Durante los ltimos aos, varios pases de Latino Amrica han dado pasos importantes para reconocer la diversidad

de normas y principios que se establecen en distintos pueblos y culturas que forman cada pas. Este logro es el resultado de grandes luchas de los pueblos, y dichas normas han sido incorporadas por los Estados a travs de sus respectivas Constituciones Polticas. Cuando hablamos de normas y leyes, hablamos de formas de regulacin de los pueblos para garantizar la convivencia y mantener la armona entre s, con los pueblos vecinos y con la naturaleza. Cada pueblo, ha definido sus formas de comportamiento con sus propias costumbres y reglas sociales, siendo ste tambin el caso de los pueblos indgenas. La presente cartilla trata de brindar elementos de anlisis para entender la realidad jurdica del pas, las normas y libertades que se han establecido en la Constitucin en trminos de Derecho Indgena, y analizar los principios del Derecho Indgenafrente al Derecho Formal. Tambin es importante conocer que existen tratados internacionales (leyes para varios pases) que protegen los derechos de los pueblos indgenas. Algunos de estos tratados son: el Convenio de Diversidad Biolgica, el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin ONU sobre Derechos de los Pueblos Indgenas. Aspectos generales: Definiciones y principios. En la prctica social y cultural se puede ver que los modelos sociales vigentes se basaron en una falsa uniformidad tnica (slo existe una etnia), aunque la realidad deja ver que existen muchas ms. Como los pueblos indgenas basan su organizacin social y cultural en la prctica, (por ejemplo su lenguaje oral), el Derecho Indgena tambin refleja esta caracterstica al basar sus regulaciones en la costumbre. Lamentablemente, esta caracterstica ha sido ignorada por el modelo de Estado al que nos han acostumbrado, el mismo que impone la uniformidad en cuanto a elementos culturales, y no toma en cuenta las normas tradicionales. Por ejemplo: Una familia vive bajo las normas y principios que los jefes de hogar (madre y padre) han establecido. Ellos seran el Estado. Cuando un hijo/a se casa y trae a vivir con la familia a la esposa/o, ellos deben adaptarse a las normas y principios de la familia del esposo/a. A su vez, la familia incluir algunas de las costumbres de la persona nueva a fin de guardar la armona familiar. Derecho Indgena. La Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador CONAIE, considera al Derecho Indgena como el derechovivo, que sin ser escrito, se evidencia a travs de diferentes normas que regulan los diversos aspectos del convivir comunitario Otra definicin de Derecho Indgena es la siguiente: Derecho indgena es el conjunto de normas legales de tipo tradicional, no escritas ni codificadas, distinto de un derecho vigente en un pas determinado. Tambin hay que recordar que el

Derecho Indgena es consuetudinario. Es decir, se basa en la costumbre en vez de algo escrito. Los principios en los cuales se fundamenta el Derecho Indgenase basan en la relacin armnica de los miembros de una comunidad. Estos principios son: Ama Quilla = no ser ocioso Ama Llulla = no mentir Ama Shua = no robar Adems de estos principios en los que se basa el derecho ind- gena, existen valores que sostienen esta forma de derecho como son: la solidaridad, reciprocidad y colectividad. Complementariamente, la aplicacin del Derecho Indgena tiene su fundamento en la no violacin de tres lmites mnimos jurdicos como son: 1 CONAIE: Organo de difusin de la Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador. Septiembre 1992. Nmero 2 pg. 6 El respeto a la vida. El respeto a la no esclavitud. El respeto a la armona de la comunidad. As, ningn proceso indgena (ni mucho menos su sancin), ser vlido si contraviene los principios citados Cules son las caractersticas generales del derecho consuetudinario e indgena? Cundo se transforma una costumbre en un verdadero derecho? El ejercicio consciente, prolongado y homogneo de una prctica legal en una comunidad, tradicionalmente, es considerado una norma consuetudinaria. La costumbre es una fuente reconocida del derecho positivo. En Amrica Latina, empero, la inclusin del orden legal indgena en el derecho positivo no se produjo desde una posicin de igualdad y reconocimiento mutuo, sino desde el sometimiento. Slo recientemente algunas Constituciones (ver cuadro 1) asumen retroactivamente la preexistencia de las sociedades indias respecto al Estado moderno rescatando las normas y costumbres indgenas. Despus de ms de medio milenio de superposicin jurdica, la realizacin plena de un pluralismo legal en Amrica contina siendo una utopa. La costumbre es uno de los fundamentos del derecho en cualquier sociedad: lo que caracteriza al derecho consuetudinario es precisamente que se trata de un conjunto de costumbres reconocidas y compartidas por una colectividad (comunidad, pueblo, tribu, grupo tnico o religioso etctera), a diferencia de leyes escritas que emanan de una autoridad poltica constituida, y cuya aplicacin est en manos de esta autoridad, es decir, generalmente el Estado. La diferencia fundamental, entonces, sera que el derecho positivo est vinculado al poder estatal, en tanto que el derecho consuetudinario es propio de sociedades que carecen de Estado, El derecho indgena se fundamenta en una filosofa o religin de la dualidad armnica: as

como el sol (hombre-padre) y la luna (mujermadre) se complementan y se unen, sin perder su diferencia y particularidad. Estos principios de equilibrio, interrelacin y armona entre hombre, naturaleza y sociedad se aplican tambin en las relaciones sociales. El conflicto entre personas causa, precisamente, un desequilibrio, una ruptura en estas relaciones. La justicia indgena busca entonces restablecer la armona perdida. El inculpado, el denunciante, la autoridad y la comunidad juegan un rol importante en la restauracin de este equilibrio. La autoridad indgena que desempea el papel de conciliador o rbitro tiene que cumplir una serie de caractersticas: honestidad, imparcialidad, sabidura legitimidad y reconocimiento moral, habilidades sociales y comunicativas, y el manejo de tcnicas de persuasin y conciliacin. Bajo la gua de la autoridad, el culpable asume la responsabilidad, pide perdn, admite la verdad (respetando la obligacin de no mentir, ama llulla), y restituye el dao causado con lo que l (y su familia que est indirectamente involucrada) queda rehabilitado-. Finalmente se restablece la armona entre el denunciante y el infractor. El objetivo del juzgamiento no est en la sancin sino en la restauracin de la armona. El derecho indgena, por el momento, no cuenta con estudios y sistematizaciones suficientes, sin embargo sealamos algunos principios bsicos que operan de forma invisible en cualquier proceso de administracin de justicia indgena

Integralidad: al analizar el conflicto, no se revisa slo los hechos, sino tambin el entorno, la familia y los antecedentes personales. Comunitario y pblico: la comunidad juega un papel importante, ya que los asuntos conflictivos son presentados y comentados en una asamblea o reunin general. El proceso de perdn y resarcimiento sucede frente a los ojos de todos, lo que le otorga ms valor y sostenibilidad. Armona y equilibrio: el restablecimiento de la armona -no el castigo- son el fin ltimo de la justicia. Oralidad y celeridad: el proceso de administracin de justicia, generalmente, es oral y no escrito, aunque al firmarse un acuerdo, puede haber un acuerdo escrito y un acto pblico. El procedimiento resulta muy rpido en comparacin con cualquier juicio ordinario. Reconciliacin: la justicia comunitaria pone nfasis en la reconciliacin, el restablecimiento de las relaciones entre las partes (si es posible). Restitucin: el delincuente tiene que recuperar el dao causado, por ejemplo, devolviendo el ganado que ha robado. Dinamismo: por el hecho de que el derecho indgena no est escrito y por

su caracterstica oral, es dinmico y se adapta a muchas situaciones posibles. No hay asuntos pendientes por falta de legislacin. Los valores Los fines que el derecho indgena persigue son ecolgicos: el mantenimiento del equilibrio inestable que caracteriza la relacin entre las fuerzas-seres-energaselementos existentes en la naturaleza. Esta solidaridad orgnica entre dichas energas puede ser benfica o perjudicial, de tal manera que la regla ecolgica pretende que el equilibrio no se pierda. Cuando un conflicto se presenta, sea humano o natural, es porque el equilibrio entre todas las fuerzas se rompi, la hermandad entre los elementos se alter, la unin familiar est en juego. Los guardianes del orden, los ancianos interpretan y aplican la regla para restablecer el orden, el kosmos, es decir, el continuus, la vida misma. En este sentido, el valor principal del derecho indgena es la fraternidad. As, la funcin del hombre en este kosmos es una funcin fraternal con los dems elementos de la naturaleza. En sta, l es el hermano hombre, el fuego el hermano fuego, el agua la hermana agua, el viento el hermano viento..., todos ellos bajo la proteccin y cuidado de la madre tierra y el padre sol. "Todos somos partcipes y compaeros; corresponsables los unos de los otros y tambin del todo en su conjunto.