La Protección de Los Menores Extranjeros No Acompañados en Cantabria

Menores extranjeros no acompaados en Cantabria
LA PROTECCIN DE LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA
Presentacin 0. Introduccin 1. Caractersticas de los menores extranjeros no acompaados 1.1. Descripcin de la realidad de los menores en los pases del magreb, en especial de los menores marroques 1.2. Descripcin de la realidad de los menores en los pases subsaharianos 1.3. Descripcin de la realidad de los menores en los pases del este, en especial de los menores rumanos 1.4. Perfil genrico de los menores extranjeros no acompaados 2. Normativa que regula la realidad de los menores extranjeros no acompaados en Cantabria 2.1. Introduccin 2.2. Rgimen jurdico internacional 2.3. Rgimen jurdico interno 3. Evolucin de la proteccin recibida por los menores extranjeros no acompaados en Cantabria 3.1. Dispositivos residenciales de acogida a menores extranjeros no acompaados del Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria 3.2. Caractersticas de los menores extranjeros no acompaados atendidos en Cantabria 3.3. Intervencin dispensada en Cantabria a los menores extranjeros no acompaados 3.4. Nmero de menores extranjeros no acompaados infractores
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3.5. Repatriaciones de menores extranjeros no acompaados realizados en Cantabria en los aos 2006 y 2007 4. Actuaciones que han mejorado la atencin e intervencin social llevada a cabo en Cantabria con los menores extranjeros no acompaados 4.1. Configuracin del Marco general de actuacin en los dispositivos residenciales de acogida a adolescentes extranjeros no acompaado 4.2. Aprobacin del Protocolo de atencin en Cantabria a menores extranjeros no acompaados 4.3. Creacin de un recurso para el asesoramiento jurdico y la documentacin de estos menores, as como para el asesoramiento de lo profesionales de los servicios sociales que intervienen en esta sociedad 4.4. Plan de Accin para la Infancia y la Adolescencia en dificultad social de la Comunidad Autnoma de Cantabria 4.5. Convenio entre la Delegacin de Gobierno y el Colegio de Abogados de Cantabria para que estos menores gocen de la asistencia letrada de un abogado de oficio en los trmites de repatriacin que se sigan con ellos 4.6. Participacin del Gobierno de Cantabria en el Programa especial para el traslado y atencin para menores extranjeros no acompaados desplazados desde Canarias 4.7. Trabajos de Coordinacin Interadministrativa llevados a cabo en Cantabria los trmites de repatriacin que se sigan con ellos 4.8. Participacin del Gobierno de Cantabria en el Programa especial para el traslado y atencin para menores extranjeros no acompaados desplazados desde Canarias
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Bibliografa, normativa, instrucciones, resoluciones judiciales, acuerdos internacionales 1. Fuentes bibliogrficas empleadas para la realizacin de este estudio 2. Normativa relativa a la proteccin de menores y al derecho de extranjera 3. Resoluciones judiciales 4. Instrucciones, Circulares y Resoluciones 5. Convenios internacionales de repatriacin de menores extranjeros no acompaados suscritos por Espaa Anexos Anexo I. Normativa Anexo II. Protocolos Anexo III. Convenios, circulares, instrucciones, recomendaciones Anexo IV. Acuerdos bilaterales de repatriacin de menores extranjeros no acompaados Anexo V. Jurisprudencia
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Tanto la Convencin Internacional de los Derechos del Nio de Naciones Unidas de 1989, ratificada por Espaa en el ao 1990, como la Ley Orgnica 1/1996 de Proteccin jurdica del menor, establecen que el inters primordial de menor est por encima de cualquiera otro inters. Pero lo cierto es que, en la prctica, en el caso de los menores extranjeros no acompaados, en demasiadas ocasiones este principio es puesto en cuestin, y se tiende a poner por delante de su condicin de menor potencialmente en desamparo su condicin de extranjero, su circunstancia de inmigrante en situacin irregular. Se olvida a menudo que el inters superior del menor tambin debe regir la interpretacin de las leyes y los reglamentos de inmigracin; de tal manera que la entidad pblica a la que, en el respectivo territorio, est encomendada la proteccin de los menores, cuando constate que un menor se encuentra en situacin de desamparo, tiene por ministerio de la Ley la tutela del mismo y deber adoptar las medidas de proteccin necesarias para su guarda. (apartado 1 del artculo 172 del Cdigo Civil). Esto quiere decir, que sin excepcin, las administraciones responsables tenemos el cuidado de las personas solas menores de 18 aos y hemos de velar por su desarrollo y su bienestar. No se trata de una simple proteccin benfica, sino de garantizar sus derechos, dndoles la respuesta adecuada y respetuosa que establecen las leyes a sus necesidades, implicando al menor en su proyecto de vida y facilitndole los esfuerzos y adopcin de decisiones autnomas. Por ello, en el momento en que el Gobierno de Cantabria asume la tutela de un menor extranjero ste tiene los mismos derechos que los menores autctonos y, por tanto, disfruta de los mismos sistemas de proteccin social que tienen los menores de edad nacidos en Espaa. Esta es la fundamentacin que sustenta la atencin a los menores no acompaados en nuestra la Comunidad Autnoma, y en este contexto deben entenderse los cambios sustanciales que desde la Consejera de Empleo y Bienestar Social se vienen introduciendo desde el ao 2004.
Dolores Gorostiaga Siz Vicepresidenta y Consejera de Empleo y Bienestar Social
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INTRODUCCIN En la dcada de los aos noventa comenzaron a aparecer los primeros casos de nios inmigrantes en situacin de desamparo en las calles de nuestras ciudades, y desde ese momento el nmero de menores que viven y duermen en las calles espaolas no ha parado de crecer. Se trata mayoritariamente de menores varones, procedentes de Marruecos que llegan a nuestro pas sin la compaa de un familiar adulto, con un proyecto migratorio concreto y dispuestos a ganar dinero rpido para poder ayudar a sus familias. Cuando llegan a las sociedades de acogida se encuentran con una realidad distinta a la soada y con una sociedad que no est preparada para protegerles eficazmente, permitiendo que muchos de ellos terminen en la calle, en la marginalidad, con sus correspondientes consecuencias negativas para el conjunto de la sociedad. Las sociedades de acogida todava no somos del todo conscientes de que estos menores entran irregularmente en nuestros territorios con la intencin de quedarse, y de que una vez que inician sus proyectos migratorios no van a regresar a sus hogares, pase lo que pase. Parte de estos menores abandonan sus pases de origen sin un proyecto migratorio claro, pero la mayora de ellos s lo tienen: conseguir papeles, trabajo y enviar dinero a sus familias. Las familias de estos menores desconocen, consienten, alientan o financian dicho proyecto migratorio, demostrando en todos los casos una incapacidad parental para proporcionar la proteccin
debida a sus hijos, puesto que son capaces de permitir o de poner en riesgo su integridad fsica y moral, y de exponerles a una situacin de desamparo, puesto que ven la emigracin irregular de los miembros ms jvenes de la familia como una alternativa para mejorar su situacin. Estos ciudadanos estn sujetos a la normativa de proteccin de la minora de edad y a la normativa de extranjera. La normativa de proteccin de menores obliga a la sociedad de acogida a declarar su desamparo y a asumir su tutela a travs de la Entidad de Proteccin de Menores del lugar donde haya sido localizado. Una vez tutelado, dicha Entidad de Proteccin debe de proteger sus intereses, como hace con los del resto de los menores que estn bajo su tutela, sin hacer discriminaciones por razn de nacionalidad. A pesar de existir una clara normativa de proteccin de menores, es habitual que las Entidades de Proteccin de Menores no protejan eficazmente su minora de edad, ya que para stas suele primar ms su condicin de extranjero que su condicin de menor de edad. Esta primaca explicara, por ejemplo, las vulneraciones que sufren estos menores en el ejercicio de sus derechos, fundamentalmente en los procesos de repatriacin y explicara la complacencia mostrada por dichas Entidades con los constantes desplazamientos de estos menores de un punto a otro de nuestra geografa. El incumplimiento de esta obligacin de proteger la minora de edad de estos ciudadanos extranjeros es una de las principales razones por las que, ao tras ao, crece el nmero de menores que viven en nuestras calles, a pesar de que como menores tienen a su favor una legislacin que establece que cuando se encuentre en territorio espaol una persona menor de edad, sin la compaa de familiares adultos, deber de ser declarada en desamparo, deber de asumirse su tutela y debern de ser documentados por las Entidades de Proteccin de la Comunidad o Ciudad Autnoma correspondiente; adems, la Administracin del Estado deber de autorizarles a residir legalmente en Espaa. En la mayora de las ocasiones no se tratan de nios de la calle en sus pases de origen, sino que es el comportamiento de la sociedad de acogida la que, en muchos de los casos, provoca su exclusin social. La primaca de su condicin de extranjero, hace que las Entidades de Proteccin de Menores habitualmente antepongan el control
de los flujos migratorios al derecho fundamental de los menores a la Proteccin, contraviniendo as la normativa de proteccin de menores vigente. Si no fuera as, no se explicara que las repatriaciones de los menores extranjeros no acompaados, en muchos de los casos tutelados por las distintas Entidades de Proteccin, se resuelvan sin garantizar el anlisis individualizado de cada caso, sin que se les reconozca el derecho a la asistencia letrada independiente, sin contar con informes emitidos por las autoridades de los pases de origen sobre la situacin familiar y sin haber garantizado el retorno a su entorno familiar o al sistema de proteccin de sus pases de origen; tampoco se explicara que estas repatriaciones se ejecuten sin ser notificada previamente a los menores su resolucin. En el 83% de los casos de repatriaciones de menores extranjeros no acompaados con medida de proteccin por parte de alguna Entidad de Proteccin, los menores son sacados de los centros de acogida o de los centros de justicia juvenil de noche y tras ser montados en un avin, son dejados en ciudades alejadas de su lu1 gar de origen . Esta manera de proceder, a parte de contravenir el Principio del Inters Superior del Menor, contravienen los Derechos Fundamentales de las personas reconocidos en la Constitucin Espaola, debilitando por tanto nuestro Estado de Derecho. Esta es la situacin en la que se encuentran muchos de los menores extranjeros no acompaados que residen en Espaa. En los ltimos tiempos su situacin ha ido mejorando, debido a las continuas denuncias de diversas asociaciones pro Derechos Humanos, a las constantes recomendaciones de los distintos Defensores del Pueblo (Estatal y Autonmicos) y Defensores del Menor Autonmicos, y a la jurisprudencia contraria a las actuaciones de las distintas administraciones intervinientes. Todo lo anterior ha provocado que en los ltimos meses tanto las Entidades de Proteccin de Menores como la Administracin General del Estado hayan dado pasos para mejorar la atencin e intervencin que dispensan, aunque todava queda mucho por hacer, sobre todo en lo referente a garantizar el ejercicio de sus derechos.
1) Informe de la Federacin SOS Racismo, Menores en las fronteras: de los retornos efectuados sin garantas y de los malos tratos sufridos, publicado en 2005, donde estudia el caso de menores marroques repatriados desde Espaa. La situacin descrita afecta mayoritariamente a los menores marroques no acompaados, los cuales sufren repatriaciones sumarias, sin garantas, con vulneracin sus derechos y sin la posibilidad de recurrir los actos administrativos que les sancionan con una expulsin de Espaa. Segn el citado informe, a estos menores se les repatra a Marruecos donde su polica maltrata fsica o verbalmente al 100% de los menores antes de abandonarles en la calle (93% de los menores). El 29 % de los menores marroques repatriados son juzgados por un delito y el 7% de ellos son condenados a pagar una sancin econmica. Posteriormente todos intentan de nuevo el proyecto migratorio, consiguindolo el 21% de ellos (el Defensor del Menor de Madrid establece que regresa el 80% de los menores repatriados desde Madrid). Cifras similares se desprenden del Informe de UNICEF de 2005 Anlisis transnacional del nuevo fenmeno migratorio de los menores marroques hacia Espaa. La falta de garantas de los procesos de reagrupamiento familiar es un caldo de cultivo excelente para su regreso, con lo que se agrava la desproteccin que sufren estos menores en Espaa.
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En lo que a Cantabria se refiere, en los ltimos meses se han producido cambios sustanciales en la proteccin que reciben estos menores, pasando de contravenir a respetar la legislacin de proteccin de menores y de vulnerar a garantizar los derechos de estos ciudadanos menores de edad; adems, con la decisin de asignar a cada menor un abogado de oficio en los procesos de repatriacin, se pretende asegurar el control del cumplimiento de las garantas exigidas en dichos procesos. A lo largo de este estudio se apuntarn alguna de las posibles causas por las que los menores extranjeros no acompaados deciden emigrar de sus pases de origen, iniciando esta peligrosa aventura migratoria; se analizar la normativa vigente aplicable a esta realidad emergente, es decir, la normativa de proteccin de menores y de extranjera, con la intencin de establecer las obligaciones legales que vinculan a las Entidades de Proteccin y a la Administracin General del Estado en su atencin e intervencin con estos menores. Por ltimo se recogern los cambios ms importantes que se han producido en Cantabria en los ltimos meses y las repercusiones que han tenido en la atencin e intervencin que reciben los menores extranjeros no acompaados de la sociedad cntabra. Para ello, el presente estudio se configura en los siguientes cuatro captulos: Captulo Primero.- En el captulo primero se recogen las posibles causas sociales y econmicas existentes en los pases de origen de los menores que provocan su emigracin, estudiando las causas de tres zonas diferenciadas, concretamente de la zona del Magreb, de los pases subsaharianos y de los pases del este. Como se ver en dicho captulo las duras condiciones de vida de sus familias hacen que contemplen la emigracin irregular de sus miembros ms jvenes como una de las ltimas esperanzas de mejorar su situacin, ya que las expectativas de futuro en sus pases no son nada esperanzadoras. Adems, se analizan una serie de caractersticas comunes a todos estos menores, a pesar de proceder de pases y continentes distintos. Captulo Segundo.- En este segundo captulo se recopila la normativa que se aplica a los menores extranjeros no acompaados, es
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decir, la normativa de proteccin de menores y la normativa de extranjera, con la pretensin de clarificar cuales son las obligaciones legales tanto de las Entidades de Proteccin de Menores como de las Delegaciones/Subdelegaciones de Gobierno. Para ello, por un lado se analiza la normativa de proteccin de menores y las obligaciones que se derivan para la Entidad de Proteccin de Menores, as como la normativa de extranjera y las obligaciones que se derivan para la Administracin del Estado; por otro lado enumeran los derechos que estos menores tienen reconocidos por su condicin de menores de edad y por su condicin de extranjeros; y por ltimo, se analizan las actuaciones de todos los poderes pblicos en la atencin e intervencin con menores extranjeros no acompaados, dividiendo dichas actuaciones en cuatro fases: fase de intervencin, de investigacin, de decisin y de ejecucin. Captulo Tercero.- En este captulo se analiza la situacin de los menores extranjeros no acompaados dentro del Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria en el ao 2006, tratando de ver su evolucin en los ltimos tres aos. Por ese motivo, en primer lugar se hace un anlisis de los dispositivos residenciales existentes a 31 de diciembre de 2006 y su evolucin, as como el nmero de acogimientos que se han realizado por parte de los dispositivos residenciales de acogida a menores extranjeros no acompaados; en segundo lugar se analiza la edad y nacionalidad de estos menores, as como de la proteccin recibida en Cantabria en el ao 2006, analizando para ello el tiempo de estancia en los dispositivos residenciales de acogida, las medidas de proteccin, su situacin legal y documentacin, la formacin que reciben, los frutos del trabajo tendente a su insercin laboral, los menores que estn empadronados y los que gozan de tarjeta sanitaria, los menores infractores y las repatriaciones efectuadas. Captulo Cuarto.- Por ltimo, en este captulo se recogen las actuaciones que han mejorado la atencin e intervencin social llevada a cabo en Cantabria con los menores extranjeros no acompaados, y que persiguen garantizar el ejercicio de sus derechos, as como controlar el respeto de las garantas establecidas para los procesos de su repatriacin.
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Por ello, se recogen los aspectos ms importantes del Marco general de actuacin en los dispositivos residenciales de acogida a adolescentes extranjeros no acompaados, del Protocolo de Actuacin en Cantabria con menores extranjeros no acompaados, del nuevo recurso de asesoramiento jurdico y documentacin a estos menores y de la decisin de designarles un abogado de oficio a estos menores en sus trmites de repatriacin. Anexos.- En este apartado se pretende recopilar la normativa ms importante, tanto de proteccin de menores como de extranjera, los protocolos, instrucciones, circulares, convenios bilaterales de repatriacin existentes en esta materia, as como jurisprudencia que es imprescindible conocer para poder comprender y trabajar en la realidad de los menores extranjeros no acompaados.
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1.
CARACTERSTICAS DE LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS
Antes de estudiar la normativa que regula esta realidad emergente y de estudiar la proteccin que recibe en Cantabria, es importante conocer las posibles causas que empujan a estos menores a abandonar sus pases sin la compaa de sus progenitores o de sus representantes legales. En el caso concreto de Espaa, pueden diferenciarse tres grandes grupos de menores extranjeros no acompaados, segn sus pases de procedencia: los menores procedentes del Magreb (Marruecos, Argelia), los menores procedentes de los pases de Europa del Este (Rumania y Moldavia en particular) y los menores procedentes de los Estados Subsaharianos.
1.1. DESCRIPCIN DE LA REALIDAD DE LOS MENORES EN LOS PA2 SES DEL MAGREB, EN ESPECIAL DE LOS MENORES MARROQUES . En Espaa, los menores extranjeros no acompaados son generalmente originarios del frica Septentrional, concretamente de Marruecos y Argelia.
2) Vid. Informe Menores extranjeros no acompaados en Andaluca, de la Asociacin Pro Derechos Humanos de Andaluca, publicado en Junio de 2006. Para una mejor comprensin de los menores marroques, es recomendable la lectura del estudio Acercamiento al menor inmigrante marroqu, de Jos Carlos Cabrera Medina, publicado por la Consejera de Gobernacin de la Junta de Andaluca.
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A. Historia de la emigracin marroqu Centrando el estudio en la emigracin de Marruecos, por su larga tradicin, puede decirse que estos menores extranjeros no acompaados marroques representan la quinta etapa en el proceso histrico de la emigracin marroqu hacia Europa. En los aos sesenta, la emigracin clandestina era protagonizada mayoritariamente por los varones, teniendo su destino final pases como Blgica, Holanda o Alemania. En los aos setenta, la mujer comienza a participar en el fenmeno de la emigracin, pero sola hacerlo bajo la frmula de la reagrupacin familiar, no siendo un actor principal de esta emigracin. En los aos ochenta la mujer entra de lleno en la emigracin, sobre todo por parte de aquellas mujeres que tenan problemas sociales o estaban repudiadas (ya que el divorcio no existe como tal en Marruecos). Con el cierre y control de las fronteras europeas, debido a la entrada de Espaa en la Unin Europea en 1986, a la definicin del territorio Schengen y a las polticas de visado (necesario entre Marruecos y Espaa a partir de 1991) se produce la cuarta etapa de la emigracin marroqu a Europa, la etapa de la emigracin clandestina de los adultos. Al final de los aos noventa, se asiste a la emigracin que es objeto de este estudio, la emigracin de los menores no acompaados a Europa. En una fase inicial de este tipo de emigracin, slo emigraban sin la compaa de ningn familiar los nios de la calle, aunque ahora ya no es as, como se ver ms adelante. B. Contexto socioeconmico y poltico de Marruecos en relacin a la Infancia y Adolescencia La emigracin de menores desde Marruecos, se debe a la precaria situacin socioeconmica de este pas, y en particular a la falta de sistemas de proteccin de menores. Estos menores son vctimas frecuentes de la violencia sistemtica que se ejerce sobre ellos, tanto por parte del Estado como por parte del resto de la sociedad.
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En Marruecos, el nmero de menores obligados a vivir en la calle no deja de crecer, por lo que aumenta el riesgo de ser detenidos, ya que el vagabundeo y la mendicidad estn considerados como delitos menores. Los menores desfavorecidos a nivel socioeconmico son objeto del incumplimiento sistemtico de sus derechos civiles, entre otras situaciones, en las siguientes: falta de crdito otorgado a la palabra del menor a quien no se escucha, detenciones abusivas en malas condiciones (sobrepoblacin y mezcla con los adultos dentro de los lugares de detencin), falta de asistencia material y legal.... En Marruecos, los problemas socioeconmicos de estos menores (exclusin, pobreza, dimisin parental) son tratados desde un enfoque de seguridad y no desde el enfoque de la proteccin, a pesar de que Marruecos ratific en 1993 el Convenio de los Derechos del Nio. Con el fin de conseguir una armonizacin de las leyes nacionales con los distintos convenios y protocolos internacionales ratificados, en el ao 2002 se adopt un nuevo cdigo de procedimiento penal. Esta revisin reorganiz la justicia de los menores, haciendo hincapi en la proteccin del menor infractor, del menor vctima de un delito y del menor en situacin difcil expuesto a la delincuencia. Los ltimos cambios legales relativos a la infancia han sido significativos: Cdigo de trabajo, Cdigo de la familia y Cdigo Penal. Pero a pesar de estos cambios normativos no se ha producido una transformacin en las prcticas sociales y en el tratamiento de los menores. Marruecos carece de una poltica social que garantice una proteccin global a la infancia. No existe responsabilidad pblica en cuanto a las situaciones de falta de proteccin especial de los menores: nios de la calle, menores explotados en el trabajo y sexualmente, nias trabajando en el servicio domstico en condiciones de semiesclavitud, nios de madres solteras, menores de las zonas rurales sin acceso a los servicios bsicos, etc... C. Su situacin familiar en Marruecos Un breve acercamiento a la situacin familiar de origen de los menores que emigran no acompaados desde Marruecos a
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Espaa, permite entrever cuatro situaciones familiares de referencia : Aquella en la que los menores viven con su familia en un ambiente estable, teniendo cubiertas las necesidades bsicas, como la alimentacin, la ropa, el alojamiento, la educacin y los cuidados sanitarios. En estas familias, los menores no trabajan. Estos menores representan el 10% de los candidatos a la emigracin. Aquellas en la que los menores tienen dificultades en su escolarizacin y tienen una primera experiencia de trabajo. Viven en un ambiente familiar estable, pero con dificultades econmicas. Pueden pasar la mayor parte de su tiempo en la calle sin hacer de ello su modo de vida. Estos menores representan el 40% de los candidatos a la emigracin. Aquellas en la que los menores viven en un ambiente familiar inestable, con una situacin econmica precaria o muy precaria. Los problemas ms comunes provocados por esta ruptura familiar estn a menudo vinculados con la enfermedad de uno de los progenitores. Estos menores representan el 35% de los candidatos a la emigracin. Por ltimo, hay que referirse a los llamados menores en situacin de calle, que han hecho de la calle su modo de vida y que estn separados del ncleo familiar. Estos menores slo representan el 15% de los candidatos a la emigracin, aunque es un porcentaje al alza, debido a la precaria situacin econmica en la que se encuentra Marruecos en la actualidad. D. Principales caractersticas sociolgicas de los menores marroques Suelen ser menores de entre 14 y 18 aos, la mayora originarios de una familia numerosa, con la que mantienen relaciones habituales y constantes una vez en Espaa. La edad media de los menores que se encuentran en Espaa est en torno a los 16 aos, dando prueba de una gran madurez, especialmente en la claridad de su proyecto migratorio (obtener papeles para trabajar), y en su deseo de mejorar su situacin personal y familiar. Para conseguir su objetivo adoptan una
3) Las otras migraciones: la emigracin de los menores marroques no acompaados a Espaa, coordinado por Mercedes Jimnez lvarez y ngeles Ramrez Fernndez, Editorial Akal, 2005. Pginas 115 a 136.
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gran movilidad geogrfica, beneficindose de las redes de compatriotas que les facilitan los accesos y de los dispositivos residenciales de acogida de las Entidades de Proteccin de Menores. Suelen tener un bajo nivel educativo, puesto que interrumpen su educacin obligatoria para tener alguna pequea experiencia profesional. Los menores marroques rechazan el sistema escolar obligatorio vigente en Marruecos, prefiriendo tener algn tipo de formacin profesional, bien sea a nivel terico o a nivel prctico. Tambin suelen rechazar el sistema de proteccin ofrecido en el pas de acogida por soluciones ms autnomas (alojamiento en casas particulares), poniendo en prctica su conocimiento y uso relativo de la legislacin y de los servicios de proteccin. Al mismo tiempo, sus relaciones con otros jvenes se suelen limitar en buena medida a los originarios de Marruecos, y suelen ser muy escasas con los jvenes espaoles. A pesar del choque brutal frente a la realidad de la inmigracin, no tienen deseos de volver un da a su casa, aunque mantienen contacto con sus familias o con la comunidad de origen. E. Causas de la emigracin de los menores marroques Trabajo Precoz. El bajo nivel socio econmico de la mayora de las familias obliga a los padres a incorporar a sus hijos al trabajo de manera muy precoz, aunque normalmente la iniciativa de trabajar la suele tomar el menor, ya que la escuela no representa para ellos ni sus familias una perspectiva clara de futuro. Ante este bajo nivel socioeconmico y con el objetivo de colaborar en la economa familiar, los menores marroques comienzan a trabajar antes de los 15 aos, que es la edad mnima con la que se puede acceder al mercado laboral en Marruecos. La incorporacin de estos menores al mundo laboral se hace en condiciones muy precarias y lejos de ser una experiencia de aprendizaje e insercin en la vida social, se convierte en una experiencia en la cual constata que su futuro no est en su pas. En Marruecos, el xodo rural y el paro (aproximadamente el
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34% de los jvenes estn parados) representan alguno de los motivos para querer emigrar. Influencia familiar y meditica. En muchos de los casos la emigracin de los menores marroques se produce sin el apoyo expreso de su familia, aunque a menudo cuenten con el consentimiento tcito de sus progenitores, que se sienten impotentes ante las pocas perspectivas de futuro que ofrecen a sus hijos. Las situaciones socioeconmicas de miseria y de pobreza, as como las situaciones sociales y polticas de fuerte contenido represivo, son las mayores responsables de las migraciones hacia una Europa, a solamente 15 kilmetros de distancia del continente africano. En Marruecos los medios de comunicacin no hacen ms que afirmar un cierto sentimiento de que el otro lado est muy cerca y es muy accesible, retransmitiendo esta influencia occidental, visible tanto a travs de las parablicas, como de las inversiones extranjeras que inundan Marruecos. Aparece as un fenmeno quizs insuficientemente estudiado; el llamado mito migratorio, fomentado por medios de comunicacin que cubren hoy todo el planeta y presentan una visin falseada de la realidad europea. Los principales puntos de salida de los menores marroques que emigran a Espaa son Tnger, Tetuan, Nador, Casablanca y Tarfaya, entre otros. Hay que sealar que tambin los polos industriales, enclaves espaoles, centros urbanos, lugares de intercambios comerciales internacionales, son zonas fronterizas atractivas. Tnger es el ejemplo tpico de una zona de expansin industrial donde se establecieron manufactureras extranjeras en bsqueda de una mano de obra barata, que fue encontrada con frecuencia en mujeres y nios, los cuales han sido objeto de explotacin laboral. Las consecuencias del proceso de globalizacin y de deslocalizacin de empresas son, entre otras, la emigracin de los menores hacia Europa.
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F. El fenmeno de la Paterizacin Hasta finales de 2002, los menores emigraban principalmente en los barcos o escondidos bajo los ejes de un camin (salvo los que iban de Tarfaya a las Islas Canarias, que utilizaban la patera). Pero desde enero de 2003, aument el nmero de menores que llegan a las costas andaluzas en pateras. Despus de la puesta en marcha del Servicio Integral de Vigilancia Exterior (SIVE), los itinerarios de las pateras se han modificado para evitar su localizacin por la Guardia Civil, eligiendo otros puntos de entrada en la costa, principalmente Granada, Almera y Canarias. Esta travesa es mucho ms arriesgada y peligrosa, adems de ser ms cara. En Abril de 2007 llegaron por primera vez a las Islas Baleares pateras procedentes del Magreb. 1.2. DESCRIPCIN DE LA REALIDAD DE LOS MENORES EN LOS PASES SUBSAHARIANOS. Era de prever que el frica subsahariana no quedara fuera de los potentes movimientos de poblacin que han tenido lugar estos ltimos aos y que estos movimientos se dirigiran hacia Canarias y
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las costas del Mediterrneo. Estos emigrantes salen principalmente de Senegal y Mauritania, siendo la mayora de etnia Wolof, habiendo tambin Sereres, Toucolors, Diolas y Soninks. Entre estos emigrantes hay menores de edad no acompaados. Se est produciendo el despertar estructural de la emigracin subsahariana, que ha sido contenida en los ltimos 15 aos. En general, los pases de origen de estos emigrantes estn desbordados por los movimientos migratorios producidos en el interior del frica subsahariana y rechazan la idea de convertirse en pases de acogida de inmigrantes. El mapa que se recoge a continuacin permite ver las largas travesas que realizan los ciudadanos subsaharianos que alcanzan en cayuco las costas de las Islas Canarias, gracias a la tradicin pesquera tanto de Mauritania como Senegal. La existencia de cientos de cayucos capaces de realizar travesas de ms de 2000 km de
Ruta terrestre Ruta martima Ruta del Estrecho,

su uso disminuye por los controles fronterizos
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distancia, incluso en difciles condiciones del mar y la existencia de pescadores experimentados capaces de faenar durante das o semanas permiten estos viajes migratorios. Los cayucos primeramente salan de Mauritania, aunque debido a la vigilancia martima, se traslad el punto de partida a Senegal, cientos de kilmetros ms al sur. En la actualidad, hay cayucos que parten desde Gambia, a unos 1800 km. de las Islas Canarias. Los pases potencialmente emigrantes son, entre otros: Senegal, Nigeria, Mauritania, Mal, Guinea-Bissau, Guinea-Conakry, Ghana, Camern, Gambia, Liberia y Costa de Marfil. La inmigracin subsahariana se produce por los graves problemas a los que se enfrenta el continente africano, donde ms de la mitad de su poblacin sobrevive en condiciones de extrema pobreza, donde perviven regmenes polticos autoritarios y corruptos y donde arrasan los desastres naturales, los conflictos armados y las enfermedades endmicas. Aunque en los ltimos aos se ha constatado un avance de la paz y de la democracia, el frica Subsahariana contina siendo la zona ms pobre y subdesarrollada del planeta. Estas penosas condiciones de vida se encuentran en el origen de los crecientes flujos de inmigracin subsahariana hacia un Norte mucho ms rico y prspero, como se puso de relieve con las dramticas escenas vividas a finales de 2005 en las vallas fronterizas de Ceuta y Melilla y con las interminables llegadas a Canarias de cayucos provenientes del Senegal y de Mauritania. Durante el 2006 esta inmigracin arrastr a las costas espaolas a ms de un millar de menores de edad no acompaados con la esperanza de regularizar los papeles, trabajar y enviar divisas a sus respectivos pases, a sus familias para que puedan salir de la pobreza. En estos pases, las familias estn vendiendo sus medios de subsistencia, como es el ganado y sus escasos bienes para conseguir los 1500 que cuesta el viaje en cayuco y as poder enviar a sus hijos a Europa para que puedan sacar adelante a la familia, a pesar del gran coste humano que suponen estas travesas. En el ao 2006 perdieron oficialmente la vida 1.167 personas en su intento de alcanzar las costas espaolas, segn se establece en el Informe Derechos Humanos en la Frontera Sur 2006 de la Asociacin Pro Derechos Humanos de Andaluca, aunque tambin establece que nunca se sabr el nmero exacto de muertes y calcula que aproximadamente murieron unas siete mil personas. Los menores subsaharianos viven en unas sociedades con unas cul-
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turas muy arraigadas y que distan mucho de la cultura occidental. Esta diferencia les provoca un gran choque cultural cuando llegan a las sociedades europeas de acogida, lo que les dificulta la adaptacin a nuestras normas y costumbres. Lo mismo sucede con el idioma, ya que muchos de estos menores solamente hablan dialectos como el Wolof, Sereres, Toucolors, Diolas, Soninks cuyas races distan mucho de las races indoeuropeas de las lenguas de nuestro entorno. Otra consecuencia de su cultura de origen es que generalmente suelen ser menores religiosos, respetuosos y poco conflictivos. En lo que respecta a los acuerdos bilaterales de repatriacin, Espaa ha firmado un acuerdo con Nigeria y otro con Ghana para la repatriacin de inmigrantes ilegales mayores de edad. En contra de una percepcin muy extendida, los inmigrantes ilegales procedentes de pases subsaharianos, entre ellos los menores extranjeros no acompaados, representan una proporcin modesta de la poblacin extranjera que ha entrado irregularmente en Espaa. Respecto a la repatriacin de menores extranjeros no acompaados de procedencia subsahariana, todava no hay convenios que estn en vigor, aunque se est trabajando en esta materia con pases como Senegal. Este convenio an no ha sido firmado debido a la fuerte presin interna que sufri Abdoulaye Wade, presidente de Senegal, el cul a principios de ao se enfrent a unas elecciones generales en su pas. Es importante el trabajo del Gobierno de Espaa en la creacin de representaciones diplomticas en el frica Subsahariana. As, el 4 de Junio de 2007 se ha publicado en el BOE la creacin de un Consulado General en Dakar, para atender los servicios consulares de Gambia, Guinea Bissau, Guinea Conakry, Sierra Leona y Cabo Verde. Este Consulado General permitir una mejor gestin de las migraciones dirigidas a Espaa desde Senegal y restantes pases de la zona.
1.3. DESCRIPCIN DE LA REALIDAD DE LOS MENORES EN LOS PASES DEL ESTE, EN ESPECIAL DE LOS MENORES RUMANOS. A finales de 1989 comenz una nueva etapa para los pases de Europa central y oriental, la transicin del socialismo al capitalismo, caracterizada por la transformacin radical de sus estructuras polticas, econmicas y sociales. Desde aquella fecha se han em-
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prendido reformas drsticas (privatizaciones, reestructuraciones empresariales, cambios de legislacin y en las polticas fiscales y monetarias, en el mercado de trabajo, en los servicios pblicos) que han empobrecido a millones de personas. El empobrecimiento generalizado, la malnutricin, el aumento espectacular de la desigualdad entre ricos y pobres, la rpida reduccin de la produccin, el incremento del desempleo, la inflacin o la crisis de los servicios bsicos son algunas de las consecuencias ms visibles, producidas por este cambio. Para muchas familias la solucin a estos problemas ha consistido en la emigracin internacional de uno o varios de sus miembros. En Rumania la causa de la emigracin es fundamentalmente econmica. La depresin econmica que sufre, el deterioro de las condiciones de vida y la poca confianza en el futuro empujan a sus ciudadanos a la emigracin. Los rumanos se muestran muy confiados en la posibilidad de trabajar en el extranjero, donde pueden ganar entre seis y diez veces ms que en su pas. La imagen que los rumanos tienen del lugar de destino y que construyen con la informacin que proporcionan los medios de comunicacin y los emigrantes, es un factor fundamental para entender estas migraciones. Antes de la entrada de Rumania en la Unin Europea, los rumanos consideraban a Espaa y a Italia dos pases donde era fcil entrar, residir y trabajar sin necesidad de documentos, aunque fuera en trabajos marginales y, donde ms pronto o ms tarde, se iba a poder legalizar la situacin administrativa aprovechando un programa de regularizacin. De hecho los extranjeros de nacionalidad rumana son uno de los colectivos ms beneficiados en los ltimos procesos extraordinarios de regularizacin. Los menores, debido a la pobreza en la que estn sumidas sus familias, emigran con su consentimiento y con el objetivo de ganar dinero para enviarlo a Rumania. Muchos de ellos emigran con familiares suyos, pero en otras ocasiones lo hacen acompaados de personas mayores de edad que no son familiares suyos, tratndose generalmente de un intermediario de una organizacin ilcita. Cuando llegan a Espaa con sus familias, en numerosas ocasiones, estos menores entran en nuestros sistemas de proteccin de menores, debido a la situacin de desamparo que padecen con ellas, o porque son condenados por conductas delictivas.
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El problema radica en aquellos menores que entran en Espaa sin la compaa de sus familias. Estos menores vienen con la perspectiva de generar ingresos para sus familias, pero muchos de ellos, al encontrarse en manos de organizaciones que se dedican a la delincuencia, son juzgados y condenados hasta que son reemplazados por otros menores no fichados. Estos menores estn en una clara situacin de desamparo, puesto que son utilizados para la delincuencia, la mendicidad, la explotacin infantil necesitando una respuesta coordinada de todas las instituciones. En este apartado merece una mencin especial la explotacin sexual a la que estn sometidas muchas menores de edad que son captadas por las mafias en Rumania y son obligadas a prostituirse en Espaa. Estas menores no entran en el circuito de los Servicios de Proteccin de Menores porque suelen ser invisibles a la sociedad, ya que permanecen grandes periodos de tiempo recluidas en los pisos en los que son obligadas a ejercer la prostitucin. A mediados de 2006 entr en vigor el Acuerdo entre Espaa y Rumania sobre cooperacin en el mbito de la proteccin de los menores de edad rumanos no acompaados en Espaa. Su repatriacin y lucha contra la explotacin de los mismos.
1.4. PERFIL GENRICO DEL MENOR EXTRANJERO NO ACOMPAADO. En general, el perfil del menor inmigrante no acompaado de las distintas Comunidades Autnomas no es muy diferente. Las caractersticas de estos menores en nuestra comunidad son:
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RASGOS GENERALES
Varones. Promedio de edad de 16 aos. Proceden en la mayora de los casos de Marruecos, Rumania y pases subsaharianos. Suelen tener bastantes hermanos, ya que provienen de familias numerosas. Mayor madurez de la que corresponde a su desarrollo evolutivo.
Necesidad de adaptacin a normas sociales. Condiciones econmicas precarias. Fantasa de poder tenerlo todo. Desconocimiento del idioma. SITUACIN DE INMIGRACIN Problemas con la documentacin. Ansiedad por el desarraigo. Miedo al futuro. Actitudes y creencias diferentes en torno a la resolucin de problemas. La mayora saben cmo comportarse. Muchos carecen de habilidades de negociacin y resolucin de problemas. La falta de conocimiento del idioma y sus matices dificulta su comunicacin. Tienen que aprender habilidades empticas, expresin de emociones, demora de objetivos y consecuciones, propias de otra cultura. Impera el todo-nada, por lo que en muchas ocasiones no importa la consecucin de pequeos objetivos. SALUD Suelen venir con baja talla y peso. Salud buco-dental precaria. Nunca se han hecho revisin ocular. Les cuesta hacer el seguimiento de tratamientos mdicos. Es frecuente ver autolesiones asociados al consumo de inhalantes, aunque dichos cortes no siempre se deben a estos consumos. No estn acostumbrados al uso de anticonceptivos.
HABILIDADES SOCIALES
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CARACTERSTICAS DE LOS MENORES QUE PERMANECEN EN NUESTRAS CALLES
Satisfaccin inmediata de las necesidades. Baja tolerancia a la frustracin. Dificultad para adaptarse a las normas. Falta de habilidades sociales y hbitos adaptativos. Mayor porcentaje de uso y abuso de sustancias txicas. Supervivencia por encima de cualquier valor. Frialdad emocional.
Causas de emigracin Las razones por las que emigran estos menores a Espaa son mayoritariamente econmicas. Por este motivo, cuando los menores llegan a Espaa manifiestan que sus principales objetivos son conseguir papeles y trabajar, mantenindolas durante su periplo por los distintos servicios de proteccin de menores de la geografa espaola. La decisin de emigrar puede ser tomada de forma individual, familiar o social. Las primeras responden a unas motivaciones o factores socioeconmicos; la familiar suele estar motivada por el deseo de buscar un futuro mejor al menor, y por las futuras ayudas econmicas que recibirn del menor desde el extranjero. Los factores sociales vienen motivados por la idea que tienen los menores sobre la vida que les espera en Europa, en Espaa. Esta idea est fomentada, sobre todo, por los medios de comunicacin que, de algn modo, distorsionan la realidad. Muchos de los menores que llegan a Espaa se encuentran con unas condiciones de vida que no esperaban ni se planteaban que fueran a encontrar.
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2.
NORMATIVA QUE REGULA LA REALIDAD DE LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA 2.1. INTRODUCCIN En los ltimos aos, para hacer frente a las nuevas realidades sociales, como es el caso de la existencia de menores extranjeros que se encuentran en situacin de desproteccin y desarraigo familiar, la normativa de proteccin de menores ha sufrido importantes cambios. Para abordar la realidad de los menores extranjeros no acompaados es necesario conocer la normativa que regula su situacin en Espaa. Esta normativa debe de ser abordada desde una doble perspectiva: por un lado, desde la ptica de los derechos de la infancia y de la adolescencia y por otro lado, desde la perspectiva de la ejecucin y aplicacin de medidas de poltica de extranjera, de gestin y control de flujos migratorios, que intentan evitar que aumente el nmero de personas inmigrantes que puedan disponer de autorizacin de residencia. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, es el punto de partida en el reconocimiento especfico de derechos a las personas menores de edad. Esta Declaracin provoc la necesidad de regular una proteccin especfica dedicada a ellos en exclusiva con un reconocimiento especfico de sus derechos, por lo que en 1959 se aprob la Declaracin de los Derechos del Nio.
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Posteriormente, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de Nueva York de 1966, se aprueban los principios de igualdad y de no discriminacin para toda persona, estableciendo que todo nio tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado. En el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, de 16 de diciembre de 1966, de la Asamblea General de Naciones Unidas, se reconoce la proteccin de la familia, de la maternidad y de los nios y adolescentes, contra cualquier tipo de explotacin, econmica, social o laboral. En la actualidad, el instrumento jurdico internacional encargado de promover y proteger los Derechos Fundamentales de los menores de edad es la Convencin de la Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, de 20 de noviembre de 1989, ratificada por Espaa en noviembre de 1990. Este instrumento es recogido especficamente en la Constitucin Espaola, y ms concretamente en su artculo 39.4, que establece que los nios gozarn de la proteccin prevista en los acuerdos internacionales que velan por sus derechos. Al mismo tiempo que los Estados protegen la minora de edad de sus ciudadanos, tambin desarrollan polticas de inmigracin, de gestin y control de los flujos migratorios, que en muchas ocasiones colisionan con la normativa de proteccin de menores. A lo anterior se une el temor existente en las Entidades de Proteccin de Menores de que estos menores desborden sus dispositivos residenciales; dicho temor puede provocar que se tomen decisiones que disminuyen las garantas de proteccin, y que retrasen el reconocimiento del desamparo que sufren estos menores, incumplindose as el ordenamiento jurdico, que expresamente prev la obligacin de declararlo cuando se den los requisitos necesarios para ello y la Administracin del Estado debe de resolver, cuando proceda, sobre la permanencia en Espaa de los menores extranjeros no acompaados. Espaa, al igual que el resto de los Estados miembros de la Unin Europea, est obligada a proteger y a proporcionar los cuidados bsicos a los menores que residan en su territorio, con independencia de su situacin de irregularidad administrativa. La Resolucin del Consejo de Europa de 26 de junio de 1997, relativa a los menores no acompaados nacionales de pases terceros establece que slo es posible la devolucin del menor al pas de origen o a un pas tercero dispuesto
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a admitirlo cuando a su llegada se renan en stos las condiciones necesarias para la adecuada acogida y asistencia del menor, en funcin de sus necesidades, de su edad y de su nivel de autonoma.
2.2. RGIMEN JURDICO INTERNACIONAL Tras la aprobacin por parte de las Naciones Unidas de la Convencin de Derechos del Nio, los menores de edad tienen un instrumento que permite el efectivo cumplimento de sus derechos. Este instrumento internacional recoge el principio general de que en toda actuacin y decisin que afecte a los menores de edad debe 4 prevalecer el supremo inters del menor . Este principio exige que la normativa que regule la situacin de los menores extranjeros no acompaados pretenda la consecucin de su inters superior y su proteccin, sin que exista discriminacin por razn de nacio5 6 nalidad o por razn de irregularidad administrativa . El derecho de los ciudadanos menores de edad de ser protegidos por las Administraciones Pblicas espaolas, es un derecho universal, aplicable a todos los menores que se encuentren en territorio 7 espaol, cualquiera que sea su origen o condicin . Este deber de proteccin, obliga a los Estados a adoptar todas las medidas adecuadas para la rehabilitacin de los menores y a hacerlo en un ambiente que fomente la salud, el respeto de s mismo 8 y la dignidad del nio . Adems, les obliga a adoptar todas medidas legislativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra todas las formas de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato degradante, malos tratos o explotacin, incluido el 9 abuso sexual . El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1996 y la Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes, de 10 de diciembre de 1984, prohben con carcter general el tratamiento cruel, inhumano o degradante de cualquier persona.
4) Artculo 3 CDN. Este artculo y todos los que se analicen en el presente estudio estn recogidos en el Anexo I. 5) Artculo 2 CDN 6) Artculo 3 CDN 7) Artculo 20 CDN 8) Artculo 39 CDN 9) Artculo 19 CDN
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La proteccin de las personas menores de edad a nivel internacional se recoge, a parte de en los instrumentos anteriormente mencionados, en numerosos tratados internacionales e instrumentos que contemplan el marco jurdico de proteccin, entre los que se 10 encuentra la normativa comunitaria .
2.3. RGIMEN JURDICO INTERNO En este apartado se analizan sucintamente los dos regmenes legales que regulan la situacin de los menores extranjeros no acompaados en Espaa, es decir, el rgimen legal de proteccin de menores y el de extranjera. Posteriormente se analizan cuales son las administraciones competentes en proteccin de menores y en extranjera, se enumeran los derechos de los que son titulares estos menores, los principios que rigen la intervencin con ellos, para terminar con el anlisis de las actuaciones que hay que llevar a cabo una vez localizado un ciudadano menor de edad extranjero no acompaado. A. Normativa de proteccin de menores En las dos ltimas dcadas, debido a la prolija normativa internacional ratificada por Espaa, la normativa espaola relativa a 11 la proteccin de menores se ha ido adaptando a sus exigencias , reconociendo los derechos de los menores, e introduciendo un mayor nmero de garantas. En Espaa, actualmente la proteccin de menores es regulada por la Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de modificacin parcial del Cdigo Civil y de 12 la Ley de Enjuiciamiento Civil , que establece el marco para futuros desarrollos normativos en la materia y el marco de intervencin de las administraciones pblicas en materia de proteccin. Esta Ley est regida por el inters del menor, recogiendo
10) Ver el ltimo apartado bibliogrfico de este estudio, donde se enumera la normativa internacional y europea de proteccin de las personas menores de edad. 11) Artculo 39.4 Constitucin Espaola. 12) Como precedentes a esta ley, hay que destacar la Ley 11/1981, de 13 de mayo, de modificacin del Cdigo Civil en materia de filiacin, patria potestad y rgimen econmico del matrimonio y la Ley 21/1987, de 11 de noviembre, por la que se modifican determinados artculos del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil, recogiendo por primera vez la primaca del inters superior del menor de edad.
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la concepcin internacional de los derechos de los menores. Adems, reconoce los derechos de los ciudadanos menores de edad y regula los principios que deben de regir los distintos supuestos de desamparo en los que pueden verse involucrados, construyendo un marco jurdico de proteccin que obliga a toda 13 la sociedad . Por ltimo, la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la Responsabilidad Penal del Menor, recoge los principios de la normativa sobre proteccin de la infancia y las modificaciones que se haban producido en materia de competencia y procedimiento de los juzgados de menores y en el Cdigo Penal. Con respecto a la normativa autonmica de Cantabria, hay que mencionar la Ley 7/1999, de 28 de abril, de Proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria, que recoge el conjunto de derechos reconocidos a los menores de edad en otros instrumentos de obligado cumplimiento y establece los principios que deben regir la actuacin de la Administracin Pblica cntabra en materia de promocin y proteccin de los derechos de las personas menores de edad para que puedan ejercitar con eficacia sus derechos, y el Decreto 58/2002, de 30 de mayo, por el que se desarrollan los Procedimientos Relativos a la Proteccin de Menores y a la Adopcin y se regula el Registro de Proteccin de la Infancia y Adolescencia. B. Normativa de Extranjera Cuando de la documentacin del menor se acredite que es un menor no comunitario, o cuando no disponga de documentacin que permita identificarle, se aplica la Ley Orgnica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social, en su ltima redaccin dada tras las modificaciones habidas; en especial hay que citar el artculo 35, que regula la situacin jurdica de los menores extranjeros en situacin de desamparo, estableciendo la obligacin de atenderles, as como de documentarles. Esta Ley Orgnica es desarrollada por el Real Decreto 2393/2004, de 30 de diciembre, regulando en su artculo 94 el procedimiento que se debe seguir. En el caso
13) Esta obligacin afecta a los poderes pblicos, a las administraciones con competencias en materia de menores, a las familias y a la ciudadana en general.
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de que el menor no pueda ser documentado, sera de aplicacin el Reglamento de Aptridas regulado por el Real Decreto 8565/2001, de 20 de Julio. Cuando de la documentacin del menor se acredite que es un menor procedente de un estado de la Unin Europea o es un familiar de un comunitario, es de aplicacin el Real Decreto 240/2007, de 16 de febrero, sobre entrada, libre circulacin y residencia en Espaa de ciudadanos de los Estados miembros de la Unin Europea y de otros Estados parte en el Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo. Las personas extranjeras menores de edad tambin pueden ser solicitantes de asilo, regulado en la Ley 5/1984, del derecho de Asilo y de la Condicin de Refugiado, y su Reglamento de aplicacin, aprobado por el Real Decreto 203/1995 de 10 de febrero, que prev que el tutor deber estar presente y representar al 14 menor durante toda la tramitacin del expediente de asilo . La Ley de medidas fiscales, administrativas y de orden social para el 2004 Medidas para la aplicacin del principio de igualdad de trato, recoge en su captulo tercero una normativa especfica que prohbe la discriminacin, por lo que estos menores deben ser tratados por las Administraciones competentes en Proteccin de Menores de igual modo que son tratados los menores autctonos. C. Administraciones competentes El que estos ciudadanos sean menores y adems extranjeros, provoca el siguiente reparto competencial: Administraciones competentes en la proteccin de menores. Los progenitores, tutores o guardadores de los menores son los responsables de garantizar, en la medida de sus posibilidades, las condiciones necesarias para su desarrollo integral. Las administraciones pblicas tienen que velar porque las personas responsables de la crianza y educacin desarrollen
14) Artculo 15.4 de la Ley 5/1984. El Asilo ser analizado en el ltimo apartado de este captulo.
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adecuadamente esta funcin, ejerciendo la proteccin social y jurdica de los menores, siempre dentro del mbito de sus competencias. La declaracin de desamparo del menor y el acuerdo de las medidas dirigidas a su proteccin corresponde a los organismos de proteccin existentes en cada comunidad autnoma, conforme al reparto constitucional y estatutario de compe15 tencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas . De acuerdo con lo previsto en el artculo 24.23 del Estatuto de Autonoma de Cantabria, la Comunidad Autnoma de Cantabria tiene competencia exclusiva en proteccin y tutela de los menores. La Ley Reguladora de Bases de Rgimen Local, de 1985, atribuye entre las competencias que siempre han de ejercer municipios la prestacin de servicios sociales y de promocin y reinsercin social. En su artculo 26.1.c) establece que los municipios de ms de 20.000 habitantes habrn de disponer, en todo caso, de prestacin de servicios sociales. Por ltimo, la Ley de de Proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria establece que corresponde a la Consejera competente por razn de la materia del Gobierno de la Comunidad Autnoma de Cantabria, de acuerdo con lo sealado en su estructura orgnica, es decir, la Consejera de Empleo y Bienestar Social, el ejercicio de las competencias en materia de proteccin de menores, sin perjuicio de las competencias que a las distintas Consejeras de la Administracin Autonmica y que a las Administraciones Locales de Cantabria corresponden y afectan de modo esencial a los menores. En concreto, en Cantabria la proteccin de menores es competencia de la Direccin General de Servicios Sociales del Gobierno de Cantabria, a travs de su Servicio de Atencin a la Infancia, Adolescencia y Familia.
15) Artculos 148 y 149 Constitucin Espaola.
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Administraciones competentes en materia de extranjera. El artculo 1 de la LO 4/2000 considera extranjero, a los efectos de la aplicacin de dicha Ley Orgnica, a los que carezcan de la nacionalidad espaola. Es por ello que, a estos menores de edad, se les aplica lo previsto en la normativa de extranjera. El Estado tiene competencia exclusiva en materia de nacionalidad, inmigracin, emigracin, extranjera y derecho 16 de asilo , pero cada vez es mayor la incidencia de la poltica 17 y normativa comunitaria . La Administracin Central del Estado es, por lo tanto, la Administracin competente para autorizar a la persona menor de edad extranjera la residencia y tramitar la documentacin mediante las Delegaciones y Subdelegaciones de Gobierno. D. Derechos reconocidos a las personas menores de edad Es menor de edad todo ciudadano menor de dieciocho aos, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, la haya alcanza18 do antes . La mayora de los pases tienen fijada la mayora de edad de sus ciudadanos en los 18 aos. En Espaa son menores de edad quienes tengan una edad infe19 rior a los 18 aos , siempre que no hayan sido emancipadas o no hayan alcanzado la mayora de edad en virtud de su ley nacional. Ello implica que, en general, se es menor de edad hasta los 18 aos, salvo que en su ley nacional se considere que se es mayor de edad antes. En los casos en que no est determinada la nacionalidad, es decir, cuando las personas estn indocumentadas, se aplicar el artculo 9.10 del Cdigo Civil, que seala que es de aplicacin la ley personal del lugar de residencia.
16) Artculo 149.1.2. Constitucin Espaola. 17) Desde la entrada en vigor del Tratado de msterdam en mayo de 1999, la Unin Europea es competente para desarrollar polticas de inmigracin y asilo. La lucha contra la discriminacin tambin ha pasado a ser competencia comunitaria y se ha integrado el Acuerdo de Schengen, relativo a la supresin de los controles en las frontera comunes en el marco de la Unin. Por ltimo, la Constitucin Europea, cuyo proceso de referndum est paralizado, tena previsto el desarrollo de una poltica comn de asilo, inmigracin y control de fronteras exteriores. Estas competencias estn siendo asumidas por la Unin Europea no a travs de su Constitucin, sino a travs de polticas comunes como FRONTEX. 18) Artculo 1 Convencin de los Derechos del Nio 19) Artculo 315 del Cdigo Civil y artculo 12 de la Constitucin Espaola.
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Las personas menores de edad tienen los mismos derechos, independientemente de su nacionalidad, porque tienen un estatuto de derechos indisponible, que les corresponde por el hecho de serlo y que no admite que se introduzcan diferencias o matices 20 relacionados con la nacionalidad o cualquier otro elemento . En Espaa, los menores de edad ejercen los derechos que les reconoce la Constitucin y los Tratados Internacionales de los que es parte, especialmente la Convencin de Derechos del Nio de Naciones Unidas y los dems derechos garantizados en el ordenamiento jurdico, sin discriminacin alguna por razn de nacimiento, nacionalidad, raza, sexo, deficiencia o enfermedad, religin, lengua, cultura, opinin o cualquier otra circunstancia personal, familiar o social. Toda la normativa de proteccin de menores se tienen que interpretar de acuerdo con la Conven21 cin de Derechos del Nio . El rgimen jurdico aplicable a los ciudadanos extranjeros menores de edad incluye todos los derechos reconocidos en los acuerdos internacionales que velan por la minora de edad. Por lo tanto, para conocer los derechos que tienen los ciudadanos extranjeros en Espaa, hay que conocer su edad: Los ciudadanos extranjeros adultos no tienen los mismos derechos que los nacionales, y los derechos que tienen estn modulados en su titularidad y ejercicio, dependiendo de su situacin administrativa o de su efectivo empadronamiento en un municipio. Para la plena titularidad de derechos es necesario tener la nacionalidad espaola. Los ciudadanos extranjeros menores de edad, en cambio, son titulares de los derechos reconocidos en la legislacin y en los tratados internacionales que versan sobre la infancia y adolescencia; por lo tanto, su rgimen jurdico es ms 22 amplio que el de las personas adultas extranjeras .
20) El Tribunal Constitucional, en su sentencia 141/2000, de 29 de mayo, seala que la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, la Carta Europea de los Derechos del Nio y la Ley Orgnica 1/96, de 15 de enero, constituyen el estatuto jurdico indisponible de los menores de edad dentro del territorio nacional, en desarrollo de lo dispuesto en el artculo 39 CE, y muy en particular, en su apartado 4. A estos efectos, el estatuto del menor es, sin duda, una norma de orden pblico, de inexcusable observancia para todos los poderes pblicos, con independencia de su nacionalidad. 21) Artculo 3 de la Ley Orgnica de Proteccin Jurdica del Menor. 22) Artculos 39.4 y 96 de la Constitucin Espaola.
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Al igual que en el resto de las Comunidades y Ciudades Autnomas, todos los ciudadanos menores de edad que, con independencia de su nacionalidad, residan o se encuentren en Cantabria, tienen reconocidos unos derechos individuales y colectivos. En Cantabria los menores gozarn de los derechos que les reconoce la Constitucin Espaola, los Tratados Internacionales en los que Espaa sea parte y los dems garantizados en el ordenamiento jurdico, sin discriminacin por razn de nacimiento, nacionalidad, sexo, raza, enfermedad, religin, lengua, cultura, opinin 23 o cualquier otra circunstancia personal, familiar o social . Estos menores, como todos los ciudadanos menores de edad, son titulares de los siguientes derechos reconocidos en la Constitucin Espaola: Derecho a la vida. Derecho a la integridad fsica y psquica. Derecho al libre y pleno desarrollo de su personalidad. Derecho a la igualdad. Derecho al honor. Derecho a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Derecho a la informacin. Derecho a la inviolabilidad del domicilio. Derecho a la libertad ideolgica. Derecho a la libertad de expresin. Derecho a ser odo. Derecho a una estancia saludable. Derecho a la proteccin contra la explotacin econmica, laboral y sexual. Derecho a la educacin. Derecho a la salud. Derecho al juego y al desarrollo de las actividades culturales y deportivas.
Estos menores, a pesar de su condicin de extranjeros, son titulares de los derechos reconocidos en la Convencin de Derechos del Nio, en la Ley Orgnica de Proteccin Jurdica del Menor y en la Ley de Proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria:
23) Artculo 7 de la Ley de Proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria.
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Derecho a la educacin Derecho a la proteccin y promocin de la salud. Derecho a beneficiarse de cualquier otro servicio pblico que le ofrezca el Estado. Derecho a preservar su identidad y su nacionalidad. Derecho a ser odo. Derecho a la defensa y al respeto de las garantas jurdicas en los procedimientos en los que sean parte. Derecho a ser informados de sus derechos y de las circunstancias que les afectan. Derecho a ser protegidos contra cualquier accin u omisin que pudiera perjudicarles. Derecho a tener documentacin que le autorice a residir en el Estado. Derecho a que las medidas que les afecten presenten un carcter educativo. E. El menor extranjero no acompaado y el rgimen de proteccin de menores. Principios que rigen la intervencin Se considera menor extranjero no acompaado a todo ciudadano menor de edad que entra irregularmente en Espaa, sin la compaa de ningn familiar mayor de edad. Estos menores se encuentran en situacin de desamparo, ya que no tienen los cuidados de sus progenitores o tutores, lo cual suele provocarles profundos desequilibrios de tipo psicosocial. El menor extranjero que llega solo a nuestro territorio est sujeto a la proteccin que dispensa nuestro ordenamiento jurdico, que expresamente prev la obligacin de la Administracin de prestar atencin inmediata y de resolver sobre su permanencia en Espaa. El menor extranjero, al igual que el nacional, puede estar en situacin de riesgo o de desamparo: La situacin de riesgo se caracteriza por la existencia de factores que perjudiquen el desarrollo personal o social del menor, pero que no requieren la asuncin inmediata de la tutela. La situacin de riesgo se da con menores que viven con sus progenitores o tutores. En estos casos tambin se llevan a cabo acciones por parte de las Entidades de Proteccin y se
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hace un seguimiento para valorar la situacin del menor. La situacin de desamparo, se produce a causa del incumplimiento o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de las personas menores de edad, derivando en una privacin de la necesaria asistencia moral o material. La situacin de desamparo da lugar a la asuncin de la tutela por parte de la administracin pblica competente en ma24 teria de proteccin de menores y a la adopcin de las me25 didas de proteccin oportunas . En Espaa, el criterio para determinar la Entidad de Proteccin de Menores competente es el de la residencia habitual del menor. El retraso de la declaracin de desamparo contraviene la normativa sobre 26 proteccin de menores y el inters superior del menor , por los perjuicios que supone para la puesta en marcha y la asistencia del menor y su continuidad en los programas educativos. Una vez declarado el desamparo y asumida la tutela automtica del menor extranjero no acompaado, sta puede cesar si se 27 produce alguno de los motivos recogidos en el Cdigo Civil . Dos de estos motivos son el cese de las circunstancias que motivaron la medida, o el traslado a otra Entidad de Proteccin. En el ltimo caso deber orse previamente a la persona menor de edad y, en lo posible, verificar la adecuacin de las medidas de atencin y proteccin previstas en el lugar de destino. Cuando se produce el cese de la tutela de un menor extranjero no acompaado, siempre se debe de cesar atendiendo al principio de inters superior del menor, teniendo que ser odo en todo caso. Esto implica, entre otras cuestiones, que una vez que se resuelva la repatriacin del menor a su pas de origen, la administracin tutora debe de or al menor antes de cesar su tutela. Por ltimo, las Entidades de Proteccin estn obligadas a garantizar el desarrollo integral de los menores, por lo que deben de adaptarse para atender sus necesidades, para atender las espe24) Artculos 172 del Cdigo Civil y 34 de la Ley 7/99 de Cantabria. 25) Artculos 31 de Ley de Proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria y 222.4 del Cdigo Civil. 26) El retraso en la inscripcin en el padrn del municipio tambin contradice el inters superior del menor, como se ver en captulos posteriores. 27) Artculos 276 y 277 del Cdigo Civil.
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ciales circunstancias en las que se encuentran los menores extranjeros no acompaados en Espaa. Esto es de especial inters, ya que lo habitual es que los menores extranjeros no acompaados manifiesten que los sistemas de proteccin de menores no responden a sus referencias culturales ni a sus necesidades, percibindolos como algo ajeno a ellos. Los principios que inspiran las actuaciones de las Entidades de proteccin de menores derivan de la normativa que regula sus derechos y de la obligacin de procurar su proteccin legal. Estos principios tratan de atender las diferentes necesidades que tienen los menores y recogen la especialidad que rige la intervencin con todos ellos frente a otras intervenciones, que tiene como finalidad ofrecerles un futuro cierto. Entre otros, los prin28 cipios de actuacin en la intervencin son : Principio marco es el inters superior de la persona menor de edad. Principio de no discriminacin Principio de garantizar, en la mxima medida posible, la supervivencia y el desarrollo integral del menor. Principio de agilidad e inmediatez en todos los procedimientos. Principio de prevencin de situaciones de abuso, marginacin o desproteccin que pueden afectar a los nios, adolescentes, y a su desarrollo personal y social. Principio de colaboracin interinstitucional y entre entidades pblicas y privadas. Principio de reserva en el tratamiento de la informacin y de los ficheros o registros de los que se disponga. Principio de prioridad presupuestaria recogido en la Convencin de los Derechos del Nio. F. El menor extranjero no acompaado y el rgimen de extranjera La Ley Orgnica de Extranjera y el Reglamento que la desarrolla es la normativa que regula los derechos, la entrada y la situacin jurdica de las personas inmigrantes extranjeras extracomunitarias, incluidas las personas menores de edad.
28) Institucin del Ararteko, Informe Extraordinario al Parlamento Vasco, Situacin de los menores extranjeros no acompaados en la CAPV. Mayo de 2005.
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La regulacin de la situacin de los menores extranjeros no acompaados se recoge principalmente en el artculo 35 de la LOEX y el artculo 92 del RD 2393/2004, donde se establece el procedimiento para la concesin de la autorizacin de residencia de los que estn en situacin de desamparo. El procedimiento establecido se diferencia claramente de la regulacin prevista para los casos de menores de edad que viven con sus progenitores o tutores, aunque stos tampoco tengan permiso de residencia, ya que la irregularidad administrativa de la familia no suele conllevar una situacin de desamparo. Tambin se diferencia de los programas de desplazamiento temporal de menores extranjeros en programas promovidos y financiados por administraciones pblicas u otras entidades privadas o personas ajenas a quienes ejercen su patria potestad o tutela, que tienen por objeto la escolarizacin o el tratamiento mdico y se diferencian fundamentalmente en que la estancia es tem29 poral . Cuando se tenga conocimiento de la existencia de un ciudadano menor de edad extranjero no acompaado, debe de seguirse el procedimiento del artculo 35 de la LOEX, que establece las actuaciones que deben llevar a cabo los poderes pblicos, as como, la obtencin de la autorizacin, en su caso, de residencia en Espaa. Las autoridades y servicios pblicos tienen obligacin de prestar la atencin inmediata que precise cualquier menor, de actuar si corresponde a su mbito de competencias o de dar traslado, en otro caso, al rgano competente, as como de poner los hechos en conocimiento de los representantes legales del menor o, cuando sea necesario, del Ministerio Fiscal. En las actuaciones que se lleven a cabo es fundamental la coordinacin entre las distintas administraciones implicadas para garantizar la eficacia de la intervencin. G. Actuaciones de los poderes pblicos en la atencin a menores extranjeros no acompaados En este apartado se recogen las principales actuaciones que se
29) Artculo 93 RD 2392/04
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llevan a cabo, de acuerdo con lo establecido en la normativa vigente y en el Protocolo de Menores Extranjeros No Acompaados aprobado por el grupo de trabajo del Observatorio de la Infan30 cia, adscrito al Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales . Se establece que una vez que se tiene conocimiento de la existencia de un menor extranjero no acompaado en nuestras ciudades, se deben de cumplir una serie de garantas atendiendo a los derechos de los que son titulares y a los principios de actuacin anteriormente sealados. Dichas actuaciones se pueden englobar en una serie de fases: 31 intervencin, investigacin, decisin y ejecucin . Breve explicacin de cada fase: a. Fase de Intervencin. Esta fase abarca desde que el menor es localizado por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad hasta que es puesto a disposicin de los Servicios de Proteccin de Menores. Cuando un presunto menor de edad es localizado por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, solo o acompaado de personas adultas distintas a sus representantes legales, deben de comunicar este hecho a la Entidad de Proteccin de Menores competente para que haga la preasignacin de una plaza en sus dispositivos residenciales de acogida. Adems, debern de informar al Ministerio Fiscal para que autorice la realizacin de las pruebas mdicas necesarias para apreciar su edad. Las Entidades de Proteccin de Menores, con la colaboracin de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, podrn optar entre realizar la prueba mdica correspondiente, esperar a la consulta de los datos del menor que se realice al Registro 32 de Menores no acompaados o hacerlo de manera simultnea. Para evitar innecesarias pruebas radiolgicas, sera conveniente que se consultaran previamente los datos de dicho Registro.
30) Dicho protocolo, que se recoge en el Anexo II, desarrolla las acciones del artculo 92, del Real Decreto 2393/2004, de 30 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social. 31) Esta organizacin de las actuaciones las establece el Defensor del Menor de Andaluca, en el Informe Especial al Parlamento del Defensor del Menor de Andaluca sobre Menores Inmigrantes en Andaluca, elaborado en diciembre de 2003. 32) Este Registro est regulado en el artculo 111 del Reglamento de Extranjera.
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Para realizar la consulta al citado Registro, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad recogern huellas del menor, siendo la Polica Nacional quien realice dicha consulta. En el supuesto de que no existan datos de dicho menor se debern de incluir; si se comprueba que es mayor de edad, tambin se deben de introducir sus datos, para evitar que se inicie un nuevo proceso de identificacin. En esta fase es frecuente que los menores necesiten asistencia mdica, puesto que suelen encontrarse fsica y psquicamente daados. Para proceder a realizar la prueba de edad y obtener los resultados de las placas radiolgicas, se tiene que trasladar al 33 menor al Centro Sanitario Concertado . Estas pruebas tienen un margen de error de unos dieciocho meses, por lo que su eficacia es dudosa, sobre todo si el in34 dividuo tiene una edad entre 16 y 18 aos . Por ello la ONU recomienda combinar ms de un procedimiento de determinacin de edad para concluir una fecha aproximada de nacimiento. Segn la Instruccin 2/2001 del Ministerio Fiscal, en las pruebas donde se fija una horquilla de edad ms o menos amplia, como es el caso de la prueba sea, se debe de establecer como edad el lmite inferior de dicha horquilla. Por ello se debe de extender la proteccin de menores a los casos en los que no se pueda determinar con certeza si una persona es mayor de edad. En el momento en el que se obtengan los resultados de la prueba de edad, deben de ser comunicados al Ministerio Fiscal. En el supuesto de que las pruebas determinen su minora de edad, el Ministerio Fiscal debe de poner al menor a disposicin de las Entidades de Proteccin de Menores. En la prctica, debido a la tardanza en la realizacin y comunicacin del resultado de la prueba sea, suelen acceder ciu-
33) En Cantabria, las pruebas se realizan en la Residencia Cantabria, sita en Santander. All se analizan las radiografas de la mueca y de la mano izquierda y se comparan con unas tablas. Dichas tablas datan de 1935 y su objetivo era servir para determinar patologas en el crecimiento y no para determinar la edad, por lo que no se consideraran diferencias raciales. 34) Ver tabla de la pgina 73 de este estudio.
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dadanos a los dispositivos residenciales de acogida de los Servicios de Proteccin de Menores sin saber si son o no menores de edad. Por ello es importante agilizar dichos trmites. b. Fase de Investigacin. En esta fase se incluyen todas las actuaciones tendentes a la averiguacin de las circunstancias personales y familiares del menor tanto en Espaa como en su pas de origen. La decisin sobre su repatriacin o sobre su permanencia en Espaa depende de la informacin que se obtenga y en concreto, de la informacin que obtengan las Entidades de Proteccin de Menores. Una de las actuaciones de esta fase es la de identificacin del menor; para ello ser presentado ante la oficina consular del pas que presumiblemente procede, para su identificacin y para la localizacin de su familia o, en su caso, para la acreditacin de que no es posible dicha identificacin o el reagrupamiento con su familia. La identificacin del menor debe realizarla el Cuerpo Nacional de Polica con la colaboracin de la Entidad de Proteccin. Ser la Administracin General del Estado quien realice las gestiones necesarias en las embajadas y consulados correspondientes, para localizar a los familiares de los menores o, en su defecto, a los servicios de proteccin del pas de origen que se hicieren responsables de ellos. En todo caso, las Entidades de Proteccin de Menores ejercen una funcin de colaboracin y auxilio de la Administracin del Estado, facilitando a la misma toda la informacin que posee respecto a la identidad y circunstancias familiares del menor. Tras ser comprobada su minora de edad y ser acreditada su situacin de desamparo, la Entidad de Proteccin de Menores correspondiente deber de asumir su tutela, en el plazo 35 mximo de un mes .
35) As se establece en el Documento Los menores extranjeros no acompaados en Espaa. Declaracin de buenas prcticas aprobado por la Alianza Internacional Save the Children y por ACNUR en 2004. Esta obligacin de declarar el desamparo en el plazo mximo de un mes se recoge en el Protocolo de MENAS que rige las actuaciones de la Entidad de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria, recogido en el Anexo III.
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c. Fase de decisin: Esta fase engloba la realizacin por parte de la Entidad de Proteccin de Menores del Informe favorable o desfavorable a la repatriacin del menor, Informe que ser elevado a la Delegacin o Subdelegacin de Gobierno para que decida sobre la conveniencia de que el menor permanezca en nuestro pas o de que sea repatriado a su pas de origen, bien para su reagrupacin familiar efectiva o para la adecuada tutela por parte de sus servicios de proteccin de menores. Como se ha apuntado anteriormente, esta decisin se toma fundamentalmente con los datos que hayan recopilado dichas Entidades respecto de las circunstancias personales y sociales de los menores y de sus familias, tanto en Espaa como en su pas de origen u otro tercero.
c.1. Decisin de repatriar al menor extranjero no acompaado. Las repatriaciones de estos menores se amparan bajo el Principio de que para cualquier menor es fundamental estar con su familia y/o en su entorno social, siempre y cuando no sea contrario al inters superior del menor. Hay que distinguir la repatriacin de menores del artculo 92 del Reglamento de Extranjera del retorno del artculo 60 de la LOEX, de la devolucin del artculo 58.2 de la LOEX y de la expulsin del artculo 53 y siguientes de la LOEX, que son medidas que slo pueden ser aplicadas a los mayores de edad, puesto que los menores de edad nunca son inmigrantes en situacin de irregularidad. El Artculo 92.4 del Reglamento de Extranjera establece que, de acuerdo con el principio del inters superior del menor, la repatriacin a su pas de origen solamente se acordar si se dieran las condiciones para la efectiva reagrupacin familiar del menor, o para la adecuada tutela por parte de los servicios de proteccin de menores del 36 pas de origen . Respecto a la reagrupacin familiar, en base a este artculo, y al principio del inters superior del menor, para ser acordada, se deben de tener en cuenta los derechos
36) Con respecto a los servicios de proteccin de menores del pas de origen, hay que establecer que son inexistentes en el caso Marruecos y de los pases subsaharianos.
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de estos ciudadanos menores de edad, sus necesidades individuales, segn su contexto familiar, social y cultural, as como sus opiniones y deseos manifestados con juicio suficiente. Esta reagrupacin familiar no puede ser efectiva si no se ha localizado a la familia, o si localizada, se acredita que no rene las condiciones para hacerse cargo del menor, o si se acredita que la devolucin del mismo pusiera en riesgo al 37 menor o a su familia . En la actualidad, un cumplimiento escrupuloso de las garantas exigidas por la normativa legal y reglamentaria de extranjera, hace que sea prcticamente imposible llevar a cabo las repatriaciones de estos 38 menores , especialmente en el supuesto de los menores marroques. Uno de los mayores problemas que se plantean en la reagrupacin familiar de estos menores, especialmente en el caso de los menores marroques, son las dificultades existentes para averiguar las circunstancias personales, familiares y sociales del menor en su pas de origen. Esta dificultad se debe a que las Entidades de Proteccin de Menores no cuentan con los medios necesarios para esta 39 tarea de investigacin . Adems, es frecuente que una vez localizada la familia del menor, se opongan al retorno de sus hijos a su seno. El principal escollo para estas reagrupaciones familiares es la situacin de muchas de estas familias. Segn Begoa 40 Bermdez , se constata en un nmero muy elevado de casos que estos menores proceden de familias que podran calificarse de multiproblemticas, tanto por las carencias econmicas y sociales que padecen, como por su desestructuracin familiar, siendo frecuentes los menores que
37) Artculo 92.4 del Reglamento de Extranjera. 38) Mara ngeles Snchez-Lpez Tapias, Fiscal de Menores del TSJ de Cantabria, en su participacin en la mesa coloquio Menores e Inmigracin dentro de las I Jornadas sobre Inmigracin y trfico de personas, celebradas en Santander en Mayo de 2007. 39) As lo establece el Defensor del Menor de Andaluca en su Informe Menores Inmigrantes en Andaluca. La atencin en los centros de Proteccin de Menores, presentado en 2003 ante el Parlamento de Andaluca. Para solucionarlo propone la firma de un convenio entre Espaa y Marruecos para que una Asociacin radicada en Marruecos se encargue de localizaran a la familia y realizar el correspondiente informe social. 40) Begoa Gonzlez. El Desamparo y la Proteccin de los Menores Inmigrantes. Ed. ThomsonAranzadi. Pamplona 2007.
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proceden de familias rotas por la separacin de los padres y la aparicin de nuevas familias donde no tienen cabida, como sucede a veces cuando las madres separadas o repudiadas contraen nuevas nupcias y no pueden llevar a sus hijos consigo al nuevo hogar. Tambin es frecuente encontrar menores que llevan aos sobreviviendo por sus propios medios, gracias a la mendicidad o a trabajos espordicos y mal remunerados ante la imposibilidad de sus familias de atenderlos. Tambin hay casos de menores con antecedentes de maltratos, explotacin, abusos o abandono familiar. Tanto en el caso de la reagrupacin familiar, como en el de la puesta a disposicin de las Entidades de Proteccin de Menores del pas de origen, es la Administracin General del Estado quien resuelve dicha repatriacin, previo informe de los servicios de proteccin de menores. Esta repatriacin deber resolverse conforme al inters superior del 41 menor, tras ser odo . En el supuesto de que exista un conflicto entre la reagrupacin familiar y el Principio del inters superior del menor, rige ste ltimo. As lo seala el defensor del Pueblo en su Informe Anual de 2004, estableciendo que la reagrupacin familiar no es un fin en s mismo, sino que est supeditada a la constatacin de que tal medida es la ms adecuada para el inters superior del menor, que slo podr concretarse una vez que se realice una evaluacin individualizada de cada caso. Slo si se dieran las condiciones para la efectiva reagrupacin familiar del menor o se diera una adecuada tutela por parte de los servicios de proteccin de menores del pas de origen, se puede considerar que la repatriacin se hace conforme al Principio Superior del Menor. El Ministerio Fiscal es a quien corresponde velar por el cumplimiento de las mencionadas garantas. La Instruccin 6/2004 establece que la repatriacin no es objetivo absoluto que se haya de perseguir a toda costa, ya que pueden estar en juego tambin otros intereses, como la vida, la integridad fsica o psquica y el respeto
41) Artculo 92.4 Reglamento de Extranjera.
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a los Derechos Fundamentales del menor que pueden hacer que la balanza del inters superior del menor se incline en pro de su permanencia en nuestro pas. Para ello, el Fiscal de Menores realizar un seguimiento y control del expediente de repatriacin, comprobando que concurren las condiciones necesarias para la efectiva reagrupacin familiar del menor, o para la adecuada tutela por parte de los servicios de proteccin de menores del pas de origen. En el caso de que no se cumplan estas garantas, la ejecu42 cin de la repatriacin puede ser suspendida . Espaa tiene firmados dos Acuerdos Internacionales en materia de repatriacin de menores. El primero es el Memorando de entendimiento entre el Reino de Marruecos y el Reino de Espaa sobre repatriacin asistida de menores no acompaados, firmado en Madrid en 23 de diciembre 43 de 2003 . Este Memorando facilita la repatriacin, que se lleva a cabo con la entrega del menor a las autoridades de frontera. El segundo es el Acuerdo entre Espaa y Rumania, de 15 de diciembre de 2005, sobre cooperacin en el mbito de la proteccin de los menores de edad rumanos no acompaados en Espaa, su repatriacin y lucha contra la explotacin de los mismos. Como ya se ha expuesto anteriormente, el artculo 92.4 del Reglamento de Extranjera establece que el menor debe de ser odo en los trmites de repatriacin que se siguen ante
42) A este respecto, el pasado 20 de junio de 2006 el Juzgado Contencioso/Administrativo n 15 de Madrid dictaba un auto sobre la repatriacin de un menor no acompaado en la que se suspende la repatriacin del menor a Marruecos en base a los siguientes hechos: ...no existe constancia o seguridad mnima alguna de que la reagrupacin familiar que se pretende conseguir con la repatriacin, haya sido promovida por sus padres o familiares mas directos, ni tampoco existe informe de los Servicios Sociales u organismo equivalente de aquel pas debidamente validado que as lo aconsejen o sugieran, la resolucin que ahora se combate no se presentara como la ms acertada o ajustada a Derecho, ya que si las actuaciones que afecten a personas menores edad se han de tomar pensando siempre en el superior inters de ellas para que no queden desamparadas, este objetivo no quedara satisfecho en tanto que, ninguna certidumbre existe de que de vuelta a su pas goce de una proteccin igual o superior a la que aqu, por razones que no nos corresponde valorar, disfruta en la actualidad; ms an cuando, como es de ver, ninguna opinin o consentimiento se le ha pedido al afectado; circunstancia esta que permitira vislumbrar un cierto grado de incumplimiento de las normas procedimentales, en tanto que la necesidad de or a cualquier menor no puede interpretarse como la posibilidad de responder a determinadas preguntas que se le formulen en un momento dado del proceso sino como la de poder formular, con independencia y libertad de criterio, y previo el oportuno asesoramiento legal si as lo solicita, cuantas alegaciones y razones tenga por conveniente hacer en defensa de su inters. O dicho de otra manera, ha de ser informado y notificado en todo momento de las resoluciones que se van adoptando, con especial referencia a la que ponga fin al procedimiento administrativo e indicacin de los recursos, (administrativos o judiciales), que en su caso procedan; ya que, como tambin se ha apuntado, el hecho de que se encuentre bajo la tutela de la Administracin no debe ser obstculo alguno para que se le informe, dada su edad, de manera personal y directa de las decisiones que se vayan adoptando, y que le afectan de una manera tan sustancial 43) El 14 de septiembre de 2007 se public en el Boletn Oficial de las Cortes Generales un Acuerdo
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las Delegaciones o Subdelegaciones de Gobierno. La mayora de estos menores, cuando acuden a los trmites de repatriacin se oponen a ser reagrupados con sus familias. Para garantizar el ejercicio de este derecho del menor, deber de estar asistido por un abogado. La intervencin de este abogado es esencial, debiendo ser informado y notificado en todo momento de las resoluciones que se van adoptando, con especial referencia a la que ponga fin al procedimiento administrativo. Respecto a la notificacin al menor, el hecho de que se encuentre bajo la tutela de la Administracin no debe ser obstculo alguno para que se le informe, dada su edad, de manera personal y directa de las decisiones que se vayan adoptando, y que le afectan de una manera tan 44 sustancial . Una vez notificada la resolucin de repatriacin al abogado del menor, ste podr recurrirla en su representacin, en el caso en que aprecie un conflicto entre los intereses del menor y los de su tutor, para lo que solicitar ser nombrado Defensor Judicial del Menor en sede judicial. As se desprende de la recomendacin del Defensor del Pueblo en la que solicita una modificacin de la normativa de proteccin para que se garantice de manera individual el derecho a la asistencia jurdica gratuita de los menores extranjeros no acompaados o de los menores acompaados en aquellos casos en los que se aprecie colisin de intereses con los de sus padres o tutores, respecto de todos aquellos proce45 dimientos administrativos o judiciales que les afecten . De esta manera, los menores podrn ejercer su derecho fundamental a la tutela judicial efectiva del artculo 24 de la Constitucin Espaola, que establece que todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e inte-
entre el Reino de Espaa y el Reino de Marruecos sobre cooperacin en el mbito de la prevencin de la emigracin ilegal de menores no acompaados, su proteccin y su retorno concertado, hecho en Rabat el 6 de marzo de 2007. Una vez firmado su protocolo por ambos Estados anular y reemplazar el Memorando de 2003. Este Convenio, al igual que los dos que estn en vigor, se recogen en el Anexo IV de este estudio. 44) Idem nota 42. 45) Informe del defensor del Pueblo sobre Asistencia Jurdica a Extranjeros en Espaa; las recomendaciones que afectan a estos menores estn recogidas en el Anexo III. Sentencia del Juzgado de lo contencioso-administrativo de Madrid, de 27 de Abril de 2007. Ver Anexo V.
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reses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin. c.2. Decisin de que el menor extranjero no acompaado permanezca en Espaa. Se decidir la permanencia en Espaa de un menor extranjero no acompaado cuando no se le haya podido identificar, cuando no se haya podido localizar a su familia, cuando en su pas de origen no exista un organismo para su adecuada tutela o cuando se haya acreditado la existencia de riesgo o peligro para su integridad fsica, de su persecucin o la de su familia. Esta decisin, que puede ser causa de una mayor afluencia de menores extranjeros no acompaados a nuestro pas, debe de ser tomada por la Delegacin o Subdelegacin de Gobierno correspondiente a pesar de este riesgo, ya que no hay cabida a decisiones de retorno indiscriminado de menores en aras de un control del flujo migratorio, cuando estas repatriaciones, hoy por hoy, comportan un riesgo para los mismos, pudiendo vulnerar la normativa nacional 46 e internacional de defensa y proteccin de los menores . d. Fase de ejecucin. En esta fase se incluyen todas aquellas actuaciones tendentes a llevar a cabo la decisin adoptada sobre la repatriacin del menor o su permanencia en Espaa. d.1. Ejecucin de la repatriacin. Se regula en el artculo 92.4 del Reglamento de Extranjera, que establece que la Administracin General del Estado, competente para llevar a cabo los trmites relativos a la repatriacin desde Espaa de un menor extranjero en situacin de desamparo, actuar a travs de las Delegaciones y Subdelegaciones del Gobierno, las cuales solicitarn de la Comisara General de Extranjera y Documentacin la realizacin de las gestiones necesarias ante las embajadas y consulados correspondientes, para localizar a los familiares de los menores o, en su defecto, los servicios de proteccin de menores de su pas de origen que se hicieren
46) Defensor del Menor de Andaluca en su Informe Menores Inmigrantes en Andaluca. La atencin en los centros de Proteccin de Menores, presentado en 2003 ante el Parlamento de Andaluca
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responsables de ellos. Si no existiera representacin diplomtica en Espaa, estas gestiones se canalizarn a travs del Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperacin. Una vez localizada la familia del menor o, en su defecto, los servicios de proteccin de menores de su pas, se proceder a la repatriacin mediante su entrega a las autoridades de fronteras del pas a donde se repatre. No proceder esta medida cuando se hubiere verificado la existencia de riesgo o peligro para la integridad del menor, de su persecucin o la de sus familiares. La repatriacin del menor ser acordada por el Delegado o el Subdelegado del gobierno, y ejecutada por los funcionarios del Cuerpo Nacional de Polica. La repatriacin se ejecutar a costa de la familia del menor o de los servicios de proteccin de menores de su pas. En caso contrario, se comunicar al representante diplomtico o consular de su pas a estos efectos. Subsidiariamente, la Administracin General del Estado se har cargo del coste de la repatriacin. Para ejecutar la repatriacin, lo ms habitual es que los funcionarios del Cuerpo Nacional de Polica se personen en el centro de proteccin donde est acogido el menor, con el consiguiente riesgo de violar su domicilio, o en los centros formativos donde el menor recibe formacin prelaboral, para proceder a llevarse al menor. Para conocer las consecuencias de las repatriaciones llevadas a cabo sin el cumplimiento de las garantas de la normativa de extranjera, es recomendable la lectura del Informe de 2003 Expulsiones, racismo institucional: malos tratos de la Administracin espaola a los menores extranjeros no acompaados del Colectivo Al Jaima, del Informe de diciembre de 2005 de la Federacin SOS Racismo Menores en las fronteras: de los retornos efectuados sin garantas a menores marroques y de los malos tratos sufridos, o del Informe de junio de 2006 Entre la represin y la proteccin. Menores Extranjeros no acompaados en Andaluca de la Asociacin Pro-Derechos Humanos de Andaluca.
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Estos informes, en especial el Informe del Colectivo Al Jaima, reflejan las consecuencias de las repatriaciones sin garantas que sufren los menores marroques; estos menores cuando son entregados en frontera a las fuerzas de seguridad marroques, son puestos a disposicin de un Juez, que en base al artculo 50 de la Ley n 02-03 relativa a la entrada y residencia de extranjeros en Marruecos, a la emigracin e inmigracin irregulares, puede condenarles a una multa de 270 a 900 euros -una cifra inalcanzable en el pas magreb y/o a una pena de crcel de uno a seis meses, por la comisin del delito de inmigracin ilegal o, debido a la gran discrecionalidad que poseen los jueces a la hora de decidir, puede decidir su puesta en libertad sin cargos. Lo ms habitual es que los menores repatriados terminen encerrados en los calabozos de las comisaras de polica marroques junto con mayores de edad y, tras una estancia que dura unos das, en la que frecuentemente son maltratados, son puestos en libertad en localidades situadas a muchos kilmetros de la casa de su familia, teniendo que buscarse la vida para regresar a sus hogares, en el caso de que as lo decidan. Todo esto sucede, entre otras cosas, porque a las familias ni se les notifica la repatriacin del menor, ni se les facilita el que puedan hacerse cargo de ellos cuando regresan a Marruecos. La mayora de los menores repatriados a Marruecos terminan de nuevo en una situacin de desamparo en las calles de su pas hasta que vuelven a entrar de manera irregular en Espaa. Segn el Defensor del Menor de Madrid, el 80% de los menores marroques repatriados en la Comunidad de Madrid han vuelto. d.2. Ejecucin de la decisin de permanencia en Espaa. Una vez que la Administracin del Estado ha decidido la permanencia en Espaa del menor extranjero no acompaado tutelado por una Entidad de Proteccin de Menores, se debe de proceder a la regularizacin de su situacin administrativa en Espaa. Si se interpretara literalmente la normativa de extranjera, solamente se podra declarar el desamparo del menor por parte de las Entidades de Proteccin de Menores una vez que exista una resolucin formal de la Delegacin o
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Subdelegacin de Gobierno acordando la permanencia del menor en Espaa. Declarado su desamparo y asumida su tutela, se solicitara la autorizacin de residencia de todo menor que estuviera documentado y la autorizacin de trabajo una vez que existiera una oferta de trabajo. Pero la normativa de proteccin de menores obliga a dichas Entidades a declarar el desamparo cuando constaten que un menor est privado de la necesaria asistencia moral o material, como es el caso de estos menores en Espaa. Es decir, se debe declarar el desamparo una vez que se constata, sin esperar a que la Delegacin de Gobierno decida su permanencia en Espaa. Por este motivo y una vez que el menor tutelado por las Entidades de Proteccin de Menores haya obtenido su pasaporte, se debe de solicitar su autorizacin de residencia transcurridos nueve meses desde que el menor haya sido puesto a disposicin de las Entidades de Proteccin de Menores, como establece el artculo 92.5 del Reglamento de 47 Extranjera. El Defensor del Pueblo recomienda solicitar la autorizacin de residencia cuando se constate que el menor se encuentra en situacin de desamparo, sin tener que esperar a los nueve meses. La administracin competente para autorizar la residencia de estos menores es la Administracin del Estado. Puesto que el principio rector es el inters superior del menor, la Administracin del Estado debe de establecer un procedimiento rpido para su autorizacin, evitando dilaciones innecesarias contrarias a dicho principio, ya que est comprobado que la situacin de incertidumbre sobre la fecha y la obtencin de su documentacin perjudican su proceso educativo y de insercin social. Los nueve meses exigidos para poder otorgar la autorizacin de residencia comienzan a computarse desde el momento en que el menor haya sido puesto a disposicin de las entidades competentes en proteccin de menores, es decir desde que se asumi su guarda. Para el cmputo de
47) Informe Anual del Defensor del Pueblo de 2004
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los 9 meses hay que sumar tambin los perodos de tiempo que el menor ha estado en otras Entidades de Proteccin de Menores. Lo mismo sucede para el cmputo de los dos aos exigidos para solicitar la concesin de la nacionalidad espaola, que exige adems un ao de residencia legal en 48 Espaa . En el supuesto de que el menor no disponga de su pasaporte y se acredite que no va a poder obtenerle, es de aplicacin el artculo 34.2 de LOEX, que prev la obtencin de un documento identificativo (cdula de inscripcin) por parte de la Administracin del Estado. Para ello el menor deber acreditar que no puede ser documentado por la misin diplomtica u oficina consular que le corresponda, mediante un acta notarial de requerimiento efectuado y no atendido; tambin se acredita con un certificado de la propia embajada. Una vez que se tenga la contestacin negativa de la misin diplomtica, o sta no haya respondido, se puede instar la concesin de la cdula de inscripcin, necesaria para poder hacer la solicitud de autorizacin de residencia. Dicha cdula de inscripcin tendr validez de un ao y para su renovacin es necesario acreditar que concurren las mismas circunstancias existentes al momento de su solicitud inicial. En el caso de que un menor tutelado alcance la mayora de edad sin haber obtenido la citada autorizacin de residencia, el artculo 92.5 del Reglamento de Extranjera regula que si ha participado adecuadamente en las acciones formativas y actividades programadas por dicha entidad para favorecer su integracin social, sta podr recomendar la concesin de una autorizacin temporal de residencia por circunstancias excepcionales, pudiendo solicitar la autorizacin de trabajo sin que se tenga en cuenta la situacin 49 nacional de empleo . Los menores extranjeros tienen derecho a una residencia
48) Artculo 22.2 del Cdigo Civil. 49) Artculo 40.1.j. de la LOEX, que establece que no se tendr en cuenta la situacin nacional de empleo cuando el contrato de trabajo o la oferta de colocacin vaya dirigido a loa menores extranjero en edad laboral con autorizacin de residencia que sean tutelados por la entidad de proteccin de menores competente, para aquellas actividades que, a criterio de la mencionada entidad, favorezcan su integracin social, y una vez acreditada la imposibilidad de retorno con su familia o al pas de origen.
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permanente si, al alcanzar su mayora de edad, han estado bajo la tutela de una entidad pblica durante los cinco 50 aos inmediatamente anteriores de forma consecutiva . Por ltimo, los artculos 40 j) y 41 K) de la LOEX prevn un rgimen ms favorable para su acceso al mercado de trabajo. El menor debe ser mayor de 16 aos, llevar ms de nueve meses con medida de proteccin por parte de la Entidad de Proteccin y solicitar el permiso de residenciatrabajo, aportando una oferta de trabajo. Para concluir con las actuaciones de los poderes pblicos en la atencin a menores extranjeros no acompaados, hay que mencionar la obligacin que existe por parte de la Administracin del Estado y de las Entidades de Proteccin de Menores de poner en conocimiento del Ministerio Fiscal las actuaciones que van llevando a cabo con respecto a estos menores. Esta obligacin se fundamenta en la funcin de salvaguarda de los intereses de los menores que el Ministerio Fiscal tiene constitucional y estatutariamente atribuida. De este modo el Ministerio Fiscal de Menores podr hacer un seguimiento y controlar los expedientes de 51 proteccin y los expedientes de repatriacin . H. Especial mencin a los menores extranjeros que carecen de documentacin y que son detenidos por la presunta comisin de un delito Si se detiene a una persona indocumentada y se presume que es un presunto menor de edad, se deben poner a disposicin del juez de instruccin, para que ordene la prctica de las 52 diligencias encaminadas a determinar la edad . Confirmada su minora de edad no puede incoarse un expediente sancionador por cualquiera de los motivos previstos en la legislacin de extranjera y en particular aquellos que
50) Artculo 72.3 del Reglamento de Extranjera 51) Las directrices vigentes para la actuacin del Ministerio Fiscal estn recogidas en la Circular 3/2001, de 21 de diciembre, relativa a la actuacin del Ministerio Fiscal en materia de extranjera, Instruccin 2/2001, de 28 de Junio, acerca de la interpretacin del artculo 35 de la LOEX e Instruccin 6/2004, de 26 de noviembre, sobre tratamiento jurdico de los menores extranjeros no acompaados. 52) Artculo 375 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
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pueden dar lugar a la sancin de expulsin o a la medida cautelar de internamiento, puesto que rige la normativa sobre menores. Para aplicarle un expediente sancionador, con la antelacin y garantas debidas, se debe determinar que es mayor de edad. Confirmada su minora de edad, hay que proporcionar las medidas de proteccin y asistencia previstas en la ley para cual53 quier menor residente en nuestro territorio . En el supuesto de que la Administracin del Estado resuelva la repatriacin de alguno de estos menores detenidos o condenados por la comisin de un delito, y quiera ejecutarla, debe obtener previamente la autorizacin del Juez, como establece el artculo 92.4 del Reglamento de Extranjera. El juez competente para autorizar la repatriacin es el titular del juzgado de menores que corresponda. En el expediente de repatriacin deber constar la comunicacin al Ministerio Fiscal. Por ltimo, en el supuesto de que el menor tenga su residencia habitual fuera de Espaa, se debe de notificar su detencin a las autoridades consulares correspondientes. Tambin sern notificadas cuando el menor extranjero no acompaado resida habitualmente en Espaa y as lo solicite el propio me54 nor o sus representantes legales . I. Solicitud de Derecho de Asilo La Ley 5/1984, reguladora del Derecho de Asilo y de la condicin de Refugiado configura el asilo, reconocido en al artculo 13.4 de la Constitucin Espaola, como la proteccin dispensada por Espaa a aquel extranjero a quien se reconozca la condicin de Refugiado de acuerdo con la Convencin de Ginebra de 1951 y el Protocolo de Nueva York de 1967. Es decir, incluye a quien debido a fundados temores de ser perseguido por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas,
53) Artculo 1 de la Ley Orgnica de Proteccin Jurdica del Menor. 54) Artculo 17.1 de la LORPM.
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se encuentre fuera del pas de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera acogerse a la proteccin de tal pas; o que a consecuencia de tales acontecimientos, fuera del pas donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera regresar a l. No se conceder asilo a quienes se encuentren comprendidos en algunos de los supuestos previstos en los artculos 1.F y 33.2 de la referida Convencin de Ginebra: El artculo 1.F seala que las disposiciones de la Convencin no sern aplicables a persona alguna respecto de la cual existan motivos fundados para considerar: Que ha cometido un delito contra la paz, un delito de guerra o un delito contra la humanidad, de los definidos en los instrumentos internacionales elaborados para adoptar disposiciones respecto de tales delitos. Que ha cometido un grave delito comn, fuera del pas del refugio, antes de ser admitida en l como refugiada. Por su parte, el artculo 33.2 establece que no podr invocar los beneficios de la presente disposicin (prohibicin de expulsin y de devolucin) el refugiado que sea considerado, por razones fundadas, como un peligro para la seguridad del pas donde se encuentra o que, habiendo sido objeto de una condena definitiva por delito particularmente grave, constituya una amenaza para la comunidad de tal pas. El derecho de asilo consiste en la no devolucin ni expulsin en los trminos del artculo 33 de la Convencin de Ginebra sobre el Estatuto de Refugiados, y en la adopcin de las siguientes medidas durante el tiempo en que subsistan las circunstancias que motivaron la solicitud de asilo: Autorizacin de residencia en Espaa. Expedicin de los documentos de viaje e identidad necesarios. Autorizacin para desarrollar actividades laborales, profesionales o mercantiles. Cualesquiera otras que puedan recogerse en los Conve-
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nios Internacionales referentes a los refugiados, suscritos por Espaa. Asimismo, podr otorgarse a los refugiados, en su caso, la asistencia social y econmica que de modo reglamentario se determine. El artculo 23.3 de la Ley Orgnica 4/2000 establece que los requisitos de entrada en territorio espaol, del artculo 23.1 y 2 de la misma, no son de aplicacin a los extranjeros que soliciten acogerse al derecho de asilo en el momento de su entrada en Espaa. Por ltimo, es importante tener en cuenta que la solicitud de asilo debe presentarse en el plazo de un mes desde la entrada en Espaa. El plazo para decidir sobre la admisin a trmite de una solicitud es de 60 das si la solicitud se presenta dentro del territorio nacional y de 72 horas si se presenta en la frontera.
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3.
EVOLUCIN DE LA PROTECCIN RECIBIDA POR LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA
En este captulo se analiza la proteccin recibida por los menores extranjeros no acompaados del Servicio de Atencin a la Infan55 cia, Adolescencia y Familia del Gobierno de Cantabria en el ao 2006, mostrando su evolucin en los ltimos tres aos. En primer lugar se estudian los dispositivos residenciales existentes a 31 de diciembre de 2005 y su evolucin; en segundo lugar se estudian las caractersticas de estos menores; por ltimo se estudia la proteccin dispensada en Cantabria a este colectivo de ciudadanos. 3.1. DISPOSITIVOS RESIDENCIALES DE ACOGIDA A MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS DEL SERVICIO DE PROTECCIN DE MENORES DE CANTABRIA. A. Evolucin Hasta Agosto de 2002 estos menores eran acogidos en el Centro de Inmigrantes gestionado por Cruz Roja en el Ayuntamiento de Torrelavega. En estas fechas el nmero de menores extranjeros no acompaados atendidos en Cantabria es muy reducido; sirva como ejemplo que en 2000 se atendi a doce de estos menores.
55) Para facilitar la lectura, en adelante el Servicio de Atencin a la Infancia, Adolescencia y Familia del Gobierno de Cantabria se denominar Servicio de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria.
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Desde Septiembre de 2002 a Diciembre de 2005. En Septiembre de 2002 comienza a funcionar el Centro de Acogida para menores extranjeros no acompaados de Cantabria, situado en Riosapero, en el trmino municipal de Villanueva de Villaescusa. El centro tena una capacidad de 20 plazas, existiendo la figura del Director, de dos educadores espaoles y de un monitor de apoyo. La cualificacin profesional del personal educativo no era la adecuada, ya que no contaban con formacin en la intervencin con menores extranjeros no acompaados, debido a que la gestin la llevaba a cabo la Asociacin Aldebarn, creada con un programa de reinsercin de toxicmanos. Este centro de acogida de menores extranjeros no acompaados estaba implantando dentro de una comunidad teraputica de toxicomanas para jvenes en proceso de reinsercin. La ausencia de un proyecto educativo y una atencin ms enfocada al tratamiento de drogodependencias hacan de este centro un dispositivo totalmente inadecuado para acoger a menores extranjeros no acompaados. En 2004 e impulsado por la Direccin General de Polticas Sociales se inici un proceso de evaluacin de la red de acogimiento residencial en Infancia y Adolescencia. Dicha evaluacin fue realizada por el equipo de Jorge Fernndez del Valle, de la Universidad de Oviedo, desarrollndose los trabajos de campo entre los meses de mayo y junio de 2004. El Informe de Evaluacin, tras un exhaustivo estudio de la organizacin del centro, de su situacin ambiental, de la programacin educativa, del protocolo de recibimiento, de las relaciones entre el personal, etc., y de conocer la percepcin que los jvenes tenan de dicho centro, concluye con los siguientes puntos dbiles: 1. Lo ms importante es lo inadecuado de aprovechar un programa de drogodependencias para dar servicio a un tema tan especfico como es la proteccin de menores extranjeros no acompaados. El recurso no se ajusta en absoluto a las especificidades que presenta esta poblacin. 2. Como consecuencia, el personal y la formacin no es el adecuado, ni tampoco las actividades y el tipo de trabajo que se realiza.
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3. Las instalaciones son precarias y obligan a los jvenes a ir a buscar comida escaleras arriba al descubierto los das de lluvia, con equipamiento de duchas que no funcionan y un largo etctera ya detallado. 4. Existe muy escasa supervisin de la Administracin con respecto a este centro. Aunque en los dems hogares tampoco es muy rigurosa, en este centro da la impresin de que viven a parte de cualquier proceso de plan de caso. La Direccin General de Polticas Sociales, tras exigir a la Asociacin Aldebarn la subsanacin de las deficiencias recogidas en dicho Informe de Evaluacin, resolvi el cierre de este Centro de Primera Acogida en diciembre de 2005, una vez comprobado que no se haban subsanado en el tiempo acordado. A continuacin, se presentan de manera esquemtica las caractersticas del sistema de acogida de estos menores a fecha 31 de diciembre de 2005.
Tamao del centro
Acogida: un solo centro que consta de 20 plazas, estando reservadas para estos menores un nmero de 14. Acogida slo para menores inmigrantes. Fuera de la ciudad. No. Todo el da. Gestin privada por medio de convenio. En el centro de Riosapero no haba varias fases. Los menores ingresaban en el centro y no pasaban a otros recursos residenciales. En el Centro de Riosapero, no trabajaban mujeres ni educadores de la cultura de los menores. Adems, los educadores no tenan preparacin ni experiencia para trabajar con menores extranjeros no acompaados.
Especificidad del centro Lugar de ubicacin del centro Personal de seguridad Horario de apertura de los centros Tipo de gestin Especializacin segn la fase
Diversidad en los equipos educativos
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Diversificacin de los recursos
No exista dicha diversificacin respecto a los centros, ya que slo usaban el de acogida y no se dio ningn caso de acogimientos con familia extensa. No existan estos recursos para los menores extranjeros no acompaados, aunque se acordaban colaboraciones de meses tras cumplir su mayora de edad.
Recursos tras cumplir 18 aos
Desde el 1 de enero de 2006 hasta la actualidad. A partir de enero de 2006 comienza a configurarse paulatinamente el actual modelo de dispositivos residenciales de acogida de estos menores, fruto de la planificacin llevada a cabo por las Direcciones Generales de Polticas Sociales y de Servicios Sociales del Gobierno de Cantabria. Los pasos dados fueron los siguientes: En Diciembre de 2005, tras el cierre del Centro Acogida de Riosapero, se firma un Convenio con Cruz Roja para la apertura y la gestin de un nuevo centro para menores extranjeros no acompaados en la localidad de Prezanes (Ayuntamiento de Santa Cruz de Bezana), con una capacidad para 10 personas. En Mayo de 2006 se abre en la localidad de Sobarzo (Ayuntamiento de Penagos) otro centro para menores extranjeros no acompaados, gestionado por la ONG Cantabria Acoge, con capacidad para 12 plazas. En Noviembre de 2006 empieza a funcionar el Centro de Primera Acogida de Prezanes (Ayuntamiento de Santa Cruz de Bezana), gestionado por la Asociacin Nueva Vida, con una capacidad de 25 plazas. En la siguiente tabla se muestran los acogimientos efectuados en los distintos recursos de acogida para menores durante el ao 2006.
MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS ACOGIMIENTOS EN 2006 Entidad C. Acogida Cruz Roja C. Acogida Cantabria Acoge 0 0 1 2 1 0 0 27 1 0 0 27 2 2 1 0 0 35 0 0 0 2 1 0 0 36 0 0 0 0 0 11 0 0 0 44 0 0 0 9
Ene. 23 8 0 7 11 0 2 0 45 24 32 33 24 17 16 12 0 9 12 0 2 0 51
Feb.
Mar.
Abr.
May. Jun. Jul. Ago. 7 12 0 2 17 1 2 1 42
Sep. 7 5 0 0 21 0 0 1 34
Oct. 10 12 0 0 19 0 0 1 42
Nov.
Dic.
10
C. Primera Acogida Nueva Vida Centro de Atencin a la Infancia y familia Unidades Familiares Centro de Cumplimiento Med. Judiciales Centro de Socializacin Isla Pedrosa Acogimiento Familiar TOTAL
16
18
18
17
62
53
57
63
Entre enero y abril de 2006 el Centro de Acogida de Prezanes gestionado por Cruz Roja se vio desbordado, puesto que con una capacidad para 10 menores, tuvo delegada la guarda de un promedio de 28 menores. Esta circunstancia hizo que muchos de estos menores, que estaban bajo la guarda de Cruz Roja, fueran acogidos en pensiones privadas de Santander y Torrelavega. Cuando el Gobierno de Cantabria abri en abril de 2006 el Centro de Acogida de Sobarzo, centro gestionado por Cantabria Acoge, se alivi ligeramente la presin que sufra el Centro de Acogida de Prezanes. A pesar de ello, entre los meses de mayo y de julio, segua habiendo menores acogidos en pensiones de Santander y Torrelavega, menores que estaban bajo la guarda de Cruz Roja y de Cantabria Acoge. Tras la apertura del Centro de Primera Acogida de Prezanes, gestionado por Nueva Vida, el nmero de menores acogidos en los centros preexistentes se normaliza y es a partir de ese momento cuando comienza a funcionar en Cantabria el actual modelo de dispositivos residenciales de acogida para estos menores. Durante el ao 2006 tambin se han estado acogiendo a menores extranjeros no acompaados en Unidades Familiares del Servicio de Proteccin de Menores. En concreto, de enero a abril el promedio mensual de acogimientos en las Unidades Familiares era de dos, aumentado a partir de mayo a 16 menores al mes hasta finales de ao. Esta decisin se toma para evitar que los menores extranjeros no acompaados permanezcan eternamente en los centros de acogida, debiendo pasar a formas ms normalizadoras, segn estn preparados. Las derivaciones de menores extranjeros no acompaados de un dispositivo residencial a otro se regulan actualmente en el Marco general de actuacin en los dispositivos residenciales de acogida a adolescentes extranjeros no acompaados elaborado por la Direccin General de Polticas Sociales; dicho Marco ser analizado en el captulo siguiente. En 2006, el desbordamiento de los recursos por la llegada de menores y hasta la apertura del centro de Nueva Vida, oblig a utilizar de forma excepcional el Centro de
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Atencin a la Infancia y Familia de Santander (CAIF), para acoger a los extranjeros varones menores de 12 aos y a las mujeres menores de 18 aos que lleg a tener acogidos 7 menores en junio y 9 en julio. En Abril de 2007 slo haba acogidos 2 menores extranjeros no acompaados. Durante el ao 2006 se formaliz un acogimiento familiar de un menor extranjero no acompaado tutelado con un familiar suyo, en concreto con un hermano que reside en Cantabria. Los menores que durante el ao 2006 estaban en el Centro de Cumplimiento de Medidas Judiciales del Gobierno de Cantabria, gestionado por la Asociacin Diagrama, son aquellos que debido a la comisin de un delito fueron condenados a cumplir medidas judiciales de internamiento. Por ltimo, durante el ao 2006 hubo menores ingresados en el Centro de Socializacin Isla Pedrosa para medidas de tutela con menores que no pueden ser abordados desde las Unidades Familiares. El cuadro siguiente muestra, de manera esquemtica, las caractersticas de la red de Acogimiento Residencial de Acogida a menores extranjeros no acompaados existente en la actualidad.
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Diversidad y tamao del centro
Centro de Primera acogida: situado en Prezanes, con capacidad para 25 personas. Este centro es para varones entre 12 y 18 aos. Centro de Atencin a la Infancia y Familia de Santander: se encarga del acogimiento de las menores extranjeras no acompaadas y de los menores extranjeros cuya edad es inferior a los 12 aos. Unidades de Acogida Especializadas: son los centros de Prezanes y de Sobrazo, con capacidad para 10 y 12 personas, respectivamente. Estos centros son dispositivos residenciales de media estancia. Dispositivos residenciales definitivos: consisten en unidades familiares pequeas, de 6 a 8 plazas como recursos ms estables y ms normalizadotes para todos los menores. Existe un centro de primera acogida y dos unidades de acogida especializadas slo para menores inmigrantes. Las unidades familiares son dispositivos residenciales mixtos, ya que son acogidos menores extranjeros y autctonos. El Centro de Primera Acogida est fuera de Santander, en la localidad de Prezanes (Ayuntamiento de Santa Cruz de Bezana). El CAIF est en Santander. Los dos dispositivos residenciales tambin estn fuera de Santander, en las localidades de Prezanes y Sobarzo, pertenecientes a los Ayuntamientos de Santa Cruz de Bezana y de Penagos , respectivamente. Unidades familiares: dentro y fuera de Santander. Hay personal de seguridad en el Centro de Primera en centro de acogida de Sobarzo, de 9 de la tarde a 8 de la maana Todo el da Gestin privada por medio de convenios
Especificidad del centro
Lugar de ubicacin de los centros
Personal de seguridad Acogida, de las 8 de la tarde a las 8 de la maana y
Horario de apertura de los centros Tipo de gestin
Especializacin segn S, puesto que existe un centro de primera cogida, dos centros de estancia media y unidades familiala fase
res como dispositivos residenciales definitivos.
Diversidad en los equipos educativos
Trabajan hombres y mujeres, algunos de las culturas de origen de los menores extranjeros no acompaados.
Recursos tras cumplir En la actualidad no hay recursos especficos para la mayora de edad, aunque est prevista la apertura 18 aos de pisos de emancipacin para menores extranjeros no acompaados prximamente.
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De cara al fututo estn previstos recursos especficos para cuando estos menores extranjeros no acompaados alcancen su mayora de edad; en la actualidad la Direccin General de Polticas Sociales y la Direccin General de Servicios Sociales del Gobierno de Cantabria trabajan para crear un piso de emancipacin de 6 plazas, puesto que son conscientes de que, en una sociedad en la que la emancipacin de los jvenes es cada vez ms tarda, estos recursos son fundamentales para tratar de evitar las consecuencias que su ausencia puede generar en estos menores, como son el buscarse la vida a travs de la delincuencia, el trabajo irregular B.- Nmero de acogimientos de extranjeros no acompaados en los dispositivos residenciales de acogida a. Nmero de acogimientos en los ltimos tres aos. Durante el ao 2006 se produjeron un total de 159 acogimientos de menores extranjeros no acompaados en los dispositivos residenciales de acogida que el Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria dispone para ellos. Se contabilizaron 142 altas y 102 bajas, permaneciendo a finales de ao un total de 57 menores extranjeros no acompaados. Puede observarse el crecimiento espectacular que en 2006 sufre el nmero de menores extranjeros no acompaados que son acogidos en Cantabria.
ACOGIMIENTOS RESIDENCIALES DE MENAS EN CANTABRIA Ao 2004 Total de ingresos Total de bajas Menores acogidos a 31 de diciembre 35 37 11 Ao 2005 52 46 17 Ao 2006 142 102 57
Fuente: Datos de la Direccin General de Servicios Sociales.
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En los tres ltimos aos el nmero de menores extranjeros no acompaados acogidos en los dispositivos residenciales de acogida ha aumentado progresivamente en Cantabria, pasando de 11 menores extranjeros no acompaados acogidos a finales de 2004 a 57 menores acogidos a finales de 2006. b. Evolucin mensual del nmero de nuevos acogimientos en los ltimos 3 aos. El nmero de acogimientos de menores extranjeros no acompaados se ha visto incrementado de forma notable en el ltimo ao, lo que ha determinado el aumento del nmero de Centros de Atencin, que han pasado de 1 a 3 en el 2006 con el consiguiente incremente del numero de plazas disponibles que ha pasado de 10 de 47.
EVOLUCIN MENSUAL DE LOS NUEVOS ACOGIMIENTOS DE MENAS EN CANTABRIA Ao 2004 Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre Total Promedio 1 3 4 6 1 1 2 4 5 2 1 5 35 3 Ao 2005 7 7 2 3 9 4 3 6 1 0 7 3 52 4,3 Ao 2006 15 8 17 6 12 14 16 18 3 13 17 3 142 11,8
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El nmero de nuevos acogimientos aument en un 48% en 2005 con respecto a 2004. El salto exponencial se produce en 2006, ya que los acogimientos se incrementaron en un 274% con respecto a 2005, pasando de un promedio de 4,3 nuevos ingresos al mes en 2005 a un promedio del 11,8 en 2006. Este aumento del nmero de ingresos puede deberse, en parte al cierre a finales de diciembre de 2005 del centro de acogida para menores extranjeros no acompaados que haba en Riosapero y en parte a los cambios que se han ido produciendo a lo largo del ao 2006 en la proteccin que el Servicio de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria les ofrece. Estos cambios han configurado en Cantabria un Servicio de Proteccin de Menores que respeta la normativa vigente, y que ofrece un trato digno e igualitario a estos ciudadanos menores de edad en situacin de desamparo; un Servicio de Proteccin que pretende atender las necesidades especficas de estos menores, trabajando para conseguir su integracin sociolaboral, as como su regularizacin administrativa, mientras trabaja en pro de su reagrupacin familiar, siempre que sea posible, como establece la normativa de proteccin. En la siguiente grfica se compara la evolucin de los nuevos acogimientos mes a mes durante los ltimos tres aos.
EVOLUCIN MENSUAL DE LOS NUEVOS ACOGIMIENTOS DE MENAS EN CANTABRIA

2006 2005 2004
20 18 16 14 12 10 8 6 4 2 0
Ene
Feb
Mar
Abr
May
Jun
Jul
Ago
Sep
Oct
Nov
Dic
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c. Nmero de menores extranjeros no acompaados que permanecen en los dispositivos residenciales de acogida a final de mes. En la siguiente tabla se recoge el nmero de menores extranjeros no acompaados que a finales de cada mes continan acogidos en alguno de los recursos residenciales del Sistema de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria.
EVOLUCIN NMERO DE MENAS ACOGIDOS EN CANTABRIA A FINAL DE CADA MES Ao 2004 Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre 10 13 13 14 13 13 13 14 19 16 17 11 Ao 2005 15 17 17 18 18 18 18 16 17 16 18 17 Ao 2006 27 27 35 36 44 45 51 42 34 42 53 57
Puede observarse cmo ao a ao ha ido aumentando el nmero de menores acogidos en Cantabria y cmo ha sido en el ao 2006 cuando ha aumentado exponencialmente su nmero. En la siguiente grfica se observa la evolucin en los ltimos tres aos, de los menores que permanecen en los dispositivos residenciales a final de mes.
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EVOLUCIN DEL NMERO DE MENAS ACOGIDOS EN CANTABRIA A FINAL DE MES

60 50 40 30 20 10 0
2006 2005 2004
Ene Feb Mar
Abr May Jun
Jul
Ago Sep
Oct Nov
Dic
d. Nmero de menores extranjeros no acompaados que permanecen en los dispositivos residenciales de acogida a final de mes. En la siguiente tabla se recoge el nmero de menores extranjeros no acompaados que a finales de cada mes continan acogidos en alguno de los recursos residenciales del Sistema de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria.
EVOLUCIN NMERO DE MENAS ACOGIDOS EN CANTABRIA A FINAL DE CADA MES Ao 2004 Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre 10 13 13 14 13 13 13 14 19 16 17 11 Ao 2005 15 17 17 18 18 18 18 16 17 16 18 17 Ao 2006 27 27 35 36 44 45 51 42 34 42 53 57
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Puede observarse cmo ao a ao ha ido aumentando el nmero de menores acogidos en Cantabria y cmo ha sido en el ao 2006 cuando ha aumentado exponencialmente su nmero. En la siguiente grfica se observa la evolucin en los ltimos tres aos, de los menores que permanecen en los dispositivos residenciales a final de mes.
EVOLUCIN DEL NMERO DE MENAS ACOGIDOS EN CANTABRIA A FINAL DE MES

60 50 40 30 20 10 0 Ene Feb Mar Abr May Jun Jul Ago Sep Oct Nov Dic
2006 2005 2004
3.2. CARACTERSTICAS DE LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS ATENDIDOS EN CANTABRIA. A. Edad de los menores extranjeros no acompaados acogidos durante el ao 2006 Normalmente los menores extranjeros no acompaados son localizados sin documentacin alguna de su identidad, puesto que es una prctica habitual que si poseen pasaporte lo tengan personas de su confianza y solamente lo presentan cuando lo entienden necesario. Por ello, la primera edad que se obtiene de un menor extranjero indocumentado es la que el propio menor declara. Los menores suelen declarar tener ms de 16 aos, ya que es la edad con la que se permite comenzar a trabajar en Espaa. Esta edad declarada debe ser comprobada mediante la
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realizacin de una prueba de edad, que debe ser autorizada por Fiscala de Menores; en caso de que las edades no coincidan, prevalece la edad comprobada. En todo caso, la edad que se debe de tener siempre en cuenta es la edad verificada, la que se desprenda de la documentacin del menor, es decir, de su pasaporte. El promedio de edad declarada por estos menores, segn consta en los expedientes de proteccin de los ingresos producidos en el ao 2006, es de 16 aos y 3 meses. El promedio de edad comprobada es de 15 aos y 7 meses, segn consta en los expedientes de proteccin abiertos a estos menores en 2006.
EDAD COMPROBADA DE LOS MENAS ACOGIDOS EN CANTABRIA EN 2006 Edad comprobada 11 12 13 14 15 16 17 18 Nmero de menores 1 1 10 14 30 18 32 14 Porcentaje 0,8 % 0,8 % 8,3 % 11,7 % 25 % 15 % 26,7 % 11,7 %
El promedio de edad verificada de los 18 menores a los que en 2006 se les realiz la prueba sea y que en abril de 2007 estaban documentados, es de 16 aos y cuatro meses. A continuacin se presenta una tabla comparativa de la edad declarada, la edad comprobada y la edad verificada de los 18 menores que ingresaron en el Servicio de Proteccin en el ao 2006 y de los 5 menores que han ingresado en el ao 2007 y que han sido documentados posteriormente.
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COMPARATIVA DE LAS EDADES DE 23 MENAS ACOGIDOS EN CANTABRIA

Edad Declarada (aos meses) Edad Comprobada (aos meses) Edad Verificada (aos meses) Diferencia entre la edad verificada y la edad comprobada + 1m - 4m - 39m + 3m + 31m - 13m + 21m + 32m + 9m - 11m + 48m - 3m - 8m - 11m - 15m + 6m - 22m + 2m - 36m + 5m - 2m + 1m - 23m Promedio de error: 15 m
15a 1m 16a 6m 16a 16a 6m 16a 5m 16a 3m 17a 2m 17a 16a 10m 16a 2m 16a 3m 16a 1m 16a 3m 16a 16a 1m 16a 4m 15a 16a 6m 16a 3m 16a 11m 17a 2m 16a 10m 15a Promedio: 16a 2m
13a 4m 16a 11m 12a 9m 16a 13a 6m 17a 6m (*) 16a 14a 6m 16a 5m 18a 5m (**) 12a 4m (*) 16a 11m 16a 5 m 17a 1m 15a 6m (*) 17a 3m 16a 5m (*) 16a 5m 17a 9m (*) 17a 2m 17a 3m 17a 3m 15a 4m Promedio: 16a
13a 5m 16a 7m 16a 2m 16a 3m 16a 1m 16a 5m 17a 9m 17a 1m 17a 2m 17a 6m 16a 4m 16a 8m 15a 9m 16a 2m 14a 3m 16a 9m 14a 7m 16a 7m 14a 9m 17a 7m 17a 1m 17a 4m 13a 5m Promedio: 16a 2m
(*) Menores que han ingresado en el Sistema en el ao 2007. (**) Menores cuya prueba sea determina que es mayor de edad, verificndose posteriormente que es menor de edad.
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E da d decla ra da frente a eda d c o m pro bada y veridica da
M E NA S
E d a d d e c la r a d a ( a o s )
Como se coment en el captulo anterior, las pruebas utilizadas para determinar la edad de estos menores no son del todo precisas; en este anlisis comparativo se acredita que el promedio de error en estos 23 casos entre la edad comprobada y la edad verificada es de quince meses, con una horquilla de error de uno a cuarenta y dos meses. Esta imprecisin de las pruebas seas a veces provoca que se considere mayor de 18 aos a un menor de edad; y viceversa, que se considere menor de edad a un mayor de 18 aos, como ha sucedido al menos en cinco ocasiones en estos tres ltimos aos. Durante el ao 2006, las pruebas de edad se han realizado dentro de los 3 primeros das del ingreso de los menores en el Centro de Primera Acogida, tardando un promedio de 10 das en notificar sus resultados; Si bien hay que resaltar que hay varios supuestos en los que se obtienen los resultados el mismo da de su ingreso en el centro. Es importante trabajar por la inmediatez de la realizacin de dichas pruebas y la notificacin de sus resultados, para evitar que mayores de edad utilicen dispositivos residenciales de acogida de menores (en 2006 hubo 14 casos en los que la prueba de edad determinaba que eran mayores de edad). En este sentido, los traba-
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jos de coordinacin entre el Servicio de Proteccin de Menores, Delegacin de Gobierno, Oficina de Extranjeros, Brigada de Extranjeros de la Jefatura Superior de Polica, Fiscala de Menores de Cantabria, han reducido a 7 das el tiempo que se tarda en notificar los resultados de la prueba de edad. B. Nacionalidad de los menores que ingresan en el sistema de acogimiento residencial
NACIONALIDAD DE LOS MENAS EN ACOGIMIENTO RESIDENCIAL EN CANTABRIA 2004 Argelia Camern Congo Croacia China Ghana G. Conakry Irak Mal Marruecos Mxico Moldavia Rumania Rusia Senegal Total menores 2 1 25 6 1 35 2005 2 38 1 5 6 52 2006 2 1 1 4 3 1 2 98 6 14 10 142 Total 2 2 1 2 1 5 3 1 2 161 1 11 26 1 10 229
Los menores acogidos en el ao 2004 proceden de 5 pases, pertenecientes a 2 continentes: Del continente africano proceden: un 72% de Marruecos, un 5,7% de Argelia y un 2,8% de Ghana. Por tanto, un 80,5% de los
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menores proceden de frica. Del continente europeo proceden: el 9,8% proceden de Rumania y el 4,2% de Moldavia. Por tanto, un 14% de los menores proceden de Europa. Los menores acogidos en el ao 2005 proceden de 5 pases, pertenecientes a 3 continentes: Del continente africano proceden el 73,5%, siendo todos los menores de Marruecos. Del continente europeo proceden: el 11,3% proceden de Rumania, el 9,4% de Moldavia y el 3,7% de Croacia. Por tanto, un 24,1% de los menores proceden de Europa. Del continente americano proceden el 1,8% de los menores, en concreto un menor de nacionalidad mejicana. Los menores acogidos en el ao 2006 proceden de 11 pases, pertenecientes a 3 continentes: Del continente africano proceden: un 69,2% de Marruecos, un 7% de Senegal, un 2,8% de Ghana, un 2,1% de Guinea Conakry, un 1,4% de Mal, un 1,4% de Camern, y un 0,7 del Congo. Por tanto, un 84,6% de los menores proceden de frica. Del continente europeo proceden: el 9,8% proceden de Rumania y el 4,2% de Moldavia. Por tanto, un 14% de los menores proceden de Europa. Del continente asitico proceden: un 0,7% proceden de Irak y otro 0,7% de China. Por tanto, un 1,4% de los menores proceden de Asia. En los ltimos tres aos, la mayora de los menores extranjeros no acompaados acogidos por el Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria proceden del continente africano. Este dato es fiel reflejo de las expectativas que muchos de los jvenes africanos ponen en la emigracin a los pases ricos, en la bsqueda de un futuro mejor del que les espera en sus pases de origen. El aumento del nmero de menores procedentes del continente
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africano, concretamente de los pases subsaharianos, se debe a que el Gobierno de Cantabria ha participado en el Programa Especial para el traslado y atencin de Menores Extranjeros No Acompaados desplazados desde Canarias, programa que ser estudiado en el Captulo siguiente. En concreto Cantabria ha asumido la tutela de 17 menores subsaharianos procedentes de Canarias, de los cuales 3 son de Mal, 10 de Senegal, 2 de Guinea Conakry y 2 de Gambia. Los menores han ido llegando a Cantabria en cuatro viajes organizados, uno en octubre y dos en noviembre de 2006 y el ltimo en febrero de 2007. C. Tiempo de estancia de los menores extranjeros no acompaados en los dispositivos residenciales de acogida La tabla siguiente muestra el nmero de menores cuyo acogimiento cesa en 2006 y el tiempo medio de estancia.
ESTANCIA MEDIA DE LOS MENAS EN ACOGIMIENTO RESIDENCIAL EN CANTABRIA EN 2006 Estancia Menos de una semana De 1 a 4 semanas De 2 a 3 meses Ms de 3 meses Total Total menores 24 31 6 22 83 Promedio de estancia: 84,5 das
Fuente: Datos de la Direccin General de Servicios Sociales
Porcentaje (%) 29 37,3 7,2 26,5 100
La tabla siguiente presenta el tiempo de estancia media de los menores extranjeros no acompaados que continuaban en acogimiento a finales de 2006.
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ESTANCIA MEDIA DE LOS 57 MENAS QUE PERMANECIERON EN ACOGIMIENTO RESIDENCIAL EN CANTABRIA A FINALES DE 2006 Estancia Menos de una semana De 1 a 4 semanas De 2 a 3 meses Ms de 3 meses Total Total menores 1 5 25 26 57 Promedio de estancia: 139 das
Fuente: Datos de la Direccin General de Servicios Sociales
Porcentaje (%) 1,7 8,8 43,8 45,7 100
Estos datos son un reflejo de la gran movilidad que caracteriza a estos menores. El hecho de que 61 de los 142 menores extranjeros no acompaados que ingresaron en los dispositivos de acogida del Servicio de Proteccin hayan tenido una estancia inferior a un mes se debe a que no vieron perspectiva de ver satisfechas con rapidez sus expectativas, al miedo a las repatriaciones a su pas de origen o a que simplemente estaban de paso. Es importante que los menores extranjeros no acompaados prolonguen lo mximo posible su estancia en los dispositivos residenciales de acogida, ya que cuanto ms larga sea la estancia, ms amplias son las posibilidades de conseguir su integracin en la sociedad de acogida, ya que posibilita que puedan perfeccionar su castellano, obtener una formacin completa, que va desde la curricular hasta la prelaboral, pasando por la educacin de hbitos saludables, de autocontroly que puedan tener derecho a obtener una autorizacin de residencia o de trabajo. 3.3. LA INTERVENCIN CON MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA. A. Medidas de Proteccin Las medidas de proteccin que el Servicio de Proteccin de Menores cntabro contempla para estos menores han evolucionado positivamente en el ltimo ao, tal y como muestra la siguiente tabla. En ella no aparecen recogidas las medidas de guarda, puesto que el hecho de estar acogido en los dispositivos
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residenciales de acogida del Servicio de Proteccin de Menores supone que existe dicha medida de proteccin. Respecto a la medida acogimiento familiar, debido a la extensin de su anlisis, se estudiar en el siguiente apartado.
MEDIDAS DE PROTECCIN A MENAS EN CANTABRIA EN 2006 01-ene-2006 30-sep-2006 31-dic-2006 Menores Tutelados Acogimientos familiares Colabora56 ciones 17 8 0 0 35 6 1 0 57 51 1 2 01-abr-2007 56 52 1 4
A pesar de que todos estos menores estaban en una situacin de desamparo, a principios de 2006 solamente estaban tutelados 8 de los 17 menores extranjeros no acompaados con expediente de proteccin abierto, no existiendo en ese momento ninguna medida de colaboracin con los menores que alcanzaron en 2005 su mayora de edad con expediente de proteccin abierto. Esta situacin tambin se repite a finales de septiembre de 2006, ya que de los 35 menores slo 6 estaban tutelados, sin que hubiera ninguna medida de colaboracin. Es a partir del mes de Octubre, con la llegada de los primeros menores subsaharianos de Canarias del Programa espacial para el traslado y atencin de menores extranjeros no acompaados que hallan llegado a Canarias, cuando la Direccin General de Servicios Sociales decide asumir la tutela de todos los menores extranjeros no acompaados con expediente de proteccin
56) Las medidas de colaboracin estn reguladas en el artculo 66.2 de la Ley 7/99 de proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria que establece que excepcionalmente, podrn seguir siendo objeto de atencin en centros propios o concertados, aquellos jvenes que hubieran sido objeto de medidas de proteccin hasta su mayora de edad, cuando se estime por la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria que la cesacin de esta atencin podra obstaculizar la integracin social del joven y con su consentimiento escrito.
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abierto, y de todos los menores que vayan ingresando en el Centro de Primera Acogida, una vez que se compruebe su minora de edad y se acredite su desamparo, como se recoge en el Protocolo que rige las actuaciones del Servicio de Proteccin de Menores con respecto a estos menores. Hasta dicha fecha, estos menores solamente obtenan una medida de Guarda, a pesar de sufrir una situacin de desamparo; dicho desamparo era declarado en el momento en el que el menor haba obtenido su pasaporte y tena derecho a solicitar la autorizacin de residencial legal en Espaa. Como consecuencia de esta decisin, 51 de los 57 menores extranjeros no acompaados con expediente de proteccin abierto el 31 de diciembre de 2006 estaban tutelados y dos de los menores que alcanzaron su mayora de edad tenan una medida de colaboracin, a la espera de que se resolviera su autorizacin de residencia, o de que finalizara su curso formativo prelaboral, facilitando as sus posibilidades de emancipacin. Los menores restantes son los cuatro que ingresaron en el mes de diciembre, cuyo desamparo no pudo acreditarse a finales de mes. En abril de 2007, 52 de los 56 menores con expediente de proteccin abierto estaban tutelados y disfrutando cuatro mayores de edad de una medida de colaboracin. En la actualidad, en el momento en que se acredita que un menor sufre una situacin de desamparo en Cantabria, el Servicio de Proteccin de Menores asume su tutela, sin hacer distinciones por razones de nacionalidad. Asumida su tutela, a todos los menores se les asigna un Coordinador de Caso que tiene, entre otros cometidos, el de proponer al Comit de Tutela su Plan de Caso para su aprobacin. En definitiva, en el ao 2006 el Servicio de Proteccin de Menores comienza a tratar del mismo modo a todos los menores que sufren una situacin de desamparo en Cantabria, sin que exista discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social, cumpliendo con lo establecido en el artculo 14 de la Constitucin Espaola. B. Acogimiento familiar El acogimiento familiar es una medida de proteccin que implica que la guarda y el cuidado personal de un menor va a ser
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desempeado por una familia alternativa a la de origen. Dicha medida puede ser temporal, cuando se prev que el menor pueda volver a su familia de origen una vez superadas sus dificultades o hasta que se presente una medida estable o bien puede ser permanente, debido a circunstancias desfavorables que son duraderas en el tiempo y que se dan de manera continuada en su familia. El acogimiento familiar bien se puede realizar con el consentimiento de los padres del menor (acogimiento administrativo), o bien judicialmente, en caso de que no haya dicho consentimiento, y se siga valorando su procedencia por parte de la administracin. Simultneamente se prev una intervencin con la familia de origen para ayudarla a resolver las situaciones o dificultades que han dado lugar a la separacin. En principio, cualquier persona o pareja puede ser acogedora de un menor que lo necesite siempre que se valore positivamente su adecuacin y el beneficio para el menor. Preferentemente, se debe realizar un acogimiento con personas del medio ms cercano y afn al menor: su familia extensa (abuelos, tos etc.) o, en su defecto, personas que hayan mantenido lazos de convivencia o afectivos anteriores con el menor con beneficio para ste. Existe, finalmente, una va de participacin en el acogimiento familiar de un menor, ya sea de forma temporal o de forma permanente, a travs del Programa de Acogimientos Familiares del Gobierno de Cantabria, en donde, aquellas personas sensibilizadas con esta forma de proteccin pueden solicitar su inclusin en el mismo. En Cantabria existe un Programa de Acogimientos Familiares que est destinado a la captacin, formacin, asesoramiento, apoyo y seguimiento tcnico de aquellas familias que hayan optado por ofrecerse como acogedores familiares de menores en situacin de dificultad social grave, proporcionndoles una convivencia y un entorno familiar alternativo. Las situaciones familiares que pueden desembocar en un acogimiento familiar de un menor son muy variadas: enfermedad, hospitalizacin, o incapacidad temporal o permanente de los
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progenitores, dificultades sociales, de convivencia, desproteccin del menor, etc. En el mismo sentido, las caractersticas y necesidades de los menores son igualmente muy diversas, variando sus edades, tipos de personalidad, estado de salud, necesidades educativas, etc. En consecuencia, se persigue la mayor variedad de circunstancias y disponibilidad en las familias solicitantes de acogimiento familiar. En la actualidad hay un menor extranjero no acompaado que est en acogimiento familiar con un hermano mayor de edad que reside en Cantabria. Para resolver un acogimiento familiar hay que estar siempre a las circunstancias individuales del menor, analizando en cada caso qu medida de proteccin suple mejor las necesidades del menor, si la guarda en un centro de acogida o el acogimiento familiar. Esta ltima medida de proteccin no est exenta de dificultades (avanzada edad de los menores, deficitario manejo de la lengua de la sociedad de acogida, diferencias culturales, dificultad para encontrar acogedores idneos para estos menores). C. Asesoramiento jurdico, documentacin y regularizacin de la situacin legal de los menores extranjeros no acompaados en Cantabria Como se ha expuesto en captulos anteriores, los Servicios de Proteccin de Menores se estn encargando de documentar a los menores extranjeros no acompaados y la Administracin del Estado est obligada a autorizar la residencia legal de estos menores, si transcurren 9 meses desde su puesta a disposicin a los servicios de proteccin de menores, y no se ha procedido a su repatriacin. Para estos ciudadanos menores de edad las anteriores obligaciones son derechos que tienen reconocidos en la normativa vigente. Para saber en qu medida se hacen efectivos estos derechos, es procedente analizar los datos de los menores que han obtenido su documentacin y las autorizaciones de residencia que han sido solicitadas y obtenidas. Conviene sealar que en enero de 2007 el Servicio de Proteccin de Menores pone en funcionamiento un recurso especfico para la documentacin y asesoramiento jurdico a estos menores;
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hasta entonces, la documentacin y solicitudes de autorizacin de residencia y trabajo, eran realizadas por los educadores de los centros o los coordinadores de caso que tenan asignados, y el asesoramiento jurdico era proporcionado por profesionales ajenos al Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria. Este recurso ser analizado en el ltimo Captulo del estudio. Durante el transcurso del ao 2006 se obtuvo la documentacin de 27 de los 142 menores que fueron acogidos en los dispositivos residenciales de acogida del Servicio de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria. Se solicitaron 8 residencias legales, siendo otorgadas cuatro de ellas a fecha 31 de diciembre. El 23 de Mayo de 2007, de los 56 menores acogidos 20 tenan su pasaporte, cinco posean autorizacin de residencia legal en Espaa y siete la tenan solicitada. En los 4 meses que lleva funcionando dicho recurso, se han obtenido 14 pasaportes, se han solicitado 8 residencias legales (una de ella por circunstancias excepcionales), de las cuales dos se han resuelto favorablemente. Adems, se han solicitado tres autorizaciones de trabajo. Los datos analizados en este punto del estudio se recogen en la siguiente tabla.
Total del ao 2006 Pasaportes Residencias otorgadas Residencias solicitadas Total menores acogidos 27 4 4 142 A 23 de mayo de 2007 20 5 7 56
D. Formacin recibida por los menores extranjeros no acompaados en Cantabria a. Formacin obligatoria y castellano. Los menores de 16 aos tienen que matricularse en la educacin obligatoria. En concreto, son cinco los menores extranjeros
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no acompaados con medida de proteccin que en mayo de 2007 estn matriculados en la educacin secundaria obligatoria. Todos los menores participan en cursos de castellano. Estos cursos son impartidos dentro de los Programas de Garanta Social a los que asisten, por las distintas escuelas de adultos del municipio, por el Aula de Dinamizacin Intercultural de Santander o por personal del propio centro de acogida. Esta formacin es fundamental para una pronta integracin de estos menores en la sociedad de acogida. b. Formacin pre-laboral Los menores extranjeros no acompaados con edades comprendidas entre los 16 y los 18 aos tienen edad para trabajar. Por ello y para conseguir una plena integracin sociolaboral de estos menores, es por lo que se les proporciona una formacin prelaboral. Para ello, tras una evaluacin individualizada del menor y tras tener en cuenta su opinin, son inscritos en los cursos de Garanta Social ofrecidos por el Ayuntamiento de Santa Cruz de Bezana, en los cursos ofrecidos por los Talleres Juveniles Brumas, por la Fundacin Laboral de la Construccin, por la Fundacin Laboral del Metal, por el Centro Social Bellavista de Formacin Profesional de Cueto
FORMACIN PRELABORAL RECIBIDA POR LOS MENAS ACOGIDAS EN CANTABRIA CURSOS Pintura Jardinera Carpintera Fontanera Hostelera Soldadura Chapa y pintura Auxiliar transporte sanitario Mecnica Total
datos a 23 de Marzo de 2007
ALUMNOS 6 3 6 1 3 9 3 3 2 36
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Los menores que han terminado esta formacin prelaboral estn buscando trabajo, habindolo conseguido en 6 de los casos, de los cuales 3 estn trabajando y 3 esperando a que se resuelva su solicitud de autorizacin de trabajo. c. Otra formacin. Estos menores reciben adems una formacin en hbitos de salud, de prevencin de consumo de txicos, de sexualidad que es impartida por los propios centros de acogida, unidades familiares o por los propios recursos comunitarios. E. Insercin laboral A finales de mayo de 2007 en Cantabria hay 3 menores a los que se les ha concedido una autorizacin de trabajo y 3 menores pendientes de que dicha autorizacin sea resuelta. A partir del mes de Junio, empezarn las prcticas en los cursos de formacin en los que estn matriculados y muy posiblemente podrn disfrutar de una oferta laboral en el momento que finalicen. Es a partir de este momento cuando se solicitarn todas las autorizaciones de trabajo correspondientes, aumentando el nmero de menores autorizados para trabajar. Esforzarse para aumentar el nmero de menores extranjeros no acompaados que disfrutan de una oferta de trabajo es un objetivo prioritario, ya que es la nica manera de que puedan emanciparse con garantas y conseguir la integracin efectiva en la sociedad. En los prximos meses podrn alcanzarse el nmero de 15 solicitudes de autorizacin de trabajo (en Junio de 2007 se est trabajando para solicitar las autorizaciones de trabajo de 7 de estos menores). F. Empadronamientos Todo ciudadano que reside habitualmente en un municipio de Espaa debe de inscribirse en su padrn municipal. Esta es una obligacin legal recogida en el artculo 15 de la Ley 7/1985, de 2 de abril. Esta inscripcin es fundamental para la normalizacin de la situacin del menor extranjero no acompaado en el municipio de acogida, facilitndoles el acceso a todos los recursos comunitarios.
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En Cantabria, a finales de mayo de 2007, el 33% de los menores extranjeros no acompaados estaban empadronados, es decir, de los 57 menores con expediente de proteccin abierto, haba 19 empadronados, estando pendiente de resolucin una solicitud de empadronamiento. Una vez que el menor es tutelado por el Servicio de Proteccin de Menores, el retraso en la inscripcin en el padrn municipal contradice el principio del inters superior del menor, puesto que impide esta normalizacin. La mayora de los menores extranjeros no acompaados que estn en las unidades familiares estn empadronados, pero esto no es as en los centros de acogida para menores extranjeros no acompaados, debido a los requisitos exigidos por los municipios en los que se encuentran ubicados. En concreto exigen que tengan una documentacin y que en el centro donde residen haya empadronada una persona mayor de edad. Por esto, en los municipios donde hay un centro de acogida de menores extranjeros no acompaados, hay pocos menores extranjeros no acompaados empadronados, ya que la mayora estn indocumentados o si lo estn no hay un mayor empadronado en su centro de acogida. En el futuro inmediato aumentar el nmero de menores empadronados en el municipio de su residencia habitual, ya que el Centro de Primera Acogida ya tiene un mayor de edad empadronado y se trabaja para que todos los menores obtengan su pasaporte. G. Tarjetas sanitarias En este apartado se analiza el nmero de menores extranjeros no acompaados que son titulares de una tarjeta sanitaria o cuyo otorgamiento ha sido socilitado. En concreto, a finales de mayo de 2007, el 73% de los menores extranjeros no acompaados tienen tarjeta sanitaria, es decir, de los 57 menores acogidos en los distintos dispositivos residenciales de acogida, 42 menores tienen su propia tarjeta sanitaria y 13 de ellos la tienen solicitadas. El hecho de que algunos de estos menores no sean titulares de una tarjeta sanitaria no implica que no tengan sus necesidades sanitarias bsicas cubiertas, puesto que es un derecho universalmente reconocido en Espaa, pero s repercute en su normalizacin sanitaria, ya que no tienen asignado un mdico de familia, no tienen un historial mdico como el del resto de los
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usuarios del Sistema Sanitario, ni pueden ser derivados a medicina especializada, teniendo que utilizar siempre los servicios de urgencias. 3.4. NMERO DE MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS INFRACTORES. En la siguiente tabla se analizan el nmero y tipo de medidas judiciales a las que han sido condenados los menores extranjeros no acompaados en desamparo en Cantabria durante el ao 2006 y se compara con las medidas a las que han sido condenados los menores autctonos y los menores extranjeros que residen en Cantabria con sus progenitores o tutores que fueron objeto de una medida de proteccin durante el ao 2005.
NUMERO DE MENAS INFRACTORES EN CANTABRIA EN 2006 Nmero MENAS acogidos en 2006 Menores autctonos y extranjeros acompaados en proteccin (datos de 2005) 157 Con medidas judiciales 13 (8,2%) Con medidas de internamiento 9 (69,2%) Otras medidas 4
300
28 (9,3%)
6 (21,4%)
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En 2006, el 8,2% de los menores extranjeros no acompaados con expediente de proteccin abierto tuvo alguna medida judicial, de las que el 69,2% fueron medidas de internamiento. Estas medidas de internamiento se imponen por la comisin de delitos en los que se utiliza el uso de violencia o fuerza grave o por la reincidencia del menor. En 2005, el 9,3% de los menores (excluidos los menores extranjeros no acompaados) con expediente de proteccin abierto, tuvo alguna medida judicial, de las que el 21 % eran medidas de internamiento.
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De este anlisis destaca que el porcentaje de delincuencia en los menores extranjeros no acompaados es muy parecido al del resto de menores con expediente de proteccin abierto por parte del Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria, no existiendo di57 ferencias significativas . Tambin destaca la elevada diferencia existente en el porcentaje de medidas de internamiento, el 69,2% en el caso de los menores extranjeros no acompaados, frente al 21,4% del resto de los menores con expediente de proteccin abierto. Esto se debe en parte al tipo delictivo que cometen, como se ha comentado ms arriba, en parte a que no tienen una familia que pueda colaborar en el trabajo programado en una medida de libertad vigilada y en parte a la falta de arraigo en un territorio, y en definitiva, a que la nica manera de conseguir los objetivos de las medidas judiciales es dando continuidad a la intervencin, proporcionndoles un entorno en el que puedan formarse, buscar y conseguir trabajo y plantearse un futuro estable al margen de la delincuencia. 3.5. REPATRIACIONES DE MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS REALIZADOS EN CANTABRIA EN LOS AOS 2006 Y 2007. De los 57 menores extranjeros acogidos en los dispositivos residenciales de acogida el 31 de diciembre de 2006, dos de ellos realizaron la audiencia de repatriacin en 2004 y 27 en 2006. Durante el ao 2006 se hicieron efectivas 4 repatriaciones de menores marroques. Durante el primer trimestre de 2007 se han realizado ocho audiencias de repatriacin a menores extranjeros no acompaados tutelados por el Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria y 58 se ha repatriado a un menor marroqu tutelado . En las audiencias de repatriacin realizadas en 2007, a diferencia de las realizadas en aos anteriores, los menores extranjeros no
57) Estos datos coinciden con lo reflejado en el estudio Tendencia al delito de los menores desamparados. Un estudio criminolgico en la provincia de Pontevedra, de los Fiscales de la Audiencia Provincial de Pontevedra Lorena lvarez Taboada, Miguel Armenteros Len y Eva Calvete Garca en su estudio, publicado en Vigo en Enero de 2007 58) En el mes de Junio de 2007 se ha intentado ejecutar la repatriacin de dos menores marroques tutelados por el Servicio de Proteccin de Menores del Gobierno de Cantabria, aunque solamente pudo ejecutarse una de ellas. En ambos casos, el Abogado de Oficio de estos menores no recibi notificacin alguna de la resolucin de repatriacin por parte de la Delegacin de Gobierno en Cantabria.
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acompaados tuvieron un abogado de oficio para la defensa de sus intereses, fruto del Convenio alcanzado entre la Delegacin de Gobierno y el Colegio de Abogados, En los casos en que la Delegacin de Gobierno resuelva repatriar a un menor, deber de notificar al Abogado de Oficio dicha resolucin. Ser el abogado quien se la notifique al menor y, en caso de que observe un conflicto de intereses entre el menor (tutelado) y el Servicio de Proteccin de Menores (tutor del menor), estar legitimado para recurrir dicha resolucin 59 en calidad de Defensor Judicial del menor . La presencia de este Abogado de Oficio en los trmites de repatriacin deber garantizar los derechos de estos menores (en especial el Derecho Fundamental a la tutela judicial efectiva del artculo 24 de la Constitucin Espaola) y que sus repatriaciones se llevarn a cabo con todas las garantas procesales y legales exigibles, para lo cual es necesario que la Delegacin de Gobierno notifique al abogado de oficio la decisin de repatriacin.
59) Ver Anexo III, Recomendaciones del Defensor del Pueblo sobre la Asistencia Jurdica a Menores Extranjeros no Acompaados, extradas de su Informe de 2005 La Asistencia Jurdica a Extranjeros en Espaa.
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4.
ACTUACIONES QUE HAN MEJORADO LA ATENCIN E INTERVENCIN SOCIAL LLEVADA A CABO EN CANTABRIA CON LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS Durante el ao 2006, la Direccin General de Polticas Sociales y la Direccin General de Servicios Sociales, a travs del Servicio de Proteccin de Menores y la Delegacin de Gobierno han tomado una serie de decisiones que han mejorado la atencin y la intervencin llevada a cabo en Cantabria con los menores extranjeros no acompaados, as como medidas encaminadas a garantizar el respeto de los derechos de estos menores y a promover que las repatriaciones se lleven a cabo con las garantas legales, gracias al Abogado de Oficio que se les asignar para los trmites de repatriacin.
4.1. CONFIGURACIN DEL MARCO GENERAL DE ACTUACIN EN LOS DISPOSITIVOS RESIDENCIALES DE ACOGIDA A ADOLESCENTES 60 EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS . La Direccin General de Polticas Sociales, en colaboracin con el Servicio de Atencin a la Infancia, Adolescencia y Familia y las entidades gestoras de los Centros de Acogida, ha elaborado un marco general de atencin a menores extranjeros no acompaados. Dicho Marco se ha convertido en una herramienta clave para regular y coordinar la actuacin de los distintos dispositivos residenciales de acogida de estos menores, ya que, entre otras cuestiones, establece los itinerarios que deben de seguir los menores dentro de dichos dispositivos.
60) Este marco est recogido en el Anexo VI del estudio.
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Las cuestiones ms destacables de este Marco de actuacin, son las siguientes: Recoge por escrito los principios de actuacin, estableciendo que la filosofa de trabajo de estos dispositivos parte del convencimiento de que la intervencin educativa es el instrumento principal para la consecucin de los objetivos programados con los adolescentes, individualizando y personalizando todas y cada una de las actuaciones en funcin de su inters superior. De este modo, se plantear la accin educativa como un conjunto de mecanismos de apoyo personal en el proceso de maduracin. Iniciando procesos reeducativos adecuados que compensen o reemplacen experiencias anteriores negativas. Recoge los derechos y deberes de etos menores. Establece los objetivos de la accin educativa. Recoge los criterios pedaggicos en los que se sustenta dicha actuacin. Regula la atencin residencial a estos menores, estableciendo que sus dispositivos de acogida compartirn los principios del resto de dispositivos de acogimiento residencial. Estos principios son definidos en el Manual de Intervencin en Acogimiento Residencial. Recoge los distintos dispositivos residenciales de atencin a menores extranjeros no acompaados, que debern de presentar un perfil diferenciado en funcin del momento del proceso y de las necesidades, comportamiento y posibilidades de integracin del colectivo que atienden. Establece el itinerario que un menor debe de recorrer dentro de dichos dispositivos residenciales. Este itinerario es para el caso de menores varones, ya que las menores tienen otros dispositivos residenciales: ingresaran en el Centro de Atencin a la Infancia y Familia de Santander, pasando al Piso Tutelado de Santander gestionado por los ngeles Custodios, una vez evaluada su situacin. Establece el contenido de los Reglamentos de Funcionamiento
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de los centros de acogida. Dichos Reglamentos recogern las reglas y procedimientos para la convergencia de criterios en aspectos clave de la vida residencial que den garanta y seguridad a los menores y al personal. 4.2. APROBACIN DEL PROTOCOLO DE ATENCIN A MENORES EX61 TRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA . En Diciembre de 2006, la Direccin General de Servicios Sociales y la Delegacin de Gobierno acuerdan un protocolo de atencin a menores extranjeros no acompaados siguiendo las pautas del protocolo aprobado por el Observatorio de la Infancia en diciembre de 2005. Dicho Protocolo recoge, entre otras, las siguientes cuestiones: Que estos menores deben de ser tutelados en el plazo mximo de 30 das, una vez comprobada su minora de edad y su desamparo, como recomiendan Save The Children y ACNUR en su Declaracin de Buenas Prcticas para los menores no acompaados en Europa. Que una vez tutelados, recibirn el mismo trato que reciben el resto de los menores tutelados por el Gobierno de Cantabria. 4.3. CREACIN DE UN RECURSO PARA EL ASESORAMIENTO JURDICO Y LA DOCUMENTACIN DE ESTOS MENORES, AS COMO PARA EL ASESORAMIENTO DE LOS PROFESIONALES DE LOS SERVICIOS SOCIALES QUE INTERVIENEN EN ESTA REALIDAD. Al objeto de que las tareas de documentacin, y de solicitud de las correspondientes autorizaciones de residencia y trabajo, as como las funciones de asesoramiento jurdico a los profesionales del Servicio de Proteccin de Menores sean asumidas por la propia Administracin, la Direccin General de Servicios Sociales decide crear un recurso especfico a tal efecto. La creacin de este recurso permite gestionar eficazmente y con garantas las siguientes necesidades:
61) Dicho protocolo est recogido en Apartado B del Anexo II
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Documentacin de los menores. Para la integracin social de estos menores tutelados por el Servicio de Proteccin de Menores de Cantabria es importante que sean documentados y que obtengan, en su caso, las correspondientes autorizaciones de residencia y trabajo en el ms breve espacio de tiempo. Asesoramiento jurdico a los menores. Es necesario que el menor extranjero no acompaado tenga a su disposicin informacin sobre sus derechos desde el mismo momento en el que ingresa en el Centro de Primera Acogida. Por ello la informacin sobre los derechos que le proporciona la tutela con relacin al derecho de extranjera (nacionalidad, residencia permanente) debe de ser lo ms amplia posible y adaptada a su situacin, informndoles adems de las medidas de proteccin que se pueden adoptar. Otra cuestin importante es que los menores diferencien las competencias que corresponden al Servicio de Proteccin de Menores de la Comunidad Autnoma de las competencias que corresponden a la Administracin del Estado, a la hora de intervenir con ellos. Conocer las diferencias entre reforma y proteccin. Es importante que el menor extranjero no acompaado conozca las diferencias entre los centros de reforma y los de proteccin, sobre las consecuencias que conlleva la comisin de infracciones y conductas que son objeto de sancin, el rgimen de internamiento, las cuestiones de organizacin general, normas de funcionamiento del centro, normas disciplinarias y los medios para formular quejas o recursos. Adaptar la informacin a las necesidades del menor. Los menores deben de recibir la informacin sin contradicciones, en un idioma que entienda, de una manera abierta, tratando de evitar recelos o desconfianzas por experiencias anteriores. Esta informacin completa y adaptada a las condiciones del menor tendra que repetirse tanto a peticin del menor como peridicamente ante cualquier cambio de circunstancia. Asesoramiento jurdico a los profesionales que trabajan con los menores extranjeros no acompaados. Es fundamental que los miembros del Servicio de Proteccin de Menores y los profesionales de los dispositivos residenciales de acogida de estos menores tengan a su disposicin un asesoramiento jurdico especializado
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en proteccin de menores y en extranjera, para poder realizar su trabajo con mayores garantas. Colaborar con la Seccin de Proteccin de Menores y con los Equipos Especializados de Infancia Adolescencia y Familia en la adaptacin del sistema de proteccin a las circunstancias de estos menores extranjeros no acompaados. Canalizar y asesorar en todas aquellas cuestiones relativas a las ofertas de trabajo, empadronamiento, solicitud de tarjeta sanitaria y otras que les afecten. La Direccin General de Servicios Sociales del Gobierno de Cantabria ha optado por que la gestin de este recurso la lleven a cabo profesionales del propio Servicio de Proteccin de Menores expertos en Derecho de Proteccin de Menores y en Derecho de Extranjera, que contarn con la colaboracin de los Coordinadores de Caso y de los Educadores de los Centros para la adquisicin de todos aquellos documentos necesarios para la tramitacin del pasaporte del menor y de las correspondientes Autorizaciones de Residencia y/o trabajo. De esta manera se consigue que la informacin jurdica que se ofrece a los menores siempre sea la misma y de calidad, al tiempo que se facilita la colaboracin con la Delegacin de Gobierno en Cantabria, con las Embajadas y Consulados de los pases de origen de estos menores, y con los municipios donde residen los menores. Es de destacar que los profesionales que gestionamos este recurso gozamos de total independencia para la realizacin de todas las actuaciones de asesoramiento jurdico y documentacin necesarias para garantizar el inters superior del menor, siguindose as las recomendaciones del Defensor del Pueblo en su Informe de 2005 sobre Asistencia Jurdica a Extranjeros en Espaa y en concreto la Recomendacin 8.1, que establece que las Administraciones Autonmicas que hayan asumido la tutela del menor extranjero no acompaado debern garantizar el derecho del menor a expresar su opinin, y a que sta sea valorada objetivamente, para lo cual se hace evidente la necesidad de una asistencia jurdica independiente a los intereses de la Administracin, y orientada en todo 62 caso al superior inters del menor .
62) Las Recomendaciones de este Informe del defensor del Pueblo sobre Asistencia Jurdica a Extranjeros en Espaa estn recogidas en el Anexo III.
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4.4. APROBACIN DEL PLAN DE ACCIN PARA LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA EN DIFICULTAD SOCIAL DE LA COMUNIDAD AUTNOMA DE CANTABRIA. El Plan de Accin para la Infancia y Adolescencia en dificultad social de la Comunidad Autnoma de Cantabria, dentro del apartado de Objetivos y Acciones, recoge como objetivo 11 la promocin del desarrollo de un modelo de intervencin con los menores extranjeros no acompaados, con la finalidad de disponer de una red de dispositivos de atencin a adolescentes extranjeros no acompaados integrada en la red de acogimiento residencial que de respuesta adecuada a las caractersticas y necesidades de este colectivo. Para la consecucin de esta finalidad el Plan de Accin establece que se llevarn a cabo las siguientes acciones: 1. Elaboracin de un Marco general de actuacin que oriente el trabajo de los dispositivos residenciales de acogida a adolescentes extranjeros no acompaados. Elaboracin de los proyectos educativos y los reglamentos de funcionamiento. Incorporacin a la Seccin de Recursos Especializados, de tcnicos de apoyo que supervisen, apoyen y asesoren al personal de los centros de atencin. 2. Implantacin y supervisin peridica del SERAR (Sistema de Evaluacin y Registro en Acogimiento Residencial) en los centros que atienden a adolescentes extranjeros no acompaados. Realizacin de un programa de formacin especfica en la utilizacin del SERAR. Seguimiento de la implantacin del instrumento. 3. Introduccin de contenidos dedicados a las peculiaridades de la intervencin con ese colectivo en el Manual de acogimiento residencial. Participacin en el programa de formacin especfica sobre el Manual de Acogimiento Residencial. Implantacin del manual de procedimiento en todos los centros. Elaboracin de un modelo de memoria que facilite la realizacin de forma homognea en toda la red.
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4.5. CONVENIO ENTRE LA DELEGACIN DE GOBIERNO Y EL COLEGIO DE ABOGADOS DE CANTABRIA PARA QUE ESTOS MENORES GOCEN DE LA ASISTENCIA LETRADA DE UN ABOGADO DE OFICIO EN LOS TRMITES DE REPATRIACIN QUE SE SIGAN CON ELLOS. En febrero de 2007 la Delegacin de Gobierno propone un convenio al Colegio de Abogados, en el marco de la Circular 4/2007 del Consejo General de la Abogaca Espaola, que establece una propuesta de recomendacin sobre asistencia jurdica a menores 63 no acompaados . Gracias a este Convenio , firmado el pasado da 13 de julio y que es pionero en Espaa, el Ilustre Colegio de Abogados de Cantabria presta asistencia letrada a estos menores cada vez que es incoado un procedimiento de repatriacin, a travs de su turno de oficio especial de Extranjera. La presencia de este Abogado de Oficio en los trmites de repatriacin garantiza el respeto de los derechos de estos menores y garantiza que las repatriaciones se llevarn a cabo con todas las garantas procesales y legales. 4.6. PARTICIPACIN DEL GOBIERNO DE CANTABRIA EN EL PROGRAMA ESPECIAL PARA EL TRASLADO Y ATENCIN DE MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS DESPLAZADOS DESDE CANARIAS. A peticin de la Comunidad Autnoma de Canarias, la Secretara de Estado de Inmigracin y Emigracin en calidad de presidenta del Consejo Superior de Poltica de Inmigracin, incluy en el Orden del Da de su reunin del 18 de septiembre de 2006 la Solicitud del Gobierno Autnomo de Canarias para el establecimiento de un programa de traslados de menores extranjeros no acompaados, presentando a este respecto una Propuesta conjunta de la AGE y el Gobierno de Canarias para el traslado y atencin a menores extranjeros no acompaados a la pennsula desde Canarias. Este programa fue aprobado con el objeto de reducir el elevado nmero de menores extranjeros no acompaados que haba en Canarias en el ltimo trimestre de 2006, debido al desbordamiento de los recursos de los que disponan los servicios de proteccin de menores de la Comunidad Autnoma.
63) Dicha Circular se recoge en el Anexo III. 64) Este Convenio est recogido en el Anexo III.
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El Programa tiene los siguientes objetivos: Atender la situacin coyuntural que atraviesa Canarias en materia de proteccin de menores extranjeros no acompaados, a travs de la colaboracin entre las Comunidades Autnomas. Coordinar el traslado de los menores extranjeros no acompaados llegados a Canarias a las distintas Comunidades Autnomas, que pasan a asumir la tutela y guarda de los menores acogidos en sus respectivos territorios. Colaborar con las Comunidades Autnomas de destino en la proteccin de los menores extranjeros no acompaados, a travs de la financiacin de los gastos derivados de la guarda. Se financia con 80 menor y da, as como a travs de concesiones de subvenciones directas a las Comunidades Autnomas. Facilitar la colaboracin institucional en materia de proteccin de Menores Extranjeros No Acompaados. Establecer un protocolo de actuacin que facilite la colaboracin de los distintos actores que intervienen en el programa. Los destinatarios del Programa son los menores extranjeros no acompaados llegados a las costas de Canarias. A travs de este programa, Canarias asume la Tutela y Guarda de 300 menores y la Administracin General del Estado, en colaboracin con las Comunidades Autnomas asume el traslado y atencin hasta un mximo de 500 de estos menores. La participacin del Gobierno de Cantabria en este Programa ha supuesto, hasta la fecha, la tutela de 17 menores extranjeros no acompaados procedentes de Canarias, y lo que es ms importante, se decide asumir la tutela de todos los menores extranjeros no acompaados una vez acreditado su desamparo y siempre en el plazo mximo de un mes. 4.7. TRABAJOS DE COORDINACIN INTERADMINISTRATIVA LLEVADOS A CABO EN CANTABRIA. Estos trabajos de coordinacin han sido impulsados por la Delegacin del Gobierno en Cantabria y cuyo punto de partida se produ-
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ce en Junio de 2006, momento en que se puso en marcha el Plan de Actuacin diseado por la Secretara de Estado de Inmigracin y Emigracin, del Misterio de Trabajo y Asuntos Sociales, referido a menores extranjeros no documentados. Como objetivo general de este Plan de actuacin a desarrollar desde las distintas Delegaciones/Subdelegaciones de Gobierno est el de abordar la intervencin en esta materia de una manera eficaz, iniciando procedimientos de repatriacin, coordinando a las distintas Administraciones, impulsando una aplicacin adecuada del artculo 92 del Reglamento de Extranjera, agilizando y mejorando los procedimientos aplicados a los menores extranjeros no acompaados. En aplicacin del citado Plan se han establecido las siguientes actuaciones prioritarias: Mejorar la aplicacin de los procedimientos encaminados a la identificacin y registro de los menores, a travs de su resea policial, incorporando y consultando los datos del Registro de Menores. Disponer de informacin actualizada sobre menores no acompaados. En este sentido se ha puesto en marcha en abril de 2007 una aplicacin informtica que centraliza toda la informacin referida a estos menores. Creacin de un grupo operativo en la Delegacin del Gobierno con participacin de: o o o o o Delegacin del Gobierno Organismo de Proteccin de Menores Fiscala de Menores Brigada de Extranjera de Jefatura Superior de Polica Oficina de Extranjeros
Este Grupo se rene con una periodicidad mensual, con el objeto de analizar cuantitativa y cualitativamente la situacin y evolucin de los datos relativos a menores extranjeros no acompaados; con el objeto de valorar el funcionamiento de los dispositivos aplicados y, con el objeto de favorecer el intercambio de informacin, la coordinacin y la adopcin de medidas por los participantes.
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Como consecuencia de los trabajos de este Grupo, ha llevado a cabo una reunin con los representantes del Consulado de Marruecos en Burgos, al objeto de buscar frmulas que facilitaran y agilizaran la documentacin de los menores marroques y que ya estn comenzando a dar sus resultados. Tambin como consecuencia de las directrices marcadas por el Grupo, encaminadas a una mejor gestin de los procedimientos de repatriacin, se estn realizando trabajos por un grupo creado al efecto con representacin de todas las partes implicadas, en el que se est elaborando un diagrama de flujo en el que se recogen todas las fases que se pueden producir desde la deteccin de un menor extranjero no acompaado en Cantabria hasta, en su caso, la repatriacin del menor. Se pretende con ello describir la situacin actual, para despus introducir los cambios necesarios para conseguir una mejor tramitacin de los expedientes. Por parte del Grupo, y a la vista de pronunciamientos judiciales producidos recientemente y de los criterios expresados por el Consejo General de la Abogaca, as como en el Informe del Defensor del Pueblo sobre Asistencia Jurdica a los extranjeros en Espaa, en el que se manifiesta la necesidad de una asistencia jurdica al menor extranjero no acompaado independiente a los intereses de la Administracin Autonmica que haya asumido la tutela del menor, se ha procedido a adecuar los procedimientos de repatriacin adoptndose la decisin de que en todos los procedimientos de repatriacin que se incoen se proceda a la designacin de abogado de oficio para el menor extranjero no acompaado. La Delegacin del Gobierno en Cantabria y el Colegio de Abogados de Cantabria han plasmado esta colaboracin mediante un Convenio, mediante el cual el Colegio presta asistencia letrada desde el inicio cada vez que es incoado un procedimiento de repatriacin de un menor extranjero no acompaado, a travs del turno de oficio especial de Extranjera. 4.8. ACTUACIONES LLEVADAS A CABO A NIVEL ESTATAL QUE REPERCUTIRN EN DICHA ATENCIN E INTERVENCIN SOCIAL. A. Aprobacin del Plan Estratgico Ciudadana e Integracin, aprobado por el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales para los aos 2007 y 2010. En lo concerniente a los menores extranjeros no acompaados
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el Plan Estratgico de Ciudadana e Inmigracin, establece dentro del Apartado reas de Intervencin, la Acogida, lo siguiente: Objetivo 2. Promover la atencin e intervencin social en nios y nias y jvenes inmigrantes en situacin de especial vulnerabilidad. Este objetivo est encaminado a prestar atencin especfica a determinadas situaciones que afectan a nios y jvenes de origen inmigrante as como a abordar de una manera integral el tratamiento de menores extranjeros no acompaados. Programa INJ 5. Atencin integral a menores no acompaados. Medida 5.1. Establecimiento y seguimiento de la aplicacin de convenios bilaterales con los pases de origen de los menores. Medida 5.2. Actuaciones de prevencin en origen de la inmigracin de menores no acompaados. Medida 5.3. Mejora de la coordinacin de actuaciones de los distintos agentes que intervienen en la atencin a menores extranjeros no acompaados y de los protocolos de intervencin aplicados. Medida 5.4. Apoyo a las actuaciones de atencin integral de menores inmigrantes no acompaados. Medida 5.5. Apoyo a programas de reintegracin familiar y social de los menores inmigrantes. Medida 5.6. Apoyo a programas de formacin especfica de los profesionales que trabajan con menores extranjeros no acompaados. B. Coordinacin llevada a cabo por la Direccin General de Familias e Infancia del Ministerio de trabajo y asuntos sociales La Direccin General de Familias e Infancia del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales est trabajando para conseguir una mejor coordinacin entre las distintas Entidades de Proteccin de Menores existentes en el territorio nacional, a travs de su Comisin de Direcciones Generales de Infancia y Familia. Estas labores de coordinacin entre las distintas Entidades de Proteccin son fundamentales, entre otras cuestiones, para tratar de controlar los constantes movimientos de menores por el territorio nacional, ya que a parte de ser perjudicial para ellos, perjudican a la proteccin que reciben de las distintas Entidades de Proteccin de Menores.
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Con objeto de mejorar dicha proteccin y con el convencimiento de que slo con una proteccin adecuada se puede terminar con muchos de los problemas que conlleva la presencia de estos menores en nuestros pueblos y ciudades, entiendo que esta labor de coordinacin debiera contemplar: a. Unificacin de los criterios de actuacin de las distintas Entidades de Proteccin de Menores existentes en el territorio nacional. A pesar de que la Convencin de Derechos de la Infancia y la Ley Orgnica de Proteccin Jurdica del Menor obliga por igual a las administraciones, o de que la normativa de extranjera en vigor es de aplicacin en todas las comunidades autnomas, la realidad es que la atencin y proteccin que cada una de ellas ofrece a los menores extranjeros no acompaados es bien distinta, segn los casos. Las diferencias no slo se refieren a la capacidad de acogida, sino a cualquiera de los aspectos bsicos que se tomen en consideracin: asuncin y ejercicio de la tutela, respuesta a las necesidades de alojamiento, educacin o salud, facilidad para su documentacin, solicitudes de autorizaciones de residencia, trabajo, posibilidades de emancipacin Esta diferencia de criterios de actuacin provoca la gran movilidad por el territorio nacional que caracteriza a estos menores. Para evitar estas consecuencias es necesario que las diferentes Entidades de Proteccin de Menores acten con criterios similares o, al menor, con unos criterios bsicos y mnimos para todas ellas, para lo que se podra impulsar un acuerdo en este sentido. b. Coordinacin entre las Entidades de Proteccin de Menores y el resto de Administraciones intervinientes. Es fundamental la coordinacin entre todas las Entidades de Proteccin de Menores, y de stas con el resto de Administraciones intervinientes en esta realidad, para poder afrontar el reto que supone la presencia de estos menores extranjeros no acompaados en nuestros pueblos y ciudades. c. Colaboracin entre las distintas Entidades de Proteccin de Menores existentes en el territorio nacional. Uno de los primeros pasos que podran darse en aras a esta
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colaboracin sera impulsar un estudio a nivel nacional para conocer el nmero de menores extranjeros no acompaados que hay en nuestro pas, tanto en los centros de acogida como fuera de ellos. Conocido su nmero, podra fomentarse la colaboracin entre las distintas Entidades de Proteccin de Menores para la distribucin entre ellas de los menores existentes, para as poder ofrecerles la proteccin que exige la normativa vigente, hasta por lo menos su mayora de edad o hasta que se haga efectiva su reagrupacin familiar o la asuncin de su tutela por parte de los Servicios de Proteccin de Menores de sus pases de origen, como ha sucedido recientemente con el traslado de menores de Canarias a la Pennsula. Esta colaboracin implicara que la Entidad de Proteccin de Menores reclamara la tutela de sus menores extranjeros no acompaados tutelados en el supuesto de que stos abandonaran sus centros de acogida y se trasladaran a los Servicios de Proteccin de otra Comunidad Autnoma. d. Creacin de un Registro nico Administrativo de menores extranjeros no acompaados. Las Entidades de Proteccin de Menores necesitan contar con un sistema accesible, fiable y coordinado de identificacin de estos menores, al margen del Registro del Artculo 111 del Reglamento de Extranjera, que permita hacer un seguimiento coherente con el objetivo de realizar una intervencin adecuada a su situacin y necesidades. Para ello sera de enorme inters la creacin de un Registro nico Administrativo de menores extranjeros no acompaados. Sera una herramienta eficaz para cuando se fugan de los centros, ya que cuando el menor acudiera a otro Servicio de Proteccin, podra ser identificado y conocerse todas las circunstancias administrativas y personales que han afectado a ese menor en su trnsito por Espaa. Este Registro reducira enormemente el trabajo que los tcnicos de proteccin de menores tienen que realizar a la hora de investigar las circunstancias personales de estos menores y estudiar la trayectoria vital en Espaa, pues sera una herramienta eficaz para identificar al menor y contactar con la Administracin tutora del menor, para concertar su regreso y as limitar la movilidad de estos menores por el territorio nacional.
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e. Evaluar la experiencia adquirida e intercambiar buenas prcticas. La intervencin con menores extranjeros no acompaados requiere una discusin y reflexin por parte de las administraciones y las organizaciones sociales en defensa de la infancia, as como de los actores implicados, educadores y adolescentes, para buscar posibilidades de respuesta adecuadas a la complejidad e importancia de la intervencin con estos menores. Para ello, podra publicarse a nivel estatal un manual de buenas prcticas para la atencin de menores extranjeros no acompaados en situacin desamparo, para mejorar la proteccin que reciben estos menores. f. Firma de un Convenio con una Asociacin radicada en Marruecos. El Defensor del Menor de Andaluca, en su informe Menores inmigrantes en Andaluca. La atencin en los centros de proteccin de menores de 2004, propone que por parte del Gobierno espaol, previo acuerdo con el Reino de Marruecos, se concierte con alguna asociacin u organizacin radicada en Marruecos y dedicada especficamente a asuntos relacionados con la infancia, de reconocida solvencia y capacidad, su intervencin en el procedimiento de repatriacin de menores inmigrantes para su reagrupacin familiar, con el objetivo de garantizar que el mismo se efecta con pleno respeto a las disposiciones legales de proteccin de los menores. La funcin de esta asociacin sera la de localizar a la familia del menor e informarle de su retorno, adoptando las medidas oportunas para que la misma pueda hacerse cargo efectivo del menor una vez llegue a territorio marroqu, ya sea desplazndose al lugar de arribo o facilitando al menor medios para llegar hasta su localidad de residencia. Las cuestiones administrativas o judiciales derivadas de la inmigracin ilegal del menor deberan ser solventadas por dicha asociacin, tras el oportuno acuerdo con las autoridades marroques, de forma que se evitara el ingreso del menor en prisin y cualquier posibilidad de abusos o malos tratos.
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BIBLIOGRAFA, NORMATIVA, INSTRUCCIONES, RESOLUCIONES JUDICIALES, ACUERDOS INTERNACIONALES 1. FUENTES BIBLIOGRFICAS EMPLEADAS PARA LA REALIZACIN DE ESTE ESTUDIO ACNUR: Gua sobre las polticas y procedimientos en la atencin a menores no acompaados solicitantes de asilo. 1997. Asociacin Pro Derechos Humanos de Andaluca: Donde quiebra la proteccin, Junio de 2002. Agencia Antidroga de la Comunidad de Madrid: Abuso de inhalantes: manual para profesionales que intervienen con menores. Editorial Sntesis D.L. 2004. Ararteko: Situacin de los menores extranjeros no acompaados en la CAPV. Informe extraordinario presentado al Parlamento Vasco. Mayo de 2005. Asociacin Pro-Derechos Humanos de Andaluca: Entre la represin y la proteccin. Menores Extranjeros no acompaados en Andaluca. Junio de 2006.
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Convencin Europea de Derechos Humanos, de 4 de nov. de 1950. Convenio de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de Refugiados. Convencin sobre el Estatuto de los aptridas, hecho en Nueva York el 28 de septiembre de 1954. Declaracin de los Derechos del Nio de 1959. Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza, de 14 de diciembre de 1962. Convenio sobre competencia de las autoridades y la Ley aplicable en materia de proteccin de menores, La Haya 1965. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Nueva York 1966. Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Nueva York 1966. Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados de 31 de enero de 1967. Convenio sobre ley aplicable a las obligaciones alimentarias, La Haya 1973. Convenio sobre los aspectos civiles de las sustraccin internacional de menores, La Haya 1980. Convenio contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, 1984. Reglas mnimas de las naciones para la administracin de justicia de menores, 1985. Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y bienestar de los nios, de 1986. Convenio de la Haya sobre Competencias de las Autoridades y la Ley aplicable en Proteccin de Menores (La Haya 1961), ratificado por Espaa en 1987.
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Convencin de los Derechos del Nio, Nueva York 1989. Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad, 1990. Declaracin mundial sobre la supervivencia, la proteccin y el desarrollo del nio, cumbre mundial a favor de la infancia, Nueva York 1990. Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad, de 14 de diciembre de 1990. Directrices de Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), sobre cmo tratar las solicitudes de asilo de menores no acompaados, de febrero de 1997. Resolucin 87/C221/03, de 26 de Junio de 1997. Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nios, acerca de la participacin de nios en conflictos armados, hecho en Nueva York, el 25 de mayo de 2000. Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, respecto a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, hecho en Nueva York el 25 de mayo de 2000. Convenio de la Haya relativa a la competencia, ley aplicable, reconocimiento, ejecucin y cooperacin en materia de responsabilidad de los padres y medidas de proteccin de los nios, de 19 de octubre de 1996, firmada por Espaa el 1 de abril de 2003, pendiente de ratificar. Reglas de Beijing: Reglas Mnimas Uniformes de las Naciones Unidas para la Administracin de Justicia de los nios, de 19 de octubre de 1966, firmada por Espaa el 1 de abril de 2003, pendiente de ratificar. B. Normativa comunitaria de proteccin de menores Convenio Europeo para la proteccin de los derechos humanos y libertades fundamentales, de 1950. Carta Social Europea de 1961.
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Resolucin del Consejo sobre medidas que hay que tomar con el fin de mejorar la preparacin de los jvenes para la actividad profesional y facilitarles el paso de la educacin a la vida activa, de 1982. Carta de la Unin Europea sobre derechos sociales fundamentales de los trabajadores, de 9 de diciembre de 1989, que establece las condiciones de trabajo que se deben cumplir en el trabajo de los menores. Resolucin del Parlamento Europeo sobre los malos tratos inflingidos a los nios, de 1985. Resolucin del Parlamento de Europeo sobre la Convencin sobre los Derechos del Nio, de 1990. Recomendacin del Consejo de Europa 1121 sobre los derechos del nio, de 1991. Resolucin del Parlamento Europeo por la que se aprueba una Carta Europea de Derechos del Nio, de 1992. Resolucin del Parlamento Europeo sobre la diversidad cultural y los problemas de la educacin escolar de los hijos de inmigrantes en la Comunidad Europea, de 1992. Recomendacin del Consejo sobre el cuidado de los nios y las nias, de 1992. Dictamen del Comit Econmico y Social sobre la adopcin, de 1992. Recomendacin del Consejo sobre criterios comunes relativos a recursos y prestaciones suficientes en los sistemas de proteccin social, de 1992. Resolucin del Parlamento Europeo sobre los menores vctimas de la violencia, de 1996. Resolucin del Parlamento Europeo sobre la mejora del Derecho y la cooperacin entre los Estados miembro en materia de adopcin de menores, de 1996. Recomendacin 1286 sobre una estrategia europea para la infancia, de 1996.
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Declaracin del Consejo y de los Ministros de Educacin reunidos en Consejo sobre la proteccin de la infancia y la lucha contra la pederastia, de 1996. Convenio Europeo sobre el ejercicio de los Derechos de los Nios, de 1996. Resolucin del Parlamento Europeo sobre medidas de proteccin de menores en la Unin Europea, de 1997. Resolucin del Parlamento Europeo sobre los Derechos del Nio, de 1997. Accin Comn adoptada por el Consejo sobre la base del artculo 3 del tratado de la Unin Europea relativo a la lucha contra la trata de seres humanos y la explotacin sexual de los nios, de 1997. Resolucin del Consejo relativa a los menores no acompaados nacionales de pases terceros. Recoge las directrices para el trato de los menores no acompaados en lo que respecta a su acogida, permanencia y retorno, y los trmites que se han de realizar en el caso de solicitantes de asilo, estableciendo los principios de actuacin en esta materia que los Estados deben incorporar a su derecho interno.1997. Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea. Niza. 2000. Decisin marco del Consejo sobre la lucha contra la trata de seres humanos, de 2002. Directiva del Consejo de Europa, sobre el Derecho a la reagrupacin familiar. 2003. C. Normativa estatal de proteccin Cdigo Civil de 1889. Ley de Enjuiciamiento Criminal, de 14 de septiembre de 1882. Constitucin Espaola de 1978. Ley 5/1984, de 26 de marzo, reguladora de los Derechos de Asilo y Condicin del Refugiado.
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Ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de Bases del Rgimen Local. Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de proteccin Jurdica del menor. Real Decreto 864/2001, de 10 de febrero, que aprueba el Reglamento de aplicacin de la Ley 5/1984, reguladora del derecho de asilo y la condicin de refugiado. Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y de orden social, Captulo 3 sobre medidas para la aplicacin de la igualdad de trato. Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad del menor. Real Decreto 178/2003, de 14 de febrero, sobre entrada y permanencia en Espaa de nacionales de Estados miembros de la Unin Europea y de otros Estados partes en el Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo. D. Normativa autonmica de proteccin Ley 7/1999, de 28 de Abril, de Proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria. Decreto 58/2002, de 30 de mayo, por el que se desarrollan los procedimientos relativos a la proteccin de menores y a la adopcin y se regula en registro de proteccin de la Infancia y Adolescencia de Cantabria. E. Normativa estatal de extranjera Ley Orgnica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social: artculos 35, 40.j y 40.k. Real Decreto 8565/2001, de 20 de Julio, de Reglamento de Aptridas: artculo 6. Real Decreto 2393/2004, de 30 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgnica 4/2000.
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3. RESOLUCIONES JUDICIALES Auto del Juzgado de los Contencioso Administrativo nmero 14 de Madrid, de 6 de abril de 2006. Nombramiento de defensor judicial. Sentencia del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nmero 14 de Madrid, de 25 de septiembre de 2006. Auto del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nmero 15 de Madrid, de 20 de junio de 2006. Sentencia 325/2006, del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nmero uno de Santander. Auto del Juzgado de lo Contencioso Administrativo nmero uno de Huesca, de 4 de agosto de 2006. Sentencia del Juzgado Contencioso Administrativo nmero uno de Huesca, de 13 de octubre de 2006. Sentencia 767 del Tribunal de Justicia de Madrid, Sala de lo Contencioso, Seccin Quinta, de 26 de abril de 2007. Sentencia del Juzgado de los Contencioso Administrativo nmero 15 de Madrid, de 27 de abril de 2007. Sentencia del Juzgado Contencioso Administrativo nmero 15 de Madrid, de 31 de Mayo de 2007. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria, de 31 de Julio de 2007. Sentencia del Juzgado Contencioso Administrativo nmero 13 de Madrid, de 11 de Septiembre de 2007. 4. INSTRUCCIONES, CIRCULARES Y RESOLUCIONES Resolucin, de 11 de noviembre de 1998, de los Ministerios del Interior y Asuntos Sociales sobre menores extranjeros. Instruccin 2/2001, de 20 de junio, acerca de la interpretacin del artculo 35 de la Ley Orgnica de Extranjera.
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Circular 3/2001, de 21 de diciembre, relativa a la actuacin del Ministerio Fiscal en materia de extranjera. Instruccin 6/2004, de 26 de noviembre, sobre tratamiento jurdico de los menores extranjeros no acompaados. 5. CONVENIOS INTERNACIONALES DE REPATRIACIN DE MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS SUSCRITOS POR ESPAA Memorandum de entendimiento entre el reino de Marruecos y el Reino de Espaa sobre repatriacin asistida de menores no acompaados, de 23 de diciembre de 2003. Dicho Memorandum ser reemplazado por el Acuerdo entre el Reino de Espaa y el Reino de Marruecos sobre cooperacin en el mbito de la prevencin de la emigracin ilegal de menores no acompaados, su proteccin y su retorno concertado, hecho en Rabat el 6 de marzo de 2007, una vez que se firme su Protocolo. Acuerdo entre Espaa y Rumania sobre cooperacin en el mbito de la proteccin de los menores de edad rumanos no acompaados en Espaa. Su repatriacin y lucha contra la explotacin de los mismos.
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Anexos.
ANEXO I. NORMATIVA 1. NORMATIVA DE PROTECCIN A. Convencin sobre los Derechos del Nio Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989. Entrada en vigor: 2 de septiembre de 1990. Prembulo Los Estados Partes en la presente Convencin, Considerando que, de conformidad con los principios proclamados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo se basan en el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana, Teniendo presente que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre y en la dignidad y el valor de la persona humana, y que han decidido promover el progreso social y elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms amplio de la libertad, Reconociendo que las Naciones Unidas han proclamado y acor
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dado en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en los pactos internacionales de derechos humanos, que toda persona tiene todos los derechos y libertades enunciados en ellos, sin distincin alguna, por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin, Recordando que en la Declaracin Universal de Derechos Humanos las Naciones Unidas proclamaron que la infancia tiene derecho a cuidados y asistencia especiales, Convencidos de que la familia, como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin y asistencia necesarias para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad, Reconociendo que el nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin, Considerando que el nio debe estar plenamente preparado para una vida independiente en sociedad y ser educado en el espritu de los ideales proclamados en la Carta de las Naciones Unidas y, en particular, en un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad, Teniendo presente que la necesidad de proporcionar al nio una proteccin especial ha sido enunciada en la Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio y en la Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General el 20 de noviembre de 1959, y reconocida en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en particular, en los artculos 23 y 24), en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artculo 10) y en los estatutos e instrumentos pertinentes de los organismos especializados y de las organizaciones internacionales que se interesan en el bienestar del nio, Teniendo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento,
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Recordando lo dispuesto en la Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, con particular referencia a la adopcin y la colocacin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional; las Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores (Reglas de Beijing); y la Declaracin sobre la proteccin de la mujer y el nio en estados de emergencia o de conflicto armado, Reconociendo que en todos los pases del mundo hay nios que viven en condiciones excepcionalmente difciles y que esos nios necesitan especial consideracin, Teniendo debidamente en cuenta la importancia de las tradiciones y los valores culturales de cada pueblo para la proteccin y el desarrollo armonioso del nio, Reconociendo la importancia de la cooperacin internacional para el mejoramiento de las condiciones de vida de los nios en todos los pases, en particular en los pases en desarrollo, Han convenido en lo siguiente:
PARTE I
Artculo 1 Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad. Artculo 2 1. Los Estados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales. 2. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para garantizar que el nio se vea protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o sus tutores o de sus familiares.
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Artculo 3 1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada. Artculo 4 Los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional. Artculo 5 Los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio de impartirle, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin. Artculo 6 1. Los Estados Partes reconocen que todo nio tiene el derecho intrnseco a la vida. 2. Los Estados Partes garantizarn en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del nio.
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Artculo 7 1. El nio ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. 2. Los Estados Partes velarn por la aplicacin de estos derechos de conformidad con su legislacin nacional y las obligaciones que hayan contrado en virtud de los instrumentos internacionales pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el nio resultara de otro modo aptrida. Artculo 8 1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. 2. Cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad. Artculo 9 1. Los Estados Partes velarn por que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en el inters superior del nio. Tal determinacin puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos viven separados y debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio. 2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el prrafo 1 del presente artculo, se ofrecer a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en l y de dar a conocer sus opiniones. 3. Los Estados Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio. 4. Cuando esa separacin sea resultado de una medida adoptada por un Estado Parte, como la detencin, el encarcelamiento, el exilio, la deportacin o la muerte (incluido el fallecimiento debido a cualquier causa mientras la persona est bajo la custodia del Estado) de uno de los padres del nio, o de ambos, o del nio,
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el Estado Parte proporcionar, cuando se le pida, a los padres, al nio o, si procede, a otro familiar, informacin bsica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el bienestar del nio. Los Estados Partes se cerciorarn, adems, de que la presentacin de tal peticin no entrae por s misma consecuencias desfavorables para la persona o personas interesadas. Artculo 10 1. De conformidad con la obligacin que incumbe a los Estados Partes a tenor de lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo 9, toda solicitud hecha por un nio o por sus padres para entrar en un Estado Parte o para salir de l a los efectos de la reunin de la familia ser atendida por los Estados Partes de manera positiva, humanitaria y expeditiva. Los Estados Partes garantizarn, adems, que la presentacin de tal peticin no traer consecuencias desfavorables para los peticionarios ni para sus familiares. 2. El nio cuyos padres residan en Estados diferentes tendr derecho a mantener peridicamente, salvo en circunstancias excepcionales, relaciones personales y contactos directos con ambos padres. Con tal fin, y de conformidad con la obligacin asumida por los Estados Partes en virtud del prrafo 1 del artculo 9, los Estados Partes respetarn el derecho del nio y de sus padres a salir de cualquier pas, incluido el propio, y de entrar en su propio pas. El derecho de salir de cualquier pas estar sujeto solamente a las restricciones estipuladas por ley y que sean necesarias para proteger la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de otras personas y que estn en consonancia con los dems derechos reconocidos por la presente Convencin. Artculo 11 1. Los Estados Partes adoptarn medidas para luchar contra los traslados ilcitos de nios al extranjero y la retencin ilcita de nios en el extranjero. 2. Para este fin, los Estados Partes promovern la concertacin de acuerdos bilaterales o multilaterales o la adhesin a acuerdos existentes. Artculo 12 1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio.
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2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional. Artculo 13 1. El nio tendr derecho a la libertad de expresin; ese derecho incluir la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en forma artstica o por cualquier otro medio elegido por el nio. 2. El ejercicio de tal derecho podr estar sujeto a ciertas restricciones, que sern nicamente las que la ley prevea y sean necesarias: 1. Para el respeto de los derechos o la reputacin de los dems; o 2. Para la proteccin de la seguridad nacional o el orden pblico o para proteger la salud o la moral pblicas. Artculo 14 1. Los Estados Partes respetarn el derecho del nio a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin. 2. Los Estados Partes respetarn los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de los representantes legales, de guiar al nio en el ejercicio de su derecho de modo conforme a la evolucin de sus facultades. 3. La libertad de profesar la propia religin o las propias creencias estar sujeta nicamente a las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la moral o la salud pblicos o los derechos y libertades fundamentales de los dems. Artculo 15 1. Los Estados Partes reconocen los derechos del nio a la libertad de asociacin y a la libertad de celebrar reuniones pacficas. 2. No se impondrn restricciones al ejercicio de estos derechos distintas de las establecidas de conformidad con la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional o pblica, el orden pblico, la proteccin de la salud y la moral pblicas o la proteccin de los derechos y libertades de los dems.
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Artculo 16 1. Ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su reputacin. 2. El nio tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o ataques. Artculo 17 Los Estados Partes reconocen la importante funcin que desempean los medios de comunicacin y velarn por que el nio tenga acceso a informacin y material procedentes de diversas fuentes nacionales e internacionales, en especial la informacin y el material que tengan por finalidad promover su bienestar social, espiritual y moral y su salud fsica y mental. Con tal objeto, los Estados Partes: a) Alentarn a los medios de comunicacin a difundir informacin y materiales de inters social y cultural para el nio, de conformidad con el espritu del artculo 29; b) Promovern la cooperacin internacional en la produccin, el intercambio y la difusin de esa informacin y esos materiales procedentes de diversas fuentes culturales, nacionales e internacionales; c) Alentarn la produccin y difusin de libros para nios; d) Alentarn a los medios de comunicacin a que tengan particularmente en cuenta las necesidades lingsticas del nio perteneciente a un grupo minoritario o que sea indgena; e) Promovern la elaboracin de directrices apropiadas para proteger al nio contra toda informacin y material perjudicial para su bienestar, teniendo en cuenta las disposiciones de los artculos 13 y 18. Artculo 18 1. Los Estados Partes pondrn el mximo empeo en garantizar el reconocimiento del principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del nio. 2. Incumbir a los padres o, en su caso, a los representantes legales la responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del nio. Su preocupacin fundamental ser el inters superior del nio. 3.A los efectos de garantizar y promover los derechos enunciados en la presente Convencin, los Estados Partes prestarn la asistencia apropiada a los padres y a los representantes legales para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio y velarn por la creacin de instituciones, ins
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talaciones y servicios para el cuidado de los nios. 4. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para que los nios cuyos padres trabajan tengan derecho a beneficiarse de los servicios e instalaciones de guarda de nios para los que renan las condiciones requeridas. Artculo 19 1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo. 2. Esas medidas de proteccin deberan comprender, segn corresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento de programas sociales con objeto de proporcionar la asistencia necesaria al nio y a quienes cuidan de l, as como para otras formas de prevencin y para la identificacin, notificacin, remisin a una institucin, investigacin, tratamiento y observacin ulterior de los casos antes descritos de malos tratos al nio y, segn corresponda, la intervencin judicial. Artculo 20 1. Los nios temporal o permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo superior inters exija que no permanezcan en ese medio, tendrn derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado. 2. Los Estados Partes garantizarn, de conformidad con sus leyes nacionales, otros tipos de cuidado para esos nios. 3. Entre esos cuidados figurarn, entre otras cosas, la colocacin en hogares de guarda, la kafala del derecho islmico, la adopcin o de ser necesario, la colocacin en instituciones adecuadas de proteccin de menores. Al considerar las soluciones, se prestar particular atencin a la conveniencia de que haya continuidad en la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico. Artculo 21 Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidarn de que el inters superior del nio sea la consideracin primordial y: a) Velarn por que la adopcin del nio slo sea autorizada por las autoridades competentes, las que determinarn, con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables y sobre la base
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de toda la informacin pertinente y fidedigna, que la adopcin es admisible en vista de la situacin jurdica del nio en relacin con sus padres, parientes y representantes legales y que, cuando as se requiera, las personas interesadas hayan dado con conocimiento de causa su consentimiento a la adopcin sobre la base del asesoramiento que pueda ser necesario; b) Reconocern que la adopcin en otro pas puede ser considerada como otro medio de cuidar del nio, en el caso de que ste no pueda ser colocado en un hogar de guarda o entregado a una familia adoptiva o no pueda ser atendido de manera adecuada en el pas de origen; c) Velarn por que el nio que haya de ser adoptado en otro pas goce de salvaguardias y normas equivalentes a las existentes respecto de la adopcin en el pas de origen; d) Adoptarn todas las medidas apropiadas para garantizar que, en el caso de adopcin en otro pas, la colocacin no d lugar a beneficios financieros indebidos para quienes participan en ella; e) Promovern, cuando corresponda, los objetivos del presente artculo mediante la concertacin de arreglos o acuerdos bilaterales o multilaterales y se esforzarn, dentro de este marco, por garantizar que la colocacin del nio en otro pas se efecte por medio de las autoridades u organismos competentes. Artculo 22 1. Los Estados Partes adoptarn medidas adecuadas para lograr que el nio que trate de obtener el estatuto de refugiado o que sea considerado refugiado de conformidad con el derecho y los procedimientos internacionales o internos aplicables reciba, tanto si est solo como si est acompaado de sus padres o de cualquier otra persona, la proteccin y la asistencia humanitaria adecuadas para el disfrute de los derechos pertinentes enunciados en la presente Convencin y en otros instrumentos internacionales de derechos humanos o de carcter humanitario en que dichos Estados sean partes. 2. A tal efecto los Estados Partes cooperarn, en la forma que estimen apropiada, en todos los esfuerzos de las Naciones Unidas y dems organizaciones intergubernamentales competentes u organizaciones no gubernamentales que cooperen con las Naciones Unidas por proteger y ayudar a todo nio refugiado y localizar a sus padres o a otros miembros de su familia, a fin de obtener la informacin necesaria para que se rena con su familia. En los casos en que no se pueda localizar a ninguno de los padres o miembros de la familia, se conceder al nio la misma proteccin que a cualquier otro nio privado permanente o
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temporalmente de su medio familiar, por cualquier motivo, como se dispone en la presente Convencin. Artculo 23 1. Los Estados Partes reconocen que el nio mental o fsicamente impedido deber disfrutar de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa del nio en la comunidad. 2. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio impedido a recibir cuidados especiales y alentarn y asegurarn, con sujecin a los recursos disponibles, la prestacin al nio que rena las condiciones requeridas y a los responsables de su cuidado de la asistencia que se solicite y que sea adecuada al estado del nio y a las circunstancias de sus padres o de otras personas que cuiden de l. 3. En atencin a las necesidades especiales del nio impedido, la asistencia que se preste conforme al prrafo 2 del presente artculo ser gratuita siempre que sea posible, habida cuenta de la situacin econmica de los padres o de las otras personas que cuiden del nio, y estar destinada a asegurar que el nio impedido tenga un acceso efectivo a la educacin, la capacitacin, los servicios sanitarios, los servicios de rehabilitacin, la preparacin para el empleo y las oportunidades de esparcimiento y reciba tales servicios con el objeto de que el nio logre la integracin social y el desarrollo individual, incluido su desarrollo cultural y espiritual, en la mxima medida posible. 4. Los Estados Partes promovern, con espritu de cooperacin internacional, el intercambio de informacin adecuada en la esfera de la atencin sanitaria preventiva y del tratamiento mdico, psicolgico y funcional de los nios impedidos, incluida la difusin de informacin sobre los mtodos de rehabilitacin y los servicios de enseanza y formacin profesional, as como el acceso a esa informacin a fin de que los Estados Partes puedan mejorar su capacidad y conocimientos y ampliar su experiencia en estas esferas. A este respecto, se tendrn especialmente en cuenta las necesidades de los pases en desarrollo. Artculo 24 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios. 2. Los Estados Partes asegurarn la plena aplicacin de este de
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recho y, en particular, adoptarn las medidas apropiadas para: a) Reducir la mortalidad infantil y en la niez; b) Asegurar la prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria que sean necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la atencin primaria de salud; c) Combatir las enfermedades y la malnutricin en el marco de la atencin primaria de la salud mediante, entre otras cosas, la aplicacin de la tecnologa disponible y el suministro de alimentos nutritivos adecuados y agua potable salubre, teniendo en cuenta los peligros y riesgos de contaminacin del medio ambiente; d) Asegurar atencin sanitaria prenatal y postnatal apropiada a las madres; e) Asegurar que todos los sectores de la sociedad, y en particular los padres y los nios, conozcan los principios bsicos de la salud y la nutricin de los nios, las ventajas de la lactancia materna, la higiene y el saneamiento ambiental y las medidas de prevencin de accidentes, tengan acceso a la educacin pertinente y reciban apoyo en la aplicacin de esos conocimientos; f) Desarrollar la atencin sanitaria preventiva, la orientacin a los padres y la educacin y servicios en materia de planificacin de la familia. 3. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas eficaces y apropiadas posibles para abolir las prcticas tradicionales que sean perjudiciales para la salud de los nios. 4. Los Estados Partes se comprometen a promover y alentar la cooperacin internacional con miras a lograr progresivamente la plena realizacin del derecho reconocido en el presente artculo. A este respecto, se tendrn plenamente en cuenta las necesidades de los pases en desarrollo. Artculo 25 Los Estados Partes reconocen el derecho del nio que ha sido internado en un establecimiento por las autoridades competentes para los fines de atencin, proteccin o tratamiento de su salud fsica o mental a un examen peridico del tratamiento a que est sometido y de todas las dems circunstancias propias de su internacin. Artculo 26 1. Los Estados Partes reconocern a todos los nios el derecho a beneficiarse de la seguridad social, incluso del seguro social, y adoptarn las medidas necesarias para lograr la plena realizacin de este derecho de conformidad con su legislacin nacional.
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2. Las prestaciones deberan concederse, cuando corresponda, teniendo en cuenta los recursos y la situacin del nio y de las personas que sean responsables del mantenimiento del nio, as como cualquier otra consideracin pertinente a una solicitud de prestaciones hecha por el nio o en su nombre. Artculo 27 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social. 2. A los padres u otras personas encargadas del nio les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios econmicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del nio. 3. Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios, adoptarn medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables por el nio a dar efectividad a este derecho y, en caso necesario, proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutricin, el vestuario y la vivienda. 4. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensin alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la responsabilidad financiera por el nio, tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera por el nio resida en un Estado diferente de aquel en que resida el nio, los Estados Partes promovern la adhesin a los convenios internacionales o la concertacin de dichos convenios, as como la concertacin de cualesquiera otros arreglos apropiados. Artculo 28 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio a la educacin y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente y en condiciones de igualdad de oportunidades ese derecho, debern en particular: a) Implantar la enseanza primaria obligatoria y gratuita para todos; b) Fomentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la enseanza secundaria, incluida la enseanza general y profesional, hacer que todos los nios dispongan de ella y tengan acceso a ella y adoptar medidas apropiadas tales como la implantacin de la enseanza gratuita y la concesin de asistencia financiera en caso de necesidad; c) Hacer la enseanza superior accesible a todos, sobre la base
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de la capacidad, por cuantos medios sean apropiados; d) Hacer que todos los nios dispongan de informacin y orientacin en cuestiones educacionales y profesionales y tengan acceso a ellas; e) Adoptar medidas para fomentar la asistencia regular a las escuelas y reducir las tasas de desercin escolar. 2. Los Estados Partes adoptarn cuantas medidas sean adecuadas para velar por que la disciplina escolar se administre de modo compatible con la dignidad humana del nio y de conformidad con la presente Convencin. 3. Los Estados Partes fomentarn y alentarn la cooperacin internacional en cuestiones de educacin, en particular a fin de contribuir a eliminar la ignorancia y el analfabetismo en todo el mundo y de facilitar el acceso a los conocimientos tcnicos y a los mtodos modernos de enseanza. A este respecto, se tendrn especialmente en cuenta las necesidades de los pases en desarrollo. Artculo 29 1. Los Estados Partes convienen en que la educacin del nio deber estar encaminada a: a) Desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades; b) Inculcar al nio el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales y de los principios consagrados en la Carta de las Naciones Unidas; c) Inculcar al nio el respeto de sus padres, de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores nacionales del pas en que vive, del pas de que sea originario y de las civilizaciones distintas de la suya; d) Preparar al nio para asumir una vida responsable en una sociedad libre, con espritu de comprensin, paz, tolerancia, igualdad de los sexos y amistad entre todos los pueblos, grupos tnicos, nacionales y religiosos y personas de origen indgena; e) Inculcar al nio el respeto del medio ambiente natural. 2. Nada de lo dispuesto en el presente artculo o en el artculo 28 se interpretar como una restriccin de la libertad de los particulares y de las entidades para establecer y dirigir instituciones de enseanza, a condicin de que se respeten los principios enunciados en el prrafo 1 del presente artculo y de que la educacin impartida en tales instituciones se ajuste a las normas mnimas que prescriba el Estado. Artculo 30 En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lin
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gsticas o personas de origen indgena, no se negar a un nio que pertenezca a tales minoras o que sea indgena el derecho que le corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin, o a emplear su propio idioma. Artculo 31 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al descanso y el esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas propias de su edad y a participar libremente en la vida cultural y en las artes. 2. Los Estados Partes respetarn y promovern el derecho del nio a participar plenamente en la vida cultural y artstica y propiciarn oportunidades apropiadas, en condiciones de igualdad, de participar en la vida cultural, artstica, recreativa y de esparcimiento. Artculo 32 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio a estar protegido contra la explotacin econmica y contra el desempeo de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su educacin, o que sea nocivo para su salud o para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o social. 2. Los Estados Partes adoptarn medidas legislativas, administrativas, sociales y educacionales para garantizar la aplicacin del presente artculo. Con ese propsito y teniendo en cuenta las disposiciones pertinentes de otros instrumentos internacionales, los Estados Partes, en particular: a) Fijarn una edad o edades mnimas para trabajar; b) Dispondrn la reglamentacin apropiada de los horarios y condiciones de trabajo; c) Estipularn las penalidades u otras sanciones apropiadas para asegurar la aplicacin efectiva del presente artculo. Artculo 33 Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas, incluidas medidas legislativas, administrativas, sociales y educacionales, para proteger a los nios contra el uso ilcito de los estupefacientes y sustancias psicotrpicas enumeradas en los tratados internacionales pertinentes, y para impedir que se utilice a nios en la produccin y el trfico ilcitos de esas sustancias. Artculo 34 Los Estados Partes se comprometen a proteger al nio contra
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todas las formas de explotacin y abuso sexuales. Con este fin, los Estados Partes tomarn, en particular, todas las medidas de carcter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir: a) La incitacin o la coaccin para que un nio se dedique a cualquier actividad sexual ilegal; b) La explotacin del nio en la prostitucin u otras prcticas sexuales ilegales; c) La explotacin del nio en espectculos o materiales pornogrficos. Artculo 35 Los Estados Partes tomarn todas las medidas de carcter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir el secuestro, la venta o la trata de nios para cualquier fin o en cualquier forma. Artculo 36 Los Estados Partes protegern al nio contra todas las dems formas de explotacin que sean perjudiciales para cualquier aspecto de su bienestar. Artculo 37 Los Estados Partes velarn por que: a) Ningn nio sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. No se impondr la pena capital ni la de prisin perpetua sin posibilidad de excarcelacin por delitos cometidos por menores de 18 aos de edad; b) Ningn nio sea privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda; c) Todo nio privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su edad. En particular, todo nio privado de libertad estar separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al inters superior del nio, y tendr derecho a mantener contacto con su familia por medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales; d) Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, indepen
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diente e imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin. Artculo 34 Los Estados Partes se comprometen a proteger al nio contra todas las formas de explotacin y abuso sexuales. Con este fin, los Estados Partes tomarn, en particular, todas las medidas de carcter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir: a) La incitacin o la coaccin para que un nio se dedique a cualquier actividad sexual ilegal; b) La explotacin del nio en la prostitucin u otras prcticas sexuales ilegales; c) La explotacin del nio en espectculos o materiales pornogrficos. Artculo 35 Los Estados Partes tomarn todas las medidas de carcter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir el secuestro, la venta o la trata de nios para cualquier fin o en cualquier forma. Artculo 36 Los Estados Partes protegern al nio contra todas las dems formas de explotacin que sean perjudiciales para cualquier aspecto de su bienestar. Artculo 37 Los Estados Partes velarn por que: a) Ningn nio sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. No se impondr la pena capital ni la de prisin perpetua sin posibilidad de excarcelacin por delitos cometidos por menores de 18 aos de edad; b) Ningn nio sea privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda; c) Todo nio privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su edad. En particular, todo nio privado de libertad estar separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al inters superior del nio, y tendr derecho a mantener contacto con su familia por medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales;
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d) Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin. Artculo 38 1. Los Estados Partes se comprometen a respetar y velar por que se respeten las normas del derecho internacional humanitario que les sean aplicables en los conflictos armados y que sean pertinentes para el nio. 2. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas posibles para asegurar que las personas que an no hayan cumplido los 15 aos de edad no participen directamente en las hostilidades. 3. Los Estados Partes se abstendrn de reclutar en las fuerzas armadas a las personas que no hayan cumplido los 15 aos de edad. Si reclutan personas que hayan cumplido 15 aos, pero que sean menores de 18, los Estados Partes procurarn dar prioridad a los de ms edad. 4. De conformidad con las obligaciones dimanadas del derecho internacional humanitario de proteger a la poblacin civil durante los conflictos armados, los Estados Partes adoptarn todas las medidas posibles para asegurar la proteccin y el cuidado de los nios afectados por un conflicto armado. Artculo 39 Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para promover la recuperacin fsica y psicolgica y la reintegracin social de todo nio vctima de: cualquier forma de abandono, explotacin o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos armados. Esa recuperacin y reintegracin se llevarn a cabo en un ambiente que fomente la salud, el respeto de s mismo y la dignidad del nio. Artculo 40 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad.
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i) Que se lo presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley; ii) Que ser informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan contra l y que dispondr de asistencia jurdica u otra asistencia apropiada en la preparacin y presentacin de su defensa; iii) Que la causa ser dirimida sin demora por una autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia de un asesor jurdico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se considerare que ello fuere contrario al inters superior del nio, teniendo en cuenta en particular su edad o situacin y a sus padres o representantes legales; iv) Que no ser obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podr interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participacin y el interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad; v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisin y toda medida impuesta a consecuencia de ella, sern sometidas a una autoridad u rgano judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley; vi) Que el nio contar con la asistencia gratuita de un intrprete si no comprende o no habla el idioma utilizado; vii) Que se respetar plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento. 3. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular: a) El establecimiento de una edad mnima antes de la cual se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales; b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopcin de medidas para tratar a esos nios sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se respetarn plenamente los derechos humanos y las garantas legales. 4. Se dispondr de diversas medidas, tales como el cuidado, las rdenes de orientacin y supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en hogares de guarda, los programas de enseanza y formacin profesional, as como otras posibilidades alternativas a la internacin en instituciones, para asegurar que los nios sean tratados de manera apropiada para
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su bienestar y que guarde proporcin tanto con sus circunstancias como con la infraccin. Artculo 41 Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar a las disposiciones que sean ms conducentes a la realizacin de los derechos del nio y que puedan estar recogidas en: a) El derecho de un Estado Parte; o b) El derecho internacional vigente con respecto a dicho Estado. B. Cdigo Civil
() LIBRO PRIMERO. DE LAS PERSONAS TTULO PRIMERO. DE LOS ESPAOLES Y EXTRANJEROS
Artculo 22. 1. Para la concesin de la nacionalidad por residencia se requiere que sta haya durado diez aos. Sern suficientes cinco aos para los que hayan obtenido la condicin de refugiado y dos aos cuando se trate de nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal o de sefardes. 2. Bastar el tiempo de residencia de un ao para: a) El que haya nacido en territorio espaol. b) El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar. c) El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin espaoles durante dos aos consecutivos, incluso si continuare en esta situacin en el momento de la solicitud. d) El que al tiempo de la solicitud llevare un ao casado con espaol o espaola y no estuviere separado legalmente o de hecho. e) El viudo o viuda de espaola o espaol, si a la muerte del cnyuge no existiera separacin legal o de hecho. f) El nacido fuera de Espaa de padre o madre, abuelo o abuela, que originariamente hubieran sido espaoles. 3. En todos los casos, la residencia habr de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin. A los efectos de lo previsto en el prrafo d del apartado anterior, se entender que tiene residencia legal en Espaa el cnyuge que conviva con funcionario diplomtico o consular espaol
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acreditado en el extranjero. 4. El interesado deber justificar, en el expediente regulado por la legislacin del Registro Civil, buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola. 5. La concesin o denegacin de la nacionalidad por residencia deja a salvo la va judicial contencioso-administrativa.
() CAPTULO V. DE LA ADOPCIN Y OTRAS FORMAS DE PROTECCIN DE MENORES SECCIN PRIMERA. DE LA GUARDA Y ACOGIMIENTO DE MENORES
Artculo 172. 1. La entidad pblica a la que, en el respectivo territorio, est encomendada la proteccin de los menores, cuando constate que un menor se encuentra en situacin de desamparo, tiene por ministerio de la Ley la tutela del mismo y deber adoptar las medidas de proteccin necesarias para su guarda, ponindolo en conocimiento del Ministerio Fiscal, y notificando en legal forma a los padres, tutores o guardadores, en un plazo de cuarenta y ocho horas. Siempre que sea posible, en el momento de la notificacin se les informar de forma presencial y de modo claro y comprensible de las causas que dieron lugar a la intervencin de la Administracin y de los posibles efectos de la decisin adoptada. Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia moral o material.. La asuncin de la tutela atribuida a la entidad pblica lleva consigo la suspensin de la patria potestad o de la tutela ordinaria. No obstante, sern vlidos los actos de contenido patrimonial que realicen los padres o tutores en representacin del menor y que sean beneficiosos para l. 2. Cuando los padres o tutores, por circunstancias graves, no puedan cuidar al menor, podrn solicitar de la entidad pblica competente que sta asuma su guarda durante el tiempo necesario. La entrega de la guarda se har constar por escrito dejando constancia de que los padres o tutores han sido informados de las responsabilidades que siguen manteniendo respecto del hijo, as como de la forma en que dicha guarda va a ejercerse por la Administracin.
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Cualquier variacin posterior de la forma de ejercicio ser fundamentada y comunicada a aqullos y al Ministerio Fiscal. Asimismo, se asumir la guarda por la entidad pblica cuando as lo acuerde el Juez en los casos en que legalmente proceda. 3. La guarda asumida a solicitud de los padres o tutores o como funcin de la tutela por ministerio de la Ley, se realizar mediante el acogimiento familiar o el acogimiento residencial. El acogimiento familiar se ejercer por la persona o personas que determine la entidad pblica. El acogimiento residencial se ejercer por el Director del centro donde sea acogido el menor. 4. Se buscar siempre el inters del menor y se procurar, cuando no sea contrario a ese inters, su reinsercin en la propia familia y que la guarda de los hermanos se confe a una misma institucin o persona. 5. Si surgieren problemas graves de convivencia entre el menor y la persona o personas a quien hubiere sido confiado en guarda, aqul o persona interesada podr solicitar la remocin de sta. 6. Las resoluciones que aprecien el desamparo y declaren la asuncin de la tutela por ministerio de la Ley sern recurribles ante la jurisdiccin civil sin necesidad de reclamacin administrativa previa. Artculo 173. 1. El acogimiento familiar produce la plena participacin del menor en la vida de familia e impone a quien lo recibe las obligaciones de velar por l, tenerlo en su compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin integral. Este acogimiento se podr ejercer por la persona o personas que sustituyan al ncleo familiar del menor o por responsable del hogar funcional. 2. El acogimiento se formalizar por escrito, con el consentimiento de la entidad pblica, tenga o no la tutela o la guarda, de las personas que reciban al menor y de ste si tuviera doce aos cumplidos. Cuando fueran conocidos los padres que no estuvieran privados de la patria potestad, o el tutor, ser necesario tambin que presten o hayan prestado su consentimiento, salvo que se trate de un acogimiento familiar provisional a que hace referencia el apartado 3 de este artculo. El documento de formalizacin del acogimiento familiar, a que se refiere el prrafo anterior, incluir los siguientes extremos: 1. Los consentimientos necesarios. 2. Modalidad del acogimiento y duracin prevista para el mismo.
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3. Los derechos y deberes de cada una de las partes, y en particular: a. La periodicidad de las visitas por parte de la familia del menor acogido. b. El sistema de cobertura por parte de la entidad pblica o de otros responsables civiles de los daos que sufra el menor o de los que pueda causar a terceros. c. La asuncin de los gastos de manutencin, educacin y atencin sanitaria. 4. El contenido del seguimiento que, en funcin de la finalidad del acogimiento, vaya a realizar la entidad pblica, y el compromiso de colaboracin de la familia acogedora al mismo. 5. La compensacin econmica que, en su caso, vayan a recibir los acogedores. 6. Si los acogedores actan con carcter profesionalizado o si el acogimiento se realiza en un hogar funcional, se sealar expresamente. 7. Informe de los servicios de atencin a menores. Dicho documento se remitir al Ministerio Fiscal. 3. Si los padres o el tutor no consienten o se oponen al mismo, el acogimiento slo podr ser acordado por el Juez, en inters del menor, conforme a los trmites de la Ley de Enjuiciamiento Civil. La propuesta de la entidad pblica contendr los mismos extremos referidos en el nmero anterior. No obstante, la entidad pblica podr acordar en inters del menor, un acogimiento familiar provisional, que subsistir hasta tanto se produzca resolucin judicial. La entidad pblica, una vez realizadas las diligencias oportunas, y concluido el expediente, deber presentar la propuesta al Juez de manera inmediata y, en todo caso, en el plazo mximo de quince das. 4. El acogimiento del menor cesar: Por decisin judicial. Por decisin de las personas que lo tienen acogido, previa comunicacin de stas a la entidad pblica. A peticin del tutor o de los padres que tengan la patria potestad y reclamen su compaa. Por decisin de la entidad pblica que tenga la tutela o guarda del menor, cuando lo considere necesario para salvaguardar el inters de ste odos los acogedores. Ser precisa resolucin judicial de cesacin cuando el acogimiento haya sido dispuesto por el Juez. 5. Todas las actuaciones de formalizacin y cesacin del acogi-
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miento se practicarn con la obligada reserva. Artculo 173 bis. El acogimiento familiar, podr adoptar las siguientes modalidades atendiendo a su finalidad: 1. Acogimiento familiar simple, que tendr carcter transitorio, bien porque de la situacin del menor se prevea la reinsercin de ste en su propia familia bien en tanto se adopte una medida de proteccin que revista un carcter ms estable. 2. Acogimiento familiar permanente, cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia as lo aconsejen y as lo informen los servicios de atencin al menor. En tal supuesto, la entidad pblica podr solicitar del Juez que atribuya a los acogedores aquellas facultades de la tutela que faciliten el desempeo de sus responsabilidades, atendiendo en todo caso al inters superior del menor. 3. Acogimiento familiar preadoptivo, que se formalizar por la entidad pblica cuando sta eleve la propuesta de adopcin del menor, informada por los servicios de atencin al menor, ante la autoridad judicial, siempre que los acogedores renan los requisitos necesarios para adoptar, hayan sido seleccionados y hayan prestado ante la entidad pblica su consentimiento a la adopcin, y se encuentre el menor en situacin jurdica adecuada para su adopcin. La entidad pblica podr formalizar, asimismo, un acogimiento familiar preadoptivo cuando considere, con anterioridad a la presentacin de la propuesta de adopcin, que fuera necesario establecer un perodo de adaptacin del menor a la familia. Este perodo ser lo ms breve posible y, en todo caso, no podr exceder del plazo de un ao. Artculo 174. 1.Incumbe al Fiscal la superior vigilancia de la tutela, acogimiento o guarda de los menores a que se refiere esta Seccin. 2.A tal fin, la entidad pblica le dar noticia inmediata de los nuevos ingresos de menores y le remitir copia de las resoluciones administrativas y de los escritos de formalizacin relativos a la constitucin, variacin y cesacin de las tutelas, guardas y acogimientos. Igualmente le dar cuenta de cualquier novedad de inters en las circunstancias del menor. El Fiscal habr de comprobar, al menos semestralmente, la situacin del menor, y promover ante el Juez las medidas de proteccin que estime necesarias. 3.La vigilancia del Ministerio Fiscal no eximir a la entidad pblica de su responsabilidad para con el menor y de su obligacin
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de poner en conocimiento del Ministerio Fiscal las anomalas que observe.

() CAPTULO II. DE LA TUTELA SECCIN I. DE LA TUTELA EN GENERAL
Artculo 222. Estarn sujetos a tutela: 1. Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad. 2. Los incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido. 3. Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela. 4. Los menores que se hallen en situacin de desamparo.
() SECCIN SEGUNDA. DE LA DELACIN DE LA TUTELA Y DEL NOMBRAMIENTO DEL TUTOR.
Artculo 239. La tutela de los menores desamparados corresponde por Ley a la entidad a que se refiere el artculo 172. Se proceder, sin embargo, al nombramiento de tutor conforme a las reglas ordinarias, cuando existan personas que, por sus relaciones con el menor o por otras circunstancias, puedan asumir la tutela con beneficio para ste. La entidad pblica a la que, en el respectivo territorio, est encomendada la tutela de los incapaces cuando ninguna de las personas recogidas en el artculo 234 sea nombrado tutor, asumir por ministerio de la Ley la tutela del incapaz o cuando ste se encuentre en situacin de desamparo. Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes que le incumben de conformidad a las Leyes, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia moral o material.
() SECCIN CUARTA. DE LA EXTINCIN DE LA TUTELA Y DE LA RENDICIN FINAL DE CUENTAS.
Artculo 276. La tutela se extingue: 1. Cuando el menor de edad cumple los dieciocho aos, a menos que con anterioridad hubiera sido judicialmente incapacitado.
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2. Por la adopcin del tutelado menor de edad. 3. Por fallecimiento de la persona sometida a tutela. 4. Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad. Artculo 277. Tambin se extingue la tutela: 1. Cuando habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el titular de sta la recupere. 2. Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que modifique la sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por la curatela.
() TTULO XI DE LA MAYOR EDAD Y DE LA EMANCIPACIN
Artculo 314. La emancipacin tiene lugar: 1. Por la mayor edad. 2. Por el matrimonio del menor. 3. Por concesin de los que ejerzan la patria potestad. 4. Por concesin judicial. Artculo 315. La mayor edad empieza a los dieciocho aos cumplidos. Para el cmputo de los aos de la mayora de edad se incluir completo el da del nacimiento. C. Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de modificacin parcial del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil
() TTULO I. DE LOS DERECHOS DE LOS MENORES CAPTULO I. MBITO Y PRINCIPIOS GENERALES
Artculo 1. mbito de aplicacin. La presente Ley y sus disposiciones de desarrollo son de aplicacin a los menores de dieciocho aos que se encuentren en territorio espaol, salvo que en virtud de la Ley que les sea aplicable hayan
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alcanzado anteriormente la mayora de edad. Artculo 2. Principios generales. En la aplicacin de la presente Ley primar el inters superior de los menores sobre cualquier otro inters legtimo que pudiera concurrir. Asimismo, cuantas medidas se adopten al amparo de la presente Ley debern tener un carcter educativo. Las limitaciones a la capacidad de obrar de los menores se interpretarn de forma restrictiva.
CAPTULO II. DERECHOS DEL MENOR
Artculo 3. Referencia a Instrumentos Internacionales. Los menores gozarn de los derechos que les reconoce la Constitucin y los Tratados Internacionales de los que Espaa sea parte, especialmente la Convencin de Derechos del Nio de Naciones Unidas y los dems derechos garantizados en el ordenamiento jurdico, sin discriminacin alguna por razn de nacimiento, nacionalidad, raza, sexo, deficiencia o enfermedad, religin, lengua, cultura, opinin o cualquier otra circunstancia personal, familiar o social. La presente Ley, sus normas de desarrollo y dems disposiciones legales relativas a las personas menores de edad, se interpretarn de conformidad con los Tratados Internacionales de los que Espaa sea parte y, especialmente, de acuerdo con la Convencin de los Derechos del Nio de Naciones Unidas de 20 de noviembre de 1989. Los poderes pblicos garantizarn el respeto de los derechos de los menores y adecuarn sus actuaciones a la presente Ley y a la mencionada normativa internacional. Artculo 4. Derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen. 1. Los menores tienen derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Este derecho comprende tambin la inviolabilidad del domicilio familiar y de la correspondencia, as como del secreto de las comunicaciones. 2. La difusin de informacin o la utilizacin de imgenes o nombre de los menores en los medios de comunicacin que puedan implicar una intromisin ilegtima en su intimidad, honra o reputacin, o que sea contraria a sus intereses, determinar la intervencin del Ministerio Fiscal, que instar de inmediato las medidas cautelares y de proteccin previstas en la Ley y solicitar las indemnizaciones que correspondan por los perjuicios causados.
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3. Se considera intromisin ilegtima en el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen del menor, cualquier utilizacin de su imagen o su nombre en los medios de comunicacin que pueda implicar menoscabo de su honra o reputacin, o que sea contraria a sus intereses incluso si consta el consentimiento del menor o de sus representantes legales. 5. Sin perjuicio de las acciones de las que sean titulares los representantes legales del menor, corresponde en todo caso al Ministerio Fiscal su ejercicio, que podr actuar de oficio o a instancia del propio menor o de cualquier persona interesada, fsica, jurdica o entidad pblica. 6. Los padres o tutores y los poderes pblicos respetarn estos derechos y los protegern frente a posibles ataques de terceros. Artculo 5. Derecho a la informacin. 1. Los menores tienen derecho a buscar, recibir y utilizar la informacin adecuada a su desarrollo. 2. Los padres o tutores y los poderes pblicos velarn porque la informacin que reciban los menores sea veraz, plural y respetuosa con los principios constitucionales. 3. Las Administraciones pblicas incentivarn la produccin y difusin de materiales informativos y otros destinados a los menores, que respeten los criterios enunciados, al mismo tiempo que facilitarn el acceso de los menores a los servicios de informacin, documentacin, bibliotecas y dems servicios culturales. En particular, velarn porque los medios de comunicacin en sus mensajes dirigidos a menores promuevan los valores de igualdad, solidaridad y respeto a los dems, eviten imgenes de violencia, explotacin en las relaciones interpersonales o que reflejen un trato degradante o sexista. 4. Para garantizar que la publicidad o mensajes dirigidos a menores o emitidos en la programacin dirigida a stos, no les perjudique moral o fsicamente, podr ser regulada por normas especiales. 5. Sin perjuicio de otros sujetos legitimados, corresponde en todo caso al Ministerio Fiscal y a las Administraciones pblicas competentes en materia de proteccin de menores el ejercicio de las acciones de cese y rectificacin de publicidad ilcita. Artculo 6. Libertad ideolgica. 1. El menor tiene derecho a la libertad de ideologa, conciencia y religin. 3. El ejercicio de los derechos dimanantes de esta libertad tiene
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nicamente las limitaciones prescritas por la Ley y el respeto de los derechos y libertades fundamentales de los dems. 4. Los padres o tutores tienen el derecho y el deber de cooperar para que el menor ejerza esta libertad de modo que contribuya a su desarrollo integral. Artculo 7. Derecho de participacin, asociacin y reunin. 1. Los menores tienen derecho a participar plenamente en la vida social, cultural, artstica y recreativa de su entorno, as como a una incorporacin progresiva a la ciudadana activa. Los poderes pblicos promovern la constitucin de rganos de participacin de los menores y de las organizaciones sociales de infancia. 2. Los menores tienen el derecho de asociacin que, en especial, comprende: a) El derecho a formar parte de asociaciones y organizaciones juveniles de los partidos polticos y sindicatos, de acuerdo con la Ley y los Estatutos. b) El derecho a promover asociaciones infantiles y juveniles e inscribirlas de conformidad con la Ley. Los menores podrn formar parte de los rganos directivos de estas asociaciones. Para que las asociaciones infantiles y juveniles puedan obligarse civilmente, debern haber nombrado, de acuerdo con sus Estatutos, un representante legal con plena capacidad. Cuando la pertenencia de un menor o de sus padres a una asociacin impida o perjudique al desarrollo integral del menor, cualquier interesado, persona fsica o jurdica, o entidad pblica, podr dirigirse al Ministerio Fiscal para que promueva las medidas jurdicas de proteccin que estime necesarias. 3. Los menores tienen derecho a participar en reuniones pblicas y manifestaciones pacficas, convocadas en los trminos establecidos por la Ley. En iguales trminos, tienen tambin derecho a promoverlas y convocarlas con el consentimiento expreso de sus padres, tutores o guardadores. Artculo 8. Derecho a la libertad de expresin. 1. Los menores gozan del derecho a la libertad de expresin en los trminos constitucionalmente previstos. Esta libertad de expresin tiene tambin su lmite en la proteccin de la intimidad y la imagen del propio menor recogida en el artculo 4 de esta Ley. 2. En especial, el derecho a la libertad de expresin de los menores se extiende:
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a) A la publicacin y difusin de sus opiniones. b) A la edicin y produccin de medios de difusin. c) Al acceso a las ayudas que las Administraciones pblicas establezcan con tal fin. 3. El ejercicio de este derecho podr estar sujeto a las restricciones que prevea la Ley para garantizar el respeto de los derechos de los dems o la proteccin de la seguridad, salud, moral u orden pblico. Artculo 9. Derecho a ser odo. 1. El menor tiene derecho a ser odo, tanto en el mbito familiar como en cualquier procedimiento administrativo o judicial en que est directamente implicado y que conduzca a una decisin que afecte a su esfera personal, familiar o social. En los procedimientos judiciales, las comparecencias del menor se realizarn de forma adecuada a su situacin y al desarrollo evolutivo de ste, cuidando de preservar su intimidad. 2. Se garantizar que el menor pueda ejercitar este derecho por s mismo o a travs de la persona que designe para que le represente, cuando tenga suficiente juicio. No obstante, cuando ello no sea posible o no convenga al inters del menor, podr conocerse su opinin por medio de sus representantes legales, siempre que no sean parte interesada ni tengan intereses contrapuestos a los del menor, o a travs de otras personas que por su profesin o relacin de especial confianza con l puedan transmitirla objetivamente. 3. Cuando el menor solicite ser odo directamente o por medio de persona que le represente, la denegacin de la audiencia ser motivada y comunicada al Ministerio Fiscal y a aqullos.
CAPTULO III. MEDIDAS Y PRINCIPIOS RECTORES DE LA ACCIN ADMINISTRATIVA
Artculo 10. Medidas para facilitar el ejercicio de los derechos. 1. Los menores tienen derecho a recibir de las Administraciones pblicas la asistencia adecuada para el efectivo ejercicio de sus derechos y que se garantice su respeto. 2. Para la defensa y garanta de sus derechos el menor puede: a) Solicitar la proteccin y tutela de la entidad pblica competente. b) Poner en conocimiento del Ministerio Fiscal las situaciones que considere que atentan contra sus derechos con el fin de que ste promueva las acciones oportunas. c) Plantear sus quejas ante el Defensor del Pueblo. A tal fin,
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uno de los Adjuntos de dicha institucin se har cargo de modo permanente de los asuntos relacionados con los menores. d) Solicitar los recursos sociales disponibles de las Administraciones pblicas. 3. Los menores extranjeros que se encuentren en Espaa tienen derecho a la educacin. Tienen derecho a la asistencia sanitaria y a los dems servicios pblicos los menores extranjeros que se hallen en situacin de riesgo o bajo la tutela o guarda de la Administracin pblica competente, aun cuando no residieran legalmente en Espaa. 4. Una vez constituida la guarda o tutela a que se refiere el apartado anterior de este artculo, la Administracin pblica competente facilitar a los menores extranjeros la documentacin acreditativa de su situacin, en los trminos que reglamentariamente se determinen. Artculo 11. Principios rectores de la accin administrativa. 1. Las Administraciones pblicas facilitarn a los menores la asistencia adecuada para el ejercicio de sus derechos. Las Administraciones pblicas, en los mbitos que les son propios articularn polticas integrales encaminadas al desarrollo de la infancia por medio de los medios oportunos, de modo muy especial, cuanto se refiera a los derechos enumerados en esta Ley. Los menores tienen derecho a acceder a tales servicios por s mismos o a travs de sus padres o tutores o instituciones en posicin equivalente, quienes a su vez, tienen el deber de utilizarlos en beneficio de los menores. Se impulsarn polticas compensatorias dirigidas a corregir las desigualdades sociales. En todo caso, el contenido esencial de los derechos del menor no podr quedar afectado por falta de recursos sociales bsicos. Las Administraciones pblicas debern tener en cuenta las necesidades del menor al ejercer sus competencias, especialmente en materia de control sobre productos alimenticios, consumo, vivienda, educacin, sanidad, cultura, deporte, espectculos, medios de comunicacin, transportes y espacios libres en las ciudades. Las Administraciones pblicas tendrn particularmente en cuenta la adecuada regulacin y supervisin de aquellos espacios, centros y servicios, en los que permanecen habitualmente nios y nias, en lo que se refiere a sus condiciones fsico-ambientales, higinico-sanitarias y de recursos humanos y a sus proyectos
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educativos, participacin de los menores y dems condiciones que contribuyan a asegurar sus derechos. 2. Sern principios rectores de la actuacin de los poderes pblicos, los siguientes: a) La supremaca del inters del menor. b) El mantenimiento del menor en el medio familiar de origen salvo que no sea conveniente para su inters. c) Su integracin familiar y social. d) La prevencin de todas aquellas situaciones que puedan perjudicar su desarrollo personal. e) Sensibilizar a la poblacin ante situaciones de indefensin del menor. f) Promover la participacin y la solidaridad social. g) La objetividad, imparcialidad y seguridad jurdica en la actuacin protectora garantizando el carcter colegiado e interdisciplinar en la adopcin de medidas.
TTULO II. ACTUACIONES EN SITUACIN DE DESPROTECCIN SOCIAL DEL MENOR E INSTITUCIONES DE PROTECCIN DE MENORES CAPTULO I. ACTUACIONES EN SITUACIONES DE DESPROTECCIN SOCIAL DEL MENOR
Artculo 12. Actuaciones de proteccin. 1. La proteccin del menor por los poderes pblicos se realizar mediante la prevencin y reparacin de situaciones de riesgo, con el establecimiento de los servicios adecuados para tal fin, el ejercicio de la guarda, y, en los casos de desamparo, la asuncin de la tutela por Ministerio de la Ley. 2. Los poderes pblicos velarn para que los padres, tutores o guardadores desarrollen adecuadamente sus responsabilidades, y facilitarn servicios accesibles en todas las reas que afectan al desarrollo del menor. Artculo 13. Obligaciones de los ciudadanos y deber de reserva. 1. Toda persona o autoridad, y especialmente aquellos que por su profesin o funcin, detecten una situacin de riesgo o posible desamparo de un menor, lo comunicarn a la autoridad o sus agentes ms prximos, sin perjuicio de prestarle el auxilio inmediato que precise.
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2. Cualquier persona o autoridad que tenga conocimiento de que un menor no est escolarizado o no asiste al centro escolar de forma habitual y sin justificacin, durante el perodo obligatorio, deber ponerlo en conocimiento de las autoridades pblicas competentes, que adoptarn las medidas necesarias para su escolarizacin. 3. Las autoridades y las personas que por su profesin o funcin conozcan el caso actuarn con la debida reserva. En las actuaciones se evitar toda interferencia innecesaria en la vida del menor. Artculo 14. Atencin inmediata. Las autoridades y servicios pblicos tienen obligacin de prestar la atencin inmediata que precise cualquier menor, de actuar si corresponde a su mbito de competencias o de dar traslado en otro caso al rgano competente y de poner los hechos en conocimiento de los representantes legales del menor, o cuando sea necesario, del Ministerio Fiscal. Artculo 15. Principio de colaboracin. En toda intervencin se procurar contar con la colaboracin del menor y su familia y no interferir en su vida escolar, social o laboral. Artculo 16. Evaluacin de la situacin. Las entidades pblicas competentes en materia de proteccin de menores estarn obligadas a verificar la situacin denunciada y a adoptar las medidas necesarias para resolverla en funcin del resultado de aquella actuacin. Artculo 17. Actuaciones en situaciones de riesgo. En situaciones de riesgo de cualquier ndole que perjudiquen el desarrollo personal o social del menor, que no requieran la asuncin de la tutela por Ministerio de la Ley, la actuacin de los poderes pblicos deber garantizar en todo caso los derechos que le asisten y se orientar a disminuir los factores de riesgo y dificultad social que incidan en la situacin personal y social en que se encuentra y a promover los factores de proteccin del menor y su familia. Una vez apreciada la situacin de riesgo, la entidad pblica competente en materia de proteccin de menores pondr en marcha las actuaciones pertinentes para reducirla y realizar el
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seguimiento de la evolucin del menor en la familia. Artculo 18. Actuaciones en situacin de desamparo. 1. Cuando la entidad pblica competente considere que el menor se encuentra en situacin de desamparo, actuar en la forma prevista en el artculo 172 y siguientes del Cdigo Civil, asumiendo la tutela de aqul, adoptando las oportunas medidas de proteccin y ponindolo en conocimiento del Ministerio Fiscal. 2. Cada entidad pblica designar el rgano que ejercer la tutela de acuerdo con sus estructuras orgnicas de funcionamiento. Artculo 19. Guarda de menores. Adems de la guarda de los menores tutelados por encontrarse en situacin de desamparo, la entidad pblica podr asumir la guarda en los trminos previstos en el artculo 172 del Cdigo Civil, cuando los padres o tutores no puedan cuidar de un menor o cuando as lo acuerde el Juez en los casos en que legalmente proceda. Artculo 20. Acogimiento familiar. El acogimiento familiar, de acuerdo con su finalidad y con independencia del procedimiento en que se acuerde, revestir las modalidades establecidas en el Cdigo Civil. Artculo 21. Servicios especializados. 1. Cuando la entidad pblica acuerde la acogida residencial de un menor, teniendo en cuenta que es necesario que tenga una experiencia de vida familiar, principalmente en la primera infancia, procurar que el menor permanezca internado durante el menor tiempo posible, salvo que convenga al inters del menor. 2. Todos los servicios, hogares funcionales o centros dirigidos a menores, debern estar autorizados y acreditados por la entidad pblica. La entidad pblica regular de manera diferenciada el rgimen de funcionamiento de los servicios especializados y los inscribir en el registro correspondiente a las entidades y servicios de acuerdo con sus disposiciones, prestando especial atencin a la seguridad, sanidad, nmero y cualificacin profesional de su personal, proyecto educativo, participacin de los menores en su funcionamiento interno, y dems condiciones que contribu-
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yan a asegurar sus derechos. 3. A los efectos de asegurar la proteccin de los derechos de los menores, la entidad pblica competente en materia de proteccin de menores deber realizar la inspeccin y supervisin de los centros y servicios semestralmente y siempre que as lo exijan las circunstancias. 4. Asimismo, el Ministerio Fiscal deber ejercer su vigilancia sobre todos los centros que acogen menores. Artculo 22. Informacin a los familiares. La entidad pblica que tenga menores bajo su guarda o tutela deber informar a los padres, tutores o guardadores sobre la situacin de aqullos cuando no exista resolucin judicial que lo prohba. D. Ley de Cantabria 7/1999, de 28 de abril, de Proteccin de la Infancia y la Adolescencia (...)
CAPTULO I. ACTUACIONES EN SITUACIONES DE DESPROTECCIN SOCIAL DEL MENOR SECCION 1 PRINCIPIOS GENERALES
Artculo 7. Reconocimiento genrico. Los menores gozarn de los derechos que les reconoce la Constitucin, los Tratados Internacionales en los que Espaa sea parte y los dems garantizados en el ordenamiento jurdico, sin discriminacin alguna por razn de nacimiento, nacionalidad, sexo, raza, enfermedad, religin, lengua, cultura, opinin o cualquier otra circunstancia personal, familiar o social. Artculo 8. Subsidiariedad de la Administracin. Los padres o tutores tienen la obligacin de ejercer responsablemente sus funciones inherentes a la patria potestad o tutela, sin perjuicio de la actuacin subsidiaria de la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria en los trminos legalmente establecidos. Artculo 9. Garanta y defensa de los derechos. 1. La Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria velar por el respeto pleno de los derechos de la infancia y adolescencia reconocidos por la legislacin vigente.
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2. El Letrado Defensor del Menor llevar a cabo en nombre de la entidad pblica cuantas actuaciones resulten necesarias para la adecuada defensa de los derechos de los nios y adolescentes. En el plazo de seis meses desde la entrada en vigor de la presente Ley, se proceder a su nombramiento previa consulta al Consejo Regional de Accin Social. 3. La Ley del Parlamento de Cantabria que regule la figura del Defensor del Pueblo Cntabro establecer un Adjunto para la defensa de los derechos referidos a la infancia y la adolescencia.
SECCION 2 DERECHOS ESPECIFICOS
Artculo 10. Derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. 1. Se garantiza el pleno respeto al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen de los menores, y especialmente de aquellos sobre los que se ejercite o vaya a ejercitarse alguna actuacin protectora, evitando todo tipo de intromisin ilegtima que los afecte. 2. Se considera intromisin ilegtima, cualquier utilizacin de la imagen o nombre de los menores en cualquier medio que pueda implicar menoscabo de su honra o reputacin, o que sea contraria a sus intereses, incluso constando el consentimiento del menor o de sus representantes legales. 3. La Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria dar inmediata cuenta al Ministerio Fiscal de cuantas actuaciones lesionen el honor, intimidad personal y familiar y la propia imagen y adoptar las medidas necesarias ante los hechos. Artculo 11. Derecho a la informacin. 1. Los menores tienen derecho a ser informados de su situacin personal, de las medidas a adoptar, su duracin y carcter, as como de cuantos derechos les asistan conforme a la legislacin vigente. 2 Los padres o tutores y la Administracin del Gobierno de Cantabria velarn porque la informacin que reciban los menores sea plural, veraz, respetuosa y adecuada a su desarrollo. Artculo 12. Derecho a la libertad ideolgica. Se garantiza la libertad ideolgica, de conciencia y religin a los menores.
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Artculo 13. Derecho de participacin, asociacin y reunin. Los menores tienen derecho a participar plenamente en su entorno, a asociarse y reunirse en los trminos establecidos por el ordenamiento jurdico. Artculo 14. Derecho a la libertad de expresin. Los menores tienen derecho a la libertad de expresin en los trminos constitucionalmente previstos, teniendo su lmite en la proteccin de la intimidad y la imagen del propio menor recogida en el artculo 10 de esta Ley. Artculo 15. Derecho a ser odo. 1. Los menores tienen derecho a ser odos en todos los mbitos de convivencia, as como en cualquier procedimiento administrativo o judicial en los que estn directamente implicados. 2. Las comparecencias se realizarn de forma adecuada a su situacin y desarrollo evolutivo, debiendo preservarse siempre su derecho a la intimidad. 3. Se garantizar que ejercite su derecho por s mismo, o a travs de la persona que designe para su representacin, o en todo caso de oficio. Se les otorgar audiencia siempre que lo soliciten. Artculo 16. Derecho a la educacin. Los menores tienen, desde su nacimiento, derecho a la educacin, que recibirn en el seno de su familia y en los centros a que pudieran asistir, que debern estar equipados para educarlos y asistirlos. Artculo 17. Derecho al juego y al desarrollo de actividades culturales y deportivas. 1. Los menores tienen derecho al descanso, al juego y a las actividades recreativas propias de su edad como parte de la actividad cotidiana y tambin a participar libremente en la vida cultural y artstica de su entorno social. 2. El juego debe entenderse como un elemento esencial del crecimiento y la maduracin de los nios y nias. Los juegos y juguetes deben adaptarse a sus necesidades y ayudar al desarrollo psicomotor de cada etapa evolutiva. 3. Los menores tienen derecho a practicar deporte y a participar en actividades fsicas y recreativas en un ambiente de seguridad. Su participacin en el deporte de competicin debe ser voluntaria y los mtodos y planes de entrenamiento deben respetar la condicin fsica y las necesidades educativas de los menores.
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4. Las Administraciones Pblicas de Cantabria deben fomentar la actividad fsica y deportiva como hbito de vida saludable, as como la coeducacin y la integracin de los menores. Artculo 18. Derecho a una estancia saludable. 1. Todo menor tendr derecho a desarrollarse en un medio ambiente no contaminado y a beneficiarse de un alojamiento salubre y de una alimentacin sana. 2. Las Administraciones Pblicas fomentarn la toma en consideracin de las necesidades de los menores en la concepcin del espacio urbano, la disposicin de mbitos diferenciados en los espacios pblicos para su uso, el acceso seguro a los centros escolares y dems centros que frecuentan, as como la eliminacin de todo tipo de barreras, fsicas o culturales, que limiten las posibilidades de participacin de cualquier grupo. Artculo 19. Derecho a la proteccin contra la explotacin econmica, laboral y sexual. 1. Los menores tienen derecho a ser protegidos contra el desempeo de cualquier trabajo nocivo para su salud, educacin y desarrollo, incluida la mendicidad, as como contra el desarrollo de toda actividad laboral sin haber cumplido la edad legalmente establecida. 2. Los menores tienen derecho a ser protegidos contra la explotacin y abusos sexuales, incluida la prostitucin y su utilizacin en prcticas pornogrficas. Artculo 20. Derecho a la salud. Los menores tienen derecho a la proteccin integral de la salud, as como a recibir atencin mdica adecuada. () CAPITULO III. PREVENCIN, RIESGO Y DESAMPARO SECCION 3 DESAMPARO Artculo 29. Situacin de desamparo. 1. Se considera situacin de desamparo, a los efectos de la presente Ley, la producida de conformidad con lo establecido en el artculo 172.1 del Cdigo Civil. 2. Se considera que existen factores de desamparo cuando en relacin a un menor concurra o se presente alguno de los supuestos siguientes:
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a) Abandono por parte de las personas a quienes corresponde por ley ejercer las funciones de guarda. b) Negligencia en el cumplimiento de las obligaciones alimentarias, higinicas, de salud o educativas. c) Enfermedad mental de los padres, tutores o guardadores que repercute negativamente sobre el menor. d) Drogodependencia de los padres, tutores o guardadores que afecte al menor de manera negativa. e) Suministro de sustancias psicotrpicas o txicas. f) Maltrato fsico o psquico, abuso sexual, explotacin u otros maltratos de anloga naturaleza. g) Incumplimiento de los deberes de proteccin o carencia de vnculos afectivos por parte de los padres, tutores o guardadores. h) Induccin a la mendicidad, delincuencia o prostitucin. i) Desatencin o imprudencia, atentando contra la integridad fsica o psquica del menor. j) Desescolarizacin reiterada o continuada. k) Cualquier otro factor que dificulte el desarrollo integral del menor. Artculo 30. Denuncia. 1. Cualquier persona o entidad pblica o privada deber poner en conocimiento de la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria la posible existencia de alguna de las situaciones contempladas en el artculo anterior, sin perjuicio de denunciar los hechos ante la autoridad judicial o el Ministerio Fiscal por si pudieran ser constitutivos de delito, debiendo paliar dicha situacin de forma inmediata cuando exista peligro inminente para la integridad fsica del nio o adolescente. 2. En especial, debern actuar de la forma antes mencionada, quienes por razn de su profesin o funcin detecten una situacin de riesgo o posible desamparo de un menor. Artculo 31. Declaracin de desamparo. 1. Corresponde a la Direccin General competente dependiente de la Consejera competente por razn de la materia, declarar la situacin de desamparo de un menor, mediante resolucin motivada, previa la instruccin de expediente en el que constarn los informes sociales, mdicos, psicolgicos, pedaggicos, policiales y de toda ndole necesarios para valorar los hechos concurrentes.
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2. En aquellos supuestos de urgencia debidamente justificada, que requieran la actuacin inmediata de la Administracin, se completar posteriormente la instruccin del expediente, conforme al procedimiento ordinario establecido. Artculo 32. Notificacin. 1. La resolucin por la que se declara la situacin de desamparo se notificar en forma legal a los padres, tutores o guardadores del menor en un plazo de cuarenta y ocho horas. Siempre que fuere posible dicha notificacin se practicar de forma presencial, y de modo claro y comprensible de las causas y motivos que dieron lugar a la intervencin de la Administracin. 2. De igual forma se dar cuenta de todo lo actuado al Ministerio Fiscal. Artculo 33. Recursos. Contra las resoluciones que aprecien situacin de desamparo y declaren la asuncin de tutela por ministerio de la ley se podr recurrir directamente ante la jurisdiccin civil, sin necesidad de reclamacin administrativa previa.
CAPITULO IV. MEDIDAS DE PROTECCIN SECCION 1 TUTELA
Artculo 34. Asuncin por ministerio de la ley. 1. La declaracin de desamparo de un menor regulada conforme a los artculos anteriores, conlleva por ministerio de la ley la asuncin de la tutela establecida en el apartado 1 del artculo 172 del Cdigo Civil por la Administracin del Gobierno de Cantabria. 2. La asuncin de la tutela ex lege, tendr los efectos que las Leyes Civiles determinen, implicando en todo caso la suspensin de la patria potestad o de la tutela ordinaria. Artculo 35. Inventario de bienes y derechos. Asumida la tutela de un menor por ministerio de la ley, la Direccin General competente efectuar inventario de los bienes y derechos conocidos del mismo, y adoptar las disposiciones necesarias para su conservacin y administracin. La adopcin de tales medidas se notificar al Ministerio Fiscal, a los padres, tutores o guardadores del menor. Artculo 36. Observacin y diagnstico. 1. Los menores desamparados cuya tutela haya asumido la Ad-
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ministracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria recibirn de inmediato una primera atencin para su observacin y diagnstico, en aquellos centros o unidades de primera acogida dispuestos al efecto. 2. La estancia en los mismos no podr superar los cuarenta y cinco das, analizndose durante la misma la problemtica, circunstancias y entorno sociofamiliar del menor a fin de determinar la medida de proteccin ms adecuada. 3. En todo caso, el menor ser objeto de atencin inmediata mediante los necesarios y pertinentes reconocimientos mdicos y psicolgicos, procurndole cobertura sanitaria, escolarizacin y documentacin acreditativa de su personalidad. Artculo 37. Atencin de los menores tutelados. 1. En tanto se mantenga la situacin de tutela de un menor, y para asegurar la cobertura de sus necesidades psquicas, fsicas y materiales, se acordar su atencin de alguna de las formas siguientes: a) Permanecer bajo la guarda de algn miembro de su propia familia, como medida para favorecer su reinsercin socio-familiar, por lo que complementariamente podr acordarse: 1. Ayudas sociales al menor o su familia. 2. Apoyo y seguimiento tcnico profesional de la familia por los servicios competentes. 3. Apoyo econmico. b) Atencin en centro teraputico. c) Atencin en centro residencial. d) Promocin del nombramiento judicial de tutor. e) Constitucin del acogimiento familiar del menor en la modalidad que proceda. f) Propuesta de adopcin del menor. g) Cualquier otra medida aconsejable de carcter asistencial, educativa o teraputica, en atencin a las circunstancias del nio, nia o adolescente. 2. Siempre que sea posible se procurar aplicar medidas que no comporten la separacin de los menores de su hogar y de su entorno familiar. Si fuera necesaria la separacin transitoria, sta no impedir los derechos de visita y comunicacin con la familia natural, si conviene al inters del menor. Artculo 38. Revisin. Las medidas de atencin de los menores tutelados podrn ser revisadas y modificadas en cualquier momento en funcin de su
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evolucin y al menor con periodicidad anual. Artculo 39. Nombramiento judicial de tutor. Cuando existan personas que por sus relaciones con el menor o por otras circunstancias, puedan asumir la tutela ordinaria sobre ste, la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria promover ante la autoridad judicial el pertinente expediente conforme a las reglas contenidas en los artculos 234 y siguientes del Cdigo Civil y procurarle una formacin y atencin integrales.
SECCION 2 GUARDA
Artculo 40. Concepto. La guarda de un menor supone para quien la ejerce la obligacin de velar por l, tenerlo en su compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin y atencin integral. Artculo 41. Ejercicio. La Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria asumir la guarda de un menor como medida de proteccin, en los siguientes supuestos: a) Cuando asuma la tutela por ministerio de la ley. b) Cuando los titulares de la patria potestad, tutores o guardadores, as lo soliciten a la entidad pblica justificando no poder atenderlo por circunstancias graves. c) Cuando as lo acuerde el Juez en los casos que legalmente proceda. Artculo 42. Temporalidad. La guarda de menores tendr carcter temporal, atendiendo en todo momento a la reintegracin del menor en la propia familia de origen, siempre que sta favorezca su superior inters, o en una familia acogedora mediante su acogimiento familiar simple. Artculo 43. Condiciones. Los padres o tutores de un menor cuya guarda sea asumida por la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria conservan los derechos de representacin, administracin de bienes y visitas sobre el menor, as como el derecho de reintegracin a su medio familiar de origen, con excepcin de los supuestos en
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que la guarda se derive de la asuncin de tutela ex lege, o por disposicin judicial. Artculo 44. Audiencia al menor. En el supuesto sealado en el prrafo b) del artculo 41, deber recabarse la opinin del menor que tuviere doce aos cumplidos, o que aun teniendo edad inferior fuere conveniente su audiencia. Artculo 45. Seguimiento. El director del centro donde se encuentre el menor, o las personas que acojan al menor, ejercern la guarda bajo el seguimiento de la Direccin General competente por razn de la materia, a la que debern facilitar informacin peridica, trimestralmente como mnimo, sobre su situacin y atencin, salvo que la Administracin determine otra periodicidad. Artculo 46. Cesacin. 1. La guarda asumida mediante solicitud de los padres, tutores o guardadores cesar a peticin de los mismos cuando estn en situacin adecuada para hacerse responsables del menor 2. La guarda asumida en el resto de supuestos cesar conforme a las causas recogidas en el artculo 66 de la presente Ley. Artculo 47. Control por el Ministerio Fiscal. Sin perjuicio de los deberes de la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria sealados en el presente texto, corresponde al Ministerio Fiscal la superior vigilancia de la medida de guarda en los trminos establecidos en el artculo 174 del Cdigo Civil.
() SECCION 5 DISPOSICIONES COMUNES
Artculo 66. Cesacin de las medidas de proteccin. 1. Con carcter general, las medidas de proteccin establecidas en la presente Ley cesarn por los siguientes motivos. a) Por mayora o habilitacin de edad. b) Por adopcin del menor. c) Por resolucin judicial firme. d) Por acuerdo de la entidad pblica, cuando hayan desaparecido las causas que motivaron la adopcin de la medida, o el inters del menor lo aconseje. e) Cumplimiento del plazo de duracin de la medida, previsto
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en la resolucin, siempre que est garantizado el superior inters del menor. 2. Excepcionalmente, podrn seguir siendo objeto de atencin en centros propios o concertados, aquellos jvenes que hubieran sido objeto de medidas de proteccin hasta su mayora de edad, cuando se estime por la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria que la cesacin de esta atencin podra obstaculizar la integracin social del joven y con su consentimiento escrito. Artculo 67. Medidas en evitacin de perjuicios al menor. La Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria, de conformidad con lo establecido en el apartado 3 del artculo 158 del Cdigo Civil, podr solicitar de la autoridad judicial competente la adopcin de las disposiciones oportunas, con objeto de apartar a la infancia y adolescencia de peligros o evitarles perjuicios. Artculo 68. Auxilio judicial-policial. Si los padres, tutores o guardadores del menor impidiesen la ejecucin de la medida de proteccin acordada, o concurriese cualquier otra circunstancia que dificultase gravemente dicha ejecucin, la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria recabar de la autoridad judicial, el pertinente auxilio policial, o en su caso la adopcin de medidas necesarias para hacerla efectiva. Todo ello, sin perjuicio de las intervenciones inmediatas a que hubiese lugar si estuviese en peligro la vida o la integridad del menor o se produjese una demostrada conculcacin de sus derechos. E. Decreto 58/2002, de 30 de mayo, por el que se desarrollan los procedimientos relativos a la Proteccin de Menores y a la Adopcin, y se regula el Registro de Proteccin de la Infancia y Adolescencia
() SECCIN 3.- DECLARACIN DE DESAMPARO Y ASUNCIN AUTOMTICA DE TUTELA.
Artculo 9. Concepto de desamparo. 1. De conformidad con lo establecido en el artculo 172.1 del Cdigo Civil y a los efectos de este Decreto, se considera que
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existe situacin de desamparo cuando en relacin a un menor concurra o se presente alguno de los supuestos siguientes: a) Abandono por parte de las personas a quienes corresponde por ley ejercer las funciones de guarda. b) Negligencia en el cumplimiento de las obligaciones alimentarias, higinicas, de salud o educativas. c) Enfermedad mental de los padres, tutores o guardadores que repercute negativamente sobre el menor. d) Trastornos adictivos de los padres, tutores o guardadores que afecten al menor de manera negativa. e) Suministro de sustancias psicotrpicas o txicas al menor. f) Maltrato fsico o psquico, abuso sexual, explotacin u otros maltratos de anloga naturaleza. g) Incumplimiento de los deberes de proteccin o carencia de vnculos afectivos por parte de los padres, tutores o guardadores. h) Induccin a la mendicidad, delincuencia o prostitucin. i) Desatencin o imprudencia, atentando contra la integridad fsica o psquica del menor. j) Desescolarizacin reiterada o continuada. k Cualquier otro factor que dificulte el desarrollo integral del menor. Artculo 10. Efectos de la declaracin de desamparo. La declaracin de desamparo de un menor implicar la asuncin automtica de tutela por el Gobierno de Cantabria y la suspensin de la patria potestad o de la tutela ordinaria, en los trminos previstos por el Cdigo Civil. Artculo 11. Formas de atencin al menor. 1. En tanto se mantenga la situacin de tutela de un menor, y para asegurar la cobertura de sus necesidades subjetivas junto con su plena asistencia moral y material, se acordar su atencin por medio de alguna de las siguientes formas: a) Permanecer bajo la guarda de algn miembro de su propia familia, como medida para favorecer su reinsercin socio-familiar, por lo que complementariamente podrn acordarse: b) 1 Ayudas sociales al menor o su familia. c) 2 Apoyo y seguimiento tcnico-profesional de la familia. d) Atencin en centro teraputico. e) Atencin en centro residencial. f) Promocin del nombramiento judicial de tutor. g) Constitucin del acogimiento familiar del menor en la modali-
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dad que proceda. h) Propuesta de adopcin del menor. i) Cualquier otra medida aconsejable de carcter asistencial, educativa o teraputica, en atencin a las circunstancias del menor. 2. La medida adoptada se pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal. Artculo 12. Bienes. 1. Si el menor sujeto a tutela tuviese bienes, se elaborar su inventario, dando cuenta al Ministerio Fiscal. 2. Cuando concurran circunstancias que as lo aconsejen se promover el nombramiento judicial de tutor de los bienes. Artculo 13. Tutela por terceras personas. 1. La Administracin cesar en el ejercicio de la tutela cuando existan personas fsicas o jurdicas que, por sus relaciones con el menor o por otras circunstancias, puedan asumir la tutela con beneficio para el menor. 2. En tanto en cuanto se constituya judicialmente la tutela y siempre que la Administracin lo estime conveniente, el futuro tutor se podr hacer cargo del menor mediante la constitucin del acogimiento que corresponda. El acogimiento cesar automticamente en el momento en que se constituya la tutela. Artculo 14. Extincin. La tutela se prolongar hasta que se constituya judicialmente la tutela por las reglas ordinarias o el menor sea adoptado o reintegrado al titular de la patria potestad o la tutela, o, en todo caso, hasta que se emancipe o llegue a la mayora de edad. SECCIN 3 GUARDA Artculo 15. Guarda. 1. Se entiende por guarda de un menor la asuncin de la obligacin, por parte de quien la ejerce de velar por l, tenerlo en su compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin y atencin integral. 2. La Administracin podr asumir la guarda de menores en los trminos previstos por el artculo 172.2 del Cdigo Civil previa peticin escrita de los padres o tutores o del juez. 3. La asuncin de la guarda a instancia judicial no se tramitar por el procedimiento previsto en este Ttulo.
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CAPTULO II. REGLAS COMUNES DE LOS PROCEDIMIENTOS DE PROTECCIN REGULADOS EN ESTE TTULO
Artculo 16. Incoacin 1. Cuando el Servicio de Atencin a la Infancia, Adolescencia y Familia tenga conocimiento de que un menor se encuentra en una posible situacin de riesgo o desamparo, o cuando los padres o tutores soliciten la asuncin de su guarda, incoar de oficio un procedimiento de proteccin. 2. Con anterioridad a la iniciacin del procedimiento, se podr abrir un perodo de informacin previa. Concluido este perodo, se dictar el acto de incoacin o, por el contrario, y slo cuando se hubiera verificado que la situacin denunciada no justifica la adopcin de una medida de proteccin, se ordenar el archivo de las actuaciones. 3. El acto de incoacin del procedimiento deber ser motivado. 4. En el plazo de diez das, se notificar a los padres, tutores o guardadores la incoacin del procedimiento y se les informar del plazo para dictar resolucin expresa y de los efectos de la falta de resolucin. Artculo 17. Acumulacin. Para garantizar la celeridad de la actuacin administrativa y el principio de economa procesal, se podrn acumular los procedimientos de asuncin de la tutela o la guarda al de constitucin de un acogimiento. Artculo 18. Instruccin. 1. En la instruccin del procedimiento, se realizarn cuantas actuaciones resulten necesarias para el mejor esclarecimiento de la situacin del menor y se aceptarn los elementos de prueba que propongan los interesados. 2. Es preceptiva la emisin de un informe social sobre la situacin del menor y su familia. Adems, podrn solicitarse cuantos informes sociales, mdicos, psicolgicos, policiales o de cualquier naturaleza, resulten necesarios. 3. Cuando las medidas de proteccin incluyan una ayuda econmica, sta se otorgar aplicando los criterios establecidos para la concesin de estas ayudas y, en su defecto, los criterios generales de las ayudas sociales vigentes en cada momento. Artculo 19. Trmite de audiencia. 1. Antes de redactar la propuesta de resolucin, se deber or a los padres, tutores o guardadores y al menor siempre que ste fuere mayor de 12 aos.
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2. En este trmite se pondr de manifiesto el procedimiento a los interesados, si bien se retirarn del expediente todos los documentos que resulten necesarios para no revelar datos referentes a la intimidad de las personas y asegurar la reserva de las actuaciones. Artculo 20. Propuesta. Las medidas de proteccin se adoptarn, previa propuesta del rgano colegiado competente, en el que existir una visin pluridisciplinar de la situacin del menor y de su entorno. Artculo 21. Resolucin. 1. La resolucin que ponga fin al procedimiento, que deber ser motivada, decidir todas las cuestiones planteadas y expresamente declarar si el menor se encuentra en situacin de riesgo o desamparo, la asuncin de la guarda o, por el contrario, ordenar el archivo del expediente. 2. Si se adoptara una medida de proteccin, la resolucin deber aprobar el correspondiente plan de intervencin y/o proyecto educativo que necesariamente fijar los objetivos generales y el plazo mximo de su duracin. 3. La declaracin de desamparo y la asuncin de la guarda debern establecer, adems, la forma de acogimiento que corresponda. Artculo 22. Plazo y efectos del silencio. 1. El plazo mximo para resolver y notificar los procedimientos regulados en la presente Seccin es de seis meses. 2. Transcurrido este plazo sin que hubiera sido notificada la resolucin expresa, se podr entender caducado el procedimiento de proteccin y, en los casos de la peticin de guarda, desestimada la solicitud. Artculo 23. Declaracin urgente de desamparo. 1. Cuando la situacin de desamparo sea de tal naturaleza que haga precisa la intervencin urgente de la Administracin, se podr acordar la inmediata declaracin de la tutela por el procedimiento previsto en este artculo. 2. En el acto de iniciacin del procedimiento deber acreditarse la situacin de desamparo y la urgencia de la medida de proteccin. 3. El rgano competente para resolver, sobre la base del acto de iniciacin del procedimiento, decidir la declaracin urgente de la tutela o bien la remisin del expediente al rgano instructor para su tramitacin por el procedimiento ordinario.
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4. En todo caso, una vez asumida la tutela por el procedimiento de urgencia, se realizarn las actuaciones de instruccin del procedimiento ordinario. Artculo 24. Notificacin a los interesados y comunicacin al Ministerio Fiscal. 1. La resolucin ser notificada a los padres, tutores o guardadores siempre que no exista resolucin judicial que lo prohba. 2. Las medidas de proteccin debern ser comunicadas al Ministerio Fiscal en el plazo ms breve posible, que ser de cuarenta y ocho horas para la asuncin de la tutela. 3. La asuncin de la tutela adems ser comunicada al Registro Civil. Artculo 25. Auxilio judicial. Si los padres, los tutores o los guardadores impidieran la ejecucin de la medida de proteccin acordada, el rgano competente solicitar a la Autoridad Judicial la realizacin de las actuaciones necesarias para hacerla efectiva.
CAPTULO III. SEGUIMIENTO
Artculo 26. Seguimiento. 1. Mediante el seguimiento se verificar el cumplimiento de los objetivos previstos en el plan de intervencin y/o proyecto educativo y la oportunidad del mantenimiento de la medida de proteccin. 2. El seguimiento se realizar siempre que se considere necesario y, al menos, cada seis meses. Artculo 27. Revisin del plan de intervencin. 1. El rgano encargado del seguimiento podr revisar los objetivos o plazos de cumplimiento del plan de intervencin, o incluso acordar su prrroga, dando cuenta al Comit de Tutela. 2. Cuando esta revisin suponga la modificacin sustancial de los objetivos fijados en el plan de intervencin, el Comit de Tutela deber informar preceptivamente. Artculo 28. Limitacin temporal del plan de intervencin en situaciones de riesgo. 1. Tratndose de situaciones de riesgo, no se podrn acordar prrrogas al plan de intervencin, salvo que stas estuvieran expresamente previstas y, en todo caso, por un plazo mximo que no podr superar el tiempo para el que el citado proyecto fue concebido.
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2. Si transcurrido el plazo mximo se considerase que el menor contina en la situacin de riesgo, deber incoarse un nuevo procedimiento. Artculo 29. Deber de informacin. La Administracin informar a los padres, tutores o guardadores sobre la situacin y la evolucin del menor cuando no exista resolucin judicial que lo prohba.
CAPTULO IV. CESACIN DE LAS MEDIDAS DE PROTECCIN
Artculo 30. Cesacin de las medidas de proteccin. 1. Con carcter general, las medidas de proteccin cesarn: a) Por mayora o habilitacin de edad. b) Por adopcin del menor. c) Por resolucin judicial firme. d) Por el transcurso del plazo para el que fueron adoptadas. e) Por resolucin administrativa, cuando hayan desaparecido las causas que motivaron la adopcin de la medida, o el inters del menor lo aconseje. f) Cumplimiento del plazo de duracin de la medida, previsto en la resolucin, siempre que est garantizado el superior inters del menor. 2. Excepcionalmente, podrn seguir siendo objeto de atencin en centros propios o concertados, aquellos jvenes que hubieran sido objeto de medidas de proteccin hasta su mayora de edad, cuando se estime por la Administracin de la Comunidad Autnoma de Cantabria que la cesacin de esta atencin podra obstaculizar la integracin social del joven y con su consentimiento escrito. Artculo 31. Resolucin administrativa. 1. Con carcter general, el procedimiento de cesacin se iniciar de oficio siempre que resulte conveniente para el inters del menor y se regir, en lo que proceda, por lo previsto para la adopcin de las medidas de proteccin. 2. Tratndose de guardas asumidas a peticin de parte y de acogimientos familiares, el procedimiento de cesacin se podr iniciar tambin a instancia de los padres o tutores y de los acogedores, respectivamente. Transcurridos tres meses sin que se hubiese dictado resolucin, se podr entender que se extingue la medida de proteccin.
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Artculo 32. Resolucin judicial. 1. Ser precisa la intervencin del rgano judicial para la cesacin de la guarda y el acogimiento constituidos judicialmente. 2. La tutela ex lege cesar siempre que se constituya judicialmente otra tutela por las reglas ordinarias o el menor sea adoptado. 3. Igualmente las medidas de proteccin cesarn siempre que se acuerde por resolucin judicial. 4. Dictada la correspondiente resolucin judicial, la Administracin proceder sin ms trmite al archivo del expediente. Artculo 33. Informe final. Transcurridos tres meses desde la cesacin de la medida de proteccin, se podr realizar un informe final sobre la situacin del menor. 2. NORMATIVA DE EXTRANJERA A. Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros en Espaa y su Integracin Social ()
TTULO II. RGIMEN JURDICO DE LOS EXTRANJEROS CAPTULO II. SITUACIN DE LOS EXTRANJEROS
Artculo 35. Residencia de menores. 1. En los supuestos en que los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado localicen a un extranjero indocumentado cuya minora de edad no pueda ser establecida con seguridad, se le dar, por los servicios competentes de proteccin de menores, la atencin inmediata que precise, de acuerdo en lo establecido en la legislacin de proteccin jurdica del menor ponindose el hecho en conocimiento inmediato del Ministerio Fiscal, que dispondr la determinacin de su edad, para lo que colaborarn las instituciones sanitarias oportunas que, con carcter prioritario, realizarn las pruebas necesarias. 2.Determinada la edad, si se tratase de un menor, el Ministerio Fiscal lo pondr a disposicin de los servicios competentes de proteccin de menores.
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3. La Administracin del Estado, conforme al principio de reagrupacin familiar del menor y previo informe de los servicios de proteccin de menores, resolver lo que proceda sobre el retorno a su pas de origen o aquel donde se encontrasen sus familiares o, en su defecto, sobre su permanencia en Espaa. 4. Se considera regular a todos los efectos la residencia de los menores que sean tutelados por una Administracin pblica. A instancia del organismo que ejerza la tutela y una vez que haya quedado acreditada la imposibilidad de retorno con su familia o al pas de origen, se le otorgar una autorizacin de residencia, cuyos efectos se retrotraern al momento en que el menor hubiere sido puesto a disposicin de los servicios de proteccin de menores. 5. Los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado adoptarn las medidas tcnicas necesarias para la identificacin de los menores extranjeros indocumentados, con el fin de conocer las posibles referencias que sobre ellos pudieran existir en alguna institucin pblica nacional o extranjera encargada de su proteccin. Estos datos no podrn ser usados para una finalidad distinta a la prevista en este apartado. () CAPTULO III. DE LA AUTORIZACIN DE TRABAJO Y REGMENES ESPECIALES Artculo 40. Supuestos especficos. No se tendr en cuenta la situacin nacional de empleo cuando el contrato de trabajo o la oferta de colocacin vaya dirigido a: a. La cobertura de puestos de confianza en las condiciones fijadas reglamentariamente. b. El cnyuge o hijo de extranjero residente en Espaa con una autorizacin renovada, as como el hijo de espaol nacionalizado o de comunitario, siempre que stos ltimos lleven como mnimo un ao residiendo legalmente en Espaa y al hijo no le sea de aplicacin el rgimen comunitario. c. Los titulares de una autorizacin previa de trabajo que pretendan su renovacin. d. Los trabajadores necesarios para el montaje por renovacin de una instalacin o equipos productivos. e. Los que hubieran gozado de la condicin de refugiados durante el ao siguiente a la cesacin de la aplicacin de la Convencin de Ginebra de 1951, sobre el Estatuto de refugiados por los motivos recogidos en su artculo I.C.5. f. Los que hubieran sido reconocidos como aptridas y los
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que hubieran perdido la condicin de aptridas el ao siguiente a la terminacin de dicho estatuto. g. Los extranjeros que tengan a su cargo ascendientes o descendientes de nacionalidad espaola. h. Los extranjeros nacidos y residentes en Espaa. i. Los hijos o nietos de espaol de origen. j. Los menores extranjeros en edad laboral con autorizacin de residencia que sean tutelados por la entidad de proteccin de menores competente, para aquellas actividades que, a criterio de la mencionada entidad, favorezcan su integracin social y una vez acreditada la imposibilidad de retorno con su familia o al pas de origen. k. Los extranjeros que obtengan la autorizacin de residencia por el procedimiento previsto en el artculo 31.3 de la presente Ley. Dicha autorizacin tendr la duracin de un ao. l. Los extranjeros que hayan sido titulares de autorizaciones de trabajo para actividades de temporada, durante cuatro aos naturales, y hayan retornado a su pas. Artculo 41. Excepciones a la autorizacin de trabajo. 1. No ser necesaria la obtencin de autorizacin de trabajo para el ejercicio de las actividades siguientes: a. Los tcnicos y cientficos extranjeros, invitados o contratados, por el Estado, las comunidades autnomas o los entes locales o los organismos que tengan por objeto la promocin y desarrollo de la investigacin promovido o participado mayoritariamente por las anteriores. b. Los profesores extranjeros invitados o contratados por una universidad espaola. c. El personal directivo y el profesorado extranjeros, de instituciones culturales y docentes dependientes de otros Estados, o privadas, de acreditado prestigio, oficialmente reconocidas por Espaa, que desarrollen en nuestro pas programas culturales y docentes de sus pases respectivos, en tanto limiten su actividad a la ejecucin de tales programas. d. Los funcionarios civiles o militares de las Administraciones estatales extranjeras que vengan a Espaa para desarrollar actividades en virtud de acuerdos de cooperacin con la Administracin espaola. e. Los corresponsales de medios de comunicacin social extranjeros, debidamente acreditados para el ejercicio de la actividad informativa. f. Los miembros de misiones cientficas internacionales que realicen trabajos e investigaciones en Espaa, autorizados por el Estado.
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g. Los artistas que vengan a Espaa a realizar actuaciones concretas que no supongan una actividad continuada. h. Los ministros, religiosos o representantes de las diferentes iglesias y confesiones, debidamente inscritas en el Registro de Entidades Religiosas, en tanto limiten su actividad a funciones estrictamente religiosas. i. Los extranjeros que formen parte de los rganos de representacin, gobierno y administracin de los sindicatos homologados internacionalmente, siempre que limiten su actividad a funciones estrictamente sindicales. j. Los espaoles de origen que hubieran perdido la nacionalidad espaola. k. Los menores extranjeros en edad laboral tutelados por la entidad de proteccin de menores competente, para aquellas actividades que, a propuesta de la mencionada entidad, mientras permanezcan en esa situacin, favorezcan su integracin social. 2. Reglamentariamente se establecer el procedimiento para acreditar la excepcin. En todo caso, este procedimiento ser el mismo tanto para el personal de instituciones pblicas como de organismos promovidos o participados mayoritariamente por una Administracin pblica. 3. Asimismo, no tendrn que solicitar la obtencin de la autorizacin de trabajo los extranjeros en situacin de residencia permanente establecida en el artculo 32 de esta Ley Orgnica. B. Real Decreto 2393/2004, de 30 de diciembre, de desarrollo de la Ley Orgnica de Extranjera. () CAPTULO III. RESIDENCIA PERMANENTE Artculo 71. Definicin. Se halla en situacin de residencia permanente el extranjero que haya sido autorizado a residir en Espaa indefinidamente y a trabajar en igualdad de condiciones que los espaoles. Artculo 72. Supuestos. 1. Tendrn derecho a obtener una autorizacin de residencia permanente los extranjeros que acrediten haber residido legalmente y de forma continuada en el territorio espaol durante cinco aos. 2. La continuidad a que se refiere el apartado anterior no quedar afectada por ausencias del territorio espaol de hasta seis meses,
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siempre que la suma de stas no supere el total de un ao dentro de los cinco aos referidos en el apartado 1, salvo que las correspondientes salidas se hubieran efectuado de manera impular. 3. La autorizacin de residencia permanente tambin se conceder a los extranjeros que acrediten que se encuantran en cualquiera de los siguientes supuestos: a. Residentes que sean beneficiarios de una pensin de jubilacin, en su modalidad contributiva, incluida dentro de la accin protectora del sistema espaol de la Seguridad Social. b. Residentes que sean beneficiarios de una pensin de incapacidad permanente absoluta o de gran invalidez, en su modalidad contributiva, incluida dentro de la accin protectora del sistema espaol de la Seguridad Social o de prestaciones anlogas a las anteriores obtenidas en Espaa y consistentes en una renta vitalicia, no capitalizable, suficiente para su sostenimiento. c. Que hayan nacido en Espaa y al llegar a la mayora de edad acrediten haber residido en Espaa de forma legal y continuada durante, al menos, los tres aos consecutivos inmediatamente anteriores a la solicitud. d. Que hayan sido espaoles de origen y hayan perdido la nacionalidad espaola. e. Que al llegar a la mayora de edad hayan estado bajo la tutela de una entidad pblica espaola durante los cinco aos inmediatamente anteriores de forma consecutiva. f. Aptridas o refugiados que se encuentren en territorio espaol y a quienes se les haya reconocido el respectivo estatuto en Espaa. g. Extranjeros que hayan contribuido de forma notoria al progreso econmico, cientfico o cultural de Espaa, o a la proyeccin de Espaa en el exterior. En estos supuestos, corresponder al Ministro de Trabajo y Asuntos Sociales la concesin de la autorizacin de residencia permanente, previo informe del Ministro del Interior. () TTULO VIII. MENORES EXTRANJEROS Artculo 92. Menores extranjeros no acompaados. 1. En los supuestos en que las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado tengan conocimiento de, o localicen en Espaa a un
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extranjero indocumentado cuya minora de edad no pueda ser establecida con seguridad, informar a los servicios de proteccin de menores para que, en su caso, le presten la atencin inmediata que precise, de acuerdo con lo establecido en la legislacin de proteccin jurdica del menor. Con carcter inmediato, se pondr el hecho en conocimiento del Ministerio Fiscal, que dispondr la determinacin de su edad, para lo que colaborarn las instituciones sanitarias oportunas que, con carcter prioritario y urgente, realizarn las pruebas necesarias. 2. Determinada la edad, si se tratase de un menor, el Ministerio Fiscal lo pondr a disposicin de los servicios competentes de proteccin de menores. 3. Si durante el procedimiento de determinacin de la edad el menor precisara atencin inmediata, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado lo solicitarn a los servicios competentes de proteccin de menores. 4. La Administracin General del Estado, conforme al principio de reagrupacin familiar del menor, despus de haber odo al menor, y previo informe de los servicios de proteccin de menores, resolver lo que proceda sobre la repatriacin a su pas de origen, o a aquel donde se encontrasen sus familiares, o, en su defecto, sobre su permanencia en Espaa. De acuerdo con el principio del inters superior del menor, la repatriacin a su pas de origen solamente se acordar si se dieran las condiciones para la efectiva reagrupacin familiar del menor, o para la adecuada tutela por parte de los servicios de proteccin de menores del pas de origen. El procedimiento se iniciar de oficio por la Administracin General del Estado o, en su caso, a propuesta de la entidad pblica que ejerce la tutela del menor. El rgano encargado de la tutela del menor facilitar a la autoridad gubernativa cualquier informacin que conozca relativa a la identidad del menor, su familia, su pas o su domicilio, y pondr en su conocimiento las gestiones que haya podido realizar para localizar a la familia del menor. La autoridad gubernativa pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal todas las actuaciones llevadas a cabo en este procedimiento. La Administracin General del Estado, competente para llevar a cabo los trmites relativos a la repatriacin desde Espaa de un menor extranjero en situacin de desamparo, actuar a travs de las Delegaciones y Subdelegaciones del Gobierno, las cuales
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solicitarn de la Comisara General de Extranjera y Documentacin la realizacin de las gestiones necesarias ante las embajadas y consulados correspondientes, para localizar a los familiares de los menores o, en su defecto, los servicios de proteccin de menores de su pas de origen que se hicieren responsables de ellos. Si no existiera representacin diplomtica en Espaa, estas gestiones se canalizarn a travs del Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperacin. Una vez localizada la familia del menor o, en su defecto, los servicios de proteccin de menores de su pas, se proceder a la repatriacin mediante su entrega a las autoridades de fronteras del pas al que se repatre. No proceder esta medida cuando se hubiera verificado la existencia de riesgo o peligro para la integridad del menor, de su persecucin o la de sus familiares. En el caso de que el menor se encontrase incurso en un proceso judicial, la repatriacin quedar condicionada a la autorizacin judicial. En todo caso deber constar en el expediente la comunicacin al Ministerio Fiscal. La repatriacin del menor ser acordada por el Delegado del Gobierno o por el Subdelegado del Gobierno, y ejecutada por los funcionarios del Cuerpo Nacional de Polica. La repatriacin se efectuar a costa de la familia del menor o de los servicios de proteccin de menores de su pas. En caso contrario, se comunicar al representante diplomtico o consular de su pas a estos efectos. Subsidiariamente, la Administracin General del Estado se har cargo del coste de la repatriacin. 5. Transcurridos nueve meses desde que el menor haya sido puesto a disposicin de los servicios competentes de proteccin de menores, de acuerdo con el apartado 2, y una vez intentada la repatriacin con su familia o al pas de origen, si sta no hubiera sido posible, se proceder a otorgarle la autorizacin de residencia a la que se refiere el artculo 35.4 de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero. En todo caso, el hecho de no contar con autorizacin de residencia no supondr obstculo para el acceso del menor a aquellas actividades o programas de educacin o formacin que, a criterio de la entidad de proteccin de menores competente, redunden en su beneficio. El hecho de que se haya autorizado la residencia no ser impedimento para la repatriacin del menor, cuando posteriormente pueda realizarse conforme a lo previsto en este artculo. En el caso de menores tutelados por la entidad de proteccin de menores competente que alcancen la mayora de edad sin haber obtenido la citada autorizacin de residencia y hayan partici-
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pado adecuadamente en las acciones formativas y actividades programadas por dicha entidad para favorecer su integracin social, sta podr recomendar la concesin de una autorizacin temporal de residencia por circunstancias excepcionales, a la que se har extensivo lo dispuesto en el artculo 40.j de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero. 6. Si se trata de menores solicitantes de asilo, se estar a lo dispuesto en el artculo 15.4 del Reglamento de ejecucin de la Ley 5/1984, de 26 de marzo, reguladora del derecho de asilo y de la condicin de refugiado, aprobado por el Real Decreto 203/1995, de 10 de febrero. Artculo 93. Desplazamiento temporal de menores extranjeros. 1. El desplazamiento de menores extranjeros a Espaa, en programas promovidos y financiados por las Administraciones pblicas, asociaciones sin nimo de lucro o fundaciones u otras entidades o personas ajenas a quienes ejercen su patria potestad o tutela, para estancias temporales con fines de escolarizacin, tratamiento mdico o disfrute de vacaciones, necesitar la autorizacin expresa de quien ejerza la patria potestad o tutela, as como el informe previo favorable del Subdelegado del Gobierno o Delegado del Gobierno en las comunidades autnomas uniprovinciales, en cuyo territorio vayan a permanecer. A estos efectos, el Delegado o Subdelegado del Gobierno podr solicitar el informe del rgano de la comunidad o comunidades autnomas competente en materia de proteccin de menores, emitido a iniciativa de la entidad promotora del programa. 2. Los Ministerios de Asuntos Exteriores y de Cooperacin, de Trabajo y Asuntos Sociales y del Interior coordinarn el desplazamiento y estancia de estos menores, y por este ltimo departamento se controlar su regreso al pas de origen o de procedencia. 3. En todos los casos, si los menores van a ser acogidos por familias o personas individuales, stas debern expresar por escrito su conocimiento de que la acogida del menor no tiene por objeto la adopcin y su compromiso de favorecer el regreso a su pas de origen o procedencia. 4. La estancia temporal con fines de escolarizacin se tramitar de conformidad con lo establecido para el rgimen de los estudiantes previsto en este Reglamento y acabar al finalizar el curso acadmico, en cuyo momento, salvo que razones excep-
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cionales lo impidan, el menor deber regresar a su pas. En el caso de que desee continuar los estudios por ms de un curso acadmico, se deber incluir al menor en un nuevo programa. 5. Los requisitos y exigencias de este artculo se entendern cumplidos, a los efectos de la concesin del visado, a travs del informe favorable del Subdelegado del Gobierno o Delegado del Gobierno en las comunidades autnomas uniprovinciales, a que se refiere el apartado 1. El informe se referir al cumplimiento, por parte del programa, de los requisitos y autorizaciones exigibles en Espaa, proporcionados para el fin de la estancia y su duracin, tanto en materia sanitaria o de escolarizacin como de proteccin jurdica del menor en relacin con la finalidad expuesta y de esa duracin, que no podr exceder de un curso acadmico, en orden a garantizar la ausencia de riesgo de desproteccin de ste. Asimismo, se habr de verificar la existencia de compromiso escrito de facilitar el regreso al pas de origen de los menores, y el conocimiento de que la acogida del menor no tiene por objeto la adopcin, segn lo referido en el apartado 3, y que el mencionado regreso no implica coste para el erario pblico, salvo que dicho coste haya sido asumido expresa y previamente por la autoridad competente. La oficina consular en el pas de origen del menor deber, no obstante, comprobar la autorizacin expresa de quien ejerza la patria potestad o tutela, as como todo lo relativo a los requisitos de los pasaportes individuales o colectivos, salvoconductos u otra documentacin de viaje de los menores.
Artculo 94. Residencia del hijo de residente legal. 1. Los hijos nacidos en Espaa de extranjero que se encuentre residiendo legalmente en Espaa adquirirn automticamente la misma autorizacin de residencia de la que sea titular cualquiera de sus progenitores. A estos efectos, el padre o la madre debern solicitar personalmente la autorizacin de residencia para el hijo desde que tuviera lugar el nacimiento o desde que alguno de sus progenitores acceda a la situacin de residencia legal, acompaando original y copia de la partida de nacimiento, as como copia de la autorizacin de residencia de la que sea titular cualquiera de sus progenitores. Si el hijo nacido en Espaa es de padre o madre reconocidos como refugiados, stos podrn optar entre
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solicitar para l la extensin familiar del derecho de asilo o una autorizacin de residencia, en funcin del inters superior del menor. 2. Los extranjeros menores de edad o incapacitados no nacidos en Espaa que o bien sean hijos de espaoles o de extranjeros residentes legales en Espaa, o bien estn sujetos legalmente a la tutela de un ciudadano o institucin espaoles o de un extranjero residente legal en Espaa podrn obtener autorizacin de residencia cuando se acredite su permanencia continuada en Espaa durante un mnimo de dos aos y sus padres o tutores cumplan los requisitos de medios de vida y alojamiento exigidos en este Reglamento para ejercer el derecho a la reagrupacin familiar. Cuando los menores se encuentren en edad de escolarizacin obligatoria, se deber acreditar adicionalmente que han estado matriculados en un centro de enseanza y asistido regularmente a clase, salvo ausencias justificadas, durante su permanencia en Espaa. La vigencia de las autorizaciones concedidas por este motivo estar vinculada, en su caso, a la de la autorizacin de residencia del padre, la madre o el tutor del interesado. 3. Para las renovaciones de las autorizaciones de residencia reguladas en este artculo se seguirn los trmites y el procedimiento establecido para las autorizaciones de residencia de los familiares reagrupados.
() CAPTULO V. REGISTRO DE MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS.
Artculo 111. Registro de menores extranjeros no acompaados. 1. En la Direccin General de la Polica existir un Registro de menores extranjeros no acompaados a los solos efectos de identificacin, que contendr: a) Nombre y apellidos, nombre de los padres, lugar de nacimiento, nacionalidad, ltima residencia en el pas de procedencia. b) Su impresin decadactilar. c) Fotografa. d) Centro de acogida donde resida.
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e) Organismo pblico bajo cuya proteccin se halle. f) Resultado de la prueba mdica de determinacin de la edad, segn informe de la clnica mdico forense. g) Cualesquiera otros datos de relevancia a los citados efectos de identificacin, incluidos los que puedan facilitar la escolarizacin del menor. 2. Los servicios competentes de proteccin de menores a los que se refiere el artculo 35 de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, cuando tengan conocimiento de que un menor se halle en situacin de desamparo, debern comunicar, con la mayor brevedad, a la Direccin General de la Polica, a travs de sus rganos perifricos, los datos que conozcan relativos a la identidad del menor conforme lo dispuesto en el apartado anterior. ()
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ANEXO II. PROTOCOLOS 1. PROTOCOLO DE MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS APROBADO POR EL GRUPO DE TRABAJO DEL OBSERVATORIO DE LA INFANCIA
Localizacin de un menor extranjero no acompaado (I) Acciones a realizar En cuanto se tenga conocimiento de la existencia de un menor extranjero no acompaado por las Fuerzas y Cuerpos de la Seguridad del Estado o de las Policas autonmicas y/o Locales, se pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal, para: 1. Constancia del hecho Instituciones u organismos responsables - Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado. - Polica Autonmica y Local. Ministerio Fiscal
2. Si no fuera necesaria la prctica de las pruebas mdicas, se dar cuenta al Registro de Menores Extranjeros No AcomDireccin General de la paados, de la Direccin General de la Polica Polica, con resea decadactilar y atribucin automtica de nmero de identidad de extranjero. 3. Autorizacin para la prctica de las pruebas mdicas de determinacin de la edad. Ministerio Fiscal Simultneamente a la realizacin de la prueba mdica correspondiente, se podr realizar la consulta al Registro.
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Localizacin de un menor extranjero no acompaado (II) 4. Inclusin en el Registro de Menores Extranjeros no Acompaados, si despus de Cuerpo Nacional de Polica realizadas las pruebas se determinase su minora de edad. - Comunicacin inmediata a la Entidad Pblica de Proteccin de Menores, para: 1. Constancia del hecho. 2. Preasignacin de plaza en Centro de ingreso. 3. Prestacin de la atencin inmediata en aquellos casos en que sea necesaria. -Traslado al Centro Sanitario concertado, Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado para: 1. Realizacin de pruebas que permitan Polica Autonmica y Local determinar la edad del individuo. 2. Obtencin de resultados de las placas radiolgicas informadas. - Las Instituciones sanitarias colaborarn en el procedimiento, realizando con carcter prioritario las pruebas oseomtricas necesarias para determinar minora de edad. Comunicacin de los resultados de las pruebas mdicas:
Fiscala - A Fiscala de Menores, con una copia a Delegacin/Subdelegacin la Delegacin o Subdelegacin del Go- del Gobierno bierno, para su comunicacin, a su vez: Direccin General de la Polica. a) a Direccin General de la Polica y, Entidad Pblica de b) a la Entidad Pblica de Proteccin de Proteccin de Menores Menores. - Hasta que se determine la edad, el supuesto menor slo ingresar en un centro de proteccin o recurso social adecuado, con carcter excepcional, cuando precise atencin inmediata. Entidad Pblica de Proteccin de Menores, de las Comunidades Autnomas.
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Una vez comprobada la minora de edad (I) El Ministerio Fiscal pondr al me- Ministerio Fiscal. nor a disposicin de los Servicios de Proteccin. Apertura de expediente de pro- Entidad Pblica de proteccin teccin y medida de atencin in- de Menores de la Comunidad mediata para el menor no acom- Autnoma. paado e indocumentado. Se presentar al menor ante la Oficina Consular del pas que presumiblemente procede para su identificacin y localizacin de su familia o acreditacin de que no es posible dicha identificacin o el reagrupamiento con su familia. En el caso de que no existiera representacin diplomtica en Espaa, la gestin de determinacin de los Servicios de Proteccin de Menores del pas de origen del menor se canalizarn a travs del Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperacin. A efectos de la repatriacin correspondiente, se realizarn las gestiones necesarias ante las Embajadas y Consulados correspondientes, con el fin de localizar a los familiares de los menores, o en su defecto, de los servicios de proteccin del pas de origen que se hicieren responsables de ellos. Entidad Pblica Proteccin de Menores. Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado. Polica Autonmica y Local.
Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperacin. (A travs de la Delegacin o Subdelegacin del Gobierno).
Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperacin. (A travs de la Delegacin o Subdelegacin del Gobierno).
Una vez que el menor haya po- Entidad Pblica competente de la dido ser identificado y su familia Comunidad Autnoma. localizada, o en su defecto los Servicios de Proteccin de Menores del pas de origen, se comunicar a la Administracin General del Estado, autoridad competente en materia de extranjera.
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Una vez comprobada la minora de edad (II) La Autoridad gubernativa competente, despus de haber odo al menor y previo informe de los servicios de Proteccin de Menores, resolver, si procede la repatriacin del menor, que ser ejecutada por los funcionarios del Cuerpo Nacional de Polica. Si no ha podido ser identificado, ni localizada su familia o en su pas no existe un organismo de tutela de los menores, o se hubiere verificado la existencia de riesgo o peligro para la integridad del menor, de su persecucin o la de sus familiares, habr de decidirse, por tanto, su permanencia en Espaa. Ministerio del Interior. Delegaciones y Subdelegaciones del Gobierno. Cuerpo Nacional de Polica.
Entidad Pblica competente Servicios de Proteccin Comunidad Autnoma o Ciudades Autnomas de Ceuta y Melilla.
Si no se ha producido la repatria- Ministerio del Interior. Delegaciones y Subdelegaciones cin, Transcurridos nueve meses desde del Gobierno. que el menor fue puesto a disposicin de los servicios de proteccin de menores, se proceder a otorgarle la autorizacin de Residencia (artculo 35.4 de la L.O. 4/2000) La autoridad gubernativa pondr Ministerio del Interior. en conocimiento del Ministerio Delegaciones y Subdelegaciones Fiscal todas las actuaciones lle- del Gobierno. vadas a cabo en este procedimiento.
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2. PROTOCOLO DE ATENCIN A MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA. LOCALIZACIN DE UN PRESUNTO MENOR EXTRANJERO NO ACOMPAADO Una vez que el Ministerio Fiscal tenga conocimiento de la presencia de presunto menor extranjero no acompaado, ordenar su ingreso en un centro de proteccin de la Direccin General de los Servicios Sociales. El Ministerio Fiscal, dependiendo de las circunstancias concretas, aprobar la realizacin de la pruebas sea antes de ordenar el ingreso. Este presunto menor extranjero no acompaado puede estar documentado, con lo que se podr confirmar inmediatamente su minora de edad, o puede estar indocumentado, con lo que habr que realizarle las pruebas pertinentes para la determinacin de su edad: Cuando el menor extranjero no acompaado est documentado y se acredite su minora de edad, la Direccin General de la Polica dar cuenta a su Registro de Menores Extranjeros no Acompaados. En estos supuestos, la Direccin General de Servicios Sociales abrir un Expediente de Proteccin con Ingreso en Centro. Cuando el menor extranjero no acompaado no est documentado ser necesaria la prctica de pruebas mdicas para determinar su edad y ser autorizada por el Ministerio Fiscal. Simultneamente a la realizacin de la prueba mdica correspondiente, se podr realizar la consulta al Registro. Si se determinara la minora de edad, el Cuerpo Nacional de Polica incluye al menor en el Registro de Menores Extranjeros no Acompaados. Respecto a la Direccin General de Servicios Sociales, mientras se espera la confirmacin de su minora de edad, se incoa un periodo de informacin previa con Ingreso en Centro del presunto menor. Actuacin de la Direccin General de los Servicios Sociales en aplicacin de la normativa de proteccin de menores una vez comprobada su minora de edad.
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Comprobada la minora de edad, en el supuesto de solicitar la prueba de edad, se incoa un Procedimiento de Proteccin, continundose con la medida del ingreso. Determinada la minora de edad del menor extranjero no acompaado bien porque tiene documentacin, bien por las pruebas seas, y en el plazo mximo de 30 das, la Directora General resolver asumir su tutela. Esta resolucin de tutela y todas aquellas que se tomen respecto al menor, sern notificadas a su familia una vez sea localizada. En el supuesto de menores extranjeros no acompaados indocumentados, en el periodo de tiempo transcurrido desde la incoacin del periodo de informacin previa con ingreso hasta la apertura del expediente de proteccin por parte del S.A.I.A.F., se recabar la siguiente informacin: Intentar averiguar el nombre con el que el menor entra en Espaa, el itinerario que ha realizado dentro de Espaa hasta llegar a Cantabria, estableciendo los sistemas de proteccin por los que ha pasado. Recibir la prueba de edad. Realizar el trmite de audiencia con el menor en la Delegacin de Gobierno. Al igual que los educadores del centro, se entrevistar al menor para recabar ms informacin acerca del menor. Asumida la tutela del menor, el Expediente de Proteccin pasar a la Seccin de Medidas de Proteccin con toda la informacin anteriormente citada. La Seccin de Medidas de Proteccin solicitar a la Gestora del Programa de Intervencin que nombre un Coordinador de Caso. Simultneamente dar cuenta al Comit de Tutela de la incoacin del expediente de proteccin para continuar con la intervencin. El Comit de tutela solicitar la revisin del caso en un perodo mximo de dos meses. El Coordinador de Caso designado deber realizar las siguientes actuaciones: con la informacin previamente recabada, evaluar la situa-
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cin del menor, investigar el paradero de su familia e intentar ponerse en contacto con ellos plasmar toda la informacin que ha podido recopilar en el Informe de Evaluacin. redactar el Plan de Caso, que incluir el Programa de Atencin a Menores Extranjeros No Acompaados, con los objetivos adecuados a su edad (trabajo o educacin). Dicho Plan de Caso ser revisable. Transcurridos dos meses desde el primer tratamiento del caso en el Comit de Tutela, deber presentarse en dicho comit el Plan de Caso y el Informe de evaluacin, o justificar el expediente. El Comit de Tutela, propondr a la Directora General de Servicios Sociales las propuestas adecuadas: envo del informe que corresponda (favorable o desfavorable) cuando la Delegacin de Gobierno tome la decisin de repatriar al menor, derivar la informacin recopilada a la Delegacin de Gobierno, aprobar el Plan de Caso Dicho Plan de Caso ser revisable a los 6 meses, salvo que haya incidencias reseables que aconsejen hacerlo en un plazo de tiempo ms corto. Tutelado el menor extranjero no acompaado, si no est documentado, personal del S.A.I.A.F. le presentar ante la Oficina Consular del pas que presumiblemente procede, para su identificacin y para la localizacin de su familia o acreditacin de que no es posible dicha identificacin o el reagrupamiento con su familia. En el supuesto de que no existiera representacin diplomtica en Espaa, la determinacin de los Servicios de Proteccin de Menores del pas de origen del menor se canalizarn a travs del Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperacin, a travs de la Delegacin de Gobierno en Cantabria. En el supuesto de que se produzca la fuga del centro del menor, se denuncia su desaparicin y se cerrar el expediente cuando se tenga conocimiento de que ha abandonado Cantabria o si transcurre el plazo mximo de un mes. En estos casos hay que cesar la tutela y cerrar el expediente de proteccin. Una vez que se ha cerrado el expediente, se debe de retirar la denuncia.
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Actuacin de la Direccin General De Servicios Sociales en aplicacin de la normativa de extranjera una vez comprobada su minora de edad. A los efectos de la repatriacin correspondiente, el Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperacin, a travs de la Delegacin de Gobierno en Cantabria, realizar las gestiones necesarias ante las Embajadas y Consulados correspondientes, con el fin de localizar a los familiares de los menores, o en su defecto, de los servicios de proteccin del pas de origen que se hicieren responsables de ellos. Identificado el MENA y localizada su familia, o en su defecto, los servicios de proteccin de menores del pas de origen del menor, la Direccin General de Servicios Sociales comunicar a la Delegacin de Gobierno estas circunstancias. La Delegacin del Gobierno en Cantabria, despus de haber odo al menor y previo informe de la Direccin General de Servicios Sociales, resolver, si procede la repatriacin del menor, que ser ejecutada por los funcionarios del Cuerpo Nacional de Polica. Transcurridos nueve meses desde que el menor fue puesto a disposicin de los servicios de proteccin de menores de Cantabria, si no se ha producido su repatriacin, el Ministerio del Interior, a travs de la Delegacin del Gobierno en Cantabria, proceder a otorgarle la autorizacin de residencia (artculo 35.4 de la L.O. 4/2000). Para ello, en conversacin con la Oficina de Extranjera, personal del S.A.I.A.F. debe solicitar dicha residencia desde el mismo momento en que sea posible, es decir, desde que es tutelado o tiene la guarda y tiene el pasaporte. En el caso de menores tutelados por la entidad de proteccin de menores competente que alcancen la mayora de edad sin haber obtenido la citada autorizacin de residencia y hayan participado adecuadamente en las acciones formativas y actividades programadas por dicha entidad para favorecer su integracin social, sta podr recomendar la concesin de una autorizacin temporal de residencia por circunstancias excepcionales, a la que se har extensivo lo dispuesto en el artculo 40.j de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero.
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ANEXO III. CONVENIOS, CIRCULARES, INSTRUCCIONES, RECOMENDACIONES 1. CONVENIO DE COLABORACIN ENTRE LA DELEGACIN DEL GOBIERNO Y EL ILUSTRE COLEGIO DE ABOGADOS DE CANTABRIA La finalidad de este Convenio es regular el marco de colaboracin entre ambas Entidades en materia de asistencia jurdica a menores extranjeros no acompaados en los procedimientos de repatriacin que se instruyan. El Colegio de Abogados de Cantabria y el Consejo General de la Abogaca de Espaa manifiestan su preocupacin por la falta de garantas esenciales que se puedan producir en las repatriaciones de menores extranjeros no acompaados: a. Carencia de asistencia letrada b. Ausencia del derecho del Menor a ser odo en cualquier procedimiento que le afecte La Delegacin del Gobierno en Cantabria y el Ilustre Colegio de Abogados de Cantabria manifiestan su inters en garantizar en los procedimientos de repatriacin una asistencia jurdica independiente a los intereses de la Administracin Autonmica que tenga asumida la tutela del menor, garantizando as su derecho a ser asistido y asesorado por letrado. Conflicto de intereses. Bases de funcionamiento del Convenio: 1. La Delegacin del Gobierno en Cantabria pondr en conoci-
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miento del Colegio de Abogados la iniciacin de todos los procedimientos de repatriacin. 2. Con cuarenta y ocho horas de antelacin a la realizacin del trmite de or al menor, la Oficina de Extranjeros solicitar telefnicamente a los telfonos convenidos con el Colegio de Abogados la designacin de letrado de oficio para que desde el inicio del procedimiento de repatriacin se asista jurdicamente al menor. En este mismo momento, la Oficina de Extranjeros comunicar los datos identificativos del menor, as como el lugar y la hora en la que se llevar a efecto tal trmite de audiencia. 3. El Colegio de Abogados designar para cada procedimiento abierto un letrado adscrito al Turno de Oficio especial de Extranjera, al que se comunicar el nombre del menor extranjero no acompaado al que va a asistir y el lugar y la hora en la que se realizar el mencionado trmite de audiencia al menor. Se facilitar al Letrado designado copia del expediente del menor con anterioridad al acto de audiencia, para una mejor comprensin del caso y defensa de los intereses del menor. 4. Para la resolucin de aquellas cuestiones que pueda plantear la aplicacin de este Convenio, se acuerda la creacin de una Comisin Mixta, en la que de forma paritaria estarn representadas ambas Instituciones. 2. INSTRUCCIN DE FISCALA 6/2004, DE 26 DE NOVIEMBRE, SOBRE TRATAMIENTO JURDICO DE LOS MENORES EXTRANJEROS INMIGRANTES NO ACOMPAADOS La complejidad inherente al tratamiento de los fenmenos migratorios ha generado una autntica convulsin jurdica, con reflejo en numerosas reformas legislativas y reglamentarias. La necesidad de abordar la intervencin del Ministerio Fiscal conforme al principio de unidad de actuacin y de acuerdo con su funcin constitucional de promotor de la accin de la justicia y de defensor de la legalidad y de los derechos de los ciudadanos ha obligado a la Fiscala General del Estado a dictar numerosos instrumentos definidores de los criterios a seguir por los Fiscales dentro de sus mbitos competenciales en los supuestos en los que los derechos y libertades de los extranjeros pueden verse afectados. As se han dictado las Circulares 1/1994, 3/2001 y 1/2002, las Consultas 5/1987, 2/1990 y 12/1997 y 1/2001 y las Instrucciones
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6/1991, 2/2001 4/2001 y 2/2002. El Derecho de Menores tambin ha sido una de las grandes preocupaciones de la Fiscala, conforme a las funciones que el ordenamiento jurdico le encomienda. As, en los ltimos aos se han dictado las Circulares 1/2000, 1/2001, 2/2001, las Consultas 8/1997 y 1/2002 y las Instrucciones 1/2000 y 2/2000. Dentro del Derecho de extranjera presenta una especial complejidad el tratamiento jurdico de los menores inmigrantes extranjeros no acompaados. En estos supuestos, a la nota de la extranjera se yuxtapone la de la minora de edad, debiendo ser ponderados uno y otro elemento a la hora de dar solucin a los problemas interpretativos que puedan generarse, pero siempre desde la premisa de que como dispone el art. 3 del Convenio de Derechos del Nio en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. El favor minoris tambin se resalta en la Carta Europea de Derechos del Nio (Resolucin del Parlamento Europeo A 3-0172/1992 de 8 de julio), al declarar en su punto 8.14 que: toda decisin familiar, administrativa o judicial, en lo que se refiere al nio, deber tener por objeto prioritario la defensa y salvaguardia de sus intereses. Esta misma disposicin, en su inciso final declara que en los procedimientos que afecten al menor deber ser parte obligatoriamente el Ministerio Fiscal o su equivalente, cuya funcin primordial ser la salvaguardia de los derechos del nio. Igualmente, el artculo 11.2.a) de la LO 1/96, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor establece que la supremaca del inters del menor ser principio rector de la actuacin de los poderes pblicos y el art. 2 declara solemnemente que en la aplicacin de la presente ley primar el inters superior de los menores sobre cualquier otro inters legtimo que pudiera concurrir. La importancia de este principio, clave de bveda en Derecho de Menores es tambin debidamente resaltada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (vid. SSTC 124/2002, de 20 de mayo, 221/2002, de 25 de noviembre, entre otras), del TS (vid. SSTS 1 415/2000, de 24 abril, 548/1998, de 11 junio entre otras) y del TEDH (vid. SSTEDH caso E. P. contra Italia de 16 de noviembre de 1999 y caso Bronda contra Italia de 9 de junio de 1998).
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El ATC 28/2001, de 1 febrero declara al respecto que el inters superior del menor se ha elevado, en ltimo trmino, en norma de orden pblico, y por consiguiente de insoslayable observancia en el Ordenamiento jurdico espaol. Este principio se configura pues como un verdadero principio general del Derecho, operando como canon hermenutico y como elemento integrador para suplir eventuales lagunas. Para una correcta ubicacin funcional del Ministerio Fiscal en este mbito de actuacin ha de partirse de que si el mismo es institucionalmente defensor de los derechos de todos los ciudadanos (art. 124.1 CE), en tanto es encargado de cuidar del funcionamiento eficaz de los mecanismos de proteccin de los menores (art. 174 CC), es especfica y cualificadamente defensor de los derechos de stos. A estos efectos ha de tenerse en cuenta el art. 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que declara que para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad y el art. 1 de la LO 1/96 que dispone que la presente Ley y sus disposiciones de desarrollo son de aplicacin a los menores de dieciocho aos que se encuentren en territorio espaol, salvo que en virtud de la ley que les sea aplicable hayan alcanzado anteriormente la mayora de edad. En conexin con estos preceptos ha de tenerse en cuenta que el art. 20.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio establece que los nios temporal o permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo inters exija que no permanezcan en ese medio, tendrn derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado. El superior inters del menor se identifica, por regla general, con la permanencia del mismo en la familia y en el mbito cultural del que procede. Como se expone en la Resolucin del Consejo de la Unin Europea de 26 de junio de 1997 relativa a los menores no acompaados nacionales de pases terceros (Diario Oficial n C 221 de 19/07/1997) la presencia irregular en el territorio de los Estados miembros de menores no acompaados que no tengan la consideracin de refugiados debe tener carcter provisional y los Estados miembros deben procurar cooperar entre s y con los
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pases terceros de procedencia para devolver al menor a su pas de origen o a un pas tercero dispuesto a admitirlo, sin poner en riesgo la seguridad del menor, con el fin de encontrar, cuando sea posible, a las personas responsables del menor, y de reunirlo con dichas personas. Esta preferencia hacia el reagrupamiento familiar del menor debe sin embargo conciliarse con el respeto a la previsin legal de un procedimiento especfico para poder llevarlo a cabo (arts. 35 y 62.3 LO 4/2000, modificados por LO 8/2000 y art. 62 del Reglamento vigente). Nuestra legislacin establece una serie de garantas para asegurar que la repatriacin respete el principio del superior inters del menor. La especificidad del procedimiento radica por tanto en que se pretende que en todo caso el mismo salvaguarde los intereses del menor y le aleje de riesgos potenciales. La Instruccin 3/2003, sobre la procedencia del retorno de extranjeros menores de edad que pretendan entrar ilegalmente en Espaa y en quienes no concurra la situacin jurdica de desamparo ha generado vacilaciones y dudas y, en ocasiones, interpretaciones que no se cohonestan con el principio general de prevalencia del inters superior del menor. Por lo dems, dicha Instruccin entraba en contradiccin con anteriores pronunciamientos de la Fiscala General del Estado sobre la materia, provocando disfunciones y problemas en cuanto a la definicin del tratamiento jurdico aplicable a estos menores. Pese a la anunciada prxima publicacin del nuevo Reglamento de la Ley Orgnica 4//2000, de 11 de Enero, sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros en Espaa y su Integracin Social, la necesidad de clarificar la posicin del Ministerio Fiscal en este mbito obliga a no esperar a su promulgacin para analizar las posibles innovaciones, sin perjuicio de, en su caso, el dictado de nuevas instrucciones por parte de la Fiscala General del Estado a la vista de las novedades que puedan producirse en la materia. Ponderados pues los informes remitidos por diversas Instituciones y en especial por las Secciones de Menores y los Servicios de Extranjera de distintas Fiscalas, teniendo en cuenta los resultados de la aplicacin de la referida Instruccin, y en especial, a la vista de
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las dudas que su interpretacin genera, procede dejar la referida Instruccin 3/2003 sin efecto. Los Sres. Fiscales habrn de seguir en esta materia las directrices contenidas en epgrafe IV sobre El Ministerio Fiscal y los menores extranjeros de la Circular 3/2001, de 21 de diciembre relativa a la actuacin del Ministerio Fiscal en materia de extranjera, as como la Instruccin 2/2001, de 28 de junio, acerca de la interpretacin del actual art. 35 de la LO 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social. Habrn, pues, de entenderse a estos efectos plenamente vigentes los criterios sentados al respecto en ambos instrumentos. Por ello, y sintetizando, los Sres. Fiscales habrn de acomodar su intervencin a las siguientes pautas: 1. Se puede establecer con carcter general la presuncin iuris tantum de que es menor todo extranjero que no haya cumplido an los dieciocho aos. 2. En tanto no se pueda acreditar fehacientemente la emancipacin del extranjero menor de dieciocho aos conforme a su Ley Personal, habr que reputarlo como menor a todos los efectos. 3. El art. 35 de la LO 4/2000, en su redaccin dada por LO 8/2000 se aplicar en aquellos casos en que los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad localicen, por motivos diversos de la imputacin de la comisin de una infraccin penal, a un extranjero indocumentado cuya menor edad no pueda determinarse con seguridad. La finalidad del precepto es que no pueda incoarse en ningn caso un expediente sancionador, por cualquiera de los motivos previstos en la legislacin de extranjera y en particular aquellos que pueden dar lugar a la sancin de expulsin o la medida cautelar de internamiento, contra alguien respecto del cual no se haya establecido previamente y con las debidas garantas que es mayor de edad. En caso de establecerse su minora de edad, se le deben proporcionar las medidas de proteccin y asistencia previstas en la Ley Espaola para cualquier menor residente en nuestro territorio, sea espaol o extranjero. 4. Es preciso, que por parte de los Sres. Fiscales Jefes se den las instrucciones oportunas para que, una vez determinada la edad y siempre que el indocumentado resulte ser menor o quepa duda de que pueda serlo, sea puesto sin dilacin a disposicin de los servicios competentes de proteccin de menores.
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5. Debe intentarse la repatriacin del menor con fines de reagrupacin familiar conforme a las disposiciones especficas que para los menores contiene la legislacin de extranjera. La repatriacin no es, sin embargo, un objetivo absoluto que se haya de perseguir a toda costa; pueden estar en juego tambin otros intereses, como la vida, la integridad fsica o psquica y el respeto a los derechos fundamentales del menor, que pueden hacer que la balanza del inters superior de ste se incline finalmente en pro de su permanencia en nuestro pas. La decisin sobre el retomo del menor a su pas de origen o de residencia de sus familiares o sobre su permanencia en Espaa, corresponde a la Administracin del Estado (art. 35.3 LE) por ser la nica competente en materia de inmigracin, emigracin y extranjera (art. 149.1.2) CE). Sin perjuicio de ello, deben informar previamente en razn tambin de su propia competencia en la materia- los servicios de proteccin de menores. El Fiscal podr comprobar si efectivamente la decisin adoptada es la ms adecuada a los intereses del menor. 6. Los recursos contra el acuerdo de repatriacin habrn de regirse por las normas y trmites del procedimiento administrativo y de la jurisdiccin contencioso-administrativa. La legitimacin del Ministerio Fiscal para recurrir estas decisiones encuentra su apoyo legal en los artculos 3.7 EOMF y 8.2 LECiv Los Sres. Fiscales igualmente habrn de tener en cuenta que respondiendo a la previsin de protocolos de actuacin a que se referan tanto la Instruccin 2/2001 como la Circular 3/2001 para facilitar la coordinacin entre las distintas autoridades y funcionarios intervinientes, se elabor por el Grupo de Trabajo del Observatorio de la Infancia, con activa intervencin de la Fiscala General del Estado el Protocolo de menores extranjeros no acompaados, documento que fue debidamente difundido entre las Fiscalas.
3. CIRCULAR 4/2007 ASUNTO: PROPUESTA DE RECOMENDACIN SOBRE ASISTENCIA JURDICA A MENORES NO ACOMPAADOS DEL CONSEJO GENERAL DE LA ABOGACA ESPAOLA La Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita del Consejo General de la Abogaca Espaola, en su sesin de fecha 30 de noviembre de
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2006, hizo suyo entre otros, el siguiente acuerdo de la Subcomisin de Extranjera de fecha 3 de noviembre de 2006, acuerdo que fue refrendado por la Comisin Permanente en su reunin celebrada el da 19 de enero de 2007. La Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita acuerda por unanimidad circular a todos los Colegios de Abogados la PROPUESTA DE RECOMENDACIN A ADOPTAR POR EL CGAE SOBRE LA ASISTENCIA JURDICA A MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS. La Subcomisin de Extranjera del CGAE muestra su preocupacin por la faltas de garantas esenciales que se estn produciendo en las repatriaciones de Menores extranjeros no acompaados. 1.- Dichos menores son repatriados a su pas de origen sin que en el procedimiento administrativo que se sigue para su repatriacin el menor goce de la asistencia letrada que, el artculo 22.2 de la LO 4/00 de Derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y de su integracin social, otorga a todos los extranjeros: Derecho a la asistencia jurdica gratuita: 2. Los extranjeros residentes que acrediten insuficiencia de recursos econmicos para litigar tendrn derecho a la asistencia jurdica gratuita en iguales condiciones que los espaoles en los procesos en los que sean parte, cualquiera que sea la jurisdiccin en que se sigan. El artculo citado ha de ponerse en relacin, en el caso de menores extranjeros, con otros dos preceptos: Artculo 35.4 de la LO 4/00 que dice que: Se considera regular a todos los efectos la residencia de los menores que sean tutelados por una Administracin pblica. Y el artculo 92.4 del RD 2393/04: La Administracin general del Estado, conforme al principio de reagrupacin familiar del menor, despus de haber odo al menor, y previo informe de los servicios de proteccin de menores, resolver lo que proceda sobre la repatriacin a su pas de origen, o a aquel donde se encontrasen sus familiares, o, en su defecto, sobre su permanencia en Espaa. 2.- Por lo tanto, existiendo un procedimiento administrativo y siendo el menor no acompaado tutelado por la entidad pblica un extranjero residente legal, parece claro que el derecho a la asistencia jurdica del menor en ese procedimiento es innegable.
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En ese mismo sentido se ha pronunciado el Defensor del Pueblo espaol en su informe sobre la Asistencia jurdica a los extranjeros en Espaa, llamando la atencin en concreto sobre la situacin en la que se encuentran los menores extranjeros no acompaados dentro del procedimiento en que se acuerda su repatriacin. Dejando constancia de la preocupacin por la falta de garantas que, a su juicio, se producen por la falta de asistencia letrada a los menores extranjeros no acompaados tutelados que son repatriados a su pas, sin que tengan posibilidad alguna de manifestar su oposicin. 3.- No slo se vulneran los preceptos de la LO 4/00 citados, sino que adems se vulnera la LO 1/96 de Proteccin Jurdica del Menor que, que en su artculo 9 consagra el derecho del menor a ser odo en cualquier procedimiento que le afecte y en su artculo 11.1 insta a las Administraciones Pblicas a facilitar a los menores la asistencia adecuada para el ejercicio de sus derechos. En esta lnea, y ahora que se cumplen 17 aos de la firma de la Convencin Internacional de Derechos del nio de 20 de noviembre de 1989, es necesario recordar las recomendaciones efectuadas por el Comit de derechos del nio de Naciones Unidas (organismo creado por la Convencin de derechos del nio como rgano institucional permanente de evaluacin de la observancia real de sus pretensiones por los Estados firmantes) en su informe bianual correspondiente a 2005, en su Observacin General 6, ha comprobado la existencia de lagunas en la proteccin de los menores extranjeros no acompaados, entre las que destaca: la dificultad para los menores de acceder a sistemas de asesoramiento jurdico, instando a los Estados parte a que tomen medidas para hacer efectivo el derecho del menor de edad a que sean tenidas en cuenta sus opiniones en el procedimiento de proteccin y a que pueda hacer valer las mismas a travs de asesoramiento jurdico independiente de la propia Administracin que lo tutela o intenta repatriar. (Apartado h de la Observacin General 6). La Subcomisin de extranjera del CGAE solicita a la Comisin Permanente del CGAE que apruebe una recomendacin dirigida: a) A Los Colegios de Abogados a fin de que se cursen las corres-
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pondientes instrucciones a los letrados adscritos a los servicios del turno de oficio de extranjera y menores al objeto de que extremen su celo en la vigilancia y cumplimiento por parte de las Administraciones Pblicas de las garantas legales, as como recomendar la interposicin de demandas de proteccin de derechos fundamentales para los casos particulares de los que puedan tener conocimiento. b) A todas las Administraciones Pblicas que intervienen en el procedimiento de repatriacin de un menor extranjero no acompaado a fin de que arbitren las medidas necesarias para hacer efectiva la asistencia letrada como nico medio que garantiza el efectivo ejercicio del derecho a ser odo del menor. Conforme a lo establecido en el artculo 27.5 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, se hace constar que el acta de la sesin de la Comisin Permanente est pendiente de aprobacin.
4. RECOMENDACIONES DEL INFORME DEL DEFENSOR DEL PUEBLO SOBRE LA ASISTENCIA JURDICA A LOS EXTRANJEROS EN ESPAA. 2005. 2. Recomendaciones al Ministerio de Justicia. 2.7. Que se haga uso de la iniciativa legislativa del Gobierno para modificar el marco normativo existente (Ley Orgnica 1/1996, Ley 1/1996 o Ley Orgnica 4/2000) con objeto de establecer de manera individual el derecho a la asistencia jurdica gratuita de los menores extranjeros no acompaados o de los menores acompaados en aquellos casos en los que se aprecie colusin de intereses con los de sus padres o tutores, respecto de todos aquellos procedimientos administrativos o judiciales que les afecten. 8. CONCLUSIONES RELATIVAS A LOS MENORES EXTRANJEROS 8.1. Las Administraciones autonmicas que hayan asumido la tutela del menor extranjero no acompaado debern garantizar el derecho del menor a expresar su opinin, y a que sta sea valorada objetivamente, para lo cual se hace evidente la necesidad de una asistencia jurdica independiente a los intereses de
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la Administracin, y orientada en todo caso al superior inters del menor. 8.2. La asistencia letrada en relacin con los menores extranjeros no acompaados deber orientarse a que la decisin sobre la reagrupacin familiar a su pas de origen o, en su caso sobre su integracin en Espaa, se realice teniendo en cuenta tan solo su superior inters. En ningn supuesto los menores extranjeros podrn ser expulsados, devueltos o retornados. 8.3. El menor no extranjero acompaado debiera tener reconocido el derecho a ser asistido y asesorado por un letrado, con independencia de la presencia del Ministerio Fiscal, en el procedimiento administrativo en el que se decida sobre su repatriacin y tambin en el expediente administrativo para declararle en desamparo. Resultara conveniente que el abogado fuese el mismo en ambos procedimientos. 8.4. En los supuestos en los que exista controversia sobre la edad del menor, una vez realizadas las pruebas periciales pertinentes, el Ministerio Fiscal deber pronunciarse sobre la misma. La resolucin de ese rgano debera establecer con valor de presuncin la edad del menor. En cualquier caso los letrados ejercitarn las acciones oportunas cuando la fijacin de la edad no sea correcta, bien se haya determinado por una decisin del Ministerio Fiscal, o bien se haya determinado por la va de hecho. 8.5. En trminos generales se han detectado importantes carencias en la asistencia letrada que reciben los menores extranjeros internados en centros de menores, al amparo de la Ley Orgnica 5/2000, sera deseable que los letrados visitaran con ms frecuencia a estos menores, as como que realizaran un seguimiento de los mismos cuando son condenados a cumplir una medida de internamiento de la citada Ley. 8.6. La formacin que reciben los letrados que asisten a menores sometidos a la Ley Orgnica 5/2000, debera ser completada con aquellas materias que hacen referencia al sistema de proteccin de menores, en especial las que se refieren a la reagrupacin familiar e integracin laboral de los menores extranjeros.
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ANEXO IV. ACUERDOS BILATERALES DE REPATRIACIN 1. MEMORANDUM DE ENTENDIMIENTO ENTRE EL REINO DE MARRUECOS Y EL REINO DE ESPAA SOBRE REPATRIACIN ASISTIDA DE MENORES NO ACOMPAADOS (23 DE DICIEMBRE DE DOS MIL TRES) Marruecos y Espaa han suscrito los principios de la convencin Internacional sobre los Derechos del Nio del 20 de noviembre de 1989, de la cual los dos Estados son partes. Los dos estados consideran que el tratamiento de la situacin de los menores no acompaados sin un marco de referencia conocido, que pasan de manera irregular entre Marruecos y Espaa, debe realizarse conforme a los derechos, obligaciones y garantas previstas en los Convenios Internacionales suscritos en este campo y particularmente en la mencionada Convencin sobre los Derechos del Nio. Marruecos y Espaa son conscientes del hecho de que la solucin de la problemtica de los menores marroques o espaoles no acompaados presentes en sus respectivos territorios y sin vnculos familiares en uno y otro pas o de un pas tercero, requiere una cooperacin estrecha entre las dos partes. Marruecos y Espaa estn decididos a favorecer una cooperacin en este campo sobre la base del respeto de la supremaca del inters del menor, tomando en consideracin la situacin de cada caso particular.
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Por todo ello los firmantes se comprometen a emprender a partir de este momento las acciones siguientes: 1. Las autoridades competentes de los Estados adoptaran todas las medidas previstas en la Legislacin vigente en los dos pases para la identificacin de los menores no acompaados localizados en uno de ellos. 2. Una vez identificado el menor, las autoridades consulares del Estado requerido procedern a la expedicin inmediata de la documentacin que acredite su nacionalidad y a facilitar el retorno a su pas de origen para su entrega a las autoridades fronterizas. 3. En el caso de que la localizacin del menor no acompaado se produzca en el momento de su entrada en el otro pas a travs de un puesto fronterizo, las autoridades del Estado de acogida lo entregarn de manera inmediata a las autoridades fronterizas del pas de origen. Esta operacin se efectuar despus de que se constate el hecho debidamente por el oficial de enlace. 4. Cada una de las dos partes se compromete a comunicar de manera inmediata a la otra, toda decisin de repatriacin, la nacionalidad del menor, la fecha y hora del viaje, los datos del acompaante, as como cualquier informacin til para la repatriacin asistida del menor. 5. Conforme a los compromisos de las dos partes, un comit ad hoc, constituido por los representantes de todos los Departamentos competentes, ser el encargado de establecer y evaluar las condiciones de acogida y de reinsercin de los menores basados en proyectos de acompaamiento. Este comit someter al Comit permanente las propuestas, especialmente para la cofinanciacin por las dos partes de estos Proyectos y de aquellos referidos al inters supremo del menor en materia socio-educativa. 2. ACUERDO ENTRE EL REINO DE ESPAA Y EL REINO DE MARRUECOS SOBRE COOPERACIN EN EL MBITO DE LA PREVENCIN DE LA EMIGRACIN ILEGAL DE MENORES NO ACOMPAADOS, SU PROTECCIN Y SU RETORNO CONCERTADO El Reino de Espaa y el Reino de Marruecos, en lo sucesivo denominados las Partes Contratantes, Considerando que la situacin de los menores no acompaados
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debe gestionarse con el estricto respeto de la legislacin nacional respectiva, de las normas y principios del Derecho internacional, en especial de las disposiciones pertinentes de la Convencin de los Derechos del Nio de 20 de noviembre de 1989 y de los Protocolos Facultativos de los que ambos Estados son Partes, Convencidos de la necesidad de fortalecer y dinamizar las relaciones bilaterales en el sentido de una cooperacin estrecha entre las Partes en materia de proteccin del menor, tanto para solucionar el problema de los menores de edad marroques no acompaados en el territorio de Espaa, como para la prevencin de riesgos para dichos menores; Ratificando que el inters superior del menor debe constituir la base de toda cooperacin entre las Partes Contratantes, Han acordado lo siguiente: Artculo 1 Objetivos generales En base al presente Acuerdo y de conformidad con sus respectivas legislaciones y las disposiciones pertinentes de los convenios relativos a los derechos humanos, las Partes Contratantes cooperarn para: 1. Establecer un marco de trabajo conjunto en materia de prevencin de la emigracin ilegal de menores de edad no acompaados y de proteccin y de retorno de dichos menores. 2. Consolidar un dilogo permanente y facilitar el intercambio de datos e informacin con vistas a tratar nde manera eficiente la prevencin de la emigracin de los menores de edad no acompaados, su proteccin y su retorno. 3. A los fines del presente Acuerdo, las autoridades competentes encargadas de su aplicacin y coordinacin, sern las siguientes: Por el Reino de Espaa, el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales. Por el Reino de Marruecos, el Ministerio de Desarrollo Social, de la Familia y de la Solidaridad. Artculo 2 Objetivos especficos Para alcanzar los objetivos del presente Acuerdo, las Partes Contratantes convienen en llevar a cabo las siguientes acciones:
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1. La adopcin de medidas de prevencin centradas en el desarrollo social y econmico de las zonas de origen de los menores de edad no acompaados, as como en la lucha contra las redes de trfico de personas. 2. La adopcin de medidas de asistencia y proteccin de los menores marroques no acompaados que se encuentren en territorio espaol. 3. Favorecer el retorno asistido de los menores al seno de sus familias o a la institucin de tutela del pas de origen, as como su reinsercin social. Artculo 3 Acciones de prevencin Con el fin de prevenir la emigracin de los menores no acompaados, las Partes Contratantes desarrollarn conjuntamente acciones encaminadas a: 1. Sensibilizar a los menores, a sus familias y a la sociedad en general, acerca de los riesgos que conlleva la emigracin de menores no acompaados. 2. Poner en prctica las acciones necesarias para luchar contra las redes y las organizaciones dedicadas al trfico y a la explotacin de menores, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 11 de la Convencin nde los Derechos del Nio. Artculo 4 Medidas de proteccin Para proteger a los menores no acompaados en Espaa: 1. Las autoridades competentes espaolas: Facilitarn la asistencia en el territorio de Espaa de los menores de edad marroques no acompaados, garantizando a los mismos igual proteccin que a sus nacionales, de conformidad con los derechos reconocidos por la Convencin de los Derechos del Nio y su legislacin nacional y las de las Comunidades Autnomas en relacin con la proteccin jurdica de los menores de edad. Proporcionarn a las autoridades competentes marroques, en el plazo de un mes a partir de la fecha de entrada ilegal del menor en territorio espaol, toda la informacin pertinente en relacin con la situacin, de los menores objeto de las medidas de proteccin. 2. Las autoridades competentes marroques procedern a la identificacin del menor y de su familia y a la expedicin de documentacin que demuestre su nacionalidad, en un plazo
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de tres meses a partir de la entrega de la documentacin y/o informacin sobre el menor por parte de las autoridades competentes espaolas. Las Partes llegarn a un acuerdo previo sobre el caso de menores que puedan ser objeto de regreso y asimismo sobre su nmero. Artculo 5 Acciones en materia de retorno 1. Las autoridades competentes espaolas, de oficio o a propuesta de la entidad pblica que ejerza la tutela sobre el menor, resolvern acerca del retorno a su pas de origen, con observancia estricta de la legislacin espaola, las normas y principios del derecho internacional y de lo establecido en la Convencin sobre los Derechos del Nio. 2. Las Partes Contratantes del presente Acuerdo colaborarn, en el marco de la preservacin del inters superior de los menores de edad, para garantizar, en cada caso de retorno al pas de origen, las condiciones de la reunificacin familiar efectiva del menor o su entrega a cargo de una institucin de tutela. 3. Las autoridades competentes espaolas y marroques cooperarn en el establecimiento de un dispositivo de acogida dotado con recursos materiales y humanos cualificados, tanto pblicos como privados o que procedan de ONGs que trabajan en el mbito de la proteccin y de la repatriacin de menores. Artculo 6 Comit de Seguimiento Para facilitar las relaciones operativas, se crear un Comit de Seguimiento, formado por los representantes que designen las Partes Contratantes y cuya misin ser: Intercambiar informaciones acerca de la estancia y el retorno de menores no acompaados. Analizar y evaluar las medidas adoptadas en materia de prevencin, proteccin y retorno. Proponer, en el marco de una gestin global de la situacin de los menores, cualquier accin que se considere necesaria en materia de evaluacin de las condiciones de acogida, de la eficacia de los procesos de formacin en Espaa, de la aplicacin de medidas de retorno y de la puesta en prctica de programas de reinsercin socioprofesional.
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Levantar acta acerca de la aplicacin del Acuerdo cada seis meses. Este Comit de Seguimiento se reunir dos veces al ao, alternativamente en Espaa y Marruecos. Podr celebrar reuniones extraordinarias, cuando se considere procedente, previa decisin de comn acuerdo entre las Partes Contratantes. Artculo 7 Financiacin de las acciones La Parte Contratante espaola asumir la financiacin de las acciones de proteccin y de repatriacin de los menores de edad no acompaados y colaborar en la cofinanciacin de las acciones de prevencin, en particular favoreciendo el desarrollo socioeconmico de las regiones de fuerte potencial migratorio. Artculo 8 Solucin de controversias Cualquier controversia en torno a la interpretacin o la aplicacin de las disposiciones del presente Acuerdo se solucionar por va diplomtica. Artculo 9 Disposiciones finales 1. El presente Acuerdo queda abierto a la firma de las Partes. Entrar en vigor en la fecha de recepcin de la ltima notificacin por medio de la cual una de las Partes Contratantes informa a la otra Parte del cumplimiento de los procedimientos legales requeridos para la entrada en vigor del Acuerdo. 2. El presente Acuerdo se concluye por un tiempo indefinido. 3. Cada una de las Partes Contratantes podr denunciar el presente Acuerdo mediante notificacin por escrito dirigida a la otra Parte por va diplomtica. La denuncia surtir efecto noventa (90) das despus de la fecha de recepcin de su notificacin. 4. Las modalidades de aplicacin del presente Acuerdo, a nivel de procedimiento, sern objeto de un Protocolo de Aplicacin. 5. El presente Acuerdo anula y reemplaza, a la fecha de la firma del Protocolo de aplicacin sealado en el prrafo 4 del presente artculo, al Memorndum de entendimiento sobre la repatriacin destinada a menores no acompaados entre Espaa y Marruecos, firmado en Madrid el 23 de diciembre de 2003.
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En fe de lo cual, los representantes de las Partes Contratantes, debidamente autorizados a estos efectos, firman el presente Acuerdo. Hecho en Rabat, el da 6 de marzo de 2007, en dos ejemplares originales, en espaol, rabe y francs, siendo los tres textos igualmente autnticos. En caso de discrepancia, prevalecer el texto francs.
3. ACUERDO ENTRE RUMANIA Y ESPAA SOBRE COOPERACIN EN EL MBITO DE LA PROTECCIN DE LOS MENORES DE EDAD RUMANOS NO ACOMPAADOS EN ESPAA, SU REPATRIACIN Y LUCHA CONTRA LA EXPLOTACIN DE LOS MISMOS, HECHO EN MADRID EL 15 DE DICIEMBRE DE 2005 (BOE NM. 195/2006, DE 16 DE AGOSTO DE 2006) Espaa y Rumania, en lo sucesivo denominadas las Partes Contratantes, Aspirando al desarrollo contino de las relaciones bilaterales. Reafirmando los compromisos asumidos por el Acuerdo entre Espaa y Rumania relativo a la readmisin de personas en situacin irregular, firmado en Bucarest el 29 de abril de 1996, Convencidos de la necesidad de la cooperacin bilateral en el mbito de la proteccin del menor, tanto para solucionar el problema de los menores de edad rumanos no acompaados en el territorio de Espaa, como para la prevencin de situaciones de este tipo de riesgo para los menores de edad rumanos. Teniendo en cuenta las previsiones de la Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, Conformndose a los principios de igualdad y reciprocidad. Respetando las legislaciones nacionales de las Partes Contratantes, las normas y los principios del Derecho internacional y teniendo en cuenta lo previsto en el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de los nios en la pornografa, adoptada en Nueva York el 25 de mayo de 2000, Han acordado lo siguiente:
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Artculo 1. Objetivos del Acuerdo. En base al presente Acuerdo y de conformidad con su legislacin propia, con las normas y principios del Derecho internacional, las Partes Contratantes cooperarn para: 1. Solucionar la cuestin de los menores de edad rumanos no acompaados localizados en el territorio de Espaa, expuestos a los riesgos de abuso, explotacin o de cometer actos delictivos, as como para prevenir estas situaciones. 2. Facilitar el intercambio de datos e informaciones con vistas a la solucin ms eficiente de la cuestin de los menores de edad rumanos no acompaados en el territorio de Espaa, y para contribuir a la prevencin de las situaciones de aislamiento y riesgo para stos. Artculo 2. Objetivos especficos para la cooperacin. Para alcanzar los objetivos del presente Acuerdo, las Partes Contratantes convienen en llevar a cabo las siguientes acciones: 1. La identificacin y proteccin de los menores de edad rumanos no acompaados en el territorio de Espaa. 2. La preparacin de las medidas de proteccin y reintegracin social en Rumania de los menores de edad no acompaados en el territorio de Espaa. 3. Favorecer el regreso a su pas de origen, con preferencia a sus familias. 4. Adoptar las medidas de proteccin especial de estos menores en el territorio de las Partes Contratantes. 5. Actuar para convencer a los menores de edad rumanos y a sus familias para que no corran riesgo y evitar su aislamiento, por mediacin de las acciones oportunas de informacin y sensibilizacin. 6. Establecer las acciones necesarias para combatir las redes y organizaciones criminales que trafican y explotan a los menores de edad, y adoptar las medidas de prevencin que ambas Partes Contratantes consideran necesarias. Artculo 3. La proteccin de los menores de edad rumanos no acompaados en el territorio de Espaa. 1. La proteccin de los menores de edad rumanos no acompaados en el territorio de Espaa: 1 (1) Las Autoridades competentes espaolas facilitarn la asistencia y proteccin de los menores rumanos no acompa-
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ados en el territorio de Espaa, y realizarn el seguimiento del nmero y la evaluacin de la situacin general de estos menores de edad. 1(2) La asistencia para los menores de edad incluye: acogida, alojamiento, asistencia mdica, la preparacin del regreso y, en caso necesario, el acompaamiento de stos a Rumania. 2. La creacin de un Comit de Seguimiento: 2(1) Para facilitar las relaciones operativas entre las Autoridades competentes rumanas y espaolas, sobre todo respecto al intercambio de informaciones, se crear un Comit de Seguimiento, formado por especialistas de ambas Partes Contratantes. 2(2) Este Comit se constituir en el plazo de sesenta das despus de la entrada en vigor del presente Acuerdo. 2(3) El Comit de Seguimiento tiene como misin: a) Resolver los problemas existentes para la identificacin de los menores de edad rumanos no acompaados en el territorio de Espaa. b) Facilitar el regreso a su pas, despus del cumplimiento de los procedimientos legales establecidos. c) La colaboracin con las autoridades judiciales y policiales para el intercambio de informacin para la identificacin de los traficantes de menores, cuando as se requiera y siempre que la propia legislacin lo permita. 3. La identificacin de los menores de edad no acompaados: 3(1) Las Autoridades competentes espaolas proporcionarn, en el mas breve plazo, a las Autoridades competentes rumanas todas las informaciones pertinentes respecto a la situacin de los menores de edad que son el objeto de las medidas de proteccin. 3(2) Despus de recibir esta informacin, las Autoridades rumanas competentes realizarn una investigacin que perseguir, especialmente, la identificacin de la familia del menor de edad no acompaado y las condiciones por las que el menor se encuentra en situacin de acogimiento por los servicios competentes en Espaa. 3(3) Las Autoridades competentes rumanas comunicarn a las Autoridades competentes espaolas el resultado de la inves-
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tigacin, en un plazo de treinta das, despus de recibir las informaciones de las Autoridades competentes espaolas. 4. La elaboracin de un proyecto de regreso: El proyecto de regreso del menor a la propia familia, o a los servicios rumanos competentes, se elaborar por las Autoridades competentes rumanas en un plazo de 30 das despus de transmitir el resultado de la investigacin a las Autoridades competentes espaolas por las Autoridades competentes rumanas. 5. La organizacin del regreso: La Autoridad competente espaola, de oficio o a propuesta de la Entidad pblica que ejerza la tutela del menor de edad, resolver lo necesario en relacin al regreso de ste a su pas, de conformidad con la legislacin espaola y los Convenios Internacionales recogidos en el prembulo del presente Acuerdo. 6. La acogida en Rumania: 6(1) La Autoridad Nacional para la Proteccin de los Derechos del Nio de Rumania dispondr, inmediatamente despus del regreso de los menores a su pas, las medidas de proteccin que consideren oportunas, de acuerdo con la legislacin rumana, como con las acciones destinadas a la reintegracin social efectiva de los menores. 6(2) La Autoridad Nacional para la Proteccin de los Derechos del Nio de Rumania, podr seleccionar las organizaciones no gubernamentales que puedan eventualmente intervenir en el proceso de elaboracin del proyecto de regreso a su pas y su aplicacin. Artculo 4. La proteccin de los menores de edad rumanos cuyos padres o representantes legales se encuentran en Espaa 1. En los supuestos en que un menor rumano, cuyos padres o representantes legales de nacionalidad rumana estn en Espaa, y se encuentre en una situacin de desproteccin o desamparo, o expuestos a riesgos de abuso, explotacin, mendicidad o de cometer actos delictivos, las Autoridades competentes espaolas realizarn las diligencias oportunas conforme a la normativa vigente en Espaa. 2. En el supuesto de la adopcin de una medida de (repatriacin) a Rumania de los padres o representantes legales del menor de edad, cuando ste deba acompaarlos, las Autoridades competentes espaolas informarn a las Autoridades competen-
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tes rumanas para que adopten las decisiones oportunas, conforme a la normativa vigente en Rumania para garantizar el amparo y proteccin del menor de edad en el territorio de Rumania. Artculo 5. Las acciones de prevencin bilaterales. Se establecern de mutuo acuerdo acciones de prevencin bilaterales, que consistirn en la formacin de personal de los servicios pblicos rumanos competentes en el mbito de la proteccin de los menores de edad rumanos y, al mismo tiempo, en el desarrollo en el territorio de Rumania de acciones de informacin y educacin de la poblacin. Artculo 6. La financiacin de las acciones. La Parte Contratante espaola garantizar la financiacin de las acciones para la evaluacin, identificacin y proteccin de los menores de edad no acompaados en el territorio de Espaa. Los gastos derivados de la aplicacin de los procedimientos para el regreso de los menores rumanos sern cubiertos de acuerdo con lo establecido en el Acuerdo entre Rumania y Espaa, relativo a la readmisin de personas en situacin irregular, firmado en Bucarest el 29 de abril de 1996. Artculo 7. Solucin de controversias. Las eventuales controversias en la interpretacin y aplicacin del presente Acuerdo se solucionarn amistosamente mediante la consulta entre las Autoridades competentes de las dos Partes Contratantes. En el supuesto de no solucin de las controversias por el procedimiento establecido en el prrafo anterior, stas sern solucionadas mediante la consulta por va diplomtica entre las Partes Contratantes. Artculo 8. La relacin con otros convenios internacionales. El presente Acuerdo no afecta las obligaciones asumidas por las Partes Contratantes en virtud de otros Convenios internacionales. Artculo 9. El idioma oficial. A efectos del presente Acuerdo las Autoridades competentes de Rumania y de Espaa utilizarn, respectivamente, los idiomas rumano y espaol. Artculo 10. La aplicacin. En el plazo de dos meses de la fecha de entrada en vigor del presente Acuerdo, las Autoridades competentes de las Partes Con-
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tratantes concluirn un Protocolo para la aplicacin del presente Acuerdo. 1. Cada seis meses se elaborar un informe de etapa, que evaluar el estado de aplicacin del presente Acuerdo. El primer informe ser redactado a los seis meses despus de la entrada en vigor del Protocolo previsto en el apartado anterior. La modalidad de redaccin de estos informes se establecer conforme a las previsiones del citado Protocolo. Artculo 11. Las disposiciones finales. 1. El presente Acuerdo entrar en vigor treinta das despus de la fecha de la ltima notificacin por la que las Partes Contratantes se comuniquen, por va diplomtica, el cumplimiento de los requisitos legales internos necesarios para su entrada en vigor. 2. El presente Acuerdo se celebra por un tiempo indefinido. 3. Cada una de las Partes Contratantes podr denunciar el presente Acuerdo en cualquier momento, mediante notificacin escrita dirigida a la otra parte por va diplomtica. La denuncia surtir efecto noventa das despus de la fecha de dicha notificacin.
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ANEXO V. JURISPRUDENCIA 1. SENTENCIA DE 26 DE ABRIL DE 2007 DEL JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO NMERO 15 DE MADRID Jdo. Contencioso-Administrativo. N.15 Madrid Nmero de Identificacin nico: 28079 3 0070166 /2006 Procedimiento: Derechos Fundamentales 4 /2006 Sobre Derechos Fundamentales de la Persona De D/a. Procurador Sr./a. D./Da. Sin profesional asignado Contra D/a. Delegacin del Gobierno en Madrid Procurador Sr./a. D./Da. Sin profesional asignado
SENTENCIA
En Madrid, a veintisiete de abril de dos mil siete. El Ilmo. Sr. D. EUSEBIO PALACIOS GRIJALVO, MAGISTRADO-JUEZ del Juzgado de lo Contencioso/Administrativo no 15 de MADRID, habiendo visto los presentes autos de PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA LA PROTECCION DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES no 4/06J seguidos ante este Juzgado, entre partes, de una como recurrente y Asociacin Coordinadora de Barrios para el seguimiento de Menores y Jvenes representados por el ABOGADO D. Juan Ignacio de la Mata Gutirrez, y de otra la DELEGACION DEL GOBIERNO EN MADRID representado por el ABOGADO DEL ESTADO, El Ministerio Fiscal, y la Comunidad de Madrid, y,
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ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Que por la parte recurrente se promovi recurso contencioso-administrativo con arreglo a las prescripciones legales, siendo tramitado en legal forma, requiriendo a las Administraciones demandadas el correspondiente expediente administrativo, que fue entregado a la actora, la cual formul demanda solicitando se dictara sentencia por la que se deje maneras, volver a su pas con su familia, las otras quieren reintegrarlo; siendo de destacar adems que por su edad, cuenta con 17 aos, y grado de madurez, y por aplicacin de lo dispuesto en los art. 162, 319, 323 y dems concordantes del C.C., y legislacin especial, ningn inconveniente existe para que pueda comparecer por s ante los Tribunales de Justicia. Pero es que adems, como ahora la propia ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, en su art. 18, atribuye capacidad procesal adems de a las personas que la ostenten con arreglo a la LEC, a los menores de edad para la defensa de aquellos derechos e intereses legtimos cuya actuacin les est permitida por el ordenamiento jurdico sin necesidad de asistencia de la persona que ejerza la patria potestad, tutela o curatela, mal se le podra negar capacidad para promover y comparecer en ste, cuando lo que se est poniendo en cuestin es, ni ms ni menos, que un derecho tan personal, o personalsimo, como el de devolverlo a su pas de origen; sobre todo si advertimos, como despus se razonar, que esa devolucin o repatriacin se ha llevado a cabo bajo un procedimiento que, a lo que parece, no ha respetado unas mnimas garantas de publicidad, imparcialidad y audiencia del afectado. De no entenderlo as la previsin de esta ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa quedara vaca de contenido, ya que como la propia exposicin de motivos aclara, lo que se pretende es que nadie, persona fsica o jurdica, privada o pblica, que tenga capacidad jurdica suficiente y sea titular de un inters legtimo que tutelar, (concepto comprensivo de los derechos subjetivos, pero ms amplio), pueda verse privado del acceso a la justicia. Estas razones impiden por tanto estimar cualquier motivo de inadmisibilidad del recurso por falta de capacidad del menor como se apunta por las partes demandadas, y menos an en este caso en el que, el inters de aqul, es completamente opuesto al de todas estas. Y si a todo menor se le ha de reconocer capacidad para actuar en
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defensa de una situacin personal que le afecta, y para ello es necesario promover un recurso como el que aqu nos ocupa, ningn inconveniente ha de existir tampoco para que, o bien comparezca por s, o bien se valga de otra persona, en este caso de Abogado, que le represente y defienda, pues es la mejor manera que ese menor tiene de asegurar o garantizar sus derechos. Y como en estas actuaciones judiciales consta que el menor , mediante comparecencia apud acta, otorg poder de representacin y defensa a favor del letrado D. Juan Ignacio de la Mata Gutirrez, ninguna falta de legitimacin se puede achacar al Abogado en el que (aqul) deposit su confianza. Como de esta forma, -es decir, reconociendo al menor capacidad de obrar y para comparecer en juicio, y legitimacin al Letrado elegido para que en su nombre y representacin pueda promover este proceso-, queda asegurada la viabilidad del mismo, resulta innecesario ya, por carecer de objeto y finalidad prctica, entrar a enjuiciar si la Asociacin Coordinadora de Barrios para el Seguimiento de Menores y Jvenes cuenta tambin con legitimacin para interponer el recurso y defender al menor; aunque desde un punto de vista operativo o pragmtico, en casos como el que nos ocupa, la actuacin ms apropiada y consecuente con los fines de esa Asociacin, en opinin del juzgador, sera quizs prestar ayuda y auxilio directo al menor, y habilitarle, llegado el caso, de persona que le defienda, como parece que as esta ocurriendo, y dejar en manos de esta ltima el ejercicio puntual de las acciones judiciales a que haya lugar, y no ejercitarlas ella. SEGUNDO.- La inadmisibilidad del recurso por causa de extemporaneidad no puede compartirse tampoco, ya que si partimos, como se acaba de razonar, de que el menor cuenta con capacidad y legitimacin para promover este proceso, el plazo para interponerlo habr de contarse, como no poda ser de otra manera, no desde el momento en que existe una determinada resolucin que as lo acuerde, sino desde el momento en que se le notifique a l la decisin que faculta a la Administracin para repatriarlo a su pas de origen. En efecto, siendo ms que obvio que esa resolucin no solo nunca se le ha notificado sino que, muy al contrario, parece que se le ha ocultado, (no otra cosa se ha de deducir de la manera en que se intent ejecutar, sorprendiendo al afectado cuando se encontraba durmiendo en su lugar de residencia con fuerza pblica suficiente para evitar se escapara), el plazo para acudir a los Tribunales en
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demanda de tutela judicial ha de considerarse abierto siempre, ya que en otro caso la inseguridad sera total para el afectado; razones estas por virtud de las cuales hablar de extemporaneidad parece sencillamente incongruente, sobre todo si como aqu ocurre, se trata de un menor, que contando con madurez y juicio suficiente, ha carecido en absoluto de la posibilidad de valerse de persona de su confianza que le asesorara y defendiera, y ha sido deliberadamente mantenido al margen del proceso de su repatriacin. De no interpretarlo as resultara difcil, cuando no imposible para un menor, hacer valer sus derechos, ms an en casos como el que nos ocupa en que por las circunstancias referidas no puede moverse con libertad por el miedo que tiene a ser retenido en contra de su voluntad, e inmediatamente repatriado. Situacin esa de miedo y falta de libertad que deriva directamente de la actividad de las Administraciones Pblicas que lejos de tenerle informado y al corriente de cual ser su destino, y de actuar con transparencia y objetividad, lo han hecho bajo el manto de unas apariencias que para nada se corresponden con lo previsto en la normativa vigente. Baste decir, como despus se ver, que en 10 de noviembre de 2005 se dicta la resolucin de repatriacin, que nada ms se acuerda en orden a esa repatriacin, que curiosamente en 10 de marzo de 2006 el Instituto Madrileo del Menor y la Familia hizo entrega de su pasaporte original al funcionario 86.968 de la Brigada Provincial de Extranjera y Documentacin para su repatriacin a su pas de origen, y que el 31 de ese mes, que casualidad, el menor abandona (voluntariamente, se dice) la residencia. O dicho de otra manera, no ha habido ninguna reserva, omisin o sigilo por parte de las Administraciones Pblicas implicadas, todo ha sido luz y taqugrafos. Y si mediante ese proceder se ha aparentado, propiciado y buscado lo qe no es, o lo que no debera ser, no le es lcito ahora a la Administracin, por ser ella la causante del vicio, oponer en su exclusivo beneficio la extemporaneidad del recurso, pues nunca quien acta con reservas, se puede valer de ellas para privar al contrario de defenderse, a no ser que se aprecie abandono del derecho o falta de diligencia en quien sufre las consecuencias del vicio, que por razones obvias, no es el caso. TERCERO.- El estudio del expediente administrativo n TU 442/05 remitido a este Juzgado desde la Delegacin del Gobierno en Madrid, nos revela que la resolucin que le puso fin, dictada en 10 de noviembre de 2005, y que acordaba la repatriacin del menor -e adopt con vista en un oficio de 27 de septiembre de 2005 dirigi-
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do a la Delegacin del Gobierno y firmado por tcnico del Instituto Madrileo del Menor y la Familia, que deca, pura y simplemente: adjunto remito escrito relativo al menor extranjero tutelado a fin de solicitar el inicio de los trmites relativos a la repatriacin del mismo. En ese escrito (del Presidente de la Comisin de Tutela del Menor de la Comunidad de Madrid), se haca alusin a que por el Instituto Madrileo del Menor y la Familia de la Consejera de Servicios Sociales, con fecha 29 de marzo de 2005, se haba constituido la tutela del menor, a que deca ser hijo de y con domicilio en Tnger, a que no facilitaba nmero de telfono para comunicarse con su familia, y a que en la actualidad se encontraba en , Madrid. Aquella resolucin, despus de consignar esos datos terminaba diciendo: Vistas las circunstancias que en el presente caso concurren y no suponiendo el retorno del menor a su pas peligro para su integridad o la de sus familiares, esta Delegacin del Gobierno, en uso de las facultades que se le confieren y de conformidad con lo dispuesto en el art. 35.2 de la L.O. 4/2000 de 11 de enero, reformada por las Leyes Orgnicas 8/2000 de 21 de diciembre y 14/2003 de 20 de noviembre, acuerda la repatriacin del citado menor a MARRUECOS. Ninguna decisin posterior se adopta en orden a la ejecucin, ninguna diligencia se practica, y ninguna comunicacin o noticia se le da al menor, hasta que este, sospechando que va a ser repatriado, parece que de manera inmediata, abandona la situacin de proteccin con la que cuenta. Ese abandono se debi producir en 31 de marzo de 2006, segn as refiere la Comisin de Tutela del Menor en su resolucin de 9 de mayo de ese ao cuando decide cesar en la tutela del referido menor, (por el abandono voluntario, se dice, de la residencia, folio 17 del expediente.) remitido por la Delegacin del Gobierno). Tambin sabemos, porque as se desprende de las actuaciones practicadas en el expediente administrativo que en su da se sigui ante el Instituto Madrileo del Menor y la Familia para resolver acerca de la situacin de abandono del menor, de la constitucin de la tutela, y de la valoracin de su situacin actual, que su padre falleci hace poco tiempo, que es el segundo de cuatro hermanos, que su madre parece que no tiene trabajo, tiene a su cargo los otros hijos, y est de acuerdo con que su hijo siga en Espaa; y que tiene aqu, en Madrid, un to con el que parece que mantiene buena relacin.
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Y en fin, que el da 10 de marzo de 2006 el Instituto Madrileo del Menor y la Familia hizo entrega de su pasaporte original al funcionario de la Brigada Provincial de Extranjera y Documentacin para su repatriacin a su pas de origen, (folio 72 de ese expte. ) ; aunque nada ms se conoce acerca de esa repatriacin. CUARTO.- Pues bien, si advertimos que la ley 30/92 en su ttulo VI, relativo a las disposiciones generales sobre los procedimientos administrativos, en su captulo primero nos habla de la iniciacin del procedimiento y de sus clases, (de oficio, o a solicitud de la persona interesada); en el segundo, de la ordenacin del procedimiento, (que se impulsara de oficio); en el tercero de la Instruccin del procedimiento, distinguiendo a su vez a lo largo de sus cuatro secciones entre disposiciones generales, prueba, informes Y participacin de los interesados; y en el cuarto de la finalizacin del procedimiento, (con referencia a la resolucin que ponga fin al procedimiento decidiendo todas las cuestiones planteadas por los interesados y aquellas otras derivadas del mismo), bien podramos decir, sin temor a equivocarnos, y en una primera aproximacin al objeto del debate, que en el presente caso, aquella resolucin de la Delegacin del Gobierno de Madrid se dict prescindiendo total y absolutamente del procedimiento previsto, pues como es obvio, no se sigui en su adopcin ninguno de los esenciales trmites antes referidos. No hay acuerdo de iniciacin, ni comunicacin del mismo al menor, ni pruebas, ni informes, ni propuesta de resolucin, ni traslado de esta al afectado, ni resolucin motivada, ni constancia de persona o institucin que se haga cargo de l en Marruecos; no hay nada. Y lo mismo podra decirse si tomamos como procedimiento a seguir el ms especfico previsto en el artculo 92 del Reglamento de extranjera, (regulador del concreto procedimiento que aqu nos ocupa), al establecer, de un lado, que la Administracin General del Estado, conforme al principio general de reagrupacin familiar del menor, despus de haberle odo, y previo informe de los servicios de proteccin de menores resolver lo que proceda sobre la repatriacin, o en su defecto, sobre su permanencia en Espaa; y de otro, que de acuerdo con el principio de inters superior del menor la repatriacin solamente se acordar si se dieran las condiciones para la efectiva reagrupacin familiar del menor, o para la adecuada tutela por parte de los servicios de proteccin de menores del pas de origen. (Lgicamente despus de la localizacin (efectiva ha de entenderse, y no meramente indicativa), a travs
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de las gestiones de la Comisara General de Extranjera y Documentacin, de los familiares del menor, o de los servicios de proteccin de menores que se hicieren responsables de ellos, como al efecto contempla ese precepto). El hecho de que en aquel escrito del Presidente de la Comisin de Tutela del Menor, (al que se acompaaba una copia del Acta de Audiencia de 28 de marzo de 2005 previa a la asuncin de la tutela), se manifestara que dada la situacin de desamparo en que se encontraba en el territorio espaol, sin documentacin y sin ninguna referencia familiar en Espaa, es por lo que se solicitada el inicio de la repatriacin con el fin de reagruparlo en su entorno familiar, en modo alguno puede entenderse que la resolucin final se adopt despus de seguirse el correspondiente procedimiento, ya que, como es palmario, por parte de la Delegacin del Gobierno, que es el rgano competente para decidir, no se llev a cabo actividad procedimental alguna de la prevista en aquel art. 92 del Reglamento, (audiencia del menor, informes de los servicios de proteccin -lgicamente de los dos pases afectados-, condiciones de la efectiva reagrupacin, situacin familiar all, persona o institucin que se hara cargo de l, etc.). Y si materialmente no existi procedimiento legal alguno, parece claro que nos encontramos ante una resolucin nula de pleno derecho, cuando no, ante una va de hecho, ya que las vas de hecho se caracterizan por tratase de actuaciones administrativas llevadas a cabo sin la necesaria cobertura jurdica, al carecer de sus requisitos ms sustanciales, es decir, aparentando lo que no es, al actuar al margen de cualquier decisin adoptada regularmente en el procedimiento de que se trate, aunque, como aqu ocurre, formalmente exista una resolucin expresa del rgano con competencia para decidir. Va de hecho que resultara extensiva igualmente a la fase de ejecucin del acto, desde el momento en que, como es de ver, no existe tampoco actuacin alguna que as lo disponga. QUINTO.- Si tenemos en cuenta que el art 62.1 e) de la Ley 30/92 sanciona con la nulidad de pleno derecho los actos que se hayan dictado prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido, en este caso, pocas dudas no pueden caber acerca de que la resolucin del Delegado del Gobierno en Madrid acordando la repatriacin peca de aquel vicio o defecto radical, pues como ya se ha anticipado, se adopt sin haberse seguido trmite alguno de los contemplados con carcter general en la ley 30/92, o ms especficamente en el art. 92 del Reglamento de extranjera.
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Ahora bien, como lo que aqu se cuestiona no es tanto la nulidad radical de aquel acto por efecto de esas carencias u omisiones, (que constituira una infraccin de lo que se ha dado en llamar legalidad ordinaria), como la posible lesin de derechos fundamentales o libertades pblicas cometida a travs de l, el enjuiciamiento de la actuacin controvertida ha de hacerse bajo este prisma, es decir tratando de dilucidar si con ella se vulner alguno de los derechos reconocidos en el art. 14, o en la seccin la del Capitulo segundo de la Constitucin, que son los susceptibles de la tutela judicial a travs del procedimiento judicial en el que nos encontramos,(art 53 de la C.E) ; y que tambin acarrearan la nulidad de pleno derecho de la resolucin combatida, como al efecto previene -aquel art. 62 1 a) de la ley 30/92. Como de acuerdo con las reglas procedimentales establecidas en la ley 30/92 lo que se trata de regular es que en todo proceso que se inicie se otorgue el mismo trato a quienes hayan de ser parte en l por tener un inters legtimo que defender, en aquellos casos en que tal trato igualitario no se respete se podra pensar, que efectivamente, se est vulnerando el derecho a la igualdad y generando por ende indefensin, en la medida en que el afectado no habra contado con posibilidad alguna de expresar o exponer las razones que le asistan para que se adoptara la solucin ms ajustada a, las previsiones del ordenamiento. O dicho de otra manera, si el proceso, lo sea judicial o administrativo (importando poco en este caso lo sea sancionador o no), se configura como una controversia, lucha o pugna entre las partes afectadas, en la que todos han de contar con igualdad de armas o posibilidades de ataque y de defensa, la discriminacin o desigualdad, y por tanto la vulneracin de derechos fundamentales, se producira desde el momento en que a alguna de ellas no se le permitiera o diera la posibilidad de intervenir en l en las mismas condiciones en que lo hagan las dems, ni tampoco de valerse despus de los recursos a que tenga derecho, incluido este judicial. Y eso, en opinin del juzgador, es lo que ha ocurrido aqu con la repatriacin del menor , ya que frente a la solicitud cursada por la Comunidad de Madrid a la Delegacin del Gobierno, es ms que palmario, que por parte de esta Autoridad no se adopt decisin alguna que en cumplimiento de aquellas normas legales imperativas diera entrada en el expediente administrativo al menor
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afectado, siendo as que por contar en aquellos momentos con 17 aos de edad, y por tanto con suficiente juicio y madurez, resultaba, no ya necesaria, sino obligada. Tal carencia, -la de no haber tenido como parte interesada en el expediente al menor, (que no la simple omisin de un trmite de audiencia ms o menos preceptivo), ni en su consecuencia, permitirle el acceso a los recursos-, por lo que comporta de discriminatoria respecto de la parte que promovi la actuacin para la repatriacin es generadora de desigualdad manifiesta por razn de edad, y consiguientemente de indefensin clara para el menor por no haber sido odo, (STC de 19 de abril de 2004). Esa desigualdad de trato, de claro contenido y alcance constitucional en tanto que vulneradora del Art. 14 de la C.E, materializada en este caso en el procedimiento especfico para la repatriacin de los menores no acompaados, da lugar a indefensin, Art. 24, y es merecedora por ello de la sancin de la nulidad absoluta de la resolucin combatida por imperativo de lo dispuesto en el art. 62 de la ley 30/92, en tanto que con ella se lesionaron derechos y libertades susceptibles del amparo constitucional, que ahora, a travs de este proceso especial que ha articulado la actual ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, es la manera de salvaguardar. Procede por tanto, al haberse vulnerado el derecho a la igualdad de trato del menor , (art. 14 de la CE), y causado por ello indefensin en la tutela de sus derechos, (art. 24), estimar el recurso y anular la resolucin del Delegado del Gobierno en Madrid de 10 de noviembre de 2005 que acordaba la repatriacin del citado menor a Marruecos. SEXTO.- Como en la demanda rectora de este proceso la vulneracin que se alegaba quedo circunscrita a la enjuiciada, no resultara necesario ya, incluso por congruencia, entrar a valorar una posible vulneracin del derecho consagrado en el art. 15 de la CE, (a la vida y a la integridad fsica y moral); sin embargo, como en el escrito de interposicin tambin se aluda a esa infraccin, y el Ministerio Fiscal en su escrito de oposicin formula alegaciones poniendo de relieve que tal vulneracin no se da, se est en el caso de hacer unas reflexiones al respecto, siquiera sea a meros efectos dialcticos, y para no resultar descorts.
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Si como ya ha quedado dicho, en las trazas de expediente que sirvieron de base para la repatriacin, (que no en un propio expediente administrativo), no se llev a cabo actuacin alguna, ni material ni formal, tendente a poner de manifiesto la conveniencia de la misma, y en la resolucin administrativa que la acordaba como todo fundamento para adoptarla se recoga aquella expresin de: vistas las circunstancias que en el presente caso concurren y no suponiendo el retorno del menor a su pas peligro para su integridad o la de sus familiares, la cuestin que se suscita por la recurrente denunciando una posible infraccin del derecho fundamental a la integridad fsica y moral, tiene su razn de ser ya que tratndose an de un muchacho menor de edad, aunque en aquellos das contara con 17 aos, aquella genrica afirmacin de que el retorno del menor a su pas no supone peligro para su integridad, sobre la base de que no se llev a cabo diligencia o comprobacin alguna al respecto, se presenta como gratuita y vaca de fundamento; ms an si tenemos en cuenta que tampoco en la resolucin se contemplaban previsiones acerca de cual sera el destino de la persona repatriada, si su familia natural, algn familiar cercano, o alguna institucin nacional de guarda y custodia. Muy al contrario, si tenemos en cuenta que no existe informe alguno que ponga de manifiesto la bondad de una efectiva reagrupacin familiar, y que todo parece indicar que el menor, una vez embarcado ser conducido hasta algn aeropuerto cercano a su lugar de residencia, sin otras precisiones, bien podemos pensar, como nos sugiere el propio recurrente, que nos encontramos ante una situacin de peligro o riesgo cierto para su integridad fsica y moral, pues en la medida en que nadie se hara cargo de l quedara en el ms absoluto abandono o desamparo. Abandono este ms que palmario si tenemos en cuenta que, en contra de las previsiones del art. 92 del Reglamento de extranjera, ningn informe de los servicios de proteccin de menores existe poniendo de manifiesto que se dan las condiciones necesarias para una efectiva reagrupacin familiar; como ninguna informacin se facilita acerca del resultado de las gestiones que en orden a una segura localizacin de la familia del menor se hubieran practicado; sin que a estos fines de una efectiva reagrupacin familiar nos puedan servir las manifestaciones o informaciones facilitadas por el propio menor cuando con carcter previo a adoptar la decisin de la adopcin de la tutela refera a sus interlocutores cual era la
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direccin de sus padres en Marruecos, ya que esas simples formalidades no pueden sustituir a aquellos informes y gestiones, sobre todo s observamos tambin, como se dice por sus cuidadores, que dice contar con un to suyo aqu en Madrid con el que mantiene buenas relaciones. Por consiguiente si la repatriacin no puede constituir un fin en si misma, sino que debe ser adecuada, y si el riesgo o peligro para la integridad del menor aunque lo sea potencial, deriva de cualquier situacin de abandono o desamparo, en el presente caso, es factible hablar de vulneracin de ese derecho fundamental con la adopcin de la medida de repatriarle, no slo porque no se ha verificado sobre el terreno, a travs de los servicios sociales o institucin equivalente de Marruecos, que tales situaciones no se van a dar cuando vuelva a ese pas; sino porque tampoco existe la ms mnima evidencia o indicio de que vaya a ser reintegrado a su familia con xito. Situacin esa que ha de ser calificada como de desamparo, y de riesgo para la integridad fsica y moral del menor, vulneradora por tanto de ese derecho fundamental reconocido en el art. 15 de la CE, y que deriva directamente de la actuacin administrativa aqu impugnada, en cuanto que le abandonara a su suerte tan pronto el avin en el que es conducido a su pas tome tierra. SEPTIM0.- Considerando que no concurre ni temeridad ni mala fe en los litigantes, y por as facultrselo al Juzgador el art. 139 de la L.J.C.A. no se hace expresa condena en las costas. Vistos los artculos citados y dems de general y pertinente aplicacin,
FALLO
Que desestimando los motivos de inadmisibilidad suscitados por las partes demandadas, y estimando el recurso contencioso-administrativo para la proteccin de los derechos fundamentales deducido por el menor representado por el Letrado D. JUAN IGNACIO DE LA MATA GUTIERREZ, contra la resolucin de la DELEGACIN DEL GOBIERNO EN MADRID de fecha 10 de noviembre de 2005, debo anular y anulo la misma, al haberse vulnerado el derecho a la igualdad de trato del menor (art. 14 de la CE) y causado por ello indefensin en su repatriacin a Marruecos, (art. 24); sin hacer expresa condena en costas.
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D. legal: Diciembre 2007 300 ejemplares (12,53 /ejemplar) Autor: Oscar Calzada Gonzlez Edita: Direccin General de Polticas Sociales www.serviciossocialescantabria.org dgpoliticassociales@gobcantabria.es
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LA PROTECCIN DE LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS EN CANTABRIA

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Dolores Gorostiaga Siz Vicepresidenta y Consejera de Empleo y Bienestar Social

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CARACTERSTICAS DE LOS MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAADOS

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Ruta terrestre Ruta martima Ruta del Estrecho,

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CARACTERSTICAS DE LOS MENORES QUE PERMANECEN EN NUESTRAS CALLES

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15) Artculos 148 y 149 Constitucin Espaola.

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