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), uma modalidade de ao possessria com natureza jurdica dplice - actio duplex, cujo objetivo defender, manter ou reintegrar a posse de quem a prope. Distingue o carter dplice desta ao a hiptese de tanto o autor quanto o ru poderem fazer pedidos possessrios, ou seja, a dupla possibilidade de pedido possessrio. Assim, este instituto estabelece a viabilidade jurdica de tambm o ru defender a posse em conflito em razo da possibilidade de ser o autor a cometer a ilegalidade, podendo fazer o mesmo pedido que este, em contraposio. Assim, diante das circunstncias do caso concreto, reconhecida a proteo possessria a uma das partes fica, em princpio, excludo o direito do ex adverso; negada a posse do autor, ela se reconhece a favor do ru e o inverso tambm se aplica. A RECONVENO (art. 297, CPC), por sua vez, modalidade de resposta do ru mediante ao incidental (ou ao nova, segundo alguns autores, conexa principal), pela qual ele demanda o autor no mesmo procedimento em que demandado, para opor-lhe direito que lhe altere ou elimine a pretenso. instituto processual autnomo, embora no forme caderno apenso, manejado a par da contestao, simultaneamente e julgado conjuntamente com a ao principal. Extinta a principal, no haver obrigatoriedade de extino da reconveno, podendo ela prosseguir at ulterior sentena. Feitas estas consideraes, passemos ao tema do artigo. A REINTEGRAO DE POSSE de que se tratar aqui matria de direito bancrio e se funda no inadimplemento do contrato de arrendamento mercantil na modalidade LEASING financeiro (Leis 6.099/74 e 11.649/08) envolvendo a aquisio de veculos.
No se trata de financiamento, pois o muturio no adquire a propriedade do bem objeto do contrato no ato da contratao; nem negcio de compra e venda devido sua natureza locatcia. O leasing um contrato com caractersticas prprias. Por meio dele, nos termos da legislao atual, o contratante arrenda o bem e, ao trmino do contrato, pode optar por renov-lo; devolver o bem arrendadora; ou dela adquiri-lo pelo valor de mercado ou mediante pagamento de valor residual garantido (VRG) previamente definido. Considerando que este valor residual, geralmente diludo nas prestaes do arrendamento, pago antecipadamente, a nica opo vivel para o arrendatrio, na prtica, entre todas, a compra do bem, e j ser explicado o porqu.
Pondere-se que as opes de renovao ou devoluo do bem so virtuais uma vez que o contratante s pode vislumbr-las ao trmino do contrato, quando j ter pago parcelas que no so apenas de arrendamento, mas complemento do valor do bem, na hiptese da antecipao do valor residual garantido. Portanto, findo o contrato, o arrendatrio ter pago a integralidade do valor do bem e do VRG, no havendo o que renovar. Se devolver o bem, a arrendadora poder vend-lo pelo valor que lhe aprouver e, s na hiptese de haver excesso no valor obtido, este ser devolvido ao arrendatrio.
Nesta modalidade de negcio, o arrendatrio mero possuidor direto e depositrio do bem, com o domnio e a posse indireta, assumindo a responsabilidade e os encargos estabelecidos em lei.
No curso do contrato ocorre, por vezes, do adquirente, acometido por turbulncias econmicas (gasta mais do que ganha) e financeiras (possui mais dvidas do que ganho lquido), ou ainda, devido ao alto custo do contrato - somente perceptvel depois de firmado -, deixar de adimplir o leasing, incorrendo em mora. Nesta situao quase certo que entrar na tortuosa lide da reintegrao de posse pela qual, liminarmente e sem oitiva prvia, perder a posse do bem que, ao final da demanda, restar consolidada em nome do arrendador. Alm disso, poder ser obrigado a adimplir todo o valor devido, at a data da reintegrao, com encargos e reajustes pela taxa contratual, alm de outros inmeros nus de inadimplncia.
Por sua natureza dplice, como j explicitado, a reintegrao de posse uma ao de difcil defesa quando o inadimplemento torna-se inconteste se precedido de notificao de mora.
Ora, a questo de direito. Ou o arrendatrio est em dia com suas prestaes e o bom direito lhe pertence ou est inadimplente e a razo cabe ao credor arrendador.
No obstante, o arrendamento mercantil na modalidade leasing um contrato preponderantemente de compra e venda, embora possua natureza atpica devido s notas de contrato locatcio. Assim, como em qualquer negcio, est sujeito norma jurdica e se lhe impe o brocardo tudo se pode contratar desde que nos limites da lei. Embora estes no sejam geralmente observados nos contratos bancrios que, por vezes, se revelam dissimuladores de abusos to graves que do margem defesa levantar questes relevantes modificadoras do direito do credor.
Estas relevantes questes, porm, nem sempre dizem respeito diretamente ao pagamento ou no das prestaes - pedra angular da referida lide. Por vezes, elementos satelitais da relao contratual mostram-se fortes o bastante para, mediante argumentao reconvinte, provar o bom direito do suposto devedor.
Certo que h na doutrina e na jurisprudncia quem no reconhea a possibilidade de reconvir num processo de reintegrao de posse.
Ementa: Agravo de Instrumento. Arrendamento Mercantil. Reintegrao De Posse. Natureza Dplice. Reconveno. Impossibilidade. Dada a natureza dplice das aes possessrias, mostra-se incabvel o pedido de reconveno, por falta de interesse processual, pois a pretenso deve ser formulada em contestao. No cabe reconveno quando a matria possa ser alegada com idntico efeito prtico em contestao. Agravo n 1.0105.06.2106684/001 MG. Relator: Exmo. Sr. Des. Jos Flvio de Almeida.
Observa-se que o relator alega no haver cabimento para a reconveno quando na hiptese de apresentar a mesma matria na contestao, com idntico efeito prtico.
Unnimes so os crticos contrrios a reconvir em ao de reintegrao de posse quando o objeto idntico (aes conexas) e possvel o pedido contraposto na prpria contestao.
H os que a admitem [a reconveno] e reconhecem sua utilidade quando os pedidos exorbitem a pretenso possessria, conforme o julgado abaixo: Ementa. Apelao. Reconveno Possibilidade - Usualmente as aes possessrias dispensam o ajuizamento de reconveno, at porque, como aes dplices, permitem a veiculao de pedido contraposto no mbito da contestao. Entendemos que a natureza dplice no ampla, porque abrangida somente pela pretenso (contraposta) ligada tutela possessria e s perdas e danos (art. 922 do CPC). No mais, haveria campo para a reconveno. (Apelao n 1.142 358-4, SP Rel. Alexandre David Malfatti).
Ora, o perspicaz intrprete da lei percebe que, embora haja pedidos conexos aos do autor, pode haver outros que queles extrapolem e para obter uma resposta jurisdicional a estes pedidos que o ru ingressa no processo na qualidade de reconvinte.
Ademais, nos contratos de arrendamento mercantil envolvendo venda de veculos, h sutilezas que descaracterizam esta total identidade de objeto e pedido, cabendo outras tantas pretenses do ru, o que d azo reconveno, como restar demonstrado.
O contrato que concretiza o negcio jurdico de arrendamento mercantil formalizado por meio de instrumento padronizado: contrato de adeso lavrado exclusivamente pelo arrendador onde est descrito o bem arrendado e os termos gerais do acordo.
Nele generalizada a prtica de condies abusivas, como a no devoluo/compensao do Valor Residual Garantido (VRG) do bem pago antecipadamente, em caso de resciso do contrato (a cobrana antecipada no considerada prtica abusiva nem descaracterizadora do arrendamento mercantil); a cobrana de taxas e tarifas extras acrescidas ao valor real financiado; entre outros, que acabam por tornar o contrato extremamente oneroso e de difcil adimplemento para o arrendatrio. Isto invariavelmente o leva mora e consequente retomada do bem pela arrendante.
Por vezes, visando dificultar ao mximo a possibilidade de conferncia dos clculos das contraprestaes e do VRG antecipado, sequer constam, expressamente nestes instrumentos, a taxa de juros praticada ou o indexador, o que representa violao legislao vigente.
Como dito, a operao firmada exige uma parcela financeira como entrada, que registrada como antecipao de parte do VRG, e outras parcelas que no so de arrendamento, mas de complemento do preo do bem - caso o arrendatrio venha a optar, ao final do contrato, pela compra -, embora representem tambm antecipao mensal do VRG. Quer o arrendante que estes valores no retornem ao arrendatrio na hiptese de resciso do contrato.
O fato que qualquer antecipao de valor residual, quando no tem a funo de retornar para o arrendatrio, se transforma em recurso destinado a quitar parte de pagamento do bem e, na hiptese de resciso contratual, deve retornar ao arrendatrio ou compensar-lhe o valor devido (A jurisprudncia desta Eg. Corte firmou-se no sentido de que "os valores pagos antecipadamente, a ttulo de VRG, devem ser devolvidos arrendatria, sob pena de enriquecimento ilcito da instituio financeira arrendante." AgRg no Ag. 1230887/PR, Rel. Min. Sidnei Beneti).
Por concluso, a resoluo do contrato e a reintegrao do bem na posse da arrendadora acarretam, necessariamente, a devoluo ao arrendatrio dos valores pagos a ttulo de VRG, at porque, estes representam quase metade do valor do bem.
No caso concreto, inmeras ilegalidades podem ser observadas nos diversos contratos existentes no universo do nosso sistema financeiro. Nestes, algumas clusulas podem ser observadas visando unicamente ilcita majorao do preo do negcio contratado que, oneroso acima dos haveres do arrendatrio, vai lhe gerar inadimplncia.
Exemplo extraordinariamente lesivo ao consumidor cometido nestes contratos a imposio de antecipao das prestaes vincendas, em caso de resciso, a ttulo de indenizao. Esta obriga o arrendatrio a pagar o valor total do bem sem direito a integr-lo ao seu patrimnio. Clusula reconhecidamente leonina cuja excluso prtica invarivel nos nossos tribunais.
Assim tambm a imputao ao arrendatrio dos nus decorrentes do valor do arrendamento, somados ainda os encargos incorridos. Exemplificado: cobranas abusivas que so comuns a quase todos, entre elas as comisses; as taxas; os seguros e as tarifas; que, ilegais, passam a onerar, sobremaneira, as parcelas mensais a serem adimplidas e que jamais foram advertidas ao arrendatrio, surpreendendo-o no carn de pagamento. Tal prtica contraria a natureza locatcia do contrato, antecipando valores no devidos.
Outrossim, estas cobranas visam a acobertar despesas administrativas cujo custo no pode ser remanejado parte hipossuficiente do contrato, evidenciando vantagem exagerada instituio financeira, o que tambm representa prtica ilegal (CDC, arts. 4, III e 6, II). Assim, dos clculos do suposto dbito deve ser afastada a cobrana destes nus que, repetimos, so considerados despesas operacionais, nus da instituio financeira, no podendo ser ao consumidor repassado, sob pena de amparar-se o enriquecimento sem causa.
Verificando o caso concreto fcil concluir que a inadimplncia foi gerada por abusividade no contrato de arrendamento mercantil, podendo o ru devedor no apenas contrapor-se ao pedido do autor, mas, na qualidade de reconvinte, exigir a nulidade daquelas clusulas abusivas, com fulcro nas disposies protetivas do CDC.
A decretao da nulidade das referidas clusulas extirpar do contrato a cobrana em excesso, descaracterizar a mora e consequentemente a multa moratria. O valor pago indevidamente ser restitudo ao arrendatrio, a ttulo de indbito, ou compensado.
Da anlise apurada do contrato, no caso concreto, muitos outros desmandos sanveis podem ser percebidos e sua correo requerida em juzo mediante ao de reconveno.
0205591-41.2009.8.26.0002. Apelao com reviso. Comarca de So Paulo. No caso em exame teve a Curadoria Especial que atua em favor do ru revel citado por hora certa o cuidado de ajuizar reconveno, que foi bem processada e acolhida.
Concluso bvia que a reconveno na ao de reintegrao de posse meio idneo, apto e eficaz para pleitear direito prprio que modifique ou extinga a pretenso alheia.