Director Lorenzo A. Sojo Consejo de Redaccin Jorge A. Mazzinghi (h) Alejandro C.

Molina Patricia Silvia Snchez Secretaria Acadmica rsula C. Basset Colaboradores Paola Amestoy Yanina Anna Cecilia H. Bonaverdi Mara Cecilia Burgos Baranda Dorian Fabiana Cicarelli Carina Ins Comito Natalia I. Comito Ma. de los ngeles Gha Salazar Jorge Nicols Lafferrire Julio A. Martnez Alcorta Clara Minieri Alejandro Molina (h) Ana Mara Ortelli Vernica Polverini Mara Anglica Snchez del Ro Natalia Torres Santom Agustn Sojo Responsable Newsletter Elisa Petrelli Diseo y Diagramacin Luciana Plataroti Contacto familia@elderecho.com.ar

EDITORIAL
Estimado lector: El Cuaderno Jurdico de Familia de este mes se abre con otra comunicacin en la cual el Dr. Prez Dvila nos traslada su preocupacin por la ley de salud mental. A continuacin Cicarelli nos relata sobre la evolucin del sistema tutelar al sistema de proteccin integral. En el nmero de este mes presentamos un bloque temtico que gira en torno del acceso a la justicia de las personas con vulnerabilidad. Las reglas de Brasilia van a ocupar un lugar importante en nuestros procesos, si no lo han hecho ya. Julio Martnez Alcorta analiza el acceso a la justicia de las personas con discapacidad y Petrelli nos cuenta sobre lo que pasa con los adultos mayores. Incluimos un informe breve sobre las reglas de Brasilia. Nos pareci interesante la disidencia de la Dra. Prez Pardo en torno de la discriminacin de gnero que se advierte en determinadas situaciones de la ruptura de la pareja porque presenta un caso frecuente de vulnerabilidad y gnero. En la seccin de jurisprudencia incorporamos dos breves notas. En la primera de ellas, Natalia Comito analiza la retractacin de la renuncia a la herencia por parte del heredero de quien ha renunciado a la herencia. En la otra, se advierte que el ejercicio de la tenencia exige no solo respetar el derecho de comunicacin de los hijos con su padre, sino que tambin impone el deber de actuar para favorecer ese contacto. Los invitamos a espiar los fallos que hemos cargado este mes en el sitio. Nuestra seccin de jurisprudencia online se vuelve cada da ms interesante. Hasta el mes que viene.

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

COMUNICACIONES

COMUNICACIONES SUMARIO

QU SIGNIFICA DESMANICOMIALIZACIN Una medida teraputica que no puede ser igualitaria crea ms problemas que soluciones Luis Alejandro Prez Dvila DE LA SITUACIN IRREGULAR A LA PROTECCIN INTEGRAL DE LOS DERECHOS DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA Dorian Fabiana Cicarelli

BLOQUE TEMTICO | ACCESO Y VULNERABILIDAD

LAS REGLAS DE BRASILIA Y EL ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDADES MENTALES O ADICCIONES GRAVES Julio A. Martnez Alcorta PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA PARTICULARIDADES DEL ACCESO A LA JUSTICIA EN LOS ADULTOS MAYORES Mara Elisa Petrelli 100 REGLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS EN CONDICIONES DE VULNERABILIDAD

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JURISPRUDENCIA
CONCUBINATO: VULNERABILIDAD Y GNERO: El aporte en la explotacin conjunta de la pareja y el reconocimiento de su valor SUCESIN: IMPOSIBILIDAD DE LA RETRACTACIN DE LA RENUNCIA POR PARTE DEL HEREDERO DEL RENUNCIANTE Natalia I. Comito PATRIA POTESTAD: LA MADRE TIENE EL DEBER DE INCENTIVAR EL CONTACTO DE SUS HIJOS CON EL PADRE Agustn Sojo

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JURISPRUDENCIA ONLINE
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DOCTRINA ONLINE
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Luis Alejandro Prez Dvila

Es volver a personalizar al enfermo mental, individualizndolo, reconocindole y respetndole as su identidad, es darle un lugar de privilegio, interesndonos por conocer su vida, sus hechos ms trascendentes, sus orgenes, su grupo familiar primario, su entorno social, sus proyectos y sus ambiciones, sus dolores y los acontecimientos que pudieron hacer mella cortes transversales trascendentes en el desarrollo longitudinal de su vida. Es el paso ms importante hacia la humanizacin del enfermo mental. Significa conocerlo por sus datos filiatorios y reconocerlo por su verdadero nombre y apellido, modificando as los criticados reservorios humanos de NN, que para muchas personas han constituido los inquilinos de los parasitados neuropsiquitricos (los sin nombre o Not Name). Individuos que fueron en el tiempo reclutados en un depsito sin reclamo de familiares y de nadie ms de nuestra sociedad, los que quedan virtualmente como los vegetales humanoides que desaparecen del padrn a medida que enfermedades o muerte natural obliguen a su baja estadstica. Esto es lo que busca la nueva Ley de Salud Mental. Es la dignificacin del enfermo psiquitrico internado, para que se integren a la sociedad, recuperen en lo que se pueda, los lazos familiares, se reinserten gradualmente en la sociedad, con identidad propia. Segn Michel Paul Foucault (1926-1984), la internacin de los enfermos mentales en la poca contempornea equivale a la segregacin de los leprosos en el medioevo, del mismo modo que la medicalizacin de la sociedad apunta ms al control mdico-policial que a la profesionalidad (el paciente rehn del mdico), instaurando respecto a la locura, ms una realidad de creencia antropolgica (manicomios-crcel), expresin del rechazo social, distante de la necesidad concreta del verdadero auxilio del discriminado enfermo mental. Es gracioso admitir que la palabra manicomio (del gr. mana, locura y komeo, cuidar), en cualquier diccionario, es el lugar donde se asilan los enfermos men-

tales para su proteccin. Cabra, de acuerdo a lo planteado ut supra, diferenciar para quines es el destino del amparo: los enfermos o los sanos. Segn los viejos referentes de la psiquiatra, para los primeros, y segn la sociedad indiferente desde los comienzos, siempre discriminante hasta nuestros das, para su propia proteccin. Tenemos, hasta ahora, dos teoras que se enfrentan: la que dice protejan y la que dice liberen a Willy. Y esto constituye la peor de las locuras, pues otra vez se enfrentan las polaridades extremas, porque una cosa es reconocer que debe haber enfermos internados y en lo posible, con la intencin de que en la recuperacin de sus brotes o de sus cuadros de complicacin psictica, puedan ser reinsertados a posteriori en el contexto familiar y socio-laboral y otra cosa es afirmar que no deben continuar los neuropsiquitricos. Esto evidencia la prdida de un sentido comn y la vigencia de fundamentalismos (doctrina impuesta ms por convencimiento que por verdad, que no acepta oposicin alguna). Art. 27: Queda prohibida la creacin de nuevos manicomios, neuropsiquitricos o instituciones de internacin monovalentes, pblicos o privados (los ya existentes se deben adaptar a objetivos y principios expuestos hasta su sustitucin definitiva por dispositivos alternativos). Una cosa es plantear que hay que modernizar y dinamizar el concepto de los neuropsiquitricos con el criterio de que la internacin sea lo ms breve y razonable para la necesidad del cuadro, que resulta una idea prctica y que respalda el neoconcepto de la psiquiatra; y otra, negar que haya casos irrecuperables que requieran un lugar de internacin que les garantice los mejores cuidados y controles mdicos que correspondan. Es importante no confundir reconocerles un sentido de individualidad y pertenencia dentro de la sociedad, con bsqueda de limitacin en los tiempos de

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QU SIGNIFICA DESMANICOMIALIZACIN Una medida teraputica que no puede ser igualitaria crea ms problemas que soluciones

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internacin, y mayor eficiencia teraputica, con determinar el cierre de actuales e impedimento de futuros neuropsiquitricos o instituciones afines. Con sentido comn, con lgica y prudencia (cautela y sensatez), debemos razonar que hay objetivos que no pueden negarse: 1. Hay enfermos mentales profundos, Alzheimer avanzados, esquizofrenias con prdida global neurocognitiva, y otros que requieren medidas de internacin permanente, con todos los cuidados mdicos correspondientes, junto a garantas para seguridad propia y de los dems (de lo contrario, estaramos pendientes de volar un edificio por dejar llaves abiertas de gas, etc.) 2. Hay algunos de estos enfermos que pueden estar en instituciones intermedias (casas de internacin) con controles menos rigurosos. 3. Hay cuadros psicticos agudos que requieren de internacin para su compensacin y que, posteriormente, puedan ser incluidos dentro de los planes y medidas de externacin. 4. Hay enfermos que pueden perfectamente ser manejados dentro de pautas de externacin controlada (casas de medio tiempo, y aun en domicilios familiares). No puede negarse que hay enfermos que deben estar internados y enfermos que no. Qu haramos con psicpatas descompensados o psicticos peligrosos si los sistemas carcelarios no contaran con posibilidades de reclusin? Los mandaramos a hospitales comunes (generales)? La nueva Ley de Salud Mental dice al respecto 4 (cuatro) cosas de importancia jurdica y mdico-legal, que sern abordadas una a una: CAPTULO II - DEFINICIN - Art. 5: La existencia de diagnstico en el campo de la salud mental no autoriza en ningn caso de presumir riesgo de dao o incapacidad, lo que slo puede deducirse a partir de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin particular en un momento determinado. Confusamente, los legisladores han redactado un ilgico artculo. La palabra presumir (del lat. praesumere, tomar de antemano) significa sospechar o suponer que algo puede suceder, a partir de ciertas seales o indicios. En la prctica debera ser entendida como prevenir (tomar toda precaucin y disposicin de medidas necesarias para evitar un dao o riesgo considerado altamente probable). Es el mdico, y ms especficamente el psiquiatra, el que debe considerar esa probabilidad de riesgo para la salud o para la vida o el patrimonio, sea del afectado o del resto de las personas. Esa funcin no puede delegarse en la urgencia hasta que se promulgue la disposicin de un grupo interdisciplinario respecto a la misma. Ilgico, porque primero los integrantes no mdicos

del grupo interdisciplinario no estn en condiciones ni poseen conocimientos fundados para determinar o no la inmediata y necesaria internacin; segundo, porque tal vez, inclusive, no coincida su presencia en el momento de establecido el riesgo. Segn esta novsima normativa, deberamos esperar a que se consumaran los hechos (se suicide la persona, mate a otro, explote una vivienda, o se destrocen literalmente bienes inmuebles o muebles de terceros o hasta del propio enfermo). Esta norma escrita lo nico que nos demuestra, efectivamente, es que no ha sido hecha con asesoramiento mdico psiquitrico serio, por ello constituye un verdadero disparate. Art. 28: Las internaciones de Salud Mental se debern realizar en Hospitales Generales, los que debern contar con todos recursos necesarios. El rechazo de atencin de pacientes sea ambulatoria o de internacin, ser considerado acto discriminatorio en los trminos de la ley 23.592. Normativa tan disparatada como la anterior. Porque se impone una medida sin que se haya preparado una infraestructura (conjunto de elementos o servicios que se creen necesarios para la creacin y funcionamiento de una organizacin de atencin de pacientes, urgencias y emergencias) con todas las garantas para llevarla a cabo. Se le impone al mdico comn (la mayora de las veces, no especializado en atencin psiquitrica y de adictos) que atienda a psicticos o a adictos (para lo cual no est preparado), inclusive adictos delincuentes. Se ponen as en riesgo, mdicos, paramdicos, empleados de hospitales, enfermos, familiares de enfermos. Solo porque as fue legislado. Por qu no tener guardias mdicas preparadas para este tipo de situaciones donde ser derivados este tipo de pacientes, que cuenten con infraestructura, y adems personal adiestrado para este tipo de urgencias o emergencias? Qu tiene que ver el INADI (Instituto Nacional contra la Discriminacin) en esto? Tan disparatado que demuestra que ni siquiera pudo ser escrito por quienes le importan los enfermos, sino imponiendo derechos del enfermo, por encima de necesidades del enfermo, lo que evidencia que corresponde a intelectos fundamentalistas, sin debido conocimiento ni criterio de realidad. Se han sacado de los hospitales las guardias policiales armadas (Polica Federal) por problemas entre una ministro de gobierno y un intendente de la Ciudad de Buenos Aires, lo que tambin demuestra los riesgos de querer imponer medidas sin criterio de realidad. Los derechos a la vida y seguridad son de todas las personas, no solo de los enfermos. No puede garantizarse el derecho a los enfermos y no al resto. Estas confusiones son ms que cuestionables, porque por priorizar a unos (enfermos peligrosos) se pone libremente al resto de las personas en riesgo. Es una desproteccin marcada del resto y netamente unilateral. Sera importante que el INADI se expidiera al respecto. Art. 43: Sustityese el art. 482 del Cdigo Civil, el que quedar redactado de la siguiente manera:

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Otro artculo confuso. Uno se pregunta, por ejemplo: hay un enfermo mental o un adicto o un adicto delincuente agresivo, que uno intuye como que en cualquier momento ha de reaccionar impulsivamente. La Polica, segn esta norma, no puede actuar y debe llamar a un equipo interdisciplinario, el cual, supongamos, tarda ms de 30 minutos en arribar al lugar. Durante ese lapso de 30 minutos, esa persona habra estado privado de su libertad personal, o sera libre de retirarse del lugar por propia decisin? Por otro lado, todo lo preventivo queda a disposicin de un equipo, cuya mayora de miembros constituyentes no son mdicos y no estn preparados para diagnosticar y prescribir una medida y/o tratamiento de urgencia. 152 ter. Las declaraciones judiciales de inhabilitacin o incapacidad debern fundarse en un examen de facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrn extenderse por ms de tres aos y debern especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor posible. Judicialmente se han conferido siempre en virtud del art. 626, inc. 3, del CPCCN estas facultades al mdico psiquiatra y al mdico legista. Ahora, de acuerdo a la nueva Ley de Salud Mental, debemos habilitar para tomar decisiones a un grupo de profesionales no mdicos, que conforman los grupos interdisciplinarios. Otra vez regira la firma de 2 integrantes, uno de los cuales obligatoriamente deber ser un psiclogo o un mdico psiquiatra. No cuesta nada presuponer por razonamiento simple que perfectamente el grupo podra prescindir en el trmite del mdico psiquiatra. Esto es peligrossimo, porque se pone en manos de gente no mdica, decisiones mdicas. Llama la atencin que ni magistrados, ni miembros de la Suprema Corte de Justicia, ni ministros de salud, ni de justicia, ni jurisprudentes, hayan planteado este tipo de problemticas. Hace pensar que se acepta lo inaceptable, porque nadie quiere pensar o ver, o no pueden hacerlo.

Cmo juega la nueva Ley de Salud Mental respecto al art. 34, inc. 1, del CPA?
1) el que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones.

Si la nueva ley establece que se incorpora a la poblacin de los enfermos mentales a los adictos, se reconoce de manera contundente en ellos las alteraciones morbosas de las mismas, lo cual los vuelve penalmente inimputables. Pareciera que quien hizo la ley favorece aun tal vez sin quererlo ms a Crteles de la Droga que a la misin legislativa. Cuando constatamos en un diccionario el significado de las palabras alteracin morbosa encontramos: alteracin (del lat. alteratio, -onis, desorden o trastorno); morbosa (del lat. morbus, enfermedad); mrbida, que padece enfermedad o la origina. Es incuestionable que si no hacemos una diferencia entre adicto y adicto delincuente, nos encontraramos que el segundo actuara en sus actos dominado o influido por sus alteraciones morbosas, lo que lo convertira en un inimputable, con todos sus beneficios penales y civiles. Por ello es peligroso incorporar libremente a los adictos como parte de la poblacin de los enfermos mentales. Por otra parte, cabe preguntarse qu ocurrir presupuestariamente respecto a la escasa consideracin que siempre ha tenido la parte psiquitrica en la inversin presupuestaria de Salud Pblica, ya que se incrementa a la tradicional poblacin de enfermos mentales, la nueva fraccin (adictos), que conlleva mayor cobertura de urgencias (con infraestructura que la soporte en su eficiencia), y mayor seguimiento ambulatorio e institucional, junto a nombramiento de componentes de grupos interdisciplinarios en cada hospital nacional, estatal, municipal, universitario del pas, ms grupos que conformarn guardias, ms jefaturas y subjefaturas, ms grupos en las diversas instituciones estatales y privadas, ms grupos de contralor en el resto del pas que conformen el rgano de revisin a nivel nacional, provincial, municipal, con necesidades edilicias, personal, sistemas de comunicacin, mviles, planillajes, centros coordinadores, que seguramente de no incrementar el presupuesto de salud psquica, se comern hasta las ltimas monedas del magro y antiguo. Porque todo cambio debe contener la previsin, la debida organizacin y fundamentalmente, el debido presupuesto. Eso diferencia un proyecto serio de una jugada poltica.

vOCES: CAPACIDAD MEDICO FAMILIA INSANIA INHABILITACIN

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482. No podr ser privado de su libertad personal el declarado incapaz por causa de enfermedad mental o adicciones, salvo en los casos de riesgo cierto e inminente para s o para terceros, quien deber ser debidamente evaluado por un equipo interdisciplinario del servicio asistencial con posterior aprobacin y control judicial.

En caso de ENAJENACIN, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso.

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DE LA SITUACIN IRREGULAR A LA PROTECCIN INTEGRAL DE LOS DERECHOS DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA

Dorian Fabiana Cicarelli

Si se repasa la historia de la condicin jurdica de la infancia en la Argentina, se puede observar que recin a partir de las ltimas dcadas del sigo XIX comienza a nacer la preocupacin y propuestas de asistencia sobre una porcin singular de la infancia. Esta perspectiva nace a partir de la irrupcin de la cuestin social como tema en la agenda poltica nacional, una vez superados los conflictos internos (con los pueblos originarios y las guerras civiles) y a partir de la primera gran oleada inmigratoria en 1880 y la consecuente transformacin demogrfica de la Ciudad de Buenos Aires y del resto del pas. En otras palabras, con el nacimiento de la Argentina moderna, el control social de los nios necesitados de ayuda se vuelve un asunto de preocupacin pblica relevante1. La situacin de los nios rotulados como vagos, mendigos o delincuentes, as como la de aquellos que profesaban algn oficio callejero, o quienes pertenecan a un ambiente social y moral de crianza de familias obreras, cuyo desarrollo se desenvolva en viviendas colectivas o en situacin de precariedad fueron temas sealados y debatidos en la prensa peridica, en revistas acadmicas especializadas y en proyectos legislativos sobre el tratamiento jurdico y legal de la minoridad, provenientes de agentes pblicos, cientficos o asociaciones filantrpicas2. La proteccin de la infancia pobre y desvalida, pas del mbito asociado a la caridad privada a la esfera estatal.
1 Beloff, Mary, La proteccin de la infancia como derecho pblico provincial, Ad-Hoc, 2008, pg. 27. 2 La infancia en la historia argentina. Intersecciones entre prcticas, discursos e instituciones (1890-1960), Luca Lionetti y Daniel Mguez (comps.), Prohistoria Ediciones, Colocaciones y destinos laborales en nios y jvenes asilados en la ciudad de Buenos Aires 1890-1900, por Mara Marta Aversa, pg. 35.

Comenz a vislumbrarse entonces la inquietud de profesionales e intelectuales en una serie de artculos, tesis y proyectos vinculados con el ejercicio del patronato y la presencia peligrosa de los nios en los espacios pblicos. El discurso jurdico se centraba en la concepcin de defensa social, aplicando un paradigma de intervencin e institucionalizacin sobre mltiples situaciones y experiencias de las familias populares. As, naca la concepcin jurdica del menor vinculado al estado de desamparo y abandono (hurfanos, hijos ilegtimos) o en situacin peligrosa (vagancia, mendicidad, delincuencia, empleos callejeros). A partir de tales presupuestos se trazaban las posibles estrategias e instancias de regeneracin y correccin. Los denominados vicios y desviaciones morales, que obedecan ms bien a desigualdades resultantes del proceso de modernizacin econmica, social y cultural, y que se propagaban en los conventillos y viviendas populares, eran considerados un ambiente inadecuado y malicioso para el desarrollo de los nios. En virtud de ello, se proclam como solucin la separacin de los nios del mbito familiar, a travs de su ingreso al asilo, garantizando de ese modo su recuperacin por medio del trabajo. Fue entonces cuando algunos sectores de la lite argentina lograron aprobar, despus de muchas idas y vueltas, en el ao 1919, la Ley de Patronato de Menores 10.903, conocida como Ley Agote. La primera ley de su tipo en toda Amrica Latina. Esta ley no fue elaborada para todos los nios y nias del pas, sino slo para una parte de la infancia considerada peligrosa o inadaptada, en riesgo o peligro moral o material (art. 21, ley 10.903), ya sea por carecer de familia o, en su caso, por no responder a los estndares de familia considerada adecuada.

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Su atencin se centraba en determinadas categoras de nios: pobres, en riesgo, abusados, maltratados, de la calle, trabajadores, privados de libertad, etc.3. En efecto, en el marco del paradigma de la situacin irregular descansaban dos tipologas de nios y adolescentes. Una representada por los estratos sociales altos, en los que la crianza y socializacin de los nios eran principalmente de carcter privado, caracterstica tambin predominante en los sectores medios. La otra asignada por la intervencin directa por parte del Estado, concentrada en nios pertenecientes a los sectores de bajos recursos econmicos, tanto a travs de programas compensatorios destinados a paliar las carencias bsicas de un modo asistencialista como mediante la ejecucin de medidas consistentes en la separacin de los nios de su entorno familiar decidida por el juez, la mayora de las veces, a instancias de los organismos administrativos de proteccin a la infancia4. La ley 10.903 otorgaba al magistrado facultades de disposicin de los menores mediante un proceso tutelar. De este modo, el estado asuma un rol paternalista y de intervencionismo en la vida familiar de los sectores populares. Textualmente, el art. 14 dispona: Los jueces de la jurisdiccin criminal y correccional en la Capital de la Repblica y en las provincias o territorios nacionales, ante quienes comparezca una persona menor de 18 aos, acusado o como vctima de un delito, debern disponer preventivamente de ese menor si se encuentra material o moralmente abandonado o en peligro moral, entregndolo al Consejo Nacional del Menor o adoptando los otros recaudos legales en vigor. Los problemas de diversa ndole que planteaba la ley nacional 10.903, que por su particular tcnica legislativa, si se quiere compleja, contena normas sustantivas, procesales y de organizacin, stas dos ltimas segn la posicin uniforme de toda la doctrina relevante, materia no delegada por las provincias al gobierno federal al constituirse la unin nacional, exceden el marco de este comentario. Estos sealamientos se describen simplemente a los efectos de poder ubicarnos dentro del contexto histrico, bajo el cual se dict la norma y que por tal motivo se presentaba con caractersticas peculiares. Ms all del inevitable sesgo ideolgico de la ley que difcilmente pudo haber sido otro en el reducido abanico de opciones que tena el legislador en ese momento y la hegemona del positivismo crimi3 Infancia, ley y democracia: una cuestin de justicia, Garca Mndez, Emilio y Beloff, Mary (comps.), Infancia, ley y democracia en Amrica Latina, Temis - Depalma, Santa Fe de Bogot - Buenos Aires, 1998, pgs. 22 y 25. 4 Gil Domnguez, Andrs; Fam, Victoria y Herrera, Marisa, Ley de Proteccin Integral de Nias, Nios y Adolescentes, Ediar, pg. 17.

nolgico en la Argentina en esos aos, ella cambi la tendencia imperante en la materia por casi dos siglos y publicit el tema de la proteccin de la infancia desvalida5. Sabido es que la Convencin sobre los Derechos del Nio, aprobada en el marco de la Asamblea de las Naciones Unidas el 20-11-89, ha venido a proclamar y reafirmar la nueva concepcin que se vena vislumbrando, aun antes de su sancin en el mbito internacional. Cronolgicamente y en orden ascendente, podemos sealar la Declaracin de los Derechos del Nio de Ginebra (1924); la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas (1948); la Declaracin de los Derechos del Nio de las Naciones Unidas (1959); el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (ambos de 1966, vigentes a partir de 1976); la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica (de 1969, en vigencia desde 1978); la Declaracin sobre la Proteccin de la Mujer y el Nio en Estado de Emergencia: Resolucin 3318 de la Asamblea General de las Naciones Unidas (1974); la Declaracin sobre la Proteccin de todas las Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes dictada por la Asamblea General de las Naciones Unidas (en 1975, vigente a partir del ao 1987); el Marco Jurdico sobre Adopcin y Hogares de Guarda dispuesto por Resolucin 41/85 de la Asamblea General de las Naciones Unidas (1986); las Reglas de Beijing sobre Justicia de Menores sancionadas por Resolucin 40/33 de la Asamblea General de las Naciones Unidas (1985). Esta descripcin del recorrido legal internacional situada entre los aos 1924 y 1989, ao en que se sancion la Convencin sobre los Derechos del Nio, fueron los pilares de la nueva concepcin de respeto por los derechos humanos de nios, nias y adolescentes. La Convencin sobre los Derechos del Nio, incorporada a nuestro derecho interno por ley 23.849 el 27 de septiembre de 1990, fue jerarquizada con rango constitucional mediante la reforma de 1994, conforme lo dispuesto por el art. 75, inc. 22. A partir de entonces, se ha generado una nueva relacin entre niez, Estado, derecho y familia. A esta interaccin se la conoce, como bien lo seala Mary Beloff, como el modelo de la proteccin integral de derechos. El cambio de paradigma a la luz de la doctrina de la proteccin integral ha dejado atrs la concepcin basada en la llamada doctrina de la situacin irregular o modelo tutelar.
5

Beloff, Mary, La proteccin..., cit., pg. 34.

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En el marco de este contexto histrico, social y cultural, y conforme a los postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio, incorporada en nuestra Constitucin Nacional, se presentaron varios proyectos tratando de adecuar la legislacin interna a tales preceptos. Sin embargo, recin al cabo de quince aos desde la aprobacin de la Convencin, se sancion el 28 de septiembre de 2005 la Ley Nacional 26.061 de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes, reglamentada por decreto 415/06 en abril de 2006. Cabe destacar, sin embargo, que previamente a la sancin de la ley 26.061, varias provincias han sancionado leyes tendientes a acercar en el mbito territorial local los principios sentados por la Convencin. En ese sentido, la provincia de Mendoza ha sido pionera en la materia, sancionando en el ao 1995 la ley 6354, haciendo lo propio provincias tales como Chubut, Chaco, Ro Negro, la Ciudad de Buenos Aires, Neuqun, Salta, Tierra del Fuego, Misiones y Jujuy. Por su parte, no podemos dejar de sealar que la ley 26.061 ha tomado algunos aspectos de las leyes locales y en otros ha sido superadora. Si bien se le puede cuestionar a esta ley algunos defectos de tcnica legislativa, los cambios significativos que ha producido en las prcticas socio-jurdicas han venido a reforzar los principios emanados de la Convencin sobre los Derechos del Nio. En ese camino de transformacin en aras a la promocin y proteccin integral, la ley 26.061 ha sido la herramienta jurdica, cuyos lineamientos y directrices abrieron paso a un nuevo encuadre nor-

mativo sobre infancia y adolescencia. En virtud de ello y asimilando dichos contenidos, y al solo efecto ilustrativo, se pueden sealar las siguientes normas: Ley de Educacin Nacional 26.206; Ley de Financiamiento Educativo 26.075, sancionada en diciembre de 2005; Ley de Educacin Sexual Integral 26.150; Ley de Prohibicin del Trabajo Infantil y Proteccin del Trabajo Adolescente 26.390 (modificatoria de la LCT 20.744 y leyes 22.248, 23.551 y 25.013, y del decreto-ley 326/56); Ley de Centros de Desarrollo Infantil 26.233, entre otras. En consonancia con el espritu de tales normas, se encuentran los decretos 90/05 y 92/10 sobre Inscripcin de nacimiento; 415/06, reglamentario de la ley 26.061; 416/06 sobre las responsabilidades estatales; 1602/09 de asignacin universal por hijo; 1202/08 sobre estructura organizativa de la comisin de programas y asistencia de los centros de derecho infantil comunitarios; y 2044/09, mediante el cual se crea el Registro de Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia; sin intentar agotar con esta enunciacin, y como fuera adelantado, el marco normativo sobre infancia y adolescencia. De lo expuesto se desprende que nos encontramos frente un cambio jurdico transformador, el que slo puede ser efectivo mediante la implementacin de mecanismos, polticas y recursos adecuados, con el fin de satisfacer efectivamente los derechos reconocidos de todo nio y adolescente.

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vOCES: MENORES PATRIA POTESTAD

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FEB RERO ERO 2010 - Nm 3

de edad Mayora 18 aos a los

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Las 100 reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condiciones de vulnerabilidad
Dirigido por Julio A. Martnez Alcorta

Dos destacados acontecimientos que ocurrieron a lo largo de este ao nos llevaron a preparar el bloque temtico que en este nmero presentamos. Por un lado, del 23 al 25 de marzo y del 29 de junio al 1 julio se llevaron a cabo en Costa Rica y en venezuela respectivamente la Primera y la Segunda Ronda de Talleres preparatorias de la XvI Cumbre Judicial Iberoamericana que se realizar en Buenos Aires el ao prximo. Por el otro, entre los das 5 y 7 de junio en el Salvador se celebr el 41 perodo de las Sesiones Ordinarias de la Asamblea General de la OEA, en la cual se aprob por unanimidad la resolucin AG/RES. 2656 (XLI-O/11), que lleva como ttulo Garantas para el acceso a la justicia. El rol de los defensores oficiales, en el cual se reconoce el acceso a la justicia como un derecho autnomo que permite ejercer y defender otros derechos. Con las comunicaciones que siguen, pretendemos contribuir a la difusin de estas reglas que se erigen como un baluarte de una justicia para todos.

CONTENIDO
LAS REgLAS DE BRASILIA Y EL ACCESO A LA jUStICIA DE LAS pERSONAS CON DISCApACIDADES mENtALES O ADICCIONES gRAVES pROgRAmA NACIONAL DE ASIStENCIA pARA LAS pERSONAS CON DISCApACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADmINIStRACIN DE jUStICIA pARtICULARIDADES DEL ACCESO A LA jUStICIA EN LOS ADULtOS mAYORES 100 REgLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA jUStICIA DE LAS pERSONAS EN CONDICIONES DE VULNERABILIDAD

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ACCESO Y vULNERABILIDAD

LAS REGLAS DE BRASILIA Y EL ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDADES MENTALES O ADICCIONES GRAvES
Julio A. Martnez Alcorta

Qu son las 100 reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condiciones de vulnerabilidad?
Son un conjunto de estndares bsicos que sirven de orientacin a los operadores de los sistemas judiciales iberoamericanos, y sus auxiliares, con el objeto de acercarle el servicio de justicia a las personas que, por encontrarse en determinadas condiciones, les resulta mucho ms dificultoso acudir a dicho servicio1. Estas reglas fueron aprobadas en el seno de la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana que tuvo lugar en Brasilia entre los das 4 y 6 de marzo de 2008. La Cumbre Judicial Iberoamericana es una organizacin que busca el fortalecimiento del poder judicial, y por carcter transitivo del sistema democrtico, de sus 23 pases miembros2. Para concretar proyectos y acciones, se renen los presidentes de los mximos tribunales y de los consejos de la magistratura. Fruto de sus reuniones es su hijo ms importante: las 100 reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad3. Contienen, por un lado, unos principios de actuacin o ideas bsicas que deben inspirar la materia, aportando elementos de reflexin sobre los problemas de acceso a la justicia de los sectores ms desfavorecidos de la poblacin; y, por otro lado, establecen una serie recomendaciones que pueden ser de utilidad en la actuacin de los responsables de las polticas pblicas judiciales y de los servidores y operadores del sistema judicial4.
Cfr. regla n 3. Andorra, Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Costa Rica, Colombia, Cuba, Ecuador, El Salvador, Espaa, Guatemala, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Portugal, Puerto Rico, Repblica Bolivariana de Venezuela, Repblica Dominicana y Uruguay. 3 Corresponde sealar que en la elaboracin del texto tambin participaron la Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos (AIAMP), la Asociacin Interamericana de Defensoras Pblicas (AIDEF), la Asociacin Iberoamericana del Ombudsman (FIO), la Unin Iberoamericana de Colegios y Agrupaciones de Abogados (UIBA) y EUROSocial JUSTICIA. 4 Ver http://www.cumbrejudicial.org/c/document_library/get_ file?folderId=71898&name=DLFE-3146.pdf.
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Las reglas de Brasilia en materia de discapacidad

Aunque no tengan formalmente carcter vinculante para el pas, al estar en sintona con el modelo social de la discapacidad, que es el modelo epistemolgico al que adhiere la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su protocolo facultativo5 (CDPD) que s nos obliga6, convierten a las reglas en una muy importante gua de actuacin para todos los operadores judiciales argentinos, siendo prcticamente inexcusable su uso me arriesgara a decir por efecto del art. 4 de la referida convencin7.
5 Aprobada mediante resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas A/RES/61/106 el 13 de diciembre de 2006. 6 Ley 26.378 (san.: 21-5-08; prom.: 6-6-08; pub. en B.O.: 9-6-08). 7 Artculo 4. Obligaciones generales. 1. Los Estados Partes se comprometen a asegurar y promover el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de las personas con discapacidad sin discriminacin alguna por motivos de discapacidad. A tal fin, los Estados Partes se comprometen a: a) Adoptar todas las medidas legislativas, administrativas y de otra ndole que sean pertinentes para hacer efectivos los derechos reconocidos en la presente Convencin; b) Tomar todas las medidas pertinentes, incluidas medidas legislativas, para modificar o derogar leyes, reglamentos, costumbres y prcticas existentes que constituyan discriminacin contra las personas con discapacidad; c) Tener en cuenta, en todas las polticas y todos los programas, la proteccin y promocin de los derechos humanos de las personas con discapacidad; d) Abstenerse de actos o prcticas que sean incompatibles con la presente Convencin y velar por que las autoridades e instituciones pblicas acten conforme a lo dispuesto en ella; e) Tomar todas las medidas pertinentes para que ninguna persona, organizacin o empresa privada discrimine por motivos de discapacidad; f) Emprender o promover la investigacin y el desarrollo de bienes, servicios, equipo e instalaciones de diseo universal, con arreglo a la definicin del art. 2 de la presente Convencin, que requieran la menor adaptacin posible y el menor costo para satisfacer las necesidades especficas de las personas con discapacidad, promover su disponibilidad y uso, y promover el diseo, universal en la elaboracin de normas y directrices; g) Emprender o promover la investigacin y el desarrollo, y promover la disponibilidad y el uso de nuevas tecnologas, incluidas las tecnologas de la informacin y las comunicaciones, ayudas para la movilidad, dispositivos tcnicos y tecnologas de apoyo adecuadas para las personas con discapacidad, dando prioridad a las de precio asequible;

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Las reglas 7 y 8 se refieren especficamente a la problemtica de la discapacidad. La primera define la discapacidad como una disminucin de la autonoma personal para desarrollar una o ms actividades esenciales de la vida cotidiana, y reconoce que esa condicin puede estar agravada por factores econmicos y sociales. La segunda manda a derribar las barreras fsicas y culturales que impidan o dificulten el acceso de las personas con discapacidad al servicio de justicia; medidas que comprenden tanto los actos procesales (reglas 33 a 37) como la gestin judicial (reglas 37 a 42)8. Las reglas 26 y 27 pretenden combatir el fenmeno de la opacidad del derecho9, mediante la concientizacin de la importancia que tiene la difusin de derechos y la explicacin del funcionamiento de los mecanismos para hacerlos valer. Para lo cual, destaca la necesidad de organizar un acabado sistema de defensa pblica (reglas 28 a 31). Por ltimo, las reglas 51 y siguientes buscan que se facilite la comprensin de la informacin relativa a la participacin de la persona con discapacidad en el proceso judicial, en orden a brindarle el apoyo adecuado para la toma de sus decisiones segn las par-

ticularidades de cada caso, tal como exige el art. 12 de la CDPD10.

Acciones concretas tomadas por la Argentina

Como dije en otra oportunidad, la sancin de la ley 26.65711, que lleva como ttulo Ley Nacional de Salud Mental, es el primer gesto legislativo concreto en el orden nacional para adecuar nuestro derecho interno en la materia a los postulados de la CDPD, aunque queden muchas leyes por escribir y corregir todava12. En lo que respecta al acceso a la justicia de las personas con discapacidades psicosociales e intelectuales, como con adicciones graves, la Defensora General de la Nacin a partir del ao 2005 ya haba puesto en marcha un ambicioso plan de fortalecimiento institucional en el mbito de las Curaduras Pblicas, organizacin que presta servicio en la Ciudad de Buenos Aires. Para ello, se aumentaron dos veces y media sus recursos humanos; se volvieron ms estrictos los procesos de seleccin de empleados administrativos y profesionales; y se mejoraron y ampliaron las instalaciones, primero con la locacin de un piso completo y luego con la compra de un edificio de cinco plantas. Principalmente se increment en el ao 2009 la dota-

h) Proporcionar informacin que sea accesible para las personas con discapacidad sobre ayudas a la movilidad, dispositivos tcnicos y tecnologas de apoyo, incluidas nuevas tecnologas, as como otras formas de asistencia y servicios e instalaciones de apoyo; i) Promover la formacin de los profesionales y el personal que trabajan con personas con discapacidad respecto de los derechos reconocidos en la presente Convencin, a fin de prestar mejor la asistencia y los servicios garantizados por esos derechos. 2. Con respecto a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas hasta el mximo de sus recursos disponibles y, cuando sea necesario, en el marco de la cooperacin internacional, para lograr, de manera progresiva, el pleno ejercicio de estos derechos, sin perjuicio de las obligaciones previstas en la presente Convencin que sean aplicables de inmediato en virtud del derecho internacional. 3. En la elaboracin y aplicacin de legislacin y polticas para hacer efectiva la presente Convencin, y en otros procesos de adopcin de decisiones sobre cuestiones relacionadas con las personas con discapacidad, los Estados Partes celebrarn consultas estrechas y colaborarn activamente con las personas con discapacidad, incluidos los nios y las nias con discapacidad, a travs de las organizaciones que las representan. 4. Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar a las disposiciones que puedan facilitar, en mayor medida, el ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad y que puedan figurar en la legislacin de un Estado Parte o en el derecho internacional en vigor en dicho Estado. No se restringirn ni derogarn ninguno de los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos o existentes en los Estados Partes en la presente Convencin de conformidad con la ley, las convenciones y los convenios, los reglamentos o la costumbre con el pretexto de que en la presente Convencin no se reconocen esos derechos o libertades o se reconocen en menor medida. 5. Las disposiciones de la presente Convencin se aplicarn a todas las partes de los Estados federales sin limitaciones ni excepciones. 8 Cfr. art. 13 de la CDPD. 9 Para ampliar sobre esta temtica, se puede consultar la tesis doctoral de Crcova, Carlos Mara, La opacidad del derecho, 2 ed., Madrid, Trotta, 2006.

10 Artculo 12. Igual reconocimiento como persona ante la ley. 1. Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad jurdica. 2. Los Estados Partes reconocern que las personas con discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad de condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida. 3. Los Estados Partes adoptarn las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica. 4. Los Estados Partes asegurarn que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el derecho internacional en materia de derechos humanos. Esas salvaguardias asegurarn que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el plazo ms corto posible y que estn sujetas a exmenes peridicos por parte de una autoridad o un rgano judicial competente, independiente e imparcial. Las salvaguardias sern proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas. 5. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artculo, los Estados Partes tomarn todas las medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las dems, a ser propietarias y heredar bienes, controlar sus propios asuntos econmicos y tener acceso en igualdad de condiciones a prstamos bancarios, hipotecas y otras modalidades de crdito financiero, y velarn por que las personas con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbitraria. 11 Sancionada el 25-11-10, promulgada el 2-12-10 y publicada en el Boletn Oficial el 3-12-10. 12 Martnez alcorta, Julio A., Primera aproximacin al impacto de la Ley Nacional de Salud Mental en materia de capacidad civil, LL Sup. Actualidad 7-12-10, pg. 1; y Doctrina Judicial, n 7, A XXVII, 16-2-11, pg. 101.

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cin de Curadores Pblicos de 12 a 18, funcionarios que fueron seleccionados a travs de concursos. Durante el transcurso de este ao se cre la Unidad de Letrados del Art. 22 de la Ley 26.65713 con el objeto de acercar al lugar de internacin, y en el trmino de ley, al defensor previsto en la normativa que le da nombre a esos 8 abogados14. Para lo cual cuentan con 3 equipos interdisciplinarios y la disponibilidad para apersonarse en los establecimientos de salud mental y adicciones. En la lnea de continuar especificando funciones en miras a revertir la confusin de roles que en la prctica se daba y que obstaculizaba el logro de la mejor defensa de la capacidad jurdica, se dividieron a los Curadores Pblicos en dos grupos: 12 que se desempean como curadores provisionales y 6 que cumplen la funcin de curadores definitivos15. La inteligencia de dicha reasignacin de roles es separar la defensa de la determinacin del ejercicio de la capacidad jurdica de la curatela como tal. En otras palabras, se busca que los curadores provisorios sean autnticos defensores de la capacidad civil de obrar a la luz del nuevo art. 152 ter y que los curadores definitivos slo se desempeen en su doble rol de curadores representantes o curadores asistentes, segn la sentencia haya decretado la interdiccin civil o la inhabilitacin. Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a fines de 2007 cre la Comisin Nacional de Acceso a Justicia con el objeto de promover e incentivar el acceso a la justicia a travs de programas educativos y de la sugerencia de modificaciones legislativas a otros poderes del Estado a fin de orientar y disminuir la litigiosidad judicial16. Algo ms de un ao despus adhiri expresamente a las Reglas de Brasilia mediante la acordada 5/2009. El Centro de Orientacin y Derivacin - Oficina Multipuertas, proyecto conjunto de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, comenz a funcionar el 19-10-06. Brinda a la comunidad en general y en forma gratuita, los servicios de informacin, orientacin y derivacin acerca del mtodo ms adecuado para la resolucin de problemas jurdicos o sociales, estimulando la resolucin alternativa de conflictos17. Adems, la Secretara de Justicia abri 24

centros de acceso a la justicia en distintos puntos del pas con el afn de acercar en forma gratuita la justicia a la ciudadana, particularmente a los sectores ms vulnerables.El Poder Ejecutivo Nacional restableci la Direccin Nacional de Salud Mental18, la que puso a disposicin del servicio de justicia sus equipos tcnicos para la elaboracin de los peritajes interdisciplinarios que exige el nuevo art. 482 del cd. civil y el procedimiento de internamiento involuntario que fija la ley 26.657. Finalmente, los Ministerios de Justicia y Salud inauguraron en agosto el Programa Interministerial de Salud Mental Argentino (PRISMA) con el fin de promover el ejercicio el derecho a la salud mental dentro del Servicio Penitenciario Federal19.

Palabras finales
Sin lugar a dudas queda mucho por seguir haciendo para que las Reglas de Brasilia sean una realidad cotidiana, pero mientras trazan la ruta para algn da alcanzar la plena inclusin de las personas con discapacidades psquicas y fsicas a nuestro pretendido mundo de la normalidad. Esto recin empieza y su xito depende, al fin y al cabo, del esfuerzo mancomunado de todos los que trabajamos de uno u otro lado de la mesa de entrada de los tribunales. Claramente el primer paso es la toma de conciencia para poder visualizar el problema de la exclusin del diferente. En lo que es poltica de gestin judicial, adems de lo hecho, estoy convencido de que una de las acciones primordiales que deben tomarse tanto en el Poder Judicial como en los Ministerios Pblicos y en los Colegios de Abogados, es la de impartir psicoeducacin. Sin este recurso, el operador judicial se encuentra sin una poderossima arma para poder comunicarse adecuadamente con el usuario, lo que claramente obstaculiza el acceso a la justicia de las personas con discapacidad mental o adicciones graves. El otro elemento esencial es la instalacin de una gran campaa de difusin de derechos, la cual debe ser sostenida en el tiempo y con un extenso alcance. No se puede ejercer el derecho que no se conoce ni defenderlo si no se sabe cmo y en dnde se lo reclama. La otra gran deuda an es la edilicia. Muchos edificios judiciales no estn preparados para recibir a este grupo de personas, ora porque no cuentan con salas de espera confortables y silenciosas, ora porque no cuentan con espacios que ofrezcan una intimidad suficiente para abordar estas temticas tan delicadas. Pero para concluir mirando la parte llena del vaso, hay que tener presente que se estn haciendo cosas y que contar con estas reglas como con todos los instrumentos internacionales de DD.HH. son grandes herramientas de las que antes carecamos.

Res. DGN 558/11. Recordemos que la funcin del antiguo Defensor Especial, prevista en el art. 482 (tercer prrafo) del cd. civil (segn la redaccin de la ley 17.711) fue sustituida por la del abogado del usuario del servicio de salud mental que se regula en el art. 22 de la ley 26.657. Para ampliar, se puede consultar de mi autora El defensor del usuario del servicio de salud mental en Cuaderno Jurdico de Familia n 14, febrero 2011, ED, pg. 3; o bien olMo, Juan Pablo y Pinto KraMer, Mara Pilar, Comentario a la ley nacional de salud mental n 26.657, ADLA, Boletn Informativo n 11, mayo 2 de 2011, A LXXI, LL, p. I. 15 Res. DGN N 841/11. 16 Ac. 37/07. 17 Hoy con sede en Lavalle 1220, PB; y Av. De los Inmigrantes 1950, PB, of. 33 (CABA).
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vOCES: DISCAPACITADOS PERSONA DEFENSA EN JUICIO

Dec. 457/10. Resolucin conjunta 1075/11 y 1128/11 del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, y del Ministerio de Salud de la Nacin.
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Decreto 1375/2011 del 08/09/2011; publ. 16/09/2011 Visto el Expediente N S04:0023250/2011 del registro del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, las Leyes 26378 y 26546, prorrogada en los trminos del Decreto N 2053 y complementada por el Decreto N 2054, ambos del 22 de diciembre de 2010, los Decretos 357 del 21 de febrero de 2002, sus modificatorios y complementarios, 491 del 12 de marzo de 2002 y 8 del 6 de enero de 2011, la Decisin Administrativa N 1 del 7 de enero de 2011, y Considerando: Que por la Ley N 26378 se aprob la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su protocolo facultativo. Que mediante el art. 13 de la mencionada Convencin, los Estados Partes reconocen el derecho de las personas con discapacidad a acceder a la justicia en iguales condiciones que los dems, para facilitar el desempeo de las funciones efectivas de esas personas como participantes directos e indirectos, incluida la declaracin como testigos, en todos los procedimientos judiciales, con inclusin de la etapa de investigacin y otras etapas preliminares. Que, asimismo, a fin de asegurar que las personas con discapacidad tengan acceso efectivo a la justicia, los Estados Partes promovern la capacitacin adecuada de los que trabajan en la administracin de justicia. Que por el Decreto N 8/2011 se modific el Decreto N 357/2002 y sus modificatorios y complementarios, a fin de reordenar las responsabilidades de las distintas reas del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS. Que entre los objetivos asignados a la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA

Y DERECHOS HUMANOS, se encuentra el de conducir los programas jurdicos, sociales y de atencin comunitaria, correspondientes al mbito de ese Ministerio. Que asimismo la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS tiene entre sus lineamientos estratgicos de gestin, el de facilitar a la poblacin el acceso a la justicia, promoviendo la igualdad en el tratamiento a los ciudadanos. Que en consecuencia, resulta conveniente crear, en la rbita de la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, el PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, con el objeto de asegurar el respeto de la dignidad inherente de las personas con discapacidad, a fin de facilitar la comunicacin y la obtencin de la informacin necesaria para el efectivo acceso a la justicia. Que asimismo, es necesario crear, con dependencia directa del Secretario de Justicia del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, el cargo extraescalafonario de Coordinador del PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, con una remuneracin equivalente al Nivel B, Grado 0, Funcin Ejecutiva III, del Convenio Colectivo de Trabajo Sectorial del personal del Sistema Nacional de Empleo Pblico (SINEP), homologado por el Decreto N 2098 del 3 de diciembre de 2008, cuya funcin ser conducir el mencionado Programa. Que para ello, y en virtud de lo establecido por el art. 6 de la Ley N 26546, prorrogada en los trmi-

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COMUNICACIONES
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PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA Sobre el cierre de esta edicin se cre por decreto el programa nacional de asistencia para las personas con discapacidad en sus relaciones con la administracin de justicia

nos del Decreto N 2053/2010 y complementada por el Decreto N 2054/2010, resulta menester efectuar una compensacin de cargos. Que, asimismo, el art. 7 de dicha ley dispuso el congelamiento de los cargos vacantes financiados existentes a la fecha de la sancin de la misma, en las Jurisdicciones y Entidades de la Administracin Nacional y de los que queden vacantes, salvo decisin fundada del Jefe de Gabinete de Ministros o del PODER EJECUTIVO NACIONAL, en virtud de lo dispuesto por el art. 10 de la citada norma legal. Que por el Decreto N 491/2002 el PODER EJECUTIVO NACIONAL reasumi el control directo de todas las designaciones de personal, en el mbito de la ADMINISTRACION PUBLICA NACIONAL. Que la seora Mabel Aurora REMON (D.N.I. N 11.292.939) rene las exigencias de idoneidad y experiencia necesarias para cubrir el cargo de Coordinadora del PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA. Que han tomado la intervencin de su competencia la DIRECCION GENERAL DE ASUNTOS JURIDICOS del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS y la SECRETARIA DE GABINETE de la JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS. Que la presente medida se dicta en ejercicio de las facultades conferidas por el art. 99, inc. 1 de la CONSTITUCION NACIONAL, los arts. 6, 7 y 10 de la Ley N 26546, prorrogada en los trminos del Decreto N 2053/2010 y complementada por el Decreto N 2054/2010 y por el art. 1 del Decreto N 491/2002. Por ello, LA PRESIDENTA DE LA NACION ARGENTINA DECRETA: Art. 1.- Crase, en la rbita de la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, el PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA. Art. 2.- El PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, tendr como objetivos asegurar el respeto de la dignidad inherente de las personas con discapacidad, a fin de facilitar la comunicacin y la obtencin de la informacin necesaria para el efectivo acceso a la justicia.

Art. 3.- El PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, tendr a su cargo las funciones que se describen en el Anexo al presente artculo. Art. 4.- Modifcase la distribucin del PRESUPUESTO DE LA ADMINISTRACION NACIONAL - Recursos Humanos, en la parte correspondiente a la Jurisdiccin 40 - MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS para el Ejercicio 2011, de acuerdo con el detalle obrante en la Planilla Anexa al presente artculo, la que forma parte integrante del mismo. Art. 5.- Crase, en el mbito de la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, el cargo extraescalafonario de Coordinador del PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, con una remuneracin equivalente al Nivel B, Grado 0, Funcin Ejecutiva III, del Convenio Colectivo de Trabajo Sectorial del personal del Sistema Nacional de Empleo Pblico (SINEP), homologado por el Decreto N 2098/2008, cuya funcin ser conducir el Programa creado por el art. 1 del presente decreto. Art. 6.- Desgnase Coordinadora del PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA, a la seora Mabel Aurora REMON (D.N.I. N 11.292.939) como excepcin a lo dispuesto por el art. 7 de la Ley N 26546, prorrogada en los trminos del Decreto N 2053/2010 y complementada por el Decreto N 2054/2010. Art. 7.- Facltase al Secretario de Justicia del MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS a dictar las normas complementarias necesarias, para la administracin, funcionamiento e implementacin del PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN SUS RELACIONES CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA. Art. 8.- El gasto que demande el cumplimiento de la presente medida ser atendido con las partidas especficas del presupuesto vigente para el corriente ejercicio de la Jurisdiccin 40 - MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS. Art. 9.- Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y archvese. Fernandez de Kirchner. - Anbal D. Fernndez. Julio C. Alak

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Mara Elisa Petrelli 1

I. Introduccin
No dejo de sorprenderme ante los cambios en la administracin de la Justicia. Siglos atrs, el juez imparta justicia atado por la ley; en un puro sentido positivista, deba hacer cumplir la ley sin posibilidad de apartarse de ella. A mediados del siglo XX, la ley 17.711 receptando jurisprudencia torn relativos los derechos subjetivos y el juez poda fallar considerando la equidad, el abuso del derecho (art. 1071, cd. civil) o la lesin subjetiva (art. 954, cd. civil). En el siglo XXI, nos encontramos con una preeminencia de los Principios Generales del Derecho que nos conduce a un cambio radical de razonamiento: no se fallar slo segn la ley, sino sobre la base de los principios que tambin son fuente de Derecho, abriendo este camino el derecho natural. Tambin en este siglo XXI, la Cumbre Judicial Iberoamericana, dentro del marco de los trabajos de su XIV edicin, ha considerado necesaria la elaboracin de unas Reglas Bsicas relativas al acceso a la Justicia de las personas que se encuentran en condicin de vulnerabilidad. De esta manera, se desarrollan los principios recogidos en la Carta de Derechos de las Personas ante la Justicia en el Espacio Judicial Iberoamericano (Cancn, 2002), especficamente los que se incluyen en la parte titulada Una justicia que protege a los ms dbiles. Estas 100 Reglas Bsicas implican un nuevo cambio de razonamiento y aplicacin de la Justicia: el juez debe hacer cumplir la ley, pero es tambin su obligacin proteger a los grupos vulnerables, sin apartarse de la letra de la ley. Implica una labor jurisdiccional cargada de humanidad, que tiene un carcter tuitivo ante un fallo que desproteja a los seres humanos en condiciones de vulnerabilidad2. Tras reconocer que existen personas que por su vulnerabilidad encuentran obstculos mayores para ejercer sus derechos, el objetivo de estas Reglas es promover una actuacin intensa de los agentes de la Justicia para vencer esas limitaciones. Entre las personas que se con-

sideran en estado de vulnerabilidad, estn los adultos mayores.

II. LOS ADULTOS MAYORES COMO GRUPO DE vULNERABILIDAD

(6) El envejecimiento tambin puede constituir una causa de vulnerabilidad cuando la persona adulta mayor encuentre especiales dificultades, atendiendo a sus capacidades funcionales, para ejercitar sus derechos ante el sistema de justicia. Tambin la normativa los incluye en el concepto de vctima en su regla n 10, que dice: A efectos de las presentes Reglas, se considera vctima toda persona fsica que ha sufrido un dao ocasionado por una infraccin penal, incluida tanto la lesin fsica o psquica, como el sufrimiento moral y el perjuicio econmico. El trmino vctima tambin podr incluir, en su caso, a la familia inmediata o a las personas que estn a cargo de la vctima directa. (11) Se considera en condicin de vulnerabilidad aquella vctima del delito que tenga una relevante limitacin para evitar o mitigar los daos y perjuicios derivados de la infraccin penal o de su contacto con el sistema de justicia, o para afrontar los riesgos de sufrir una nueva victimizacin. La vulnerabilidad puede proceder de sus propias caractersticas personales o bien de las circunstancias de la infraccin penal. Destacan a estos efectos, entre otras vctimas, a los adultos mayores.

III. IGUALDAD ANTE LA LEY

Es justamente la igualdad una caracterstica propia de la norma, ya que es garanta constitucional considerar que todos los hombres son iguales ante la ley. Se trata, pues, de una igualdad formal o de una igualdad entre iguales. El principio de igualdad ante la ley implica que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en idnticas circunstancias, pero no impide que la legislacin contemple de modo diferente situaciones de grupos poblacionales que, por su misma realidad, no son iguales al resto de la poblacin. Y en estos casos puede ser que mantener la igualdad cuando ella no condice con la realidad los puede perjudicar ms que favorecerlos.

1 Abogada. Licenciada en Derecho Cannico. Profesora de la UCA. Co-Responsable del rea Adultos Mayores de la Conferencia Episcopal Argentina. Coordinadora de Derechos de Adultos Mayores de la Fundacin Iguales. 2 No olvidemos que hoy el ser humano ms vulnerable es la persona por nacer, que esta indefenso ante la decisin de su madre.

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COMUNICACIONES
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PARTICULARIDADES DEL ACCESO A LA JUSTICIA EN LOS ADULTOS MAYORES

Se trata, pues, de desigualar para igualar, es decir, de establecer diferencias y de brindarle un trato ms favorable a distintos individuos o grupos que se encuentran en una posicin menos beneficiosa que el resto de las personas para elevarlas al mismo nivel que stas.

por qu razn los adultos mayores son un grupo que debe diferenciarse de los mayores de 18 aos, para acceder a un reconocimiento especial en la justicia?
La vejez es un proceso, en esa evolucin o involucin se van produciendo distintos cambios fsicos, en especial neurolgicos, que irn afectando las capacidades intelectuales y volitivas de la persona. Dada la situacin actual de la mayora de ancianos en nuestro pas, con jubilaciones magras, sistemas de salud deficitarios y prdida de afectos que conlleva a la soledad, en ellos son mucho ms fuertes que en el resto de la poblacin las dudas, las vacilaciones, los temores, la soledad, el dolor, el aferrarse a las pocas personas que los aman y an viven, son frecuentes y agobiantes. Tambin las fobias, los complejos de inferioridad, las ideas obsesivas (por ejemplo, que le roban su dinero), pueden imponerse a la voluntad como idea prevalente de la cual no pueda alejarse y obre, en consecuencia, sin libertad. As, el miedo lleva al sujeto a no actuar ni intentar defender sus derechos, pues existen las funciones intelectuales, pero se ve afectada la voluntad en cuanto la intencin y la libertad. Tambin es un factor motivante o desmotivante comn, en esta etapa de la vida que analizamos, la abulia de la voluntad. Esta puede provenir de un fallo en la afectividad (apata) o en la operacin asociativa que no permite la eleccin de motivos (indecisin) o en una inhibicin de orden obsesivo (duda obsesiva). La persona ha efectuado un acto de voluntad, pero no puede llevarlo a cabo, falta la voluntad denominada eficaz. Las drogas, los efectos colaterales de los medicamentos, alguna emocin o shock violento, brusco y transitorio, como la ira, el temor, la angustia, son emociones que dependen del sistema nervioso autnomo compuesto del simptico y del gran simptico, y disminuyen siempre en grado mayor o menor el pensamiento y el control voluntario de la accin hasta llegar a ser en un momento tan fuertes que supriman la libertad de eleccin3. Suele decirse popularmente que con los aos vienen las canas y los achaques, entendiendo por tales los dolores. Podemos generalizar que el anciano vive la trada dolor-sufrimiento-angustia como una gran amenaza particular, que le genera sentimientos de inseguridad y lo lleva a desembocar fcilmente en reacciones de pnico. Incluso, ante el dolor crnico, la trada se amplifica as: dolor-angustia-depresin-temor-pnico-impotencia-desesperacin. Esto demuestra que los ancianos no son iguales al resto de la poblacin adulta, y tratarlos como si fueran iguales los perjudica. Ello implica que de considerarlos
3 Garca Failde, J. J., Manual de psiquiatra forense cannica, Salamanca, EUNSA, 1991, pg. 68.

en igualdad de condiciones, en verdad, genera una desigualdad ante la ley, porque no tienen las mismas posibilidades de acceder a la Justicia. En el reconocimiento de esta realidad est el merito de las Reglas de Brasilia, pues al mostrarlos como grupo vulnerable permitir una real igualdad ante la ley.

Iv. APLICACIONES RECIENTES DE LAS 100 REGLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA JUSTICIA DE LOS ADULTOS MAYORES
CApel.CC La Plata, sala II, 15-6-11, Pez, Cecilia Leonora y otra c. Alberto, Beatriz Yolanda s/desalojo, Juzgado N 6 de La Plata. Un seor don en vida a sus hijos su propia vivienda, en la que conviva con la demandada. Luego de fallecido el propietario los hijos suscriben con la demandada un comodato por el cual ella se comprometi a desocupar la vivienda una vez vencido el plazo contractual. Luego de vencido el plazo se demanda el desalojo. La Cmara considera determinante el compromiso asumido por ella en el contrato de comodato y hace lugar a la demanda. Asimismo la Cmara seala que la seora, por haber cumplido los 79 aos, se encuentra dentro de los adultos mayores como categora de personas con vulnerabilidad y ordena que se d intervencin a los organismos administrativos pertinentes para brindar una solucin de la vivienda de la demandada, costas por su orden. P. O. E. y otro c. Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires Hospital Italiano s/daos y perjuicios, que comentaremos, es de la sala M de la Cmara Nacional de Apelaciones Civil, de fecha 18-8-10. Publicado en RCyS, 2011-II-183, cita online AR/JUR/51580/2010. Dos personas avanzada edad promovieron demanda contra una empresa de medicina prepaga, a fin de reclamarle una indemnizacin por los perjuicios sufridos como consecuencia de la baja de dicho servicio de forma intempestiva. La Cmara hace lugar a la accin, en un interesante fundamento, por cuanto hace hincapi en la angustia provocada, en los actores, en la sensacin de desamparo, inseguridad y un estado de inquietud por la necesidad de adquirir medicamentos, todas estas son realidades que se tornan ms cruciales en las personas de edad avanzada. En su parte pertinente el fallo dice: En la especie estimo que la baja intempestiva de la cobertura mdica resuelta por la demandada cuando los actores ya se haban desvinculado de otra empresa de medicina prepaga (Swiss Medical Group) y, por su avanzada edad, no se encontraban en condiciones de afiliarse a otra entidad mdica, indudablemente ha provocado una gran angustia, una sensacin de desamparo, inseguridad y un estado de inquietud por la necesidad de adquirir medicamentos y realizarse diversos anlisis, estudios y tratamientos propios de la edad, que sin dudas generan un sufrimiento espiritual relevante, que debe ser indemnizado. La primera necesidad de los adultos mayores, en cuanto a una mejor administracin de Justicia, es la rapidez en los procesos, y en busca de este objetivo la Cmara Federal de la Seguridad Social ha aplicado dis-

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

v. APLICACIN DE LA NORMATIvA A LAS PERSONAS INTERNAS EN HOGARES GERITRICOS

La Regla 22 considera que pueden tener dificultades para ejercitar con plenitud sus derechos ante el sistema de justicia las personas privadas de la libertad por cualquier motivo. En esta consideracin podemos incluir a los mayores que se encuentran alojados en instituciones geritricas, porque ellos se hallan en total imposibilidad de acudir a la Justicia en defensa de sus derechos. Qu derechos se vulneran? La libertad para decidir su ingreso, permanencia o egreso, para negarse a compartir su cuarto con determinada persona, de intimidad, respeto por sus creencias religiosas y permitirle ejercerla, derecho al trato humanitario y digno. La Cmara Nacional Civil en el ao 1986 define la naturaleza jurdica de los geritricos como contratos de hospedaje, regulados por las normas civiles de locacin de cosas y servicios. Por ende, no existe ninguna forma de guarda limitativa de la capacidad de sus huspedes (art. 140, cd. civil) y no puede limitar la libertad de quienes reciben sus servicios. El fallo establece que los mdicos y comerciantes no tienen facultades legales para determinar incapacidades de personas, y de realizarlo limitar la libertad ambulatoria del husped incurriran en el delito de privacin ilegtima de la libertad4. Un problema que se presenta no es slo la falta de libertad del anciano para decidir su ingreso a un hogar geritrico, sino tambin la libertad se cercena en una etapa posterior cuando las autoridades del hogar o los mdicos le impiden salir a la calle, visitar a sus parientes, o efectuar paseos o practicar su culto privado en las instalaciones. Los ancianos que ingresan involuntariamente en un instituto geritrico no constituyen un peligro para s o para terceros; sin embargo, sus parientes y las autoridades del establecimiento deciden por l, y destruyen todo derecho a la libertad y a decidir sobre su destino. Al violar estos derechos que poseen las personas, se estar incumpliendo lo establecido por el Pacto de San

vOCES: DERECHOS HUMANOS DEFENSA EN JUICIO PERSONA

4 CNCiv., sala A, 23-10-86, Aulesa, Jos y otro c. Instituto Geritrico Constitucin, LL, 1987-A-601. 5 Mace, Nancy y Rabins, Peter, Cuando el da tiene 36 horas, pg. 352.

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COMUNICACIONES
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tintas medidas para acelerar los plazos en los procesos de reajustes de haberes jubilatorios. As, suscribi un convenio con la ANSeS, por el cual entre otras medidas se remiten traslados masivos de las demandas entabladas por los jubilados. El Juzgado Federal N 2, observando que la ANSeS tarda meses en remitir el expediente administrativo, sin el cual los peritos no pueden realizar una pericia contable, ha implementado que el mismo jubilado presente la documentacin que est en su poder para efectuar los clculos de reajuste, y notifica a la ANSeS que la documentacin se encuentra en el Juzgado para su compulsa. Esta simple e inteligente medida ha abreviado un plazo que a veces sola tardar ms de un ao. Falta mucho por hacer, pero despus de 20 aos de ejercer en este fuero, es la primera vez que advierto la implementacin de medidas concretas a favor de los jubilados, quienes no tienen tiempo para esperar, a quienes un ao les puede implicar ver vulnerados los derechos que por sentencia se le otorgan.

Jos de Costa Rica en sus arts. 7 referente a la libertad personal, 11 que protege la honra y la dignidad y 13 que determina la libertad de expresin y pensamiento para todas las personas, y la rectificacin de tales agravantes est estipulada por el art. 14 del mencionado Pacto. Si bien esta Convencin tiene rango constitucional, al no existir un medio de contralor del cumplimiento de estos derechos en el caso de los abuelos internos en institutos geritricos, la norma se torna ineficaz. Un ejemplo claro de la privacin ilegitima de la libertad se descubre en los autos del Tribunal Oral en lo Criminal N 14, 3-12-09, Sacco, Adelma Cristina y otra s/privacin ilegal de la libertad agravada. Los hechos fueron los siguientes: La nuera y la nieta privaron de su libertad a la vctima internndola, contra su voluntad, en el geritrico, y dieron la orden expresa a las autoridades del mismo que sta no poda egresar o hablar por telfono y que solamente poda recibir la visita de las imputadas, y fueron a la vivienda de la internada y desvalijaron sus bienes muebles. A la postre, la abuela llorando manifiesta su pesar a una Ministro de la Eucarista que visitaba el geritrico, esta mujer coment lo sucedido a un centro de jubilados que hicieron la denuncia penal. A la postre, la aludida recuper su libertad por orden judicial. Ntese que la abuela estaba totalmente incomunicada, sin posibilidad de acceder a la Justicia para defenderse, peor que cualquier delincuente que est detenido en una prisin. Considero que un medio para lograr el respeto de su autonoma de la voluntad puede ser designar a un funcionario judicial que recorra los establecimientos, conozca la voluntad de los alojados, les ensee sus derechos y ayude a defenderlos. El Cdigo Civil alemn crea los Tribunales Tutelares, cuya competencia es la proteccin del adulto mayor y tienen a su cargo el control de las residencias donde habitan. Y en Estados Unidos de Norteamrica el ombudsman es un activista que vela por los residentes de los asilos y tiene a su cargo controlar si cumplen o no con las normas exigidas para otorgarles las licencias de funcionamiento5. Amparado en las Reglas de Brasilia, correspondera que se designe a un Agente de la Justicia que recorra los establecimientos, eduque en sus derechos a los internos y les facilite el acceso a la Justicia. En este siglo XXI, donde hemos alcanzado un notable reconocimiento de los derechos individuales y sociales y respeto de la dignidad humana, no podemos continuar en esta abulia jurdica, aceptando que personas indefensas padezcan la vulneracin de su dignidad y de sus garantas constitucionales.

100 REGLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS EN CONDICIONES DE vULNERABILIDAD

Puede consultarse la versin completa de las 100 reglas de Brasilia en http://familia.elderecho.com.ar/

Exposicin de motivos
La exposicin de motivos seala que el sistema judicial se debe configurar, y se est configurando, como un instrumento para la defensa efectiva de los derechos de las personas en condicin de vulnerabilidad. Poca utilidad tiene que el Estado reconozca formalmente un derecho si su titular no puede acceder de forma efectiva al sistema de justicia para obtener la tutela de dicho derecho. Si bien la dificultad de garantizar la eficacia de los derechos afecta con carcter general a todos los mbitos de la poltica pblica, es an mayor cuando se trata de personas en condicin de vulnerabilidad dado que stas encuentran obstculos mayores para su ejercicio. Por ello, se deber llevar a cabo una actuacin ms intensa para vencer, eliminar o mitigar dichas limitaciones. De esta manera, el propio sistema de justicia puede contribuir de forma importante a la reduccin de las desigualdades sociales, favoreciendo la cohesin social.

Captulo I: Preliminar
Las Reglas tienen como objetivo garantizar las condiciones de acceso efectivo a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, sin discriminacin alguna, englobando el conjunto de polticas, medidas, facilidades y apoyos que permitan a dichas personas el pleno goce de los servicios del sistema judicial. La regla 2 recomienda la elaboracin, aprobacin, implementacin y fortalecimiento de polticas pblicas que garanticen el acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad.

Las reglas 3 y 4 definen la condicin de vulnerabilidad y sus causas. (3) Se consideran en condicin de vulnerabilidad aquellas personas que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico. (4) Podrn constituir causas de vulnerabilidad, entre otras, las siguientes: la edad, la discapacidad, la pertenencia a comunidades indgenas o a minoras, la victimizacin, la migracin y el desplazamiento interno, la pobreza, el gnero y la privacin de libertad. La concreta determinacin de las personas en condicin de vulnerabilidad en cada pas depender de sus caractersticas especficas, o incluso de su nivel de desarrollo social y econmico. En las reglas 5 a 23 se definen las distintas causas de vulnerabilidad: edad, discapacidad, pertenencia a comunidades indgenas, victimizacin migracin y desplazamiento interno, pobreza, gnero, pertenencia a minoras, privacin de libertad. La regla 24 expresa que son destinatarios del contenido de las presentes Reglas: (...) todos los operadores del sistema judicial y quienes intervienen de una u otra forma en su funcionamiento.

Captulo II: Efectivo acceso a la justicia para la defensa de los derechos

En la regla 25 se vela por una tutela efectiva de los derechos reconocidos por el ordenamiento, exigiendo la adopcin de aquellas medidas que mejor se adapten a cada condicin de vulnerabilidad. Se

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

pretende promover actuaciones destinadas a proporcionar informacin bsica sobre sus derechos, as como los procedimientos y requisitos para garantizar un efectivo acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. A travs de la regla 27 se incentiva la participacin de funcionarios y operadores del sistema de justicia en la labor de diseo, divulgacin y capacitacin de una cultura cvica jurdica, en especial de aquellas personas que colaboran con la administracin de justicia en zonas rurales y en reas desfavorecidas de las grandes ciudades. La seccin 2 de este captulo contempla la asistencia legal y defensa pblica constatando la relevancia del asesoramiento tcnico-jurdico para la efectividad de los derechos de las personas en condicin de vulnerabilidad en distintos mbitos: en el mbito de la asistencia legal, es decir, la consulta jurdica sobre toda cuestin susceptible de afectar a los derechos o intereses legtimos de la persona en condicin de vulnerabilidad, incluso cuando an no se ha iniciado un proceso judicial; en el mbito de la defensa, para defender derechos en el proceso ante todas las jurisdicciones y en todas las instancias judiciales; y en materia de asistencia letrada al detenido. Asimismo se destaca la conveniencia de promover la poltica pblica destinada a garantizar la asistencia tcnico-jurdica de la persona vulnerable para la defensa de sus derechos en todos los rdenes jurisdiccionales. Las reglas 30 y 31 desarrollan la calidad, especializacin y gratuidad de la asistencia. La regla 32 establece el derecho a intrprete. La seccin 4 prev revisar el procedimiento para facilitar el acceso regla 33, simplificando y divulgando los requisitos exigidos por el ordenamiento para la prctica de determinados actos regla 34, promoviendo la oralidad regla 35, promovindose la elaboracin de formularios de fcil manejo para el ejercicio de determinadas acciones, estableciendo las condiciones para que los mismos sean accesibles y gratuitos para las personas usuarias, especialmente en aquellos supuestos en los que no sea preceptiva la asistencia letrada regla 36. Dentro de la misma seccin, las reglas 38 a 42 prevn medidas de organizacin y gestin judicial destinadas a agilizar la resolucin y ejecucin de las causas otorgando prioridad cuando las circunstancias de vulnerabilidad lo aconsejen. La coordinacin de los distintos rganos, la especializacin de los operadores y la actuacin interdisciplinaria se destacan como importantes y se destaca la necesidad de adoptar medidas de acercamiento a la justicia a aquellos grupos de poblacin que, debido a las circunstancias propias de su situacin de vulne-

Captulo III: Celebracin de actos judiciales

En el captulo III, la regla 50 ordena velar por el respeto a la dignidad de las personas vulnerables en toda intervencin en un acto judicial. Tambin se debe garantizar que la persona en condicin de vulnerabilidad sea debidamente informada sobre los aspectos relevantes de su intervencin en el proceso judicial, en forma adaptada a las circunstancias determinantes de su vulnerabilidad. Debiendo ser informada de la naturaleza de la actuacin judicial en la que va a participar, de su papel dentro de dicha actuacin y sobre el tipo de apoyo que puede recibir en relacin con la concreta actuacin, as como la informacin de qu organismo o institucin puede prestarlo. Cuando sea parte en el proceso, dicha informacin deber incluir el tipo de apoyo o asistencia que puede recibir en el marco de las actuaciones judiciales, los derechos que puede ejercitar en el seno del proceso, la forma y condiciones en las que puede acceder a asesoramiento jurdico o a la asistencia tcnico-jurdica gratuita, el tipo de servicios u organizaciones a las que puede dirigirse para recibir apoyo. La informacin debe prestarse desde el inicio y durante toda la tramitacin regla 54 y deber prestarse por medios acordes a la vulnerabilidad. Las reglas 56 y 57 contienen disposiciones especficas para la vctima. La seccin 2 est dedicada a la comprensin de actuaciones judiciales, previendo el uso de trminos y estructuras gramaticales simples y comprensibles, que respondan a las necesidades particulares de las personas en condicin de vulnerabilidad y el fomento de los mecanismos necesarios para que la persona en condicin de vulnerabilidad comprenda los juicios, vistas, comparecencias y otras actuaciones judiciales orales en las que participe. La seccin 3 versa sobre la comparecencia en dependencias judiciales, velando que sea adecuada a la vulnerabilidad proporcionando a la persona en condicin de vulnerabilidad informacin directamente relacionada con la forma de celebracin y contenido de la comparecencia, ya sea sobre la des-

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COMUNICACIONES
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rabilidad, se encuentran en lugares geogrficamente lejanos. En la seccin 5 se impulsan las formas alternativas de resolucin de conflictos, previendo la capacitacin de los operadores y la difusin de las formas alternativas, como as tambin la informacin a las personas vulnerables, receptando los sistemas de resolucin de conflictos dentro de las comunidades indgenas.

cripcin de la sala y de las personas que van a participar, ya sea destinada a la familiarizacin con los trminos y conceptos legales, as como otros datos relevantes al efecto. Tambin se procurar la asistencia interdisciplinaria destinada a afrontar las preocupaciones y temores ligados a la celebracin de la vista judicial. Se prev la presencia de un profesional que contribuya a garantizar los derechos de la persona vulnerable como as tambin la de un referente emocional. La misma seccin regula las condiciones de comparecencia en cuanto al lugar cmodo, accesible, seguro y tranquilo, la tensin y angustia emocional del enfrentamiento entre vctima e inculpado, y el tiempo los actos judiciales deben celebrarse puntualmente. Se aconseja evitar comparecencias innecesarias, se recomienda analizar la posibilidad de preconstituir la prueba o anticipo jurisdiccional de la prueba, cuando sea posible de conformidad con el derecho aplicable, procedindose a la grabacin en soporte audiovisual del acto, cuando ello pueda evitar que se repita su celebracin en sucesivas instancias judiciales. En lo que hace a la forma de la comparecencia, las reglas 72 y 73 buscan adaptar el lenguaje a la vulnerabilidad procurando preguntas claras, con una estructura sencilla, y evitando que los comparecientes emitan juicios o crticas sobre el comportamiento de la persona, especialmente en los casos de vctimas del delito. Para proteger a las personas en condicin de vulnerabilidad se prev el uso del sistema de videoconferencia o del circuito cerrado de televisin. La misma seccin contiene apartados especficos de las distintas vulnerabilidades. Con relacin a los que interesan al derecho de familia las reglas 77 y 78 expresan que se facilitar la accesibilidad de las personas con discapacidad a la celebracin del acto judicial en el que deban intervenir, y se promover en particular la reduccin de barreras arquitectnicas, facilitando tanto el acceso como la estancia en los edificios judiciales y en los actos judiciales en los que participen menores se debe tener en cuenta su edad y desarrollo integral, y en todo caso: se debern celebrar en una sala adecuada, se deber facilitar la comprensin, utilizando un lenguaje sencillo, y se debern evitar todos los formalismos innecesarios, tales como la toga, la distancia fsica con el tribunal y otros similares. La ltima seccin del captulo III est dedicada a la proteccin de la intimidad previendo la posibilidad de reservar las actuaciones, la prohibicin de la toma y difusin de imgenes en aquellos supuestos en los que pueda afectar de forma grave a la dignidad, a la situacin emocional o a la seguridad de la persona en condicin de vulnerabilidad, y prohi-

bindose absolutamente en lo que hace a los nios, nias y adolescentes, por cuanto afecta de forma decisiva a su desarrollo como persona. Asimismo se contempla la proteccin de los datos de carcter personal debindose prestar especial atencin a los que se encuentran en soporte digital.

Captulo Iv: Eficacia de las reglas

El ltimo captulo reglas 85 a 100 desarrolla una serie de medidas destinadas a fomentar la efectividad de las Reglas. Consagra el principio general de colaboracin remarcando que la eficacia de las Reglas est directamente ligada al grado de colaboracin entre sus destinatarios, y se propicia la implementacin de una instancia permanente en la que puedan participar los diferentes actores. Se destaca la importancia de que el Poder Judicial colabore con los otros Poderes del Estado y se promueve la participacin de las autoridades federales y centrales, de las entidades de gobierno autonmico y regional, as como de las entidades estatales en los Estados federales. Tambin se contempla la cooperacin internacional promoviendo la creacin de espacios que permitan el intercambio de experiencias entre los distintos pases, analizando las causas del xito o del fracaso en cada una de ellas o, incluso, fijando buenas prcticas. Se promueve la investigacin y los estudios, y contempla el desarrollo de actividades que promuevan una cultura organizacional orientada a la adecuada atencin de las personas en condicin de vulnerabilidad. Se prev adoptar iniciativas destinadas a suministrar una adecuada formacin a todas aquellas personas del sistema judicial y el aprovechamiento de las posibilidades que ofrezca el progreso tcnico para mejorar las condiciones de acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. Se recomienda elaborar instrumentos que recojan las mejores prcticas en cada uno de los sectores de vulnerabilidad, y que puedan desarrollar el contenido de las presentes Reglas adaptndolo a las circunstancias propias de cada grupo como as tambin la elaboracin de un catlogo de instrumentos internacionales referidos a cada uno de los sectores o grupos mencionados anteriormente. La ltima regla crea una comisin de seguimiento.

vOCES: DERECHOS HUMANOS DEFENSA EN JUICIO PERSONA DISCAPACITADOS MENORES

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

Tribunal: CNCiv., sala L, 24-6-11, C., A. c. G., M. s/ disolucin de sociedad, Juz. 43. Hechos: Una seora vivi en pareja durante ms de 20 aos. Seala que durante ese periodo su pareja adquiri un inmueble que explotaron conjuntamente como pensin u hotel familiar. Seala que cobr y administr los pagos rindiendo cuentas, aportando dinero para su manutencin y realizando tareas de limpieza en las partes comunes de la pensin. Reclama la existencia de una sociedad de hecho y su liquidacin.

FALLO
La mayora tiene por no acreditados los aportes de la actora. La Dra. Prez Pardo se aparta del voto de la mayora, tiene por acreditados los hechos invocados y realiza un desarrollo sobre la discriminacin de la mujer.

A continuacin transcribimos esta disidencia: Respetuosamente disiento con mis colegas, por cuanto observo en el caso analizado que hay trabajo femenino invisible, desvalorizado, que fue aplicado durante aos a una explotacin econmica del inmueble donde vivi la pareja, y que en mi criterio, configura la finalidad lucrativa y el nimo de partir los beneficios -o lo que es lo mismo usufructuar ambos los beneficios-, condiciones que la doctrina indica como necesarias para acreditar la sociedad de hecho (conf. Belluscio, Augusto C. en La distribucin patrimonial en las uniones de hecho LL 1991-C-958). Es sabido que nuestro pas aun no tiene un rgimen jurdico de las uniones de hecho o concubinato. Pero la reforma constitucional del ao 1994 al art 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional permiti introducir en nuestra legislacin la normativa de la Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (aprobada por ley 23.179, con modificacin de ley 26.486) cuyos artculos 1; 2 a in fine, b y c; 5 a y 16.1 son relevantes para el caso en anlisis, porque apuntan a modificar el papel tradicional del hombre y de la mujer en la sociedad y en la familia,

eliminando los perjuicios y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn basados en la idea de inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos, o en funciones estereotipadas de hombre y mujer. Asimismo es un compromiso adoptado por el Estado, el de arbitrar todos los medios necesarios para dejar sin efecto la discriminacin contra la mujer, especficamente en todos los asuntos vinculados a las relaciones familiares, asegurndole los mismos derechos personales (conf. Mizrahi, Mauricio L. en Familia, matrimonio y divorcio, Ed. Astrea, pg. 81 y sgtes.). No es posible aceptar ahora, que si se diera el caso inverso al que se acredita en autos -es decir, que sea la duea de un inmueble de varias plantas quien decide explotar un sector como pensin u hotel familiar, en el cual durante ms de 20 aos su pareja cobra y administra los pagos rindiendo cuentas, aporta dinero para su mantencin y realiza tareas de limpieza en las partes comunes de la pensin, fuera del lugar que estrictamente utilizan para convivir abaratando as los costos que demandara contratar a otras personas para que hicieran esas tareas - pueda concluirse que hubo so-

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

JURISPRUDENCIA COMUNICACIONES
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vULNERABILIDAD Y GNERO: El aporte en la explotacin conjunta de la pareja y el reconocimiento de su valor

CONCUBINATO

ciedad de hecho si las tareas las realiz el concubino, y no la hubo si las realiz la concubina, solamente porque en el primer caso se interpreta que las tareas de administracin y de limpieza, tratndose de un hombre, representan aportes a una sociedad de hecho, y en la segunda, se interpreta como se ha hecho tradicionalmente, en el sentido que tratndose de una mujer, son tareas que se consideran prestadas con intencin de beneficiar al concubino, e integran el contenido de las relaciones concubinarias cuya naturaleza es eminentemente personal y deviene como consecuencia de la vida comn de la pareja. Hay discriminacin cuando el reconocimiento goce de ciertos derechos y garantas de una persona dependen de si naci hombre o mujer; y creo que en el caso analizado, no admitir la accin planteada con los elementos que fueron acreditados, importa no visualizar debidamente una cuestin de gnero y confirmar una visin que se vislumbra injusta y discriminatoria en la actualidad. Ms all de los motivos fiscales, econmicos, laborales o de cualquier otra ndole vinculada a su condicin de divorciado que haya tenido el Sr. G. para no declarar la explotacin econmica que llevaba a cabo en parte del inmueble, lo cierto es que no slo con el pliego de fs. 154 que cabe tener por absuelto en rebelda (fs 120) se acredito que las partes convivieron desde 1982 hasta ms all del ao 2007 (ver fs. 169 vta. primer prrafo), y que la actora hizo aportes dinerarios, trabajo personal, percepcin y administracin de alquileres respecto de las cinco habitaciones del inmueble de calle Araujo XXX propiedad del accionado. Tambin la prueba testimonial de fs. 77 y vta., 110 y vta., 113 y 114 resulta corroborante de los dichos de la actora, al igual que la documental que en copia obra a fs. 5 y vta., 6, 8/11 y 13/26. El testigo N. a fs. 110 vta., dio tambin cuenta del trato spero que ltimamente haba entre las partes, y lleg a ver a la actora con marcas que segn el comentario de sta fueron inflingidas por el accionado (ver resp. 5). En este contexto, la declaracin como amiga que pudo haber hecho la actora para tramitar y obtener una pensin asistencial por incapacidad en el ao 2.000 no enerva las conclusiones sobre la existencia del concubinato ni sobre los aportes dinerarios y de trabajo anteriores y posteriores a esa fecha vinculados a la administracin de las cinco habitaciones arrendadas del inmueble. Por su parte, el accionado tampoco colabor con el proceso aclarando al menos, la razn por la cual la actora aparece como titular del servicio de Telefnica en el domicilio de aqul (fs. 13/22), ni el mantenimiento y cobro de alquileres de la pensin u hotel familiar que funcionaba en el mismo, hasta incluso

comenzando el ao 2.009 (fs. 45 y 121 y vta., lo cual resulta concordante con los testimonios de fs. 113 resp. 3; fs. 114 resp. 3; fs. 112 vta. resp. 3) pese al ulterior retiro del Sr. G. del inmueble (fs. 101, 126 y 128) en diciembre de 2.008. Los elementos puntuales sealados tienen en la precisin, gravedad y concordancia suficiente para crear presuncin sobre la verdad de las circunstancias invocadas por la actora y acreditan en mi visin el aporte dinerario y el trabajo personal, la finalidad lucrativa que se dio a parte del inmueble y el nimo de partir o disfrutar en comn de los beneficios obtenidos, relevantes para acreditar la sociedad de hecho durante ms de 20 aos entre las partes, sin que quepa extraer a priori, como prevencin, que existan consecuencias econmicas de signo negativo por la mera existencia de la relacin personal que concordantemente tenan y que se desarrollaba hacia adentro del depto. 3 de calle Araujo XXX, Capital denunciado por ambos como domicilio real en sus escritos constitutivos del proceso (fs. 27 y 48). De modo tal que mediando adems imposibilidad moral para proveer de la documentacin necesaria para acreditar la existencia de la sociedad (art. 1.191 Cd. Civil) y probados los hechos que acreditan sta (conf. art. 1648, art. 1663, 1665 y conc. del Cd. Civil) entiendo que corresponde revocar la sentencia y admitir la demanda, especialmente si se advierte el criterio por el cual an cuando dos personas vivan en concubinato no se excluye la posibilidad de que se hallen vinculadas adems por un contrato de trabajo, y que ello exista y se acredite independientemente de la unin ntima (conf. Bossert, G. A. en Rgimen jurdico del concubinato, Astrea, 4 ed. actualizada y ampliada, 1 reimpresin, pg. 227 y doctrina y jurisprudencia all citada). Asimismo, conforme a las constancias que surgen de autos, edad con que contaban por entonces y nivel socio econmico que se infiere de los elementos aportados, en uso de las facultades conferidas por el art. 165 Cd. Procesal, estimo en pesos veinticinco mil ($25.000) la suma que deber abonar el accionado a la actora en concepto de liquidacin de la Sociedad de hecho, en el plazo de 10 das; suma que devengar intereses desde la traba de la litis y hasta el efectivo pago, segn la tasa activa cartera general (prstamos) nominal anual vencida a treinta das, del Banco de la Nacin Argentina (conf. el criterio del plenario Samudio de Martnez, Ladislaa c/ Transportes Doscientos Setenta S. A. s/ daos y perjuicios que aplico analgicamente al caso). Dejo as sentada mi particular visin sobre el tema.

JURISPRUDENCIA

vOCES: CONCUBINATO SOCIEDAD

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CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

por Natalia I. Comito

Tribunal: CNCiv., sala L, 3-3-11, V., J. M. V. s/sucesin ab intestato Hechos: Una mujer renuncia a una herencia, mediante escritura pblica. Dicha sucesin es declarada vacante. A posteriori, la renunciante fallece, y su hijo pretende la retractacin de la renuncia. La sentencia de primera instancia rechaza la accin, y el actor apela el decisorio. La Alzada confirma el pronunciamiento del a quo.

FALLO
no se encuentra facultado el recurrente para retractar la renuncia formulada por su madre mediante la escritura pblica n toda vez que aun en el supuesto de aceptar que el citado artculo 3348 del Cdigo Civil atribuye a la propia persona que renunci a la herencia la posibilidad de retractarse, slo ella podra hacerlo, sin que tal facultad pueda transmitirse a sus herederos, con excepcin del supuesto expresamente previsto en el artculo 3316 de dicho cuerpo normativo, cuyos presupuestos tampoco se verifican en la especie.

NOTA I. Derecho de opcin. Transmisin

Es sabido que, acaecida la muerte del causante, la transmisin de la herencia se produce en ese mismo instante. Empero, los llamados a la sucesin no estn obligados a aceptar la herencia: pueden manifestar si deciden aceptar (convirtindose as en su-

cesores) o renunciar a ella (pasando a ser extraos a la herencia)1. La delacin comporta la situacin jurdica que permite la posibilidad concreta y actual de que el llamado
1 Cabe destacar que este derecho de opcin se pierde al cabo de veinte aos transcurridos desde la apertura de la sucesin (tal como lo prev el art. 3313, cd. civil), si el llamado a suceder se limita a guardar silencio durante dicho lapso.

CUADERNO JURDICO DE FAMILIA

JURISPRUDENCIA
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IMPOSIBILIDAD DE LA RETRACTACIN DE LA RENUNCIA POR PARTE DEL HEREDERO DEL RENUNCIANTE

SUCESIN

JURISPRUDENCIA

a la herencia, cualquiera que sea el ttulo que ostente para ese llamamiento, pueda aceptarlo o rechazarlo2. En el supuesto de que el titular de la vocacin hereditaria fallezca sin haber ejercido el derecho de opcin que le confiere el art. 3313 del cd. civil, tal derecho se transmite a sus propios herederos3, conforme lo establece el art. 3316. A su vez, el art. 3419 tambin lo prev, al disponer que el heredero que sobrevive un solo instante al difunto, transmite la herencia a sus propios herederos, que gozan como l la facultad de aceptarla o renunciarla. Ahora bien, para que tenga lugar esta transmisin del ius delationis, deben reunirse una serie de requisitos4: 1. Efectiva existencia del derecho de opcin en cabeza de un llamado a suceder, quien a su vez no haya ejercido tal opcin: de esta manera, si el titular de la vocacin hubiere renunciado (tal como ocurri en el caso aqu tratado), se lo reputa como que nunca fue heredero (cfr. art. 3353, cd. civil). 2. Existencia de un sucesor del transmitente de la opcin, capaz de adquirir el derecho de opcin: debe haber un sucesible del transmitente (en nuestro caso, podra haber sido el hijo de la mujer, si ella no hubiera renunciado a la herencia), que haya aceptado su herencia. De lo contrario, no pasa a ser titular del ius delationis no ejercido por el causante ulterior. 3. Que el causante no haya empleado sustitucin vulgar: es el caso de que el causante teste, designando en el testamento a un sustituto para cuando el heredero instituido no quiera o no pueda aceptar la herencia (cfr. art. 3724, cd. civil). Ac no jugara ya la transmisin del ius delationis. En el caso en anlisis, el primero de los requisitos no se verific: la renunciante ya haba hecho uso de la opcin, razn por la cual la transmisin del ius delationis no puede prosperar, a pesar de que el resto de las condiciones s se vean cumplidas.

II. Retractacin de la renuncia

El art. 3348 del cd. civil establece que mientras la herencia no hubiera sido aceptada por los dems

herederos, o por los llamados a la sucesin, el renunciante podr aceptarla (sin perjuicio de los derechos que terceros hubieren adquirido sobre los bienes de la sucesin). Pero no podr hacerlo si sus coherederos u otros llamados a la sucesin ya la hubieran aceptado, sin importar que esta aceptacin haya sido pura y simple o bajo beneficio de inventario, o bien anterior o posterior a la renuncia en cuestin. Siguiendo a Zannoni5, podemos afirmar que en principio la ley supone que el renunciante nunca fue heredero, y los llamados al mismo tiempo (vocacin concurrente) o despus que l (vocacin que se actualiza con la renuncia) se reputan como los nicos herederos, atento a que toda aceptacin lo es por el todo de la sucesin, y la transmisin hereditaria ya oper. Toda renuncia, como regla, es irrevocable (cfr. art. 3347), mas para evitar las herencias vacantes Vlez Sarsfield previ la excepcin. Para cierta doctrina6, entre los llamados a la sucesin cuya aceptacin torna imposible la retractacin de las renuncias, se halla el Fisco. Azpiri7, por su parte, sostiene que cuando la herencia se declara vacante no hay lmites para la posibilidad de retractacin, ya que el Fisco no recibe la herencia en virtud de un ttulo hereditario sino como propietario de las cosas sin dueo. El autor aade que el mismo art. 3348, en su segunda parte, alude a dicha posibilidad, al establecer que la renunciante podr retractarse sin perjuicio de los derechos que terceros pudiesen haber adquirido sobre los bienes de la sucesin, sea por prescripcin, sea por actos vlidos, celebrados por el curador de la herencia vacante. En el fallo comentado, cabe preguntarnos si el actor podra haber alegado que, dado que el Fisco no reviste carcter de heredero, su aceptacin de la herencia vacante carece de virtualidad a la hora de prohibir la retractacin de la renuncia. Entendemos (al igual que lo hace Azpiri) que frente a una nica aceptacin de la herencia por parte del Fisco que no reviste calidad de heredero, quien renunci a la herencia podra retractarse (cfr. art. 3488, cd. civil); si bien esta discusin carece de efectos para el caso concreto, donde el elemento central recae en el hecho de que solamente la mujer que renunci podra revocar tal acto, siendo la retractacin un derecho no transmisible a los propios sucesores del renunciante. Por ltimo, debemos mencionar que de haber podido operar la retractacin de la renuncia, aquella hubiera tenido efecto retroactivo, remontndose al momento de la apertura de la sucesin tal como si se hubiera efectuado all8.

2 Maffa, Jorge O., Tratado de las sucesiones, actualizado por Hernndez, Lidia Beatriz y Ugarte, Luis Alejandro, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2010, t. I, pg. 183. 3 Como lo explica Zannoni, Eduardo A., Derecho de las sucesiones, Astrea, 1983, t. 1, pg. 255. 4 Cfr. Maffa, Tratado..., cit., t. I, pgs. 188-189.

Zannoni, Derecho..., cit., pgs. 300-301. Maffa, Tratado..., cit., t. I, pg. 243. 7 Azpiri, Jorge O., Derecho sucesorio, Buenos Aires, Hammurabi, 2006, pgs. 209-210. 8 Sin vulnerarse los derechos que terceros hubieren adquirido sobre bienes de la sucesin, claro est.
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III. Derecho de representacin: mbito de aplicacin frente a una renuncia a la herencia

El art. 3549 del cd. civil dispone que la representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido. En efecto, la sucesin por estirpe conocida como derecho de representacin, resulta la excepcin al principio segn el cual los parientes ms cercanos en grado excluyen a los ms remotos. As, la sucesin por representacin impide que, sobreviviendo al causante descendientes de un hijo o un hermano prefallecido, stos sean excluidos por los tos en la sucesin del causante9. Por otra parte, el art. 3560 establece que en la lnea colateral, la representacin slo tiene lugar en favor de los hijos y nietos de los hermanos fallecidos, para dividir la herencia del ascendiente con los dems coherederos de grado ms prximo. Es dable mencionar que el titular de la vocacin hereditaria puede renunciar a la herencia deferida, y sus sucesores aceptarla en su representacin (cfr. art. 3554). Resulta claro que, de haber podido ejercer el derecho de representacin y heredar as al causante, el apelante hubiera acudido a esa institucin en lugar de perseguir la retractacin de la renuncia efectuada de su madre, o detenerse a discutir sobre la distincin entre reputacin y declaracin de herencia vacante a no ser que su actuar responda al desconocimiento de su letrado. Al no surgir este dato de los hechos del caso, podemos conjeturar diversas hiptesis: a) Que el actor hubiera podido heredar al primer causante, en representacin de su madre: sera el caso de que la renunciante hubiera sido la hija (o descendiente en cualquier grado), hermana o sobrina del de cuis10. En todos estos supuestos, el hijo hubiera podido heredar al causante en representacin de su madre, aplicando los arts. 3557 y 3561 del cd. civil, aun cuando su madre hubiera renunciado a la herencia en cuestin. b) Que el actor careciera de derecho a heredar por representacin: es esta la hiptesis ms factible, dada la ndole de la pretensin esgrimida por el apelante. La madre renunciante, entonces, podra haber sido prima o ta del fallecido. En todos estos supuestos, el actor carecera de de-

De todos modos, cabe destacar que ambos institutos (esto es, derecho de representacin y transmisin del derecho de opcin) presentan diferencias, distintas ratio legis, mbito de aplicacin, requisitos, etc.

Iv. Corolario
Coincidimos con la resolucin de la sala L, en el sentido de que la cuestin central que impide la retractacin de la renuncia efectuada es el hecho de que la propia renunciante haya fallecido, lo que torna imposible que alguien ms ejerza tal revocacin. Ms an, la titular de la vocacin hereditaria ejerci su ius delationis, y por ende su hijo no puede valerse de la norma del art. 3316 para aceptar la herencia ya reputada vacante. En cuanto a la chance de retractar la renuncia con posterioridad a la reputacin o declaracin de la vacancia de la herencia, cabe destacar que ante una declaracin de herencia vacante, debe prevalecer el derecho de quien fue titular de la vocacin hereditaria aun cuando hubiere renunciado a la herencia en un primer momento, y no dar privilegio a un derecho del Estado a adquirir la propiedad de todos aquellos bienes del territorio nacional sin dueo, mxime cuando la doctrina mayoritaria entiende que no estamos frente a un heredero propiamente dicho. Y es que debemos preguntarnos qu debemos priorizar, si el dominio eminente del Estado ante la ausencia de persona que pueda ser considerada propietaria de ciertos bienes, o el derecho del llamado a suceder que ahora pretende retrotraer su renuncia. En suma, no debemos confundir derecho de opcin (ius delationis) con la posibilidad de retractacin de la renuncia a una herencia: mientras el primero se transmite a los herederos (en las condiciones vistas en este trabajo), la revocacin de la renuncia slo puede ser efectuada por el renunciante mismo, y en determinados supuestos previstos por el art. 3348 del cd. civil. Y en el caso examinado, sin dudas la madre renunciante ya haba agotado su derecho de opcin.

9 CNCiv., sala G, 31-3-09, Contursi, Ethel Lydia s/sucesin ab intestato, ED Digital. 10 La representacin slo tiene lugar en la lnea recta descendiente y en la primera lnea colateral, encontrndose excluido de tal derecho el peticionante con respecto a la herencia de la cnyuge en segundas nupcias de su padre (cfr. CNCiv., sala F, 18-2-06, Fasani, Mateo y Calvo, Mara Rosa s/sucesin ab intestato, ED, 221-475).

vOCES: SUCESIN RENUNCIA

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recho de representacin. Y es que la representacin en la lnea colateral no tiene alcance ilimitado en el grado (cfr. art. 3560, cd. civil), sino que se extiende nicamente a los hijos y nietos de los hermanos. Existe la chance, tambin, de que la renunciante haya sido esposa del de cuius y que ste no fuera el padre biolgico ni adoptivo del actor, sino el mero cnyuge de su madre. En este supuesto, el peticionante tampoco heredara obviamente, ya que la institucin del derecho de representacin no entrara en juego.

PATRIA POTESTAD

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LA MADRE TIENE EL DEBER DE INCENTIvAR EL CONTACTO DE SUS HIJOS CON EL PADRE

por Agustn Sojo

Tribunal: CNCiv., sala B, 9-11-10, S., A. V. c. C., A. C. s/rgimen de visitas (J. 102). Hechos: El caso tiene como antecedente una denuncia por abuso contra el padre desestimada a partir del dictamen del cuerpo mdico forense. Cuatro aos despus de ordenada la revinculacin, los encuentros entre padre e hija lograron concretarse slo en contadas oportunidades. La terapeuta interviniente recomend en el convencimiento de que la progenitora obstaculizara cada uno de los encuentros entre padre e hija que stos se implementen mediante la modalidad de un rgimen de visitas asistido en el domicilio de la nia. Luego, fueron reiterados intentos frustrados por la resistencia puesta de manifiesto por la nia y por la violenta oposicin de la madre. Posteriormente, la madre invoc la existencia de una resolucin suspendiendo los encuentros, a pesar de que no exista resolucin alguna en este sentido. De oficio, la juez de primera instancia hizo saber a la demandada que deba abstenerse de obstaculizar el desenvolvimiento del contacto paterno-filial ordenado en autos, bajo apercibimiento de encontrarse incursa en el delito de desobediencia, de aplicarle una multa de quinientos pesos, y de adoptar las medidas necesarias para garantizar el buen desarrollo psico-fsico de la nia, entre las cuales se evaluara la posibilidad de revertir la guarda de la nia. La madre apela y la cmara resuelve confirmar la resolucin apelada y en particular los apercibimientos all dispuestos, y agrega un fuerte llamado de atencin conminndola a que cese inmediatamente su conducta obstruccionista, y para que adopte una actitud de plena colaboracin para que se desarrolle plenamente el vnculo paterno-filial.

FALLO
Este proceder de la madre tiene que variar radicalmente, pues uno de sus deberes bsicos es instar a su hija para que se conecte con su padre y prestar todos los auxilios al respecto. Ya hemos dicho en otras causas y lo reiteramos aqu que el respeto a las decisiones judiciales es un pilar esencial que apunta a resguardar el inters superior de los nios y adolescentes. Efectivamente, la satisfaccin de este inters primordial significa, en primer lugar,

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NOTA
La intervencin judicial de oficio en cuestiones de familia requiere de una prudencia extrema. En el caso concreto, los jueces se atreven a llevar adelante una serie de medidas sin precedentes en nuestro derecho: la consagracin expresa de un deber activo de la madre a actuar sobre su hija para que ella se conecte con su padre, la intimacin de oficio a cumplir con este deber, el apercibimiento de sanciones penales y civiles entre las que se encuentra la advertencia de que se podra modificar de la custodia de la nia. Todo ello sin peticin de parte. La madre y el padre tienen la obligacin de respetar el contacto que cada uno de ellos mantiene con sus hijos. Este derecho est consagrado en el art. 264 del cd. civil, ya que al otorgar el ejercicio de la patria potestad a uno de los padres reconoce al otro el derecho a tener una adecuada comunicacin. Tradicionalmente esta comunicacin se bas en lo que se conoce como rgimen de visitas. Sin embargo, se ha advertido que la comunicacin que la ley reconoce a los padres excede el marco de las visitas, ya que la tecnologa actual ofrece otras posibilidades para mantener el contacto1. La Convencin sobre los Derechos del Nio establece la obligacin de los Estados partes de respetar el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres. Contrariamente a lo que ocurre con la mayora de los derechos humanos, no se establece aqu de modo expreso la obligacin del Estado de garantizar la efectividad de este derecho. Sin embargo, autorizada doctrina2 ha proclamado que de otras normas constitucionales puede extraer-

se que es necesario cierto activismo judicial para realizar la proteccin integral de la familia reconocida constitucionalmente. Es que aunque esta proteccin es una obligacin impuesta por el constituyente al legislador nuestra Corte no se ha desprendido ni desentendido de su deber de tomar en cuenta clusulas como sta, que aun enderezadas y destinadas a cumplirse mediante una ley del congreso, proyectan a la vez una orientacin para que los jueces les den funcionamiento en la medida en que sean conducentes para resolver las causas judiciales que vienen a conocimiento y decisin suyas3. Al respecto se ha dicho4 que la familia se beneficia colectivamente por el incremento en el trato y contacto afectivo entre padre e hijas y la disolucin de ese vnculo provoca de modo habitual perjuicios difcilmente reparables en la edad adulta. La buena doctrina5 seala que no siempre se pone suficientemente de relieve que, junto al derecho a las visitas del progenitor, se debe tener presente una atribucin paralela de los hijos: estos tienen, efectivamente, el derecho de mantener un fluido contacto con ambos progenitores, y, si la edad u otras circunstancias impiden a los menores formular tal exigencia, el ministerio pupilar y los tribunales tienen a su cargo la valoracin y la defensa de este indiscutible derecho de la prole. Sin embargo, por mucho que se valore este derecho, en la prctica el mismo puede tropezar con los hechos, ya que, sea por interferencia de un progenitor o por autntica oposicin de los nios, nos encontramos con demasiados casos en los que este derecho a una adecuada comunicacin y contacto no se hace efectivo. En efecto, nuestra doctrina6 ha puesto de manifiesto la gran variedad de medidas que se han

1 Gonzlez Del Solar, Jos H., Derecho de la minoridad, Crdoba, Mediterrnea, 2005, pg. 125. 2 Bidart Campos, Germn J. - Herrendorf, Daniel E., El rgimen de visitas de los hijos con sus padres y el deber constitucional de proteccin de la familia, ED, 137-561.

dem. CNCiv., sala B, 3-8-89, I., M. G. c. S., S. N., ED, 137-563. 5 Mazzinghi, Jorge A., Tratado de derecho de familia, Buenos Aires, La Ley, 2006, t. 3, pg. 236. 6 Polakiewicz, Marta, El derecho del hijo a una plena relacin con ambos padres, en Grosman, Cecilia P., Los derechos del nio en la familia, Buenos Aires, Universidad, 1998, pgs. 179-80.
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no quebrar en ellos que estn en plena formacin y desarrollo el sentimiento de que el cumplimiento de la ley constituye un recaudo fundamental para el eficaz funcionamiento de una organizacin social. De ah, entonces, que un compromiso fundamental de los adultos es no transmitir a los nios y jvenes la humanidad en ascenso la idea de que todo vale y que las resoluciones judiciales pueden ser burladas al antojo de cada uno.

propuesto para poner fin a la interferencia daina: arresto por desobediencia, allanamiento con la fuerza pblica, multas, internacin del nio en un colegio para permitir el contacto, las ayudas teraputicas, resarcimiento por daos y perjuicios, y resarcimiento del dao psquico. En el caso concreto se adopta una medida que reconoce pocos antecedentes en nuestro derecho7, los que en modo alguno demuestran esta vehemencia. Este enfoque parece acertado por dos aspectos fundamentales. En primer lugar, adopta medidas apropiadas para hacer efectivo un derecho del cual depende el desarrollo y la socializacin del nio. Pero, en segundo lugar, apunta sus esfuerzos hacia el lugar adecuado para respetar la capacidad del nio. A simple vista, se advierte que el fallo no constrie al nio, desconociendo su autonoma personal, sino que por el contrario constrie a la madre a crear el clima adecuado. En efecto, se advierte que ms all de la supuesta negativa de la nia a tener cualquier tipo de contacto con su padre, era la propia madre quien irrumpa y pona fin a cada uno de los intentos que haca el padre y/o la asistente social designada por el juzgado para poder producir la revinculacin. En este contexto, parece acertado que se le imponga a la madre no solo el deber de abstenerse de interferir con los contactos sino tambin el deber de generar y colaborar en la creacin de un clima adecuado para que la nia tenga contacto con su padre. Con todo ello, se genera una norma de conducta a la cual deber ajustarse todo progenitor a cargo del cuidado de sus hijos, sin desconocer que el nio puede jugar algn rol en esta cuestin. Sin embargo, ello podra implicar que todo progenitor que no se ajuste a este estndar fracasa en su rol o es inadecuado como tal. Si abandonamos el lenguaje neutral, rpidamente podremos advertir los roles que normalmente juegan el padre y la madre en esta cuestin, y aflora una cuestin de gnero: la madre que no permite el contacto, adems de delincuente, es una mala madre o inepta como tal. Sin embargo, el padre que no visita a su hijo, o que lo sustrae por ms tiempo de aquel que se estableci, no tiene ni una ni otra censura. Para peor, esto se presta a generalizaciones que podran llevar a pensar que nunca, en ningn caso, podra interrumpirse un contacto. Sin embargo, no

se entiende qu podra haber de malo en una madre que impide que un padre golpee a sus hijos. Aunque muchas veces este temor sea infundado, no podemos dejar de pensar que alguna vez podra existir una preocupacin genuina por el bienestar del nio y que aquella se pueda lograr poniendo lmites al abuso de un padre. Desde otro punto de vista, debemos advertir que, aunque aceptamos como acertada la decisin judicial, parecera necesaria una reforma legislativa que exija una mayor responsabilidad de aquellos padres que no visitan a sus hijos. Tampoco podemos ignorar que el padre que retiene en exceso a su hijo en ejercicio de un rgimen de visitas incurre en la misma conducta que aquella madre que impide un contacto. Sin embargo, la madre puede involucrarse un proceso penal por ello y el padre no tiene ni siquiera tipificada su conducta. Es difcil que existan responsabilidades equivalentes si la propia ley contiene diferencias tan marcadas. Se ha dicho8 que cierta parte de la doctrina nacional entiende que nuestros tribunales resultan, en general, dbiles a la hora de hacer cumplir el rgimen de visitas, lo que deriva en largos periodos de falta de contacto. Por el contrario, en el caso concreto, los jueces actan con una determinacin poco frecuente pero el proceso se ha prolongado en el tiempo. No podemos dejar de advertir que en este caso concreto no hubo peticin del padre, en quien recaa indudablemente la responsabilidad primordial de buscar esta revinculacin solicitando las veces que fueran necesarias establecer algn tipo de contacto con su hija. Enhorabuena el tribunal enfrenta el problema y refuerza la idea segn la cual ambos padres tienen el deber de fortalecer el vnculo con el otro. No se trata simplemente de no interferir en la relacin, sino que se exige colaborar para que ella pueda crecer y desarrollarse plenamente de manera tal que el nio pueda contar con un padre y una madre.

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vOCES: PATRIA POTESTAD MENORES vISITAS

CNCiv., sala C, 1-11-90, I. de V., C. c. V., M. J., ED, 141-796.

Boeri, Mara Justina - Fredes, Paula V. - Scoccia, Ana C., El abuso de poder en el ejercicio de la patria potestad, en Tenencia de hijos menores y rgimen de visitas, de Cneo, Daro L. Hernndez, Clayde U., Rosario, Juris, 2007, pg. 51.
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ABOGADO: Abogado del nio: nia de 10 meses: inadmisibilidad: designacin de tutor.

CNCiv., sala G, 27-6-11, C., E. s/art. 250, CPC - Incidente familiar (incidente del expte. n 95.031/2010), Juz. 7. Dos abogadas se presentaron solicitando ser designadas abogadas de la nia de 10 meses. En subsidio solicitaron que una de ellas fuera designada tutora y la otra su patrocinante. El defensor pblico se opuso solicitando la designacin de un tutor oficial. El juez rechaz el pedido. La cmara confirma ordenando designar un tutor oficial.

ALIMENTOS: Aumento provisorio durante incidente de aumento de cuota.

CApel CC, Dolores, 1-9-11, B. J.L c. R.L H s/ incidente El acuerdo de alimentos homologado en marzo de 2008 estableci una cuota de $ 200. En el incidente de aumento el alimentista solicit y obtuvo un aumento provisorio de la cuota a $ 500. La cmara confirm recalcando el carcter excepcional del aumento provisorio en el incidente de aumento de cuota.

ALIMENTOS: cese ipso iure a los 18 aos.

CNCiv., sala G, 27-5-11, M. M., M. R. y otros c. P., D. U. s/alimentos, Juz. 8. En la liquidacin se incluyeron los alimentos para el hijo mayor de edad. La cmara advierte que la cuota cesa ipso iure con la mayora de edad y que, por lo tanto, la madre no podra ejecutar alimentos devengados con posterioridad a esa fecha.

ALIMENTOS: Jerarqua constitucional.

CNCiv., sala G, 8-6-11, D., M. c. B., M. s/alimentos, Juz. 38. Ante la inexistencia de elementos probatorios sobre los ingresos del padre y de la madre, se fija una cuota alimentaria en $ 3.500 (tres veces la cuota escolar) con ms el servicio de medicina prepaga.

ALIMENTOS: Caducidad de los alimentos al hijo menor: improcedencia.

CNCiv., sala H, 10-6-11, C. M. T. y otro c. T. J. E. s/alimentos, Juz. 84. El defensor pblico de incapaces plante la caducidad de los alimentos atrasados adeudados por el demandado insano, por falta de reclamo. La cmara recuerda que la caducidad no opera en los alimentos a los hijos.

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CONCUBINATO: Prueba de aportes en la sociedad de hecho.

CNCiv., sala L, 24-6-11, C., A. c. G., M. s/disolucin de sociedad, Juz. 43. Una seora vivi en pareja durante ms de 20 aos. Seala que durante ese periodo su pareja adquiri un inmueble que explotaron conjuntamente como pensin u hotel familiar. Seala que cobr y administr los pagos rindiendo cuentas, aportando dinero para su manutencin y realizando tareas de limpieza en las partes comunes de la pensin. Reclama la existencia de una sociedad de hecho y su liquidacin. La mayora tiene por no acreditados los aportes de la actora.

DAOS Y PERJUICIOS: Deber de informar la enfermedad y muerte del esposo a los hijos.
CApel.CC Mar del Plata, sala III, 18-8-11, M. L. c. A. N. E. s/daos y perjuicios. Dos hermanos demandan por daos a la viuda de su padre por no informarles sobre la enfermedad y muerte de este. Fue condenada a pagar $ 20.000.

FILIACIN: La sentencia dictada en juicio en el que no se hizo ADN no tiene valor de cosa juzgada.
CApel.CC Dolores, 16-8-11, P. M. E. c. M. G. J. M. s/filiacin. La reclamacin de paternidad extramatrimonial instada por la madre haba fracasado por falta de prueba. La sentencia fue confirmada por la Corte provincial en 2009. La hija reclama la paternidad extramatrimonial nuevamente y el demandado opone excepcin de cosa juzgada. La excepcin es rechazada, sealando que la cosa juzgada debe considerarse, en los procesos filiatorios en que no se realiz la prueba de histocompatibilidad, sujeta a una condicin resolutoria que es precisamente la realizacin y el carcter de ese anlisis.

INSANIA: Transente que padece un ACv y el regreso a su pas.

CNCiv., sala M, 30-11-10, R., H. Z. s/insania. Un ciudadano israel se hallaba en trnsito en nuestro pas, cuando sufri un accidente cerebrovascular que motiv su internacin en una institucin mdica argentina y el inicio de actuaciones sobre insania. La esposa solicita trasladarlo a Israel, el consulado presta su ayuda, pero el juez de grado niega la autorizacin porque no se acredit que el traslado constituya un bien para el enfermo. La cmara revoca la sentencia.

INTIMIDAD: visitas compulsivas a un adulto mayor: improcedencia. CAPACIDAD: El padecimiento mental no autoriza a violar sus derechos personalsimos.
CNCiv., sala J, 1-6-11, R. M. A. E. c. M. D. de R. M. M. E. s/rgimen de visitas, Juz. 25. Una hija inicia un proceso de revinculacin tendiente a recomponer la relacin con su madre, quien niega la posibilidad de ese contacto. La hija aduce el desequilibrio mental de la madre como causa de su negativa a las visitas. Se rechaza la demanda argumentando que admitir la medida vulnerara la intimidad de la demandada, quien, aun estando afectada por un padecimiento mental, conserva sus derechos personalsimos, incluidos la dignidad personal y la autonoma individual, incluida la de tomar sus propias decisiones.

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MENORES: Desinstitucionalizacin: intimacin al GCBA para albergar a una nia internada desde hace 3 aos en hospitales.
CNCiv., sala G, 3-6-11, S., M. A. s/art. 250, CPCC - incidente familiar, Juz. 76. Una adolescente de 15 aos lleva tres aos internada en distintos hospitales de la ciudad principalmente en el Tobar Garca. El juez de primera instancia intima a la directora de la Direccin General de la Niez y Adolescencia del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires para que en el plazo de dos das indique el establecimiento para albergar a la misma bajo apercibimiento de fijar astreintes ($ 1.000 por da) y remitir los antecedentes a la justicia penal para la investigacin y juzgamiento de tal accionar. La intimada apela so pretexto de que corresponda intimar al Ministerio de Salud de la ciudad. La apelacin es rechazada.

PATRIA POTESTAD: Derecho del nio a ser criado por sus padres: lmites.
CApel.CC Trelew, sala A, 1-7-11, Asesora de Familia e Incapaces N 2 s/estado de preadoptivilidad (C. L., C. E.). Dos padres que han tenido problemas para ejercer la paternidad respecto de un menor, requieren que se les permita continuar criando al nio. Afirman estar en condiciones de hacerlo pero las evaluaciones interdisciplinarias sealan lo contrario. Se decreta el estado de adoptabilidad del nio.

SOCIEDAD CONYUGAL: Convenios anteriores: validez. DONACIN: Requiere escritura pblica. SOCIEDAD CONYUGAL: Particin por las normas del proceso sucesorio.
CApel.CC Azul, sala I, 14-7-11, C. P. M. c. R. C. R. s/disolucin soc. conyugal. Entre las clusulas del convenio de liquidacin de sociedad conyugal, los cnyuges acordaron transferir a los hijos la nuda propiedad del inmueble cuyo usufructo quedaba a favor de la cnyuge. La cmara advierte que la promesa de donacin requiere escritura pblica y rechaza la homologacin del convenio, sin perjuicio de ordenar que se llevara adelante la particin de los bienes denunciados en el convenio.

SUCESIN: Testamento que prohbe vender.

CApel.CC Junn, 9-8-11, v. O. E. y otro/a s/incidente. La testadora expres su deseo de que su hermana y su cuada continuaran viviendo en el inmueble hasta que murieran o transcurrieran 10 aos. Sin embargo, ellos habran expresado su deseo de desocupar el inmueble y juntamente con los herederos solicitaron la venta. El juez niega la autorizacin para vender. La cmara revoca entendiendo que la finalidad no era prohibir la venta sino otorgar un beneficio a su hermana y el cuado.

SUCESIN: Acumulacin de proceso testamentario y ab intestato.

CNCiv., sala G, 12-7-11 N., C. Y C. C. s/ sucesin ab intestato Juz.20. Ante el inicio de un proceso sucesorio testamentario y otro ab intestato se da preferencia al testamentario por expresar la voluntad del causante.

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BIOTICA Discriminacin gentica en los proyectos de fecundacin artificial en la Argentina

Autor/es: Por Lafferriere, Jorge Nicols. ED, [244] - (08/09/2011, nro 12.830) [Publicado en 2011] El Director de Investigacin Jurdica Aplicada de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica Argentina escribe sobre el proyecto de ley de fecundacin artificial que tuvo dictamen favorable en comisin. Nos advierte que se aprobarse el proyecto se podr seleccionar los gametos segn mera voluntad de los requirentes de las tcnicas con la consiguiente discriminacin que ello supone para los embriones no elegidos. Nada impedir que se quiera condicionar las caractersticas fsicas o intelectuales del nio por nacer. Tambin es objeto de crtica el hecho de que el proyecto hable de donacin de embriones negando el reconocimiento a la vida humana desde la concepcin tal y como ha sido consagrado en nuestra Constitucin Nacional y en Tratados Internacionales de Derechos Humanos. Finalmente advierte que la donacin annima importe desconocer el derecho a la identidad del nio violentando el art. 8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio.

SIMULACIN voluntad simulada

Autor/es: Por Gagliardo, Mariano. ED, [244] - (05/09/2011, nro 12.827) [Publicado en 2011] Se anota un fallo CApel.CC La Matanza, Sala I, 30/09/2010, Alcaraz, Jorge Alberto c. Cachia, Graciela s/simulacin en el cual se discuta el comienzo del plazo de prescripcin entre las partes del negocio simulado a partir de un negocio en el cual una de ellos crey poner fin a la simulacin pero termin por convencer a los jueces de que mantena la misma. El autor nos advierte la discordancia entre la voluntad real y la voluntad declarada.

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