O PODER DOS JUZES - XXI 1.

Judicirio: um Poder fora do tempo: - O autor faz algumas crticas ao comportamento das nossas autoridades, uma das quais o de manter uma atitude contraditria em relao s leis, ou seja, de que as leis no precisam ser sempre obedecidas, nem devem ser aplicadas com muito rigor, o que contrasta com algumas atitudes, como o de exagerado legalismo, com o apego quase fantico a pormenores das formalidades legais, mesmo quando isso evidentemente inoportuno, injusto ou acarreta graves conflitos sociais. Mas o que prevalece amplamente o pouco apreo legalidade, como o que se verifica em certas atitudes dos tribunais superiores que freqentemente demonstram excessiva condescendncia com inconstitucionalidades e ilegalidades praticadas por chefes do Executivo; - Na sua viso, o Poder Executivo foi o que mais se modernizou no pas, descentralizando a organizao burocrtica centralizada, com a criao das autarquias, sociedades de economia mista, empresas pblicas e outras. O legislativo evolui muito menos do que o Executivo, mas poder que mais dialoga com a populao, mas que possui desajustes no desempenho de suas funes constitucionais, quando se verifica que o Legislativo no participa da fixao das prioridades do governo; no exerce controle sobre o Executivo e quase sempre s aprova projetos de leis originrias de iniciativa do Chefe do Executivo; 2. O despertar dos juzes e a reforma da mentalidade: - O Brasil tem muitos bons juzes e no tem um bom Poder Judicirio. Na realidade, os trs Poderes, que compem o sistema brasileiro de governo apresentam falhas e vcios que comprometem sua eficincia e deixam amplos caminhos para os inescrupulosos que atuam no Legislativo, Executivo e Judicirio; - Embora haja a equivalncia dos Poderes, estabelecida em todas as Constituies brasileiras, ntida a prevalncia do Executivo, secundado pelo Legislativo, aparecendo o Judicirio, na pratica como o Poder mais fraco. No caso do Judicirio existem enorme inadequaes, muitas das quais incorporadas como tradies intocveis. Os problemas vo desde as insuficincias na formao dos juzes at os vcios institucionais que lhe do a imagem de lento, formalista, elitista e distante da realidade social; - A reao a esta situao est partindo de alguns setores da prpria magistratura, na busca de reformas, tendo por objetivo dar ao Judicirio a organizao e a postura necessria para que ele cumpra a sua funo de garantidor de direitos e distribuidor

de Justia. Este movimento ganhou corpo na Frana, Itlia, Espanha, e veio atingir outros pases, inclusive o Brasil; - A primeira reforma que deve ocorrer no Brasil o da mudana de mentalidade. Na grande maioria das decises judiciais fica evidente que existe preocupao bem maior com a legalidade do que com a justia. No se percebe preocupao com os interesses e as angustias das pessoas que dependem das decises e que muitas vezes j no tem mais condies para gozar dos benefcios de uma deciso favorvel, porque esta chegou quando os interessados j tinham sido forados a abrir mo de seus direitos, arrastados pelas circunstancias de vida ou de morte; - Esta atitude de apego exagerado s formalidades legais, sem preocupao com a justia, uma herana do positivismo jurdico desenvolvido no sculo dezenove. A lei sendo igual para todos e todos ficando subordinados lei deve ser o princpio da igualdade e a garantia da liberdade. Entretanto, a lei de que falava Montesquieu, na sua obra Do Esprito das Leis, em repudio ao absolutismo, era a lei natural numa concepo racionalista, entendida como a relao necessria que deriva da natureza das coisas. E o que acabou prevalecendo foi a lei apenas formal, fabricada artificialmente pelo Legislativo, sem qualquer preocupao com a justia, os direitos humanos fundamentais e os interesses sociais. Como expressou Jean Paul Satre, o Racionalismo expulsou Deus da Terra; - A expresso mais degenerada dessa deformao, que esconde o arbtrio de alguns homens atrs da mscara s aparentemente neutra das leis, a corrupo grosseira de legisladores, que em troca de dinheiro e de vantagens pessoais vendem seu apoio a um projeto de lei. Como fica evidente, o juiz escravo da lei tem grande possibilidade de ser, na realidade, escravo dos compradores de leis; - Este legalismo formal, que afastou o direito da justia, foi agravado na Amrica Latina pela influncia, ainda hoje muito forte de Hans Kelsen, principalmente no Brasil. Para o autor os adeptos do positivismo jurdico, na linha defendida por Kelsen, o direito se restringe ao conjunto de regras formalmente postas pelo Estado, seja qual for o seu contedo. Assim a procura do justo foi eliminada e o que sobrou foi um apanhado de normas tcnicas-formais, que, sob a aparncia de rigor cientifico, reduzem o direito a uma superficialidade mesquinha; - E a est a primeira grande reforma que se faz necessrio, pois, de fato, a adeso ao positivismo jurdico significa a eliminao da tica, como pressuposto do direito ou integrante dele. E a partir da a assuno da condio de juiz, a ascenso na carreira judiciria, a indiferena perante as injustias sociais, a acomodao no relacionamento com os poderosos de qualquer espcie, o gozo de privilgios e outras razes, fazem com que os mesmos fiquem livres das barreiras ticas e de

responsabilidade social, perdendo a magistratura a grandeza que lhe seria inerente se os juzes realmente dedicassem sua vida a promover justia; 3. O cidado Juiz: - Os juzes exercem atividade poltica em dois sentidos: por serem integrantes do aparato de poder do Estado, que uma sociedade poltica, e por aplicarem normas de direito, que so necessariamente polticas. Mas, antes de tudo, o juiz cidado e nessa condio exerce o direito de votar, o que no desprezvel quando se analisa o problema da politicidade de suas decises. No h como pretender que o juiz, fazendo uma escolha poltica no momento de votar, fique indiferente ao resultado da votao. Querer que o seu candidato escolhido vena, pois segundo a sua avaliao poltica o mais conveniente para representar o povo, por defenderem direitos fundamentais, as idias mais compatveis com a justia; - Naquele aspecto, argumenta o autor, deve ser reconhecido que o juiz participa das disputas polticas e influenciado por tal circunstncia. Entretanto, isso no levado em conta quando se discute a situao social do juiz, as influncias que possam resultar de sua condio social, e de outro lado a possibilidade de que ele exera influncia sobre as atividades e decises polticas. muito comum argumentar-se como se o juiz existisse fora da realidade e no fosse influenciado por ela. Por isso indispensvel uma analise desse ponto: as relaes do juiz com a poltica: a) o juiz deve ser apartidrio, ou seja, no deve estar ligado a qualquer organizao de fins polticos, que busque a conquista e o uso dos rgos do poder do Estado para a implantao de suas idias ou promoo de seus interesses; b) como tambm, o juiz deve estar sempre alerta para que as suas preferncias poltico-partidarias ou eleitorais, ou convices polticas, no influam sobre as suas decises, prejudicando o direito e a justia; 4. O poder poltico dos juzes: - O juiz recebe do povo, atravs da Constituio, a legitimao formal das suas decises que afetam os interesses fundamentais de uma ou mais pessoas. Essa legitimao tem excepcional importncia pelos efeitos polticos e sociais que podem ter as decises judiciais; - Nos sistemas constitucionais modernos, os tribunais so independentes do Parlamento ou do Executivo e as decises judiciais so ordens, no pareceres ou sugestes. O juiz no decide nem ordena como individuo e sim na condio de agente pblico, que tem uma parcela do poder discricionrio, bem como de responsabilidade e de poder de coao, para consecuo de certos objetivos sociais. o povo de quem ele delegado, quem remunera o trabalho do juiz, o que acentua a
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sua condio de agente do povo. Esse conjunto de elementos j seria suficiente o reconhecimento do carter poltico da magistratura; 5. O Judicirio na organizao do Estado: - Com o aparecimento das Constituies escritas nos sculos dezoito, foi transferida para o Estado a soberania, que antes era um atributo pessoal do rei, e se consagrou a tripartio do poder do Estado, entregando-se magistratura uma parcela deste poder soberano, essencialmente poltico; - O Direito um sistema de normas que facilita a convivncia e oferece meios pacficos para a composio dos conflitos, mas em muitas situaes h dvidas de qual seja o direito ou quanto ao verdadeiro sentido de uma norma jurdica. Essa dificuldade agravada pelo fato de alguns pretenderem benefcios e vantagens que o direito no reconhece nem assegura e que vo a prejuzo dos direitos dos demais. A est a raiz da funo jurisdicional: a necessidade de esclarecer o direito e de garantir sua aplicao justa; 6. Tribunais de Justia no mera legalidade: - Na opinio do autor para que o Judicirio cumpra o seu papel constitucional necessrio a atualizao de concepes, inclusive a superao do legalismo formalista. Sustenta que o legalismo formalista que hoje praticado por muitos juizes tem sentido diverso e suas razes podem ser encontradas no inicio do sculo dezenove, quando se preocupou coibir os excessos, no de alguns poderes mais do prprio Estado. As revolues que levaram ao sepultamento do absolutismo e culminaram com a Revoluo Francesa, geraram, no campo do direito, vrias inovaes importantes, entre as quais o principio da legalidade, ou seja, a obrigao de estrito cumprimento da lei; - No Direito brasileiro a situao no foi diferente, tornando-se predominante tanto na doutrina como na jurisprudncia o denominado culto das legislaes, reduzindo-se o Direito lei escrita e resistindo-se a todas as tentativas de atualizao. Para o autor uma atitude de acomodao, conservadora ou mesmo reacionria, motivo de conflitos entre o direito inscrito na lei e a realidade social. Para ele necessrio inovar aplicando a Constituio, fazendo a complementao das disposies legais j existentes, para adequ-las aos casos concretos, tomando-se por base os princpios e as normas gerais j integradas na legislao, e que perfeitamente possvel fazer isso com base no direito j existente, sobretudo na Constituio, sem a necessidade de substituir o legislador.

______________________________________ DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juzes, 2. Ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1-6, 79-100