ALDO ROJAS

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Magistrado Ponente Doctor RAFAEL PÉREZ PERDOMO.

La Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Lara, integrada
por los jueces Leonardo López Aponte (ponente), Dulce Mar Montero Vivas y Ana
Isabel Grau, en fecha 8 de agosto de 2003, declaró sin lugar el recurso de apelación
propuesto por la defensa del ciudadano Josmar Antonio Escalona Morón, venezolano,
con cédula de identidad Nº 17.145.091, contra el fallo del Juzgado Segundo de Juicio
del mismo Circuito Judicial, de fecha 25 de febrero de 2002, que lo condenó a la pena
de doce (12) años de presidio, por la comisión del delito de homicidio, previsto en el
artículo 407 del Código Penal y absolvió al acusado Eiver David Arroyo Vásquez,
venezolano, con cédula de identidad Nº 16.322.107, del delito de lesiones leves,
previsto en el artículo 416 ejusdem. Ambos delitos fueron materia de la acusación
fiscal.

Los hechos, por los cuales se sigue el presente juicio, son los siguientes: El día
12 de septiembre de 2001, siendo aproximadamente las 8:30 p.m, en la calle Principal
del sector Las Casitas, Urbanización Tamaca de la ciudad de Barquisimeto, los
ciudadanos Josmar Antonio Escalona Morón y Elvis Kennys Ruz Aguilar, fueron
interceptados por los ciudadanos Eiver David Arroyo Vásquez y Edgar Yondeinber
Arroyo Vásquez. Este último, haciendo uso de un arma blanca (cuchillo) trató de
despojar a Escalona Morón y a Ruz Aguila de las bicicletas que conducían. En el
forcejeo, Josmar Antonio Escalona Morón, propinó un golpe a Edgar Yondeinber
Arroyo Vásquez, logrando despojarlo del arma con la cual fue atacado. Seguidamente,
Arroyo Vásquez, tomó una botella y, partiéndola, prosiguió su agresión contra Josmar
Antonio Escalona Morón, quien, tomando el cuchillo de su atacante que se encontraba
en el piso, después del primer forcejeo, hirió mortalmente en el tórax a su agresor.
Mientras esto sucedía, Elvis Kennys Ruz Aguilar se defendía de la agresión de la cual
era objeto por parte de Eiver David Arroyo Vásquez, a quien le causó lesiones leves.

Los abogados Carmen Rosario Yépez Lameda y Gustavo José Mendoza

Pacheco, inscritos en el Instituto de Previsión Social del Abogado bajo los Nros. 90.067
y 28.299, defensores del acusado, con fundamento en el artículo 462 del Código
Orgánico Procesal Penal, interpusieron recurso de casación, denunciando: 1) Infracción
del artículo 49 de la Constitución y 365 del citado Código. Señalan que el fallo de la
primera instancia fue publicado fuera del lapso establecido en el artículo 365, lo cual
viola el derecho a la defensa, el debido proceso y la tutela judicial efectiva. Agregan,
que la Corte de Apelaciones convalidó la sentencia del Juzgado de juicio, sin
pronunciarse sobre dicha infracción. 2) Violación de los artículos 26 y 49 de la
Constitución y 1º del Código Orgánico Procesal Penal, por cuanto la Corte de
Apelaciones realizó un análisis en conjunto y no por separado, de los seis puntos
alegados en el recurso de apelación, referidos a la inmotivación de la sentencia de la
primera instancia.

La referida Corte de Apelaciones, habiendo transcurrido el lapso respectivo para

la contestación del recurso sin que la misma hubiese tenido lugar, remitió las
actuaciones a este Tribunal Supremo de Justicia.

Recibido el expediente, en fecha 03 de octubre de 2003, se dio cuenta en Sala de

Casación Penal, asignándose la ponencia a quien, con tal carácter, suscribe el presente
fallo.
 Cumplidos, como han sido, los trámites procedimentales del caso y
encontrándose la Sala en la oportunidad para pronunciarse sobre la admisibilidad o
desestimación del recurso propuesto, observa:

En la primera denuncia los impugnantes plantean la infracción de derechos

constitucionales, sin indicar la manera cómo fueron violados estos derechos. Tampoco
señalan la influencia del vicio denunciado en el dispositivo del fallo. En la segunda, se
alega la infracción de los artículos 26 y 49 de la Constitución y 1º del Código
Orgánico Procesal Penal referidos, los dos primeros, a la tutela judicial efectiva y, el
último, al debido proceso. En tal sentido ha sostenido la Sala que cuando se denuncia
la violación de principios y garantías constitucionales, debe indicarse al mismo
tiempo, la norma de procedimiento que se considere infringida, lo cual se omite en el
presente caso. El artículo 1º del Código Penal, es una norma rectora del proceso penal,
cuya infracción tampoco puede ser denunciada aisladamente.

Por lo antes expuesto, la Sala encuentra procedente desestimar, por

manifiestamente infundado, el recurso de casación propuesto, de conformidad con lo
previsto en el artículo 465 del Código Orgánico Procesal Penal. Así se decide.

En atención a lo dispuesto en los artículos 257 de la Constitución y 13 del

Código Orgánico Procesal Penal y, no obstante la indebida fundamentación del recurso,
la Sala ha revisado el fallo dictado por el juzgador de Juicio y encuentra que el mismo
contiene una infracción de ley, no advertida por la Corte de apelaciones ni objeto del
recurso propuesto, la cual pasa a considerar en los siguientes términos:

Los hechos establecidos por el sentenciador de la primera instancia, son los

siguientes: El día 12 de septiembre de 2001, aproximadamente a las 9 de la noche, el
ciudadano Josmar Antonio Escalona Morón, con un cuchillo, le produjo una herida en el
tórax al ciudadano Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez, causándole la muerte. Estos
hechos, según el juzgador, resultan probados de las declaraciones de los testigos
presenciales, ciudadanos Jennifer Ayari Alemán y Rolando José Mendoza Torrealba y
los testimonios de los funcionarios policiales que practicaron la detención de los
acusados, ciudadanos Rubén José Ventura Herrera, Yunior Manuel Anzola González y
Eusebio Peña.
 El sentenciador desestimó las declaraciones de los ciudadanos Johanna Maryoli
Noguera y Eiver David Arroyo Vásquez, por ser contradictorias. Igualmente, no valoró
los testimonios de los ciudadanos Diane Inmaculada Rivas de Carrizalez, Omar
Eduardo Carrizalez García y de Carlos Eduardo García Gutiérrez, por no aportar ningún
elemento a la investigación.

Con el objeto de determinar si el sentenciador estableció correctamente los

hechos, pasa la Sala a comparar la declaración del imputado con los elementos de
convicción apreciados por el juzgador.

El acusado Josmar Antonio Escalona Morón, en su declaración rendida en el

juicio oral y público, expresó: “Nosotros (el acusado y Elvis Kennys Ruz Aguilar)
veníamos del Rancho Maladero, salen dos muchachos, nos llaman y nos dicen que nos
(sic) bajemos de las bicicletas que es un atraco, él (Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez)
saca un cuchillo, yo le lanzo una patada y le tumbo el cuchillo, yo agarro el cuchillo y él
agarró un pico de botella, él (Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez) se viene, yo estoy en
el suelo y él se viene con el pico de botella, yo tengo el cuchillo, lo empujo y en eso es
que le clavo el cuchillo y al ver la sangre tiro el cuchillo y salgo corriendo”. A pregunta
formulada por la defensa, contesto: “Yo no portaba arma,..yo me defendí”

La declaración del acusado constituye una típica confesión calificada, por cuanto
a la vez que reconoce la autoría del hecho que se le atribuye, se excepciona, alegando,
en su descargo, un hecho que desvirtúa su responsabilidad, o sea, que él dio muerte a
Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez, cuando éste, luego de tratar de despojarlo de la
bicicleta que conducía, lo atacó, inicialmente con un arma blanca (cuchillo) y
posteriormente con un pico de botella.

Dicha excepción de fondo, aparece corroborada con la declaración del co-

procesado, ciudadano Elvis Kennys Ruz Aguilar (absuelto por el juzgador del delito de
lesiones leves, materia de la acusación fiscal), quien expuso: “Nosotros (el acusado y
Elvis Kennys Ruz Aguilar) veníamos del Rancho Maladero, cuando bajamos por las
casitas, nos llama el difunto y el hermano, ellos nos dicen que nos bajemos de la
bicicleta que están (sic) tumbadas, él (Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez) saca un
cuchillo y Yosmar le lanza una patada y le tumba el cuchillo, forcejearon, el otro
muchacho (Eiver Arroyo Vásquez) me cae a golpes, allí nos desapartaron y miro hacia
atrás y vi al muchacho (Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez) en el suelo”. A pregunta
formulada por el Tribunal, respondió: “ellos nos dijeron que nos bajáramos de las
bicicletas que estaban (sic) tumbadas”.

Igualmente, la excepción de hecho opuesta por el acusado está corroborada con

las declaraciones (apreciada por el a-quo) de los siguientes testigos presenciales:
a) Ciudadana Jennifer Ayari Alemán, venezolana, titular de la cédula de
identidad Nº 16.335.72, quien señaló: “Escucho un zaperoco, estaba Josmar forcejeando
con otro (Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez) y el otro le decía bájate que estas (sic)
tumbao, se empezó a aglomerar mucha gente, el muchacho (Edgar Yondeinber Arroyo
Vásquez) saca un cuchillo, Josmar le da una patada y se le cae el cuchillo, Josmar se cae
al suelo, el muchacho agarra un pico de botella y se le viene a Josmar y Josmar agarra el
cuchillo y vi cuando se lo penetró”. A pregunta formulada por el Tribunal, contestó: “yo
estaba al cruzar la calle donde ocurrieron los hechos; oí que decían bájate que estás (sic)
tumbao, eso fue lo que llevó a asomarnos”

b) Ciudadano Rolando José Mendoza Torrealba, venezolano, con cédula de

identidad Nº 15. 170. 508, quien señaló: “Nos asomamos y vemos que el difunto (Edgar
Yondeinber Arroyo Vásquez) le dice que se baje que estaba (sic) tumbado. El chamo
saca un cuchillo, Josmar le da una patada, se le cae el cuchillo, luego Josmar cae cuando
se le viene encima con una botella en la mano, Josmar agarra el cuchillo y se lo clava al
muchacho (Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez) que se le vino encima. A pregunta
formulada por la defensa, contestó: “la pelea fue por una bicicleta, el que murió le decía
que estaba (sic) tumbao”.

Ahora bien, considera la Sala que si bien los hechos probados por el
sentenciador son típicos, en el sentido de que encuadran dentro las previsiones del
citado artículo 407 del Código Penal, los mismos no son antijurídicos por concurrir una
causa de justificación como lo es la legítima defensa.

De los hechos establecidos se evidencia la concurrencia de los requisitos

necesarios para la existencia de la referida causa de justificación. En efecto, está
probada la agresión ilegítima de la cual fue objeto el acusado por parte del ciudadano
Edgar Yondeinber Arroyo Vásquez quien, bajo amenazas con un arma blanca
(cuchillo), trató de despojarlo de la bicicleta que conducía. Agresión que persistió aun
cuando Arroyo Vásquez despojó a su atacante de dicha arma, pues, éste arremetió
nuevamente contra Escalona Morón con una botella partida.

Igualmente, de los hechos probados consta la necesidad del medio empleado por
el acusado para defenderse de la agresión de la cual fue objeto: un cuchillo con el cual
éste pretendió despojarlo de la bicicleta y el cual, luego del primer forcejeo, se cayó al
piso, momento que aprovecha Escalona Morón, para tomarlo y cuando su agresor
arremete nuevamente contra él con un pico de botella lo hiere mortalmente con el
cuchillo en el tórax.

Asimismo, de los hechos establecidos por el juzgador se desprende que el

acusado no provocó la agresión de cual fue objeto, pues el acusado Josmar Antonio
Escalona Morón conducía una bicicleta cuando fue interceptado por el ciudadano Edgar
Yondeinber Arroyo Vásquez quien, armado de un cuchillo trató de despojarlo de dicha
bicicleta.

Concurre, pues, la causa de justificación prevista en el artículo 65, ordinal 3º, del
Código Penal, razón por la cual la Sala pasa a corregir el error en la calificación jurídica
en el cual incurrió el juzgador de juicio y, por consiguiente, considera procedente
absolver al acusado del delito de homicidio, previsto en el artículo 407 del Código
Penal, materia de la acusación fiscal. Así se declara.

DECISIÓN

Por las razones antes expuestas, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de
Casación Penal, administrando Justicia, en nombre de la República y por autoridad de la
ley, desestima, por manifiestamente infundado, el recurso de casación propuesto por
la defensa, anula, de oficio, el fallo recurrido y, absuelve al acusado Josmar Antonio
Escalona Morón, venezolano, con cédula de identidad Nº 17.145.091, del delito de
homicidio, previsto en el artículo 407 del Código Penal. Líbrese la correspondiente
boleta de excarcelación.
 Publíquese, regístrese y bájese el expediente.

Dada, firmada y sellada en el Salón de Audiencias del Tribunal Supremo de

Justicia, en Sala de Casación Penal, en Caracas, a los veintiséis (26) días del mes de
marzo del año 2004. Años 193º de la Independencia y 145º de la Federación.

El Presidente de la Sala,

ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS

El Vicepresidente,

RAFAEL PÉREZ PERDOMO

PONENTE

La Magistrada,

BLANCA ROSA MÁRMOL DE LEÓN

La Secretaria,

LINDA MONROY de DÍAZ

RPP/mj.
Exp. N° C-2003-0400