez que se oferece algo pelo servio, e no com a finalidade de impedir votos e abster de votos; b) distribuio de brindes com a finalidade de propaganda -> no configura o crime; c) crime cometido por pr-candidato -> o STF decidiu que esse crime pode ser cometido por pr-candidato, ou seja, candidato que ainda no teve a candidatura registrada (Inqurito 2.197/PA);
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- artigo 300 da lei; - valer-se o servidor pblico da sua qualidade para coagir algum a votar ou no votar em determinado candidato ou partido. Se o agente membro ou funcionrio da Justia Eleitoral e comete o crime prevalecendo-se do cargo, a pena agravada; - sujeito ativo: somente o servidor pblico (aqui sim trata-se de crime funcional). Juiz e promotor eleitoral podem cometer tal delito. Deve restar claro que esse crime pode ser cometido por qualquer servidor pblico, porm a pena agravada se o crime for cometido por servidor pblico eleitoral; - sujeito passivo: o eleitor coagido e o candidato ou partido prejudicado; - conduta: consiste em coagir (intimidar) a vtima a votar ou no votar em determinado candidato ou partido. A doutrina diz que somente h o crime se tratar de uma coao idnea e sria, ou seja, com potencial de aterrorizar a vtima (ex.: gerente do DERSA distribui ficha para os empregados para votarem nele sob pena de serem prejudicados no trabalho). A coao deve ser individualizada, ou seja, dirigida a pessoa ou grupo de pessoas determinado por isso no h o crime se um candidato, na propaganda eleitoral, disser que se o candidato adversrio ganhar, as pessoas ficaro sem posto de sade, sem merenda escolar, sem bolsa famlia, etc. - deve ficar claro que tal crime somente se aperfeioa se o infrator se valer da qualidade que possui de servidor pblico; - elemento subjetivo: o dolo de coagir acrescido da finalidade especfica de obrigar a vtima a votar ou a no votar; - consumao e tentativa: a consumao se d com a coao, ainda que o resultado pretendido no seja alcanado. Quanto a tentativa, plenamente possvel;
- artigo 301 da lei; - Usar de violncia ou grave ameaa para coagir algum a votar [...]; - aplica-se tudo o que foi dito no artigo 300, com duas diferenas: o sujeito ativo aqui pode ser qualquer pessoa, no apenas servidor pblico + a forma de execuo do delito aqui diferente, uma vez que o crime cometido mediante violncia fsica ou grave ameaa; - artigo 302 da lei; - promover no dia da eleio, com o fim de impedir, embaraar ou fraudar o exerccio do voto a concentrao de eleitores, sob qualquer forma, inclusive o fornecimento gratuito de alimento e transporte coletivo; - sujeito ativo: qualquer pessoa; - sujeito passivo: os eleitores e o candidato ou o partido prejudicado; - tipo objetivo: a conduta consiste em promover a concentrao de eleitores mediante fornecimento gratuito de alimentos + fornecimento de transporte coletivo + sob qualquer outra forma. O tipo penal deu duas hipteses casusticas e depois deu uma frmula genrica. Essa concentrao pode ser praticada por meio de coao, fraude, etc; - o crime somente exige se houver uma das finalidades especficas: a) impedir o exerccio do voto; b) embaraar o exerccio do voto; c) fraudar o exerccio do voto;
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- observao: ausente uma dessas trs finalidades acima mencionadas, no h o delito em tela, como por exemplo: dar carona a eleitores amigos ; - momento do crime: o crime, para se configurar, deve se dar no dia da eleio (no no horrio da eleio, mas sim no dia da eleio); - elemento subjetivo: o dolo acrescido de uma das finalidades especficas; - consumao e tentativa: o delito se consuma com a concentrao dos eleitores, ainda que a finalidade pretendida no seja alcanada. A tentativa perfeitamente possvel; - artigo 11, III, combinado com o artigo 5 da lei 6.091/74 -> pune o transporte ilegal de eleitores desde o dia anterior at o dia posterior a eleio. Resta saber se essa lei derrogou (revogou parcialmente) o artigo 302 do Cdigo Eleitoral no que se refere ao transporte de passageiros? Jos Joel Cndido entende que sim, mas a maioria disse que no, uma vez que no artigo 302 o crime somente se configura se houver concentrao de eleitores, j no artigo 11, inciso III da lei 6.091/74 o crime se consuma com o mero transporte. O delito do artigo 302 do Cdigo Eleitoral somente pode ser praticado no dia da eleio, j o delito do artigo 11, inciso III da lei 6.091/74 pode ser praticado um dia antes e at um dia aps a eleio
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LEGISLAO PENAL ESPECIAL

Aula 01-15 - 14/08/2010

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- Responsabilidade penal de pessoas fsicas (art. 2 da lei 9.605/98):

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administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos

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Todos os argumentos dessa corrente tm como base a teoria da fico jurdica.

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STJ - REsp 610.114/RN

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- Requisitos legais para que a pessoa jurdica seja punida (cumulativos):

1) Deciso de praticar a infrao tenha emanado de seu representante legal

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1 Corrente: pessoa jurdica de direito pblico pode ser responsabilizada

2 Corrente: no possvel responsabilizao penal das Pessoas Jurdicas de

1. O Estado no pode punir a si mesmo, pois ele j tem o monoplio

3. As duas penas possveis de serem aplicadas pessoa jurdica so inviveis em

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Grande Ambientalista (verificar como escreve o nome corretamente).

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Desconsiderao da pessoa jurdica: Artigo 4 da lei 9.605/98

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O Cdigo Penal fala em conseqncia do crime para a vtima.

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Conversibilidade em priso. Aplica-se o CP subsidiariamente (art. 79).

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- a multa calculada de acordo com o Cdigo Penal (art. 49);

- Art. 18 da lei 9.605 A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo

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(art. 21 da lei 9.605/98):

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a) Multa: segue a regra do Art. 18 da Lei Ambiental

b) Restritivas de Direitos: Art. 22 da Lei Ambiental

No se admite outro meio de prova, por exemplo, testemunhal.

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Obs: Diferenciar o Art. 10 do Art. 22 da lei Ambiental.

c) Prestao de Servios Comunidade: Art. 23 da Lei Ambiental

d) Liquidao Forada da Pessoa Jurdica: Art. 24 da lei Ambiental

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