EL ASUNTO DE LOS DELITOS COMUNES EN LOS ACTOS DE SERVICIO Dr.

Oscar Burga Zamora Juez Titular del Octavo Juzgado Penal Corte Superior de Justicia de Lambayeque El tema, obviamente es de suma importancia toda vez que del anlisis del mismo se determinar dos aspectos: el Juez Competente para el juzgamiento de los delitos comunes cometidos en los actos de servicio y cual es la norma aplicable a los mismos. El primer caso, aspecto ese un tema de competencia y para establecer a quien corresponde el juzgamiento de los delitos comunes en actos de servicio resulta pertinente, reflexionar en primer lugar sobre la principios que tienen que ver con la funcin jurisdiccional, cuyo anlisis debe efectuarse dentro del mbito constitucional, por ser la norma fundamental de nuestro ordenamiento jurdico. Adems no debemos olvidar para efectos de nuestro anlisis subsiguiente, que los temas de interpretacin tienen que efectuarse no slo de modo literal, sino usando todos los mtodos de interpretacin posible a efectos de no llegar a conclusiones superficiales que en muchos caso pueden llevarnos a conclusiones equvocas. Antes de continuar, debemos dejar claramente establecido que si bien han existido opiniones a favor y en contra de la existencia del Fuero Militar, sealndose como argumento ms fuerte por parte de los que estn en contra de la existencia del Fuero Militar que fundamentalmente afecta el principio de unidad jurisdiccional; sin embargo creemos que los argumentos a favor son mayores, es por ello que lo importante es establecer su lmites apropiados para no extender su intervencin a actos que por regla general debe corresponder al fuero comn Pues bien, empezaremos, por recordar que segn nuestra Constitucin Poltica (ver artculo 138) la Potestad de Administrar Justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial, y en su artculo 139 inciso uno reconoce el principio de unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional, para luego reconocer como excepcin la jurisdiccin militar y arbitral. Es decir nunca debemos olvidar que el juzgamiento en el Fuero Militar, es una excepcin y as tiene que entenderse cuando se analicen temas de competencia. Si tenemos en cuenta el artculo 173 de nuestra misma Carta Magna, advertiremos que este dispositivo constitucional regula la competencia del denominado Fuero Militar, precisando en primer lugar que su competencia esencial est referida a los delitos de funcin cometidos por miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, debiendo aplicrseles obviamente el Cdigo de Justicia Militar; en segundo lugar, dicho dispositivo tambin precisa la exclusin de la aplicacin de las normas del Cdigo de Justicia Militar a los civiles. En tercer lugar, seala que el Fuero Militar es competente para conocer de los delitos cometidos con ocasiones de las normas del S.M.O; y por ltimo, que es la Corte Suprema conoce en recurso de casacin contra sus sentencias cuando impongan pena de muerte. Obviamente, lo que nos importa es el tema de los delitos de funcin, a efectos de poder establecer la competencia de los delitos comunes en los actos de servicio; esto implica que es necesario determinar lo que se entiende por actos de servicio, es decir si todo acto de servicio constituye un acto de funcin o slo determinados actos pueden ser considerados dentro de este rubro y por tanto nicamente estos pueden ser juzgados en el Fuero Privativo Militar, y para ello, no podemos olvidar en ningn momento --como ya lo dijimos- que la facultad de administrar justicia al Fuero Militar es una excepcin a la regla, porque caso contrario caeramos en graves errores de interpretacin como ha sucedido en nuestra historia jurisdiccional reciente, en donde luego de la intervencin del Fuero Militar, se tiene que anular un proceso, y hacer uso del fuero comn que realmente le corresponde.

Lo dicho, nos lleva a buscar el motivo o la razn que sustenta la existencia del Fuero Militar. Al respecto se ha dicho que deriva de la especial naturaleza de la actividad castrense y de las conductas que en su relacin deben ser prohibidas; es decir se tiene que tener en cuenta el denominado fuero real y no personal. Tambin se ha dicho que la razn de la competencia del Fuero Militar deriva del criterio de especializacin del juzgando para asegurar el mayor tecnicismo, acudiendo al Juez ms adaptado a la materia penal militar que es de delicadez incomparable con cualquier otra, bien por la especial importancia de los intereses atacados, o por la intensidad del vnculo que sujeta a los autores, o por la condicin irreproducibles en el ambiente en que operan. Existen muchas razones que sustentan la razn de ser del Fuero Militar, sin embargo creemos que las mas importante son las siguientes: a) asegurar un mejor conocimiento y valoracin de los hechos por el Juzgador Militar, toda vez que por sus conocimientos de la vida militar puede interpretar mejor el espritu de las normas; b) Se tiene que tener en cuenta, obviamente, la importancia de los intereses ofendidos, pues necesariamente debemos estar ante bienes jurdicos que por naturaleza militar requieren de una respuesta rpida y ejemplar; c) Y por ltimo, la necesidad de mantener la disciplina, de los integrantes de las fuerzas armadas y policiales. Estos elementos creemos que nos servirn para poder decidir un tema de competencia y entender mejor el tema de los delitos de funcin o acto de servicio militar o policial. Pues bien, enunciados someramente estos aspectos, veamos que debe entenderse por delitos de funcin a que hace referencia el artculo 173 de nuestra Constitucin. Al respecto debemos entender por sistemtica de la norma que no se trata de cualquier funcin, sino de la funcin militar o policial. Esto nos lleva a precisar las exigencias objetivas de los denominados delitos de funcin militar o policial, por lo que debemos entender tres aspectos fundamentales: a.- Que el sujeto activo del delito debe ser militar (miembro de las Fuerzas Armadas o Policiales), es decir, tenemos que estar ante un delito especial propio por el agente. b.- Que, la accin o conducta desplegada debe estar vinculada a la funcin militar o policial; lo que significa como nos recuerda Csar San Martn- que debe recaer sobre un objeto jurdico de relevancia funcional, es decir, relacionado con la finalidad, organizacin de las Fuerzas Armadas y Fuerza Policiales, toda vez que como dice Vidart Campos los delitos de funcin son los que daan bienes jurdicos de la institucin armada y nada ms; y en el mismo sentido Fernndez Segado, el bien jurdico afectado en atencin a los intereses protegidos por la norma penal han de ser estrictamente militares, en funcin a los fines que constitucionalmente corresponden a esa misin. c.- Que el sujeto pasivo debe ser las Fuerzas Armadas o Policiales como instituciones. d.- Que la conducta este prevista por el Cdigo de Justicia Militar. Delimitado el Delito de Funcin, vayamos ahora al artculo 324 del Cdigo de Justicia Militar que regula especficamente el tema que nos ocupa, cuyo tenor es el siguiente: La jurisdiccin militar conoce tambin de los delitos comunes cometidos en acto de servicio, cuando el agraviado e inculpado son militares, aplicndose las normas del Cdigo Penal comn. Ac resulta necesario determinar que se entiende por delitos comunes en acto del servicio, y la pregunta salta a la vista sern todos lo que producen dentro del servicio de un militar o polica, o slo aquellos que tiene necesariamente con la actividad misma del servicio militar o policial que compete?, porque una cosa ser la realizacin de un acto en el tiempo que un militar o polica desarrolla su servicio y otro en el acto de servicio mismo, vale decir en la funcin que realiza como militar o polica.

Particularmente nos inclinamos por considerar esta segunda hiptesis, por la misma razn que sealamos lneas supra, es decir por el carcter restringido que tiene que interpretarse las normas que constituyen una excepcin a la regla, o la competencia excepcional que cumple el Fuero Militar dentro del marco de la Administracin de Justicia que compete al Estado, la cual constitucionalmente no olvidemos- esta limitado al delito de funcin, que es el marco, sobre el cual debe moverse cualquier acto interpretativo. Cualquier interpretacin en contrari sera rebasar el marco constitucional. Lo sealado en el considerando precedente, nos lleva a efectuar otra pregunta qu casos sern los que se encuentren dentro de este supuesto?, toda vez que el dispositivo legal en comento, exige adems que el agraviado sea militar. La respuesta obviamente es que sern muy pocos, y en cada caso debe analizarse muy cuidadosamente teniendo en cuenta los aspectos antes expuesto, a efectos de no desnaturalizar razones fundamentales que siempre ha sustentado el Fuero Militar, como es el tecnicismo que tiene el magistrado militar por la especial importancia de los intereses que est obligado a preservar como es la disciplina de los integrantes de las fuerzas armadas y policiales. A modo de ejemplo: Dos soldados de un mismo barrio tiene un disgusto cuando se encontraban fuera del cuartel, cuando regresan al cuartel y se encuentra cumpliendo su servicio militar se acuerdan del hecho antes sucedido, discuten y se causan lesiones. La pregunta es, compete juzgar el delito de lesiones al fuero militar?, se justifica la intervencin de un magistrado especializado en el fuero militar?, o es un asunto que no tiene porque cargarse a un Fuero tan especializado como es el Militar. Particularmente creemos que en este caso, an cuando se hayan sucedido los hechos dentro del tiempo en que ambos estaban de servicio y an dentro de un cuartel debe ser de competencia de la jurisdiccin civil o comn. En este mismo orden de ideas, no podemos conseguir que un asesinato o robo agravado, porque estas conductas nada tienen que ver con un acto de servicio militar o policial. En todo caso, cualquier anlisis deber efectuarse tomando en forma particularizada y teniendo en cuenta los parmetros antes sealado. Estando a lo expuesto, con respecto a la norma aplicable respecto a los delito comunes que se produjeran en acto de servicio militar o policial, la norma aplicable siempre ser las que corresponde al Fuero Comn. CONCLUSIONES 1.- Constitucionalmente la funcin jurisdiccin de administrar justicia corresponde al Poder Judicial y slo excepcionalmente se permite la competencia al Fuero Militar. 2.- Las normas que se refiere a la competencia del Fuero Militar, estn limitadas constitucionalmente nicamente a los delitos de funcin, cualquier interpretacin en contrario rebasar el marco constitucional. 3.- Las normas de competencia del Fuero Militar, por la excepcionalidad de este Fuero, deben ser interpretadas siempre en forma restringida y teniendo en cuenta la razn y sustento fundamental de su existencia como es el tecnicismo del magistrado militar para preservar la disciplina de los integrantes de las fuerzas armadas y policiales como inters fundamental 4.- Un cosa es la comisin de un delito en el tiempo de la realizacin del servicio militar o policial y otra cosa es la comisin de un delito en acto de servicio, pues en este ltimo caso el hecho tiene que estar en relacin directa con el servicio que realiza el militar o polica como tal, toda vez que slo tal acto, puede ser considerado como delito de funcin.