ALGUNAS CONSIDERACIONES EN ADUANERA DE MERCADERIA.

TORNO A

LA

VALORACION

Juan Patricio Cotter (h)

I. Introduccin. La Administracin Nacional de Aduanas es el organismo administrativo encargado de la aplicacin de la legislacin relativa a la importacin y exportacin de mercadera. Es funcin esencial de la Administracin Nacional la percepcin y fiscalizacin de los tributos aduaneros producidos por las operaciones de importacin y exportacin que se encuentren gravadas. Asimismo tambin debe percibir y fiscalizar los tributos no aduaneros que le estn legalmente encomendados (1). Los tributos aduaneros por excelencia son los derechos de importacin y los derechos de exportacin. Estos tributos tienen origen constitucional (2). Existen tambin otros tributos aduaneros, algunos de ellos son: el impuesto de equiparacin de precios, los derechos antidumping, los derechos compensatorios, los tributos con afectacin especial, la tasa de estadstica, la tasa de comprobacin de destino, la tasa de servicios extraordinarios y la tasa de almacenaje, en los casos en que esta funcin es ejercida por el servicio aduanero. Por su parte, los tributos no aduaneros cuya percepcin est a cargo del servicio aduanero son el impuesto al Valor Agregado, el Impuesto a las Ganancias y los Impuestos Internos. Es funcin de la Aduana, percibir y fiscalizar estos tributos aduaneros y no aduaneros cuya percepcin le fuera encomendada. Para el cumplimiento de tal funcin cobra especial importancia determinar claramente la obligacin tributaria. Carlos M. Giuliani Fonrouge define a la determinacin de la obligacin tributaria como el acto o conjunto de actos emanados de la administracin, de los particulares o de ambos coordinadamente, destinados a establecer, en cada caso particular, la configuracin del presupuesto de hecho, la medida de lo imponible y el alcance cuantitativo de la obligacin. (Derecho Financiero, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1965, T. 1, prrafo 216, pg. 427). Como se puede observar, la primera de las etapas es la aplicacin (al encuadrarse el caso en el presupuesto de hecho descripto en la norma); la segunda la valoracin (la fijacin de la base imponible si se tratare de tributos ad valorem) y la tercera la liquidacin (3). Por lo tanto, configurado el hecho imponible, esto es la importacin para consumo de mercadera en operaciones de importacin y la exportacin para consumo de mercadera en operaciones de exportacin (4); habr que determinar la base imponible, sobre la cual se habr de aplicar la tasa o alcuota correspondiente para la mercadera que se trate. Para ello resulta de suma importancia tener reglas claras en relacin a la valoracin aduanera de la mercadera. En efecto, ensea J. Molirac que los derechos de aduana son determinados ya sea segn el valor de las mercaderas, en tanto por ciento, que son los derechos ad valorem, o bien segn su naturaleza, especie o calidad, estando cada artculo sujeto a un derecho distinto calculado sobre el peso, el volumen, el nmero o la medida (la mayor de las veces sobre el peso) que son los derechos especficos (5). En una primera poca el sistema de tributacin aduanero era el especfico, pero luego de la segunda guerra mundial se comenz a aplicar la determinacin ad valorem. Sistema utilizado actualmente en casi todo el mundo. En el Mercosur rige fundamentalmente el sistema de tributacin ad valorem, con algunas excepciones de tributacin especfica para la imposicin de las importaciones de algunas mercaderas (6). Para la generalidad de las mercaderas del universo arancelario, est establecido un derecho de importacin ad valorem. En operaciones de importacin este derecho se aplica sobre el valor en aduana de mercadera, la base imponible es el valor CIF de la mercadera. Por su parte, en operaciones de exportacin el valor imponible es el valor FOB de la mercadera (7). Por lo tanto, para determinar la base imponible sobre la cual habr que aplicar el derecho ad valorem establecido, deberemos previamente determinar el valor de la mercadera. Ha quedado claramente establecida la importancia de la valoracin. la adopcin de un sistema de tributacin ad valorem implica la necesidad de establecer la forma de determinar el valor. Carecera de eficacia un rgimen que permitiera modificar unilateralmente a un importador/exportador el modo de determinar el valor de las mercaderas sobre el cual se aplicaran los derechos (8). Normas claras de valoracin permiten reducir o eliminar los efectos restrictivos que ciertas prcticas de valoracin pueden tener sobre el comercio internacional. Aclarado ello cabe sealar que existen dos nociones de valor. Estas son la nocin terica de valor y la nocin positiva de valor.

II. Nocin Terica de Valor. Luego de la segunda guerra mundial, una Europa desbastada se una para subsistir. Se comenz a gestar la integracin econmica europea. En el ao 1947 se decidi establecer en la ciudad de Bruselas un Grupo de Estudio para la unin Europea. Este grupo de trabajo elabor la Convencin de Valor en Aduana de Bruselas de 1950 que estableci la nocin terica de valor. Esta nocin de valor fue la nocin aplicable en casi todo el mundo hasta principios de la dcada del 80, ms de 30 pases adhirieron a la convencin y muchos ms aplicaron la nocin de valor en sus legislaciones internas sin llegar a adherir a la misma. Para esta definicin de valor de Bruselas, el valor en aduana de la mercadera es el precio normal. Es decir, el precio que se estima pudiera fijarse para una mercadera en el momento imponible, como consecuencia de una venta al contado efectuada en condiciones de libre competencia entre un comprador y un vendedor independientes uno de otro. Como podemos observar, el patrn de valoracin es externo a la transaccin que origina la importacin o exportacin de que se trate. En la nocin de valor de Bruselas, el valor considerado es un precio C.I.F., incluye todos los gastos relativos a la mercadera hasta la recepcin por parte del importador en el lugar de introduccin al territorio aduanero. Incluye los gastos de transporte, seguro, comisiones, corretaje, embalaje, tributos exigibles fuera del territorio aduanero. No estn incluidos el transporte ulterior a la importacin, los tributos aplicables en el pas de importacin, gastos de montaje realizados luego de la importacin. Con la sancin del decreto 8158 del 14.9.61 nuestro pas estableci una Comisin de Control de Valores e instrument la nocin de Bruselas de Valor al resolver que Para el cobro de los gravmenes a la importacin el valor de las mercaderas ser su precio normal, entendindose por tal el precio que se fijara para las mismas en la fecha de la presentacin de la manifestacin aduanera, en una compraventa efectuada en condiciones de libre competencia entre un vendedor y un comprador independientes entre s. Qued claramente establecido que: importador. hasta esta entrega.. (9). Esta nocin terica de valor que luego receptada mediante la ley 16.690, luego derogada y modificada por la ley 17.352 del 18.7.67, que fuera a su vez reformada pro la ley 18.890 del 13.10.72. Posteriormente fue incorporada al Cdigo Aduanero sancionado mediante la ley 22.145 (10). Sin embargo, con la sancin de la ley 23.311, en materia de importaciones, a partir del 1.1.88 se comenz a aplicar la nocin positiva de valor del GATT. III. Nocin Positiva de Valor. En la Ronda Tokio del GATT, que comenzara en el ao 1973 con la participacin de 102 pases, incluyendo la Argentina, se resolvi negociar un acuerdo de valoracin. Tras arduas negociaciones y grandes debates entre los estados industrializados y los pases no desarrollados, con fecha 12.4.79 se firm en la ciudad de Ginebra el Acuerdo para la Aplicacin del Artculo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio, que adopt la nocin positiva del valor y con fecha 1.11.79 se firm su Protocolo (11). Este acuerdo que comenz a regir el 1 de enero de 1981, para todos los pases originalmente signatarios, estableci un Comit de Valoracin en Aduana para supervisar la aplicacin del Acuerdo y un Comit Tcnico de Valoracin en Aduana con el objeto de conseguir una uniformidad de interpretacin aplicacin del Acuerdo. Nuestro pas suscribi el Acuerdo y con la sancin de la ley 23.311 fue aprobado. Sus disposiciones comenzaron a regir a partir del 1 de enero de 1988 y su aplicacin se estableci nicamente para la valoracin de mercaderas en operaciones de importacin. Posteriormente, mediante la ley 24.425 se aprob el Acta Final de la Ronda Uruguay del GATT y el Acuerdo de Marrakech que estableci la Organizacin Mundial de Comercio (OMC) y estableci un nuevo Acuerdo de Valoracin. Este nuevo acuerdo ratific, en trminos generales, los trminos del Acuerdo de Valoracin de la ronda Tokio. - El importador se hace cargo de los tributos que graban la importacin - El exportador se hace cargo de los costos que insume la operacin - La mercadera deba ser entregada en territorio aduanero del

Por lo tanto, la ley 23.311, posteriormente modificada mediante la ley 24.425, modific las normas de valoracin para las operaciones de importacin (art. 642 a 663 del Cdigo Aduanero). Por el contrario, para la valoracin aduanera en operaciones e exportacin se sigue aplicando la nocin de valor de Bruselas. La nocin positiva de valor estableci que el valor en aduana de las mercaderas importadas se determina por el valor de transaccin. Y define al valor de transaccin como el precio realmente pagado o por pagar por las mercaderas cuando stas se venden para su exportacin al pas de importacin. A este precio se deber aadir: - Las comisiones y gastos de corretaje, salvo las comisiones de compra y el costo de envases o embalajes; en la medida que corran a cargo del comprador y no est incluidos en el precio. - Los materiales, piezas incorporados a las mercaderas; los diseos, las herramientas y los materiales consumidos y utilizados en la produccin de las mercaderas; siempre que el comprador los haya suministrado gratuitamente o a precios reducidos, directa o indirectamente. - Los cnones y derechos de licencia que se tengan que pagar como condicin de venta de dichas mercancas, siempre que no estn incluidos en el precio pagado. - El valor de cualquier parte del producto de la reventa, cesin o utilizacin posterior de la mercadera que revierta directa o indirectamente al vendedor. El valor de transaccin es el primer mtodo de valoracin establecido por el GATT, clasificados por orden de importancia y cuya aplicacin se debe materializar nicamente en ese orden y previo descarte del mtodo anterior. Cuando no se puede determinar el valor en aduana de una mercadera por aplicacin del primer mtodo se pasa al siguiente y as sucesivamente hasta llegar al mtodo de ltimo recurso. Para la aplicacin del primer mtodo de valoracin, valor de transaccin, el acuerdo establece que se deben dar determinadas condiciones. Estas son: - Que no existan restricciones a la cesin o utilizacin de las mercancas por el comprador. Excepto las restricciones que establezca la ley, limites el territorio donde puedan revenderse o que las mismas no afecten sensiblemente el valor de las mercaderas; - Que la venta no dependa de ninguna condicin o contraprestacin cuyo valor no pueda determinarse con relacin a las mercancas a valorar; - Que no revierta directa ni indirectamente al vendedor parte alguna del producto de la reventa o de cualquier cesin ulterior; - Que no exista vinculacin entre comprador y vendedor, salvo que esta vinculacin no haya influido en el precio. Conforme lo establecido en el artculo 2 del Acuerdo, cuando el valor de una mercadera no pueda determinarse aplicando el mtodo de valoracin establecido en el artculo 1, el valor de la mercadera deber determinarse con arreglo al segundo mtodo de valoracin establecido. En este caso el valor se determina en funcin del valor de transaccin de mercancas idnticas vendidas para exportacin al mismo pas de importacin y exportadas en el mismo momento que las mercancas objeto de valoracin, o en un momento aproximado. Son mercaderas idnticas aquellas que son iguales en todo, incluidas caractersticas fsicas, calidad y prestigio comercial (Art. 15.2. del Acuerdo). Cuando existiera un distinto nivel comercial en las operaciones, se tratare de distintas cantidades de mercadera, existiera diferencia en los costos del seguro y del transporte en funcin de las distancias entre el pas de exportacin y el pas de importacin, habr que efectuar los ajustes correspondientes. En el supuesto de que se disponga de ms de un valor de transaccin de mercaderas idnticas, el valor de la mercadera se determinar utilizando el valor ms bajo. Si el valor en aduana de mercadera no puede determinarse con arreglo a este mtodo de valoracin por no contarse con e valor de mercadera idntica, se deber pasar al siguiente mtodo de valoracin. Este tercer mtodo de valoracin establece que el valor en aduana de la mercadera ser el valor de transaccin de mercadera similar, en las mismas condiciones que las establecidas por el segundo mtodo de valoracin (Art. 3). El acuerdo establece que son mercaderas similares aquellas que sin ser iguales en todo, tiene caractersticas y composicin semejantes, que les permite cumplir las mismas funciones y ser comercialmente intercambiables (Art. 15.2.).

Si el valor en aduana no puede determinarse con arreglo a estos tres mtodos de valoracin sealados, se deber utilizar el mtodo deductivo (Art. 4). En este supuesto, el valor en aduana de la mercadera ser el valor a que se vendan estas mercaderas u otras similares en el mercado interno, en el momento de importacin o en un momento aproximado y a personas que no estn vinculadas, deduciendo los gastos posteriores a la importacin (derechos de importacin, gastos de transporte en territorio producidos en el pas de importacin, etc.) (Art. 5). En el supuesto de que tampoco se pueda determinar el valor con arreglo al mtodo deductivo o bien a peticin del importador luego de imposibilidad de determinar el valor de la mercadera en funcin del mtodo de valoracin de mercaderas similares, el valor se determinar en funcin del mtodo del valor reconstruido (Art. 6). siguientes costos: - Costo de los materiales utilizados. - Beneficios y gastos que suelan aadirse a las ventas de mercaderas de la misma especie por los productores del pas de exportacin en operaciones d exportacin al pas de importacin. - Costo de los dems gastos que deban tenerse en cuenta (costos que se deben adicionar al utilizar el primer mtodo de valoracin). Cuando el valor de la mercadera no puede determinarse con arreglo a os mtodos de valoracin detallados, el Acuerdo establece que el valor se determinar segn criterios razonables, compatibles con los principios y las disposiciones generales del Acuerdo de Valoracin (Art. 7). Como se puede observar este mtodo residual otorga un amplio margen de discrecionalidad. La nota interpretativa de este artculo establece que el valor se podr determinar utilizando los mtodos de valoracin establecidos con mayor flexibilidad. funcin de: - El precio de venta en el pas de importacin de mercaderas producidas en dicho pas. - Un sistema que acepte el valor ms alto de dos posibles. - El precio de mercaderas en el mercado nacional del pas exportador. - Un costo de produccin distinto del valor reconstruido. - El precio de mercaderas vendidas para exportacin a un pas distinto del pas de importacin. - Valores en aduana mnimos. - Valores arbitrarios o ficticios. Esta es la norma positiva vigente en nuestro pas. En cumplimiento de lo establecido en el artculo 241 del Cdigo Aduanero, el servicio aduanero deber valorar la mercadera utilizando los mtodos de valoracin referidos. Deber en primer lugar tener en cuenta el valor de transaccin, si ello no fuere posible por no reunirse los requisitos exigidos legalmente deber pasar al valor de transaccin de mercadera idntica, si ello tampoco fuera posible deber estar al valor de transaccin de mercadera similar, de no ser posible deber pasar el mtodo deductivo, luego al mtodo del valor reconstruido y finalmente se deber valorar segn criterios razonables. IV. El problema de la subfacturacin. Hemos sealado la importancia de la valoracin de la mercadera en las operaciones de comercio exterior en relacin a la determinacin de la base imponible sobre la cual se aplicarn los tributos aduaneros. El valor en aduana de la mercadera es la base imponible de los derechos a la importacin. Hasta aqu hemos tratado de comentar los mtodos de valoracin legalmente vigentes. Debemos ahora ocuparnos de una prctica desleal que ha cobrado cierta generalizacin, la subfacturacin. Como es bien sabido, en operaciones de importacin la subfacturacin se cristaliza cuando un importador declara un valor inferior al valor de transaccin, acompaando una factura de compra que justifica, prima facie, el valor declarado. Esta prctica desleal, genera dos serios problemas. En efecto, el primer problema se presenta con el fisco que se ve afectado de manera directa por cuanto al importarse mercadera a valores inferiores, se ven disminuidos sus ingresos fiscales. por su parte, los importadores que actan conforme a derechos tambin se ven perjudicados por cuanto compiten comercialmente en desventaja con aquel importador que pag menos tributos. Trataremos de analizar ciertos caminos mediante los cuales se pretende combatir la subfacturacin aduanera. Sin embargo, existen limitaciones. El valor no podr determinarse en En este supuesto, el valor quedar determinado con la suma de los

A) Los Valores Recompuestos por la Aduana. En su lucha contra la subfacturacin en las importaciones, el servicio aduanero ha utilizado diversas prcticas administrativas. Una de ellas es la comnmente denominada ajuste o recomposicin de valor. Esta prctica administrativa se caracteriza por el dictado de un acto administrativo en virtud del cual, frente a un valor declarado que considera no ajustado a la realidad, recompone y eleva el mismo y en funcin de este nuevo valor realiza una contraliquidacin de derechos e intima al pago de los mismos en el perentorio trmino de 10 das . Este acto administrativo puede ser impugnado por el administrado en los trminos del artculo 1053 y concordantes del Cdigo Aduanero. Al respecto debemos sealar que estos ajustes de valor no son de aplicacin desde la entrada en vigencia de la ley 23.311 (1.1.88). En efecto, cuando estaba en vigencia la nocin de valor de Bruselas, el servicio aduanero tena la suficiente amplitud para determinar el valor normal de la mercadera sujeta a valoracin como para efectuar los ajustes que estimara necesarios a fin de llegar justamente a ese valor normal. Sin embargo, desde la entrada en vigencia de la ley 23.311 que internaliz la nocin positiva de valor, el servicio aduanero debe valorar la mercadera de que se trate de acuerdo a los mtodos de valoracin establecidos en el Acuerdo de Valor del GATT. En efecto, conforme fuera comentado, siempre que concurran las condiciones establecidas en el artculo 1 del Acuerdo, la Aduana deber estar al valor de transaccin. El nico ajuste permitido por el Acuerdo est contemplado en el artculo 8. All se establece que los costos o precios all enumerados podrn adicionarse al valor de transaccin, siempre y cuando no estn ya incluidos. Si la mercadera no puede valorarse de acuerdo a este mtodo debe pasar al segundo mtodo de valoracin y as en forma sucesiva. Pero el servicio aduanero no puede recomponer el valor de transaccin. En su caso, debe descartarlo y pasar, por su orden, a los restantes mtodos de valoracin del Acuerdo. Cabe sealar que la Opinin Consultiva 2.1. Aceptabilidad de un precio inferior a los precios corrientes de mercado para mercancas idnticas emitida por el Comit de opinin Consultiva, estableci que ...el mero hecho de que un precio fuera inferior a los precios corrientes de mercado para mercancas idnticas no podra ser motivo de su rechazo a los efectos del Artculo 1, sin perjuicio, desde luego, de lo establecido en el Artculo 17 del Acuerdo (12). Esto de ninguna manera quiere decir que el servicio aduanero no deba controlar los precios declarados por los administrados. En efecto, el artculo 17 del Acuerdo establece que Ninguna de las disposiciones del presente Acuerdo podr interpretarse en un sentido que restrinja o ponga en duda el derecho de las Administraciones de Aduanas de comprobar la veracidad o la exactitud de toda informacin, documento o declaracin presentados a efectos de valoracin en aduana. Asimismo la Decisin Relativa a los casos en que las Administraciones de Aduanas tengan motivos para dudar de la veracidad o exactitud del valor declarado que tambin fuera aprobada en la Ronda Uruguay y sancionada por ley 24.425 estableci que Cuando le haya sido presentada una declaracin la administracin nacional de aduanas tenga motivos para dudar de su veracidad o exactitud de los datos o documentos presentados como prueba de esa declaracin, la administracin nacional de aduanas podr pedir al importador que proporcione una explicacin complementaria, as como documentos y otras pruebas, de que el valor declarado representa la cantidad total efectivamente pagada o por pagar por las mercancas importadas, ajustada de conformidad con las disposiciones del artculo 8. Si, una vez recibida la informacin complementaria, o la falta de respuesta, la administracin de aduanas tiene aun dudas razonables acerca de la veracidad o exactitud del valor declarado, podr decidir, teniendo en cuenta las disposiciones del art. 17, que el valor en aduana de las mercancas importadas no se determinar con arreglo a las disposiciones del art. 1. Antes de adoptar una decisin definitiva, la administracin de aduanas comunicar al importador, por escrito si le fuere solicitado, sus motivos para dudar de la veracidad o exactitud de los datos o documentos presentados y le dar una oportunidad razonable para responder. Una vez adoptada la decisin definitiva, la aduana la comunicar por escrito al importador, indicando los motivos que la inspiran. Este criterio fue tambin adoptado mediante la Resolucin ANA 3079/93 y ms tarde y en relacin al Mercosur mediante la Resolucin ANA 3748/94 en

cuyo artculo 9 se estableci que El rgano central de valoracin podr: a) exigir la presentacin de documentos probatorios e informaciones complementarias para la determinacin del valor en aduana; b) promover la realizacin de investigaciones y auditorias; c) solicitar directamente a la administracin aduanera del pas de procedencia de las mercaderas, o a travs de otros mecanismos adecuados, informaciones o copia del documento mediante el cual la exportacin fue efectuada o informaciones relativas a los precios de exportacin vigentes en aquel pas; y d) tomar cualquier otra medida que estime necesaria al respecto. Cuando el servicio aduanero tenga dudas sobre el valor declarado, debe exigir al administrado el aporte de documentacin respaldatoria. Esta a cargo del administrado probar la veracidad del valor declarado. El problema radica en que la Res. 3079/93 estableci en su Anexo III, punto 1.3.3. la posibilidad de efectuar los ajustes de valor hasta aqu criticados, en los supuestos que las explicaciones y documentacin brindadas no satisfagan a la administracin. Y el Acuerdo de Valoracin derog esta prctica, si la informacin y documentacin aportado no satisfacen al administrador, este no debe ajustar el valor declarado sino que debe pasar, por su orden, a los restantes mtodos de valoracin. No es necesario aclarar que una resolucin administrativa como es la Res. 3079/93 no puede modificar las disposiciones establecidas por un Acuerdo Internacional. Una norma de rango inferior no puede modificar una norma de carcter superior. Cabe tambin tener presente que la nueva Constitucin Nacional estableci que un tratado internacional no puede ser modificado por una ley interna, en menor medida puede hacerlo una resolucin de la Administracin Nacional de Aduanas. Y el punto 4 del artculo 8 del Acuerdo estableci que Para la determinacin del valor en aduana, el precio realmente pagado o por pagar nicamente podr incrementarse de conformidad con lo dispuesto en el presente artculo. Por lo tanto, resulta claramente establecido que no proceden otros ajustes de valor. La subfacturacin debe combatirse pero este no es el camino, los ajustes de valor y las contraliquidaciones formuladas, no se condicen con el Acuerdo de Valoracin del GATT. Por lo tanto, estn condenados al fracaso jurisprudencial (13). A ello cabe agregar que los ajustes de valor y contraliquidaciones se formulan sin fundamentacin y sin indicar al administrado los recursos con los que cuenta ante la decisin de la administracin, lo que torna nulo al acto administrativo que los contiene (14). Mediante la Resolucin ANA 986/97 (B.O. 2.4.97) se derog la citada Resolucin 3079/93. Es buen momento para comenzar a combatir la subfacturacin con la utilizacin de mtodos que tengan el debido sustento legal. B) Los Rangos de Valor. Mediante lo Resolucin ANA 2432/96 (B.O. 22.7.96) se estableci un nuevo mecanismo de lucha contra la subfacturacin. En dicha resolucin se estableci la posibilidad de establecer, con la participacin de entidades vinculadas al sector privado, rangos de valor para todas las posiciones arancelarias del universo arancelario. Conforme surge de su exposicin de motivos, este mecanismo de control pretende establecer un mecanismo preventivo de asignacin de selectividad y no la determinacin del valor en aduana. De esta manera se resolvi que los despachos de importacin en los cuales se declaren valores por debajo o por encima del mnimo y mximo establecido en los rangos, se cursarn al canal rojo de selectividad. Ello implica que el servicio aduanero deber verificar la mercadera y la documentacin que la ampara con carcter previo al despacho a plaza de la mercadera. En el supuesto de que el valor supere el mximo de rango establecido, no se exigir garanta al importador para el retiro de la mercadera. Por el contrario, en los supuestos en que el valor sea menor al rango inferior, slo proceder el retiro de la mercadera otorgando una garanta por la diferencia de tributacin entre el importe pagado y el importe medio entre los valores mnimos y mximos del rango establecido. En este ltimo caso, se proceder de acuerdo a lo establecido en la Resolucin ANA 3079/93, punto 1.3.3.. Este punto 1.3.3. del Anexo III de la Res. ANA 3079/93 estableci que La Divisin Anlisis e Informacin, recibidas las carpetas de los Despachos de Importacin;...Proceder a: 1.3.3.) Efectuar recomposiciones y/o ajustes de valor a que hubiere lugar: Formulando en tales casos lo cargos pertinentes.... De lo expuesto debemos suponer que en el supuesto de que el valor documentado sea inferior al rango inferior establecido, el guarda interviniente verificar la mercadera, analizar la documentacin acompaada y remitir lo actuado a la Divisin

Anlisis e informacin a efectos de que esta dependencia proceda a efectuar las recomposiciones de valor anteriormente comentadas. Llegado a este punto debemos sealar que el mtodo de control propuesto aparece como una medida razonable. Entendemos que puede ser uno de los caminos para luchar contra la subfacturacin. Sin embargo, debemos sealar que no compartimos el ajuste de valor previsto para los supuestos en que se declare un valor inferior al rango menor. Estamos nuevamente en presencia de los criticados ajustes de valor. En efecto, explicamos que desde la sancin de la ley 23.311 slo proceden los ajustes de valor establecidos en el artculo 8 del Acuerdo de Valor; que en el supuesto de que el servicio aduanero tuviera motivos para dudar de su veracidad deba requerir informacin y documentacin complementaria; quedaba a cargo del importador acreditar el valor declarado; y si al servicio aduanero no lo satisfacen las explicaciones brindadas, este estaba en condiciones de descartar el valor declarado y pasar, por su orden, a los distintos mtodos de valoracin establecidos en el Acuerdo. Por lo tanto, declarar un valor inferior al rango establecido no puede generar, por s solo, un ajuste de valor que est expresamente prohibido por el Acuerdo de Valoracin. Estamos de acuerdo con el establecimiento de rangos de valor consideramos que los mismos pueden funcionar como parmetro. Entendemos que puede resultar un mtodo efectivo para combatir la subfacturacin. Se establece en que supuestos la aduana tiene dudas en relacin al valor declarado. Queda claramente establecido para los importadores en que supuestos esta a su cargo justificar el valor declarado con el aporte de documentacin e informacin extra. Pero consideramos desacertada la consecuencia establecida para los supuestos en que se declare un valor inferior al rango menor. No puede generar un ajuste de valor no previsto por la norma legal vigente. Lo que el servicio aduanero debera hacer en estos supuestos de valores menores al rango inferior es aplicar la referida Decisin relativa a los casos en que las administraciones de aduanas tengan motivos para dudar de la veracidad o exactitud del valor declarado internalizada mediante la ley 24.425. Insistimos, el importador debe demostrar la exactitud del valor declarado a la aduana y siempre queda luego a cargo del servicio aduanero aceptar este valor declarado o descartarlo. En este ltimo supuesto deber pasar, por su orden, a los restantes mtodos de valoracin. Los ajustes de valor establecidos no tienen sustento legal. Cabe sealar que la Administracin Nacional de Aduanas ya ha establecido rangos de valor para determinadas mercaderas. En efecto, mediante la Resolucin ANA 3926/96 (B.O. 27.11.96) se establecieron los rangos de valor para determinados aparatos de radiodifusin. Mediante la Resolucin ANA 4069/96 (B.O. 13.12.96) se establecieron los rangos de valor para los aparatos de telefona, facsmiles, centrales telefnicas y walkie talkie. Mediante la Resolucin ANA 36/97 (B.O. 27.1.97) para las pelotas de tenis. Mediante la Resolucin ANA 823/97 (B.O. 20.3.97) para los artculo electrnicos y electrodomsticos. Mediante la Resolucin ANA 1236/97 (B.O. 30.4.97) para las embarcaciones inflables. Y mediante la Resolucin ANA 1237/97 (B.O. 30.4.97) se establecieron los rangos para las banditas elsticas de la posicin arancelaria NCM 4016.99.90. Todas estas resoluciones que establecieron rangos de valor as como tambin la Resolucin 2432/96 que autoriz el establecimiento de los mismos, establecieron que en los supuesto en que un importador declarara un valor menor al rango inferior el verificador actuante deber remitir la carpeta del despacho con la documentacin acompaada al Departamento Tcnica de Valoracin, para su tratamiento en el marco de la Resolucin 3079/93. Conforme fuera sealado esta resolucin fue la que estableci en su captulo 1.3.3. los ajustes de valor. Sin embargo, ya mencionamos que mediante la Resolucin ANA 986/97 (B.O. 2.4.97) se derog la citada Resolucin 3079/93. Por lo tanto, resulta ciertamente confusa la situacin que se plantea con los valores inferiores al rango menor. Esta confusin platea la oportunidad de utilizar el sistema propuesto en el marco del Acuerdo de Valor. La utilizacin de los rangos de valor en los trminos del Acuerdo de Valor dejando de lado los tan criticados ajustes de valor resulta ser un buen desafo. Compatibilizar este mecanismo de control con el Acuerdo debe ser la consigna. c) Proyecto de privatizacin de los controles aduaneros de valoracin de la mercadera: Es de pblico conocimiento un proyecto de privatizacin del control de la valoracin aduanera de la mercadera impulsado por el seor Huberto Petrei, asesor del seor Ministro de Economa de la Nacin y el seor Carlos Silvani, Secretario de ingresos Pblicos de la Nacin.

Este proyecto pretende adjudicar a empresas internacionales de control de embarques el control en origen del valor de las mercaderas (15). Estas empresas tendran que extender un certificado de preembarque sobre el valor, sin el cual no se podra dar curso al despacho mediante el cual se pretendiera documentar una destinacin aduanera de importacin en el territorio aduanero nacional. Para la obtencin de este certificado, el importador se debera comunicar con la empresa de control correspondiente en nuestro pas para que sta encomiende el control a su representante en el pas de exportacin. An no est claro el costo de este control de valoracin y la forma en que se instrumentar el pago. Originalmente se habl de un costo del 1% del valor de la mercadera y se sealaba que el costo de este servicio estara a cargo de los importadores. Hoy en da los medios periodsticos sealan que a fin de solventarlo se elevara la tasa de estadstica en medio punto. Por las consideraciones que pasaremos a desarrollar, nos oponemos al mentado proyecto. Cabe sealar que han sido prcticamente unnimes las crticas que ha recibido este proyecto. En el orden interno se han pronunciado en contra del mismo el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal (16); el Instituto Argentino de Estudio Aduaneros; la Cmara de Importadores de la Repblica Argentina, mediante el Comunicado de Prensa emitido con fecha 5.3.97 (17) y la Cmara de Exportadores de la Repblica Argentina (18). En el orden internacional tambin se han manifestado en contra del control de valoracin en origen el Fondo Monetario Internacional, haciendo suyo un informe del Banco Mundial confeccionado por el especialista Patrick Low (19) y la Comisin Econmica para Europa de las Naciones Unidas (20). Alguna de las observaciones que habra que sealar son las siguientes: 1. En primer lugar consideramos disvalioso pretender aplicar un sistema que en el mundo entero slo se aplica en pases subdesarrollados del frica y Amrica Latina (21). En efecto, en aras de mejorar el control en nuestras operaciones de comercio exterior, deberamos mirar a nuestros vecinos de Chile y Brasil que basan su podero econmico en un pujante comercio exterior. Chile, siendo un pas pequeo y con menores riquezas econmicas que nuestro pas logr que se lo compare con los tigres asiticos en funcin de su poltica agresiva de exportaciones. Este pas en el ao 1994 realiz una profunda reestructuracin aduanera con resultados muy positivos, sin recurrir al control privado. Esto es lo que habra que adoptar. Sistemas utilizados en pases prsperos y confiables. 2. Tambin debemos sealar que, conforme la experiencia recogida por los pases en los cuales se aplic el control preembarque, transcurrido el tiempo en el cual se aplica el sistema las empresas de control se retiran sin transmitir al servicio aduanero la informacin recopilada. Por lo tanto, transcurrido el tiempo en el cual se aplica el control privado, el servicio aduanero retoma su funcin valorativa sin haber recibido ningn valor agregado. Se vuelve a fojas cero, con el agravante de que durante un plazo determinado de tiempo los valoradores aduaneros habrn perdido contacto con la realidad. Parece entonces ms que una solucin una medida destinada a elevar la recaudacin en el corto plazo, que nada hace en aras de mejorar el control aduanero de valoracin. 3. Tambin son de temer las demoras que la obtencin de los certificados ocasionarn a las operaciones de comercio exterior. El incremento de las cargas areas en los ltimos aos es demostrativo de la celeridad con la que deben realizarse muchas importaciones, en muchos casos de insumos industriales imprescindibles para no paralizar un proceso productivo. Las demoras que traer aparejado el tener que encargar el certificado, esperar a que el inspector de la empresa de control en el pas de origen se traslade a la planta productora o almacenadora del proveedor extranjero para cumplir su tarea, la expedicin posterior del certificado, su envo a nuestro pas para recin luego ser entregado a importador argentino, pueden hacer que el despacho de la mercadera resulte tardo para el objeto comercial o industrial que origin el pedido (22). 4. Tambin es preocupante el tema del costo de este sistema. En un primer momento se habl del 1% del valor de las mercaderas. Ms recientemente se ha comenzado a pensar en la posibilidad de levar la Tasa de Estadstica del 3% al 3,5%. Las ltimas publicaciones periodsticas informan que el gobierno aumentara un 0,5% los aranceles de importacin.

Esto implicara sumar un costo importante a los importadores, sujetos ya a una carga tributaria por dems elevada. Sin perjuicio de ello, tambin existira un problema de tipo legal. En efecto, en el supuesto de que el sistema pretenda solventarse con la implementacin de una Tasa del 1% que recaudara el servicio aduanero para luego abonar a las empresas de control, la misma se debera establecer mediante una ley formal del Congreso de la Nacin. No debemos olvidar el principio de legalidad nullum tributum sine lege que rige en materia tributaria, contenido en los artculos 17 y 19 de nuestra Constitucin Nacional. Nos parece que los propulsores del proyecto no tienen en sus planes recurrir al Congreso a efectos de crear un tributo especial. Si en cambio se pretendiera elevar la tasa de estadstica del 3% al 3,5% para solventar el costo de este sistema, el problema de tipo legal sera de ms difcil solucin. En efecto, ya sealamos que mediante la ley 24.245 (B.O. 5.1.95) aprob el Acta Final de la Ronda Uruguay del GATT. En esta ronda del GATT estableci la Organizacin Mundial del Comercio. La Argentina suscribi este Acuerdo y Lista LXIV-Argentina en donde consolid como otros derechos y cargas una tasa estadstica del 3%. se se su de

Por lo tanto ninguna disposicin de orden interno puede elevar esta tasa de estadstica al 3,5%. Recordemos que, conforme lo previsto en el artculo 75, inciso 22, de la Constitucin Nacional los tratados tiene jerarqua superior a las leyes. Por consiguiente, esta obligacin asumida en el marco del ex-GATT hoy OMC (consolidar una tasa de estadstica del 3%) no puede ser modificada por una ley interna y mucho menos por un decreto o una resolucin administrativa. Tambin hay que recordar que el principio de supremaca de los Tratados Internacionales sobre el derecho interno ha sido consagrado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a partir del fallo Ekmekdijan, Miguel ngel c/Sofovich, G. y otro y reiterado en el fallo Fibraca c/Comisin Tcnica mixta de Salto Grande, entre otros (23). Por ltimo, cabe sealar que la elevacin unilateral de los derechos de importacin estara en colisin con el Acuerdo del Mercosur. En efecto, mediante las Decisiones Nros. 22/94 y 24/94 del Consejo Mercado Comn se puso en funcionamiento la Unin Aduanera entre los estados partes del Mercosur, desde el 1.1.95. Mediante el decreto 2275/94 (B.O.30.12.94) se estableci el Arancel Comn del Mercosur (A.C.M.). Cabe destacar que en el Glosario de Trminos Aduaneros Internacionales del Consejo de Cooperacin Aduanera la Unin Aduanera es definida como una Entidad constituida por un territorio aduanero que sustituye a dos o ms territorios aduaneros y que posee en su ltima fase las caractersticas siguientes:- una arancel aduanero comn.... Asimismo el Tribunal Permanente de Justicia Internacional de La Haya, en su 23a. sesin estableci que para que exista una Unin Aduanera es necesario la existencia de tarifas aduaneras uniformes. Por su parte el Artculo XXlV del Acuerdo General, prrafo 8, punto II), estableci que en las Uniones Aduaneras los miembros de la unin deben aplicar derechos de aduana idnticos. (24). La elevacin unilateral por parte de nuestro pas de los derechos de importacin de la totalidad del universo arancelario se contradice con los fines perseguidos por el Mercosur. El Arancel Externo Comn, dejara de ser tal. La Argentina tendra un arancel externo diferente. 5. Existen tambin otros reparos legales. A saber, el cdigo aduanero asigna al servicio aduanero la funcin de valorar la mercadera que se importa y ninguna disposicin del cdigo o de otro cuerpo legal prev la posibilidad de transferir esta funcin a empresas privadas (25). Por otra parte, el Acuerdo de Valor del GATT tambin estableci que es funcin de las Administraciones Nacionales de Aduanas determinar el valor en aduana de las mercaderas. Solamente se acuerda la inspeccin previa a al expedicin, en casos excepcionales (26). 6. Tambin se planteara un problema de incompatibilidades. En efecto, estas empresas controlan por cuenta y orden de los importadores la calidad del producto. De concretarse este proyecto, adems de la funcin descripta, controlarn, por cuenta y orden del fisco argentino, el valor declarado por estos mismos importadores. Estas empresas controlaran el valor declarado por sujetos que a su vez los contratan. No parece que esta situacin sea del todo cristalina. V. Conclusiones. Es de vital importancia la correcta valoracin en aduana de las mercaderas. Es funcin esencial del servicio aduanero el control de las

declaraciones de valor. Debe fiscalizar que la declaracin se condiga con la realidad. Cuando tenga dudas acerca del valor declarado est obligada a investigar hasta las ltimas consecuencias. Debe proteger la renta fiscal y a los importadores serios que se ven perjudicados por las prcticas desleales realizadas por los importadores que subfacturan. Para todo ello, debe disponer de las herramientas que le brindan los Acuerdos Internacionales firmados por nuestro pas. No puede obviarlos y actuar conforme propios criterios que los contradigan. En el presente trabajo hemos comentado los mtodos con los que cuenta el servicio aduanero para combatirla. Consideramos conveniente la puesta en prctica de los mismos. No se cuestiona la firme posicin poltica de combatir la subfacturacin, slo se pretende discrepar con alguno de los mtodos instrumentados. Aplaudimos el fin perseguido, planteamos nuestras inquietudes en relacin a alguno de los caminos emprendidos para llegar a la meta. En lugar de invertir en la instrumentacin de un control privado, sera conveniente invertir en capacitacin, proporcionar a los valoradores aduaneros una base de datos completa y actualizada, facilitar el flujo de datos con las Aduanas de origen. La capacitacin del personal adecuado, la informatizacin, el intercambio de informacin y el control efectivo, parecen las medidas ms adecuadas para combatir la subfacturacin. No as la instrumentacin de un mtodo con serios reparos y fuertes detractores que slo parece una solucin onerosa y temporal. Que as sea.