FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Las fuentes de las obligaciones son los hechos jurdicos de los cuales las obligaciones

emanan. Artculos 578, 1437, 2284 CC. El Art. 578 CC seala que: Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales Este artculo seala como fuente de la obligacin el hecho del deudor y la ley. Luego el art. 1437 CC seala en forma textual que las fuentes de las obligaciones son el contrato, el cuasi contrato, el delito, el cuasi delito y la ley. Por ltimo, tenemos el artculo 2284 cc. De estas disposiciones se desprende que las fuentes de las obligaciones en nuestro Derecho son 5: el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley. Esta clasificacin que distingue entre estas 5 fuentes de las obligaciones viene del derecho romano y, en el fondo, de una errnea interpretacin de los textos bizantinos En el Derecho Romano clsico las obligaciones nacan del contrato y del delito, pero haban ciertas obligaciones que no nacan del contrato ni del delito; entonces se las agrup dentro de una denominacin genrica con el nombre de Varis causaris figuris, y se regan por la regla del contrato si la causa que le daba vida era lcita, por eso se le llam cuasi ex contrato (como el contrato). Estas obligaciones se regan por las reglas del delito si la causa que le daba origen era ilcita, por eso se las llam cuasi ex delito o cuasi ex manifiesto. Respecto del contrato no hay problema, tampoco lo hay respecto del concepto de delito ni del cuasidelito, pero s lo hay respecto del concepto de cuasicontrato, que es una nocin falsa e ininteligible, y que al decir de Josserand es un monstruo legendario que debera ser desterrado para siempre del vocabulario jurdico. Por que al ser un hecho voluntario, lcito no convencional que genera obligaciones, el deudor aqu resulta obligado por que la ley le impone la obligacin, La ley lo hace para evitar un enriquecimiento injusto, sin causa, por parte del deudor, por lo que la ley es la fuente de la obligacin. Se dice que es un hecho voluntario, sin embargo, normalmente quien resulta obligado no es el que ejecut el hecho voluntario, sino que el que ejecut el hecho voluntario tiene la calidad de acreedor y tiene la calidad de deudor un sujeto totalmente distinto de aquel que ejecut el hecho voluntario, por lo tanto se desprende de esto que es un absurdo que este hecho voluntario sea fuente de las obligaciones

Entonces, esta clasificacin que hace el CC se critica en su origen (mala interpretacin de los textos romanos) y por ser exhuberante. En concepto de Pablo Rodrguez, con este criterio la nica fuente de las obligaciones sera la ley, por que si el contrato produce efectos es por que la ley lo establece. Discrepamos a u opinin, por que al hablar de fuentes de las obligaciones hablamos de la fuentes directas o inmediatas, y la fuente mediata siempre es la ley. Por lo tanto, en nuestro concepto, las nicas fuentes de las obligaciones deberan ser el contrato y la ley, y si aceptamos las doctrinas modernas, la declaracin unilateral de voluntad, el enriquecimiento injusto y el acto colectivo. La definicin que da el CC de contrato (1438) ha sido criticada desde un doble punto de vista: 1) En primer trmino se la critica por que hace sinnimos los conceptos de contrato y convencin, en consecuencia que la convencin es el gnero y el contrato la especie, siendo el contrato. una convencin que tiene por objeto crear derechos y obligaciones y la convencin un acuerdo de voluntades con el objeto de crear, modificar o extinguir derechos u obligaciones. Desde un punto de vista prctico esta crtica no tiene mayor importancia, por que el rgimen jurdico por el cual se rigen la convencin y el contrato son el mismo. 2) Adems, no define el contrato, sino que la obligacin que es el objeto del contrato (esta no es una crtica seria, pues el CC define al contrato como una fuente de la obligacin). Es menester tener presente que el contrato es la fuente ms fecunda de las obligaciones. La complejidad de la vida moderna, de la industrializacin, el nacimiento de formas ignoradas que ponen a cada instante en peligro la vida del hombre, ha dado un repunte a la responsabilidad delictual y cuasidelictual El art. 2284 CC nos da un concepto aproximado de cuasi contrato. Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito. Los cuasicontratos ms importantes son la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos y el pago de lo no debido (2286, 2295 CC).

Para que estemos en presencia de un delito o cuasidelito civil, no basta con que se trate de un hecho doloso o culpable, se requiere que este hecho doloso o culpable cause dao. La medida de la responsabilidad no es el elemento subjetivo dolo o culpa, sino que es la extensin del dao causado. De tal manera que puede incurrir en mayores responsabilidades el autor de un cuasidelito civil que el de un delito civil, cuando el autor del cuasidelito civil causa un mayor dao. Por ltimo, el CC contempla como fuente de las obligaciones la ley. Son obligaciones legales aquellas que reconocen como nica fuente el mandato imperativo de la ley. Y como se dijo en nuestro concepto, las nicas fuentes de las obligaciones deberan ser el contrato y la ley, y si aceptamos las doctrinas modernas, la declaracin unilateral de voluntad, el enriquecimiento injusto y el acto colectivo. Francisco Merino le da una mayor aplicacin a la expresin hecho suyo del artculo 578 CC: al sealar que las fuentes de las obligaciones son el hecho voluntario y la ley (los hechos voluntarios son el contrato, el hecho voluntario lcito como una aceptacin de una herencia- y la declaracin unilateral de voluntad). En nuestro concepto (contradiciendo a otro sector de la doctrina) el enriquecimiento sin causa y el acto colectivo no constituyen una fuente autnoma de obligaciones, sino que son el presupuesto de hecho que permite a la ley imponer la obligacin. El enriquecimiento sin causa es el presupuesto de hecho que permite a la ley imponer la obligacin en los cuasicontratos. Doctrina de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones Es aquella doctrina en virtud de la cual la voluntad humana tiene la facultad de dar origen a una obligacin con respecto al sujeto que efecta la declaracin de voluntad. Segn esta doctrina la voluntad humana es tan soberana, tan poderosa que un sujeto puede resultar obligado frente a otra por su sola declaracin unilateral de voluntad. Planiol la critica, pues dice que aqu nos encontramos o frente a una obligacin contractual en que la aceptacin del acreedor tiene el carcter de tcita o nos encontramos frente a una obligacin legal, debido a que en su concepto la persona no puede resultar obligada por su sola declaracin unilateral de voluntad porque la obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual, una persona llamada deudor se encuentra en la necesidad de realizar en beneficio de otra llamada acreedor, una determinada prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer. La declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones tiene cabida generalmente en el derecho comparado en la emisin de ttulos de crdito al portador y en la oferta cuando el oferente se obliga a esperar

contestacin dentro de determinado plazo. As se dice que el que emite un crdito al portador resulta obligado por la sola circunstancia de emitir el crdito En nuestro derecho, aunque se discute, se puede decir que existen 2 casos en que la declaracin unilateral de voluntad, es fuente de las obligaciones: a) En las especies al parecer perdidas al tratar de la ocupacin, en que el denunciante elegir entre el premio del salvamento o la recompensa ofrecida. La cuestin es discutible porque podra pensarse que si el dueo ofrece recompensa por el hallazgo resulta obligado a pagar su recompensa por su sola declaracin de voluntad. O bien podra pensarse que si el denunciador opta por la recompensa estara aceptando la oferta hecha por el dueo y estaramos frente a una obligacin que emana de un contrato, o sea el precepto da pie para sostener ambas posiciones. 623-2 CC. b) En el C de Comercio en la formacin del consentimiento, donde el proponente u oferente puede arrepentirse en el tiempo intermedio entre el envo de la propuesta y la aceptacin. 99 CCOM (retractacin tempestiva de la oferta). El enriquecimiento sin causa Es todo enriquecimiento que experimenta un patrimonio a costa de otro que se empobrece sin que exista una causa legtima para hacerlo. La causa es el motivo que induce al acto o contrato. 1467 CC Para los tribunales franceses es el motivo que permite anular los contratos por inmorales (si aplicamos la causa final nunca podramos anular un contrato por inmoral). Habamos visto que para algunos el enriquecimiento sin causa constituye fuente autnoma de obligaciones, y que en nuestra opinin es el presupuesto de hecho que permite a la ley imponer la obligacin en la agencia oficiosa y en pago de lo no debido. Es la ley la que impone la obligacin para evitar un enriquecimiento injusto del deudor (la ley no es arbitraria). Es un principio inspirador del derecho privado, y numerosas instituciones jurdicas tienen su fundamento precisamente en este principio, cuales son: El pago de lo no debido La accesin de mueble a inmueble (tiene que pagar al dueo de los materiales) Prestaciones mutuas en la accin reivindicatoria (el reivindicante tiene que pagar al poseedor vencido, est de buena o mala fe, las mejoras necesarias) El problema de la contribucin a la deuda en las obligaciones solidarias (1522 CC) En las recompensas que se deben los cnyuges en la Sociedad Conyugal Agencia oficiosa

En la indemnizacin de perjuicios (no se puede pedir el cumplimiento de la obligacin y la indemnizacin compensatoria a la vez)

Requisitos del enriquecimiento sin causa: 1- El enriquecimiento de una persona. 2- Empobrecimiento de una persona. 3- Relacin de causalidad entre el empobrecimiento y el enriquecimiento reciproco. 4- La falta de causa (Que no exista un antecedente jurdico que justifique el beneficio objetivo y el perjuicio sufrido. No hay enriquecimiento sin causa si existe una relacin jurdica patrimonial, sin importar su fuente) Accin IN REM VERSO Es aquella que emana del enriquecimiento sin causa, para que la persona que experiment un empobrecimiento injustificado obtenga una indemnizacin del que se ha enriquecido a su costa sin causa. Caractersticas 1) Es una accin personal. (se dirige en contra de la persona que ha experimentado el enriquecimiento injustificado) 2) Es una accin patrimonial (persigue una indemnizacin). Las consecuencias que sea una accin patrimonial son: Es renunciable Transferible y transmisible Prescriptible (5 aos desde que es exigible) Es subsidiaria ya que se aplica a falta de otra accin por ser muy general (su ejercicio puede ser abusivo)

El enriquecimiento sin causa tiene que probarlo quien lo alega (debe acreditar sus requisitos).

Efectos de la accin in rem verso

Si el objeto a pedir es una cosa, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas; en los dems casos, la indemnizacin que se persigue tiene una doble limitacin: a) El monto de lo empobrecido b) El monto de lo enriquecido

En nuestro concepto el momento en que se determina el empobrecimiento y el enriquecimiento, es a partir de que se entabla la accin, no desde el momento en que se produce, porque las cosas pueden haber variado en ese lapso (se discute).

EL CONTRATO, PARTE GENERAL

Se define como el acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear obligaciones; es la convencin generadora de obligaciones.

El CC lo define en el artculo 1438. Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Crticas de este artculo a) Se le critica porque hace sinnimos de contrato y convencin, en circunstancia que la convencin es el genero y el contrato la especie. Una convencin es el acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear, modificar y extinguir derechos y obligaciones. En cambio el contrato es la convencin que tiene por objeto crear derechos y obligaciones. Nosotros decamos que esta crtica desde el punto de vista prctico no es tan importante, y esto porque el estatuto jurdico por el cual se rige el contrato y la convencin es exactamente el mismo. b) El cdigo no define ni el contrato ni la convencin, sino que define la obligacin que constituye objeto del contrato. Funciones y subfunciones de los contratos El contrato indudablemente desempea una funcin econmica (instrumento de la vida de los negocios) y social (colaboracin entre los hombres; BF) muy importante pues es el vehculo, el instrumento de las relaciones econmicas entre las personas. La vida de los negocios sera imposible sin el contrato porque la circulacin de la riqueza, el intercambio de los bienes y servicios se realiza a travs del contrato. De estas funciones se desprenden distintas subfunciones, que el profesor Jorge Lpez Santa Mara las distingue en: a) Funcin de cambio y circulacin de bienes: que se realiza a travs de los contratos que constituyen ttulo traslaticio de dominio. b) Funcin de crdito: se realiza a travs de contratos como el mutuo, la apertura de crdito, las operaciones bancarias (son generalmente onerosos)

c) Funcin de garanta: se realizada a travs de los contratos de garanta prenda fianza e hipoteca. d) Funcin de custodia: se realiza mediante contratos de guarda y conservacin. V.G. el depsito, el estacionamiento. e) Funcin laboral: se realiza fundamentalmente a travs del contrato de trabajo, arrendamiento de servicios y el mandato a comisionista en factores de comercio o agentes. f) Funcin de tuicin: se realiza a travs de contratos destinados a cubrir riesgos, por ej seguros. g) Funcin de recreacin: se realiza a travs de contratos tales como el de transporte con fines tursticos, el de hospedaje, el contrato de espectculos h) Funcin de coordinacin: se realiza fundamentalmente a travs de contratos intuito personae, como el mandato, la donacin y la sociedad colectiva Clasificacin de los Contratos Pueden agruparse en dos grupos, la clasificacin que hace nuestro CC y la que hace la doctrina. Clasificacin legal que hace el CC. 1) 2) 3) 4) Unilaterales y bilaterales. Artculo 1439 Gratuitos y onerosos. Artculos 1440, 1441 Principales y accesorios. Artculo 1442 Reales, consensuales y solemnes. Artculo 1443

Clasificacin doctrinaria 1) 2) 3) 4) 5) Nominados e innominados Individuales y colectivos De igualdad o paritarios o gres a gres y de adhesin De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo Preparatorios y definitivos

Clasificacin legal que hace el CC. 1) Contratos unilaterales y bilaterales: Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. Los contratos de donacin, mutuo, depsito, comodato, fianza son unilaterales y el de compraventa es bilateral.

El contrato es siempre un acto jurdico bilateral, pero a su vez puede ser unilateral o bilateral. Hay algunos que dicen que el contrato de sociedad queda fuera de esta clasificacin, por ser contratos plurilaterales los cuales son voluntades de hecho, que actan en distinto sentido en busca de distintos intereses y que se entrecruzan para formar el consentimiento. En nuestro concepto pensamos que es un acto jurdico unilateral complejo en que nos encontramos frente a voluntades paralelas, que actan en un mismo sentido en pos del mismo inters. Segn la doctrina, tambin existen los llamados contratos sinalagmticos imperfectos, que son aquellos que nacen como contratos unilaterales, pero a lo largo de su vida dan origen a obligaciones que van a afectar a la parte que no se oblig al momento de perfeccionarse el contrato, en trminos tales que ambas partes van a resultar obligadas. Por ej: el contrato de depsito (puede que el depositario incurra en gastos en la conservacin de la cosa, entonces el depositante debe reembolsarle estos gastos). Sin embargo, en nuestro concepto, esta categora no existe en nuestro derecho, pues hay que atender al momento de perfeccionarse el acto Importancia de esta clasificacin - En la condicin resolutoria tcita - En la excepcin del contrato no cumplido - En la teora de los riesgos a) En la condicin resolutoria tcita: slo se aplica en los contratos bilaterales. Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Su fundamento se encuentra en la doctrina de la equidad (otros creen que en la causa). En este tema rechazamos la teora de la causa, porque en los contratos bilaterales existe reciprocidad e interdependencia entre las obligaciones de las partes, por lo tanto, el contratante diligente tiene derecho a pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios, por una razn de equidad y de interpretacin de la voluntad de las partes (existe una simetra obligacional). Caractersticas de la condicin resolutoria tcita. Es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales Siempre va a ser una condicin negativa, ya que consiste en un incumplimiento, y potestativa, por que solo depende de la voluntad del

deudor (en nuestro concepto no es una condicin, sino un efecto del contrato bilateral en caso de incumplimiento). Basta el incumplimiento para que opere (en Francia tambin debe ser manifiesto) La condicin resolutoria tcita opera por sentencia judicial ejecutoriada. No opera de pleno derecho (a diferencia de la C R Ordinaria) por que se violara el principio pacta sunt servanda. Si la condicin resolutoria operara de pleno derecho la suerte del contrato quedara entregada a la voluntad del deudor. Para que la condicin resolutoria tcita opere, el incumplimiento debe ser imputable al deudor, el deudor debe estar en mora, y el acreedor debe haber cumplido o estar llano a cumplir. El pacto comisorio es la condicin resolutoria tcita expresamente estipulada, y si se estipula en la compraventa en relacin a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, o si se estipula en un contrato distinto a la compraventa, s opera de pleno derecho, por que aqu rige la autonoma de la voluntad.

b) Excepcin del contrato. no cumplido (la mora purga la mora): slo se aplica en los contratos bilaterales y tiene el mismo fundamento que la condicin resolutoria tcita. La expresin allanarse a cumplir significa que su intencin debe manifestarse por hechos reales y positivos que importen, a lo menos, un principio de ejecucin. Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos c) Teora de los riesgos: solo opera en los contratos bilaterales. Siempre se habla del riesgo de la cosa y del riesgo del contrato. i) Riesgo de la cosa: El riesgo de la cosa es una cuestin que no presenta mayores problemas, por que el riesgo de la cosa lo soporta el dueo (las cosas producen y perecen para su dueo). Consiste en que las cosas estn expuestas al peligro de deteriorarse o perecer por caso fortuito o fuerza mayor. ii) Riesgo del contrato bilateral: Desde un punto tcnico jurdico, el riesgo del contrato lo soporta el deudor (aquel cuya obligacin se extingue por imposibilidad en la ejecucin), por que en los contratos bilaterales existe una verdadera simetra obligacional, hay reciprocidad e independencia entre las obligaciones de las partes. Consiste en que los derechos y obligaciones que emanan de un contrato estn expuestos a perderse a consecuencia de una imposibilidad sobreviniente y fortuita de la obligacin. Pero si se trata de una obligacin de dar una especie o cuero cierto, corresponde soportarlo al acreedor.

El riesgo del contrato unilateral lo soporta el acreedor, porque no podr demandar la prestacin debida ni la indemnizacin de perjuicios (caso de un contrato unilateral en que la obligacin se extinga por imposibilidad en la ejecucin).

Entonces, en un contrato bilateral hay que distinguir: i.- Si la obligacin de una de las partes se extingui por imposibilidad en la ejecucin, y el contratante cuya obligacin se extingui puede exigir a su contraparte la prestacin a que se oblig, el riesgo lo soportara el acreedor. ii.- Si no se puede exigir el cumplimiento, lo soporta el deudor (aquel cuya obligacin se extingui por imposibilidad en la ejecucin). Esta es la regla general y lgica. Segn el art. 1550 CC, el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe, es siempre a cargo del acreedor. Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega. Esta regla es contraria a lo que hemos dicho, se aplica nica y exclusivamente a las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto y slo tiene cabida en la compraventa no condicional, en la permuta y en el pacto de retroventa. Esta regla est tomada del CC. francs del art. 1138 y que a su vez fue tomado del Derecho Romano. En Francia, esta regla tiene justificacin, ya que el slo contrato. transfiere el dominio, y lo que sera por tanto una cuestin de riesgo de la cosa. La justificacin que tiene esta norma en el Derecho Romano, es que la compraventa estaba formada por una doble estipulatio, una estipulatio que obligaba al vendedor a entregar la cosa y otra estipulatio que obligaba al comprador a pagar el precio. Pero en nuestro Derecho no es justificable, es una regla injusta que viene a romper con el sistema de riesgos que establece el CC. por lo que debemos ser lo ms estrictos en su aplicacin, aplicndola slo a la compraventa no condicional, a la permuta y al pacto de retroventa. Excepciones al art. 1550 CC y vuelta a la regla general i) El riesgo de la especie o cuerpo cierto, pendiente la condicin suspensiva: 1486 CC. Si la cosa se destruye o se pierde, se extingue la obligacin (contrato) del deudor de entregar la cosa y la del comprador de pagar el precio. El art. 1820 CC que trata de la compraventa sujeta a condicin, llega a la misma conclusin. En el contrato de arrendamiento (art. 1950), si la cosa se destruye o se pierde, se extingue la obligacin del arrendador de proporcionar el goce y la del arrendatario de pagar la renta, por que el riesgo lo soporta el arrendador, o sea el deudor. En el contrato de arrendamiento para la confeccin de una obra material (art. 2000 CC). la prdida de la materia pertenece al dueo. Aqu estamos frente al riesgo de la cosa y no al riesgo del contrato., pero para que sea

ii)

iii)

una excepcin al art. 1550 CC, es necesario que la materia la proporcione al artfice, por que si es as estamos frente a un verdadero contrato de compraventa. Art. 1996 CC. iv) En los dems casos, como en las obligaciones de hacer o no hacer, el riesgo del contrato. lo soporta el deudor, como lo establece la regla general econmico) artculos 1440, 1441 CC Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. La regla general es que los contratos bilaterales sean onerosos y los unilaterales sean gratuitos, sin embargo puede suceder que no sea tan as. Por ej: el contrato de depsito es un contrato unilateral gratuito, pero puede ser oneroso si se faculta al depositario para usar la cosa; el mutuo tambin es unilateral y gratuto, pero puede ser oneroso si se estipulan intereses (mutuo civil); tambin en el caso del comodato, que puede ser oneroso cuando se estipula remuneracin a favor de ambas partes (si slo se hace a favor de una degenera en arrendamiento de servicios); un caso de contrato bilateral gratuito lo podemos encontrar en el mandato cuando las partes estipulan que el mandatario no va a recibir remuneracin. Importancia de esta clasificacin a) Es importante para determinar si el contrato puede ser o no alcanzado por la accin pauliana. Si el contrato es gratuito para que pueda verse alcanzada por la accin se requiere que haya fraude pauliano slo por parte del deudor. Si el contrato es oneroso el fraude pauliano debe concurrir en el deudor y en el tercero. b) Para determinar de qu grado de culpa responde el deudor. Responde de la culpa estipulada. A falta de estipulacin hay que distinguir: i.- contrato oneroso culpa leve ii.- contrato gratuito hay que distinguir: - sola utilidad del deudor culpa levsima (comodato); Sola utilidad del acreedor culpa grave (depsito). 1547 CC

2) Contratos gratuitos y onerosos. (clasificacin desde un punto de vista

En el mandato el deudor siempre responder de culpa leve, sea gratuito u oneroso, pero el juez tiene la facultad de graduar en cierto modo la culpa leve (2129, 1929, 2085 CC). Si el contrato es gratuito la parte que obtiene utilidad no tiene derecho a que su contraparte le sanee la eviccin (no experimenta perjuicios porque es el nico que obtiene utilidad en el contrato). c) Los contratos gratuitos son generalmente intuito personae (en que el error en la persona vicia el consentimiento). Los contratos onerosos por regla general no son intuito personae, hacen excepcin a esta regla el mandato y la transaccin. 2456 CC. d) El saneamiento de la eviccin slo procede en los contratos onerosos. e) Es importante para ver si el adquirente de una cosa esta o no obligado a respetar el arrendamiento de la misma. Si adquiri a ttulo gratuito, lo estar, pero si adquiri a ttulo oneroso no est obligado a respetar el arriendo a menos que este conste por escritura pblica y se inscriba en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador de bienes races. 1962 CC. Los contratos onerosos pueden ser a su vez: i) Conmutativos: son aquellos en que las obligaciones de cada una de las partes se miran como equivalentes. Por ej, la compraventa (a menos que se exprese, o que de la naturaleza del contrato aparezca que se ha comprado la suerte). ii) Aleatorios: La equivalencia est dada por la contingencia incierta de ganancia o prdida. Son contratos aleatorios: el contrato de seguro (muy criticado, en nuestro concepto lo es slo para el asegurado); el juego; la apuesta; la renta vitalicia; la cesin de derechos litigiosos, y en general cuando aparece en el contrato que se ha comprado la suerte. 2228 CC. Importancia de esta distincin:
a)

En la lesin enorme: Solo tiene cabida en los contratos onerosos, conmutativos, y consiste en el perjuicio producido por el desequilibrio en las prestaciones y se sanciona cuando tiene el carcter de enorme, esto es cuando la prdida equivale a ms del 50% de la prestacin y se da en: Compraventa de bienes races. 1888, 1889 CC Permuta de bienes races. 1900 CC Mutuo a inters, cuando ste es superior al mximo convencional. 2206 CC Clusula penal, cuando la pena es superior al doble de la obligacin. 1535, 1544 CC En la particin de bienes. 1348 CC En la aceptacin de una herencia o legado. 1234 CC

b) La teora de la imprevisin o la excesiva onerosidad sobreviniente, solo se plantea en los contratos onerosos, conmutativos, de ejecucin diferida o de tracto sucesivo. 3) Contratos principales y accesorios Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Esta clasificacin es criticable, porque no se refiere a los contratos, sino que mas bien a las obligaciones. Por ejemplo es perfectamente posible celebrar un contrato de hipoteca para garantizar obligaciones futuras; el contrato de hipoteca existe sin la necesidad de otra convencin, pero la obligacin no nacer mientras no nazca la obligacin principal. La fianza y la prenda se extinguen por la extincin de la obligacin principal (2381, 2434 CC). El contrato accesorio no debe confundirse con el contrato dependiente, que son aquellos cuya existencia est supeditada a otra convencin, sin la cual no pueden existir. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales (1715 CC), que son convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin, las cuales estn supeditadas a la celebracin del matrimonio. 4) Contratos reales, consensuales y solemnes (clasificacin que atiende a su perfeccionamiento). 1443 CC. a) Contrato real: Es aquel que para ser perfecto, es necesaria la tradicin (entrega) de la cosa a que se refiere. Al definir el CC los contratos reales, cae en un error, al decir tradicin, ya que debi decir entrega y tradicin, el CC confunde ambos trminos. Esta clasificacin es criticada (no se justifica) por que: No tienen porque constituir una categora distinta a los contratos consensuales o solemnes. Es perfectamente posible que pueda existir una obligacin de restituir sin que haya entrega de una cosa, por ejemplo, en el arrendamiento (contrae la obligacin en el momento en que se perfecciona el contrato). Lo mismo sucede en las operaciones de crdito de dinero, en que una parte se obliga a restituir a la otra una cierta cantidad de dinero en un momento distinto de aquel en que se efecta la convencin. Artculo 1 ley 18010. Si el contrato real fuera consensual, se evitara, en algunos casos, realizar contratos anteriores para obligar a la parte a celebrar otro. Por ej: celebrar un contrato de promesa para celebrar un contrato de mutuo.

b) Contrato consensual: Es aquel que se perfecciona por el solo consentimiento. Son regidos por el principio del consensualismo contractual

(1545 CC), sin perjuicio que el grueso de los contratos consensuales se celebren por escritura pblica o privada, pero slo para los efectos de perfeccionar la prueba (1708, 1709 CC). c) Contratos solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no producen efecto alguno. V. G. la compraventa de bienes races, contrato de sociedad, el contrato de promesa de celebrar un contrato: la solemnidad consiste en que el contrato de promesa conste por escrito; el mandato para contraer matrimonio: debe otorgarse por escritura pblica; la cesin de derechos hereditarios, etc. Tipos de formalidades a) Formalidades ad solemnitatem o solemnidades propiamente tales Son requisitos de existencia del acto jurdico y medio de expresin del consentimiento. b) Formalidades especiales: i) Habilitantes: son las que tienen por objeto completar la capacidad de las partes y proteger a los incapaces. ii) Por va de prueba: su omisin lleva aparejada la limitacin a la prueba (artculos 1708 y 1709 CC). iii) Por va de publicidad: tienen por objeto que los terceros tomen conocimiento de el acto jurdico para que puedan verse alcanzados por los efectos de l. Su omisin acarrea la inoponibilidad respecto a terceros. Clasificacin doctrinal de los contratos 1) 2) 3) 4) 5) Contrato tpico y atpico Individual y colectivo Paritarios, de igualdad o gres a gres y de adhesin De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo Preparatorios y definitivos

1) Contrato tpico y atpico: a) Tpico: es el que se encuentra reglamentado por la ley, como la compraventa, el mutuo, el depsito, etc. Sea tpico o atpico al contrato le es aplicable el 1545 CC. b) Atpico: no est reglamentado por la ley y es una consecuencia de la autonoma de la voluntad. Por ejemplo: el contrato de clap (aplausos en programas de televisin); el de hospedaje, el de lactancia, estacionamiento, etc. Estos contratos se rigen por las reglas que las partes dan especialmente del contrato que ellas celebran y se rigen en aquello que no est previsto aplicando por analoga las reglas que regulen el contrato tpico que ms de asemeje al

contrato atpico de que se trate. Esta asimilacin la realiza el tribunal mediante una triple operacin: interpreta el contrato (para determinar la voluntad de las partes) lo clasifica lo califica: determina su naturaleza jurdica atendiendo a sus elementos esenciales y especiales (se prescinde de la denominacin que les haya dado las partes). La calificacin jurdica es muy importante, pues a travs de ella se determina la legislacin supletoria aplicable. Es importante tener presente que la calificacin es una cuestin de derecho, entonces, es susceptible de revisarse por la Corte Suprema por va del recurso de casacin en el fondo).

2) Individual y colectivo
a)

Contrato individual: es aquel que obliga nicamente a aquellos que le dieron nacimiento a travs de su consentimiento. Contrato colectivo: es aquel que obliga a grupos o colectividades que no han intervenido con su consentimiento a la celebracin del contrato. Son una verdadera excepcin al efecto relativo de los contratos. Por ejemplo: convenio judicial en la quiebra; contrato colectivo de trabajo. 3) Paritarios, de igualdad o gres a gres y de adhesin

b)

a)

Paritarios, de igualdad o gres a gres: las partes son libres para discutir los trminos del contrato. Contrato de adhesin: es aquel en que una de las partes impone a la otra los trminos del contrato y la otra parte es libre para celebrarlo o no. Si no consiente, no hay contrato, y si consiente surge el contrato y adhiere a los trminos impuestos por la otra parte.

b)

Caractersticas de la oferta en los contratos de adhesin segn el profesor Jorge Lpez Santa Mara: Es general (dirigida a una colectividad de posibles contratantes) Es permanente (est vigente mientras el oferente no la modifique) Es minuciosa (es detallada; contiene todas las clusulas del contrato)

El contrato de adhesin se encuentra definido en la ley de proteccin al consumidor, ley N 19496 del 7 de Marzo 1997. Para los efectos de esta ley, que tiene por objeto regular las relaciones entre proveedores y consumidores, se entiende por contrato de adhesin aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor, sin que el consumidor, para celebrarlo pueda alterar su contenido. En nuestro concepto el contrato de adhesin s es un contrato. Hay dos reglas de interpretacin que son propias del los cttos de adhesin:

a) La regla de interpretacin contra el redactor, que consagra el art. 1566 inciso 2 del CC. b) La regla de preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula impresa. 1560 CC. Importancia de esta clasificacin Tiene mucha importancia distinguir entre contratos paritarios, de igualdad o gres a gres y contratos de adhesin, porque es precisamente en el contrato de adhesin donde el principio de la autonoma de la voluntad ha sufrido el mayor desmedro y donde precisamente empieza el dirigismo contractual, esto es la intervencin del Estado en los contratos celebrados por los particulares. Es por este dirigismo contractual que se han creado las llamadas Superintendencias, las cuales fiscalizan a las respectivas empresas. Ej: de Bancos e instituciones financieras, de Valores y Seguros, de A.F.P., etc. 4) De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo
a)

Contrato de ejecucin instantnea: es aquel en que las obligaciones de las partes se cumplen inmediatamente, despus de nacer el contrato. ej: la compra de un paquete de cigarrillos. Contratos de ejecucin diferida: Son contratos de ejecucin instantnea, pero la obligacin de una de las partes o de ambas, se va a cumplir por parcialidades en distintos plazos o pocas. Ej: compra de un bien en cuotas mensuales.

b)

En estos contratos de ejecucin diferida tiene gran importancia la caducidad del plazo o la clusula de aceleracin del plazo, que consiste en que las partes estipulan que el no pago de una cuota har exigible la totalidad de la deuda.
c)

Contratos de tracto sucesivo: son aquellos en que las obligaciones de las partes van naciendo y extinguindose a travs del tiempo. Ej: contrato de arrendamiento, de sociedad, de trabajo.

Importancia de esta clasificacin

a)

La resolucin opera con efecto retroactivo en los contratos de ejecucin instantnea y en los ejecucin diferida, pero en los de tracto sucesivo la resolucin del contrato va a operar siempre hacia el futuro. Por ej: si se deja sin efecto un contrato de arrendamiento, por el no pago de la renta, esta resolucin opera hacia el futuro y toma el nombre de terminacin, ya que no se puede dejar sin efecto el goce de la cosa que ha hecho el arrendatario. El los contratos de tracto sucesivo existe una excepcin a la regla del art. 1545 CC, ya que el contrato puede terminar por la voluntad unilateral de una de las partes, la cual se llama desahucio.

b)

c)

La teora de la imprevisin se plantea nicamente en los contratos bilaterales, onerosos, conmutativos, de ejecucin diferida o de tracto sucesivo.

5) Preparatorios y definitivos a) Contrato preparatorio: es aquel que las partes estipulan que en el futuro celebrarn otro contrato. que de momento no pueden convenir. Ej: contrato. de promesa, de opcin (ej: el de leasing que es un contrato de arrendamiento con opcin de compra), pacto de retroventa. b) Contrato definitivo: Es aquel que se celebra en cumplimiento de la obligacin generada en un contrato. preparatorio. Categoras contractuales Dentro de las categoras contractuales encontramos: 1) 2) 3) 4) 5) 6) Contrato Dirigido Contrato Ley Contrato Forzoso Contrato Tipo Subcontrato Autocontrato

1) Contrato dirigido, dictado, o normado: es un contrato reglamentado y fiscalizado por el Estado en su formacin, ejecucin y duracin y fija algunas de sus principales obligaciones. Por ej: en los contratos de seguro el Estado interviene a travs de la Superintendencia de Valores y Seguros. Esta fiscaliza a las compaas, autoriza las plizas y en ciertos casos establece plizas nicas para todas las compaas, en cuyo caso estamos frente a un contrato Tipo Es la intervencin del Estado en los contratos celebrados por los particulares, limitando el principio de pacta sunt servanda. Opera como consecuencia del contrato de adhesin. Se protege al contratante ms dbil.
2)

Contrato ley: es aquel emanado del Estado que garantiza que no derogar ni modificar las franquicias contractuales establecidas mediante una ley. El caso ms tpico de contrato-ley es el DFL N 2 de 1959: las viviendas acogidas al DFL 2 estn exentas del pago de contribuciones. Tambin dentro de esta categora encontramos al DL 600 (estatuto de inversin extranjera).

Novoa Monreal los critica porque dice que se incurre en un error enfocar con un criterio individualista un problema de inters general, el cual es establecer impuestos y consecuencias jurdicas aplicando criterios de derecho privado, donde deben resolverse conforme al derecho pblico.

La Constitucin Poltica nada dice al respecto, por lo tanto, esta circunstancia se considera como un reconocimiento a su valor y eficacia.
3)

Contrato forzoso: es aquel que la ley obliga a celebrar o da por celebrado. Por tanto el contrato forzoso puede ser de dos tipos: Contrato forzoso Ortodoxo: Es aquel que la ley obliga a celebrar. Ej: El seguro obligatorio automotriz; la ley de copropiedad inmobiliaria establece la obligacin de cada propietario de tomar un seguro contra el riesgo de incendio. La parte puede elegir con quien contrata y discutir con la contraparte los trminos del contrato. Se mantiene de cierta forma la libertad contractual. Contrato Forzoso Heterodoxo: Es aquel que la ley da por celebrado. Se caracteriza por la prdida completa de la libertad contractual. Se discute si es o no un contrato: segn Lpez Santa Mara s, pero Garrido dice que no: porque falta el acuerdo de voluntades al ser impuesto por la ley. Un caso de contrato forzoso heterodoxo es la Hipoteca legal. Procede cuando a un comunero se le adjudican bienes que exceden en un 80% de su cuota, debe pagar de contado dicho exceso, y si no lo paga de contado, de acuerdo a lo que prescriben los art. 680 a 682 del C.P.C. queda constituida Hipoteca por el slo ministerio de la ley sobre los inmuebles que le fueren adjudicados. Otro caso lo encontramos en la quiebra y enajenacin de los bienes del fallido.

a)

b)

4) Contrato tipo: es un acuerdo en virtud del cual las partes establecen o preestablecen las clusulas de futuros contratos o condiciones generales de la contratacin. Por ejemplo, una Pliza de seguro. El contrato tipo se emplea en operaciones patrimoniales en masa, que presupone el empleo de un formulario, que por regla general es impreso, que tiene por objeto establecer las condiciones generales a que deben someterse los contratos individuales que se celebren con posterioridad, por ejemplo el contrato de apertura de un crdito o de una cuenta corriente. El contrato tipo admite dos modalidades a saber: - Contrato tipo Unilateral o Cartel - Contrato Tipo Bilateral a) Contrato tipo Unilateral: es un grupo econmico de inters coincidente en que se produce la frmula o cartel a que deben sujetarse los futuros contratos individuales, los cuales van a ser contratos de adhesin. Ej: la compaas aseguradoras se renen para establecer una pliza tipo. Este tipo de contrato puede degenerar en la formacin de Carteles, los cuales son cautelados por la ley antimonopolios. b) Contrato tipo Bilateral: El contrato es fruto de la discusin entre grupos

econmicos de intereses contrapuestos. Salta a la vista que existe una expresa relacin entre el contrato tipo unilateral y el contrato de adhesin, porque el contrato tipo unilateral conduce necesariamente al contrato de adhesin. Pero no todo contrato tipo es contrato de adhesin, como el caso del contrato Tipo Bilateral. 5) El subcontrato: es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo y de la misma naturaleza. Esta categora contractual se observa a propsito del contrato de arrendamiento, del mandato, fianza, construccin de suma alzada, la sociedad. (1946, 1963, 1973, CC, etc ). Restricciones a) El contrato base no debe ser de ejecucin instantnea (debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo). b) El contrato base no debe ser de aquellos que sirva para transferir el dominio (ttulo translaticio de dominio). Caractersticas
a)

Desde un punto de vista subjetivo, existen 3 partes. El primer contratante slo es parte en el contrato base o contrato inicial. El segundo contratante es parte en ambos contratos, es decir, en el contrato base y en el subcontrato. El tercer contratante, ajeno al contrato base, celebra el subcontrato con el intermediario. Desde un punto de vista objetivo, el subcontrato es dependiente del contrato base. Por lo tanto, extinguido el contrato base se entiende extinguido el subcontrato.

b)

6) Autocontrato: lo estudiaremos dentro del principio del consensualismo contractual. PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA CONTRATACIN 1) 2) 3) 4) 5) 6) Autonoma de la voluntad (de ste emanan todos los dems) Consensualismo contractual Principio de la libertad contractual La fuerza obligatoria de los contratos (principio de pacta sunt servanda) Principio de la buena fe contractual El efecto relativo de los contratos

Principios que dicen relacin con la formacin del contrato: a) Libertad contractual b) Consensualismo contractual Principios que dicen relacin con los efectos del contrato:

a) Fuerza obligatoria del contrato b) Efecto relativo del contrato Principio que dice relacin con la etapa precontractual, con la celebracin del contrato, y a su posterior ejecucin: a) Principio de la buena fe contractual 1) Principio de la Autonoma de la Voluntad Es un principio en virtud del cual los hombres gozan de plena libertad para ejecutar todo tipo de actos jurdicos y celebrar todo tipo de contratos que deseen dentro de la esfera de sus atribuciones, siempre que no vulneren disposiciones prohibitivas de las leyes, las imperativas que establezcan requisitos y que no vayan dichos actos y contratos contra la moral, el orden pblico y las buenas costumbres. Este principio se encuentra consagrado en diversas disposiciones de nuestro CC. (art. 1545, 12 y 1560) Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Las ideas fundamentales de este ppio son las siguientes: a) La voluntad es el elemento principal del acto jurdico. b) Constituye un reconocimiento de la personalidad humana. c) Es una consecuencia de la libertad de todo individuo. d) Es un principio de derecho privado (puede hacerse todo aquello que no est prohibido). Si bien es cierto que este principio rige ampliamente en materia patrimonial, no ocurre as en el derecho de familia. En ste existe libertad para celebrar o no el acto de familia, pero celebrado, sus efectos estn establecidos de manera imperativa por la ley en normas de orden pblico. Por ej, 102 CC. 2) Principio del consensualismo contractual Es el acuerdo de voluntades que genera el contrato (artculos 96 a 107 del CCOM).

El consentimiento contractual va a plantear una serie de problemas en: el error esencial; el auto contrato y la simulacin. 1) Error esencial: Art. 1453 CC. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. El error esencial, obstculo u obstativo es el que recae en la declaracin y no en la voluntad. Tiene lugar cuando el declarante manifiesta inadvertidamente algo distinto de lo que efectivamente quiere. Implica una divergencia entre la voluntad y la declaracin. Surge en el declarante por distraccin, ignorancia del verdadero significado de las palabras de una lengua extranjera u otro motivo semejante. Ejemplo de error esencial que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra: una de las partes entiende emprstito y la otra donacin. Ejemplo de error esencial, obstculo u obstativo que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata: Xavier entiende vender una rosas aromticas marca lu-lu le faviol versin 1998 y Pedro entiende comprar un auto deportivo marca Porshe modelo Boxter ao 2001. El error esencial va ms all de viciar el consentimiento, porque no hay acuerdo de voluntades, lo mismo ocurre cuando una de las partes cree vender una cosa determinada y la otra comprar otra cosa. (No se produce el acuerdo de voluntades). Se llama error obstativo por que obsta a la formacin del consentimiento. La sancin que lleva aparejada el error esencial, obstculo u obstativo es discutida; los que creen en la inexistencia abogan por ella, porque falta el consentimiento. Los que creen en la nulidad absoluta, abogan por ella porque falta un requisito de existencia y creen que la inexistencia no tiene cabida dentro de nuestro cc. En concepto de una tercera opinin sera la nulidad relativa, opinin que compartimos, porque el artculo 1454 cc, que est a continuacin del 1453, que se refiere al error sustancial dice que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, o sea, de la misma manera que el error esencial, y la sancin que lleva aparejada el error esencial es la nulidad relativa. Adems aqu no hay ningn inters pblico comprometido, y no habra ningn inconveniente en que se confirme el acto o contrato.
2)

El auto contrato: Es aquel en que la actividad y declaracin de una sola persona, en 2 calidades distintas, es suficiente para formarlo.

Vamos a encontrarnos frente al autocontrato fundamentalmente en 2 hiptesis:

i) ii)

Cuando una persona acta como mandatario o representante de las 2 partes. P ej, mandatario del vendedor y del comprador. Cuando una persona acta como representante legal o mandatario de otra persona por una parte, y a nombre propio por otra. En nuestro derecho existen preceptos que lo prohben y en otros establecen requisitos. As por ejemplo el articulo 2144 ubicado al tratar del mandato, dispone que no puede el mandatario por si o interpsita persona obrar para si lo que el mandante le ha ordenado vender ni vender de lo suyo al mandante lo que este le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. Tambin los artculos 2145, 1800, 1796, 412.

Pero, qu pasa en los casos en que la ley guarda silencio? Algunos sostienen que en estos casos la auto contratacin sera vlida, en virtud de la autonoma contractual, en que en derecho privado se puede hacer todo lo que no est prohibido. Otros sealan sera vlida slo cuando la ley lo autorice, en virtud de la buena fe y el enriquecimiento sin causa (se prestara para contratos simulados en perjuicio de terceros) Hay quienes piensan que el acto sera nulo, ya que se prestara para abusos, por lo que contravendra con el orden pblico. En nuestro concepto se podra seguir los criterios de la jurisprudencia francesa, que lo permite con ciertos requisitos, cuales son:

a) Que el representado no lo prohba b) Que no se traduzca en perjuicios para el representado Sancin que lleva aparejada la auto contratacin a) Si la norma es prohibitiva la sancin es la nulidad absoluta (12, 1466, 1682, 412-2 CC). b) Si la norma es imperativa de requisitos su omisin lleva aparejada nulidad relativa, en atencin al estado o calidad de las partes que intervienen. Naturaleza jurdica de la auto contratacin Arturo Alessandri y nosotros sostenemos que es un acto jurdico unilateral, por que no existe acuerdo de voluntades, ya que es una persona la que perfecciona el acto. Sin embargo, si aceptamos que el auto contrato es un acto jurdico unilateral, tenemos que concluir que hay diferencias entre el acto jurdico unilateral y el auto contrato, porque en el acto jurdico unilateral, que

podramos llamar ordinario, el autor dispone de un slo patrimonio, en cambio en el auto contrato una misma voluntad dispone de dos patrimonios. Avelino Len cree que es una imagen destinada a reflejar la idea de que una sola voluntad puede producir los efectos del contrato. Luis Claro Solar, seala que es un contrato, por que se producen los mismos efectos (dice que en la primera hiptesis el sujeto interviene como representante que no manifiesta su propia voluntad, sino que la de los 2 representados; en la segunda hiptesis manifiesta la suya y la del representado); pero el problema de este autor, es que est de acuerdo con la teora de la representacin ficcin, y segn la representacin modalidad, que es la teora que sigue nuestro CC es la voluntad del representante la que perfecciona el acto. Lpez Santa Mara dice que es un contrato por que a su juicio por razones de orden prctico es posible que la personalidad de un sujeto pueda desdoblarse, de tal manera que la voluntad del sujeto que autocontrata se exterioriza a varios ttulos.
3)

La Simulacin: Es la disconformidad consciente y querida por las partes entre la voluntad real y la voluntad declarada.

Requisitos de procedencia
a)

Existencia de disconformidad entre la voluntad real y la voluntad declarada: Esta disconformidad puede ser absoluta o relativa. Es absoluta y por tanto la simulacin es absoluta cuando la declaracin de voluntad que se hace no corresponde a ninguna voluntad real. La simulacin es relativa cuando tras la declaracin de voluntad simulada existe una voluntad real.

Ejemplo: Pedro le dona un bien raz a Juan, pero para evitar el pago de ciertos impuestos y para evitarse cumplir ciertas solemnidades propias de las donaciones disfrazan esta donacin bajo la apariencia de una compraventa. Pero la simulacin relativa puede referirse al contenido del acto (como en el ejemplo) o a las personas que en el intervienen. Si se refiere a las personas que en el intervienen, estamos frente a la simulacin por interposicin de persona. Esta simulacin por interposicin de persona es una especie de simulacin relativa que se produce cuando la persona que se hace figurar como parte en el contrato es diversa de la que en realidad es parte de acuerdo a la voluntad real, la persona que aparece como parte ostensible es distinta de las que realmente celebraron el contrato. 1796 CC.
b)

La disconformidad debe ser consciente: esto es, deseada o querida por las partes (esta es la diferencia entre la simulacin y el error).

c) Que exista convenio o concierto entre las partes

La simulacin slo puede presentarse en los actos jurdicos bilaterales, y en los actos jurdicos unilaterales recepticios (aquellos en que la declaracin de voluntad supone el conocimiento de la persona a quien va dirigida esta declaracin de voluntad). La revocacin del mandato es un acto jurdico unilateral recepticio. d) Que tenga por objeto engaar a terceros No es necesario que tenga por objeto perjudicar a terceros, de ah que la simulacin, puede ser lcita e ilcita. Es lcita cuando tiene por objeto engaar a terceros, ilcita cuando tiene por objeto perjudicar a terceros y en este caso estamos frente a un ilcito penal (471 CP). Si bien la simulacin tericamente puede ser lcita o ilcita, en la prctica siempre va a ser ilcita. Esto por que cada vez que se realiza una simulacin, lo que se quiere es cometer un fraude fiscal, un fraude a la ley o un fraude a terceros. En un ejemplo de simulacin absoluta; Pedro con el objeto de engaar a su acreedor Juan vende simuladamente sus bienes a Diego, esta simulacin es ilcita por que tiene por objeto perjudicar a su acreedor. En el ejemplo de simulacin relativa, en que tras la apariencia de una compraventa exista un contrato disimulado que era una donacin: el donante pretendi en primer termino, perjudicar a los legitimarios que son asignatarios forzosos, cometi un fraude fiscal, ya que la donacin impone el pago de impuestos superiores a la compraventa, cometi un fraude contra terceros al perjudicar a sus legitimarios que son asignatarios forzosos haciendo disminuir su patrimonio, cometi un fraude a la ley porque las donaciones requieren de ciertas solemnidades, y toda donacin que exceda de dos centavos debe ser insinuada, es decir debe ser autorizada por el juez (el juez a travs de esta autorizacin debe velar por que no se vulneren las asignaciones forzosas). En el caso de los cnyuges, al participar el tercero como palo blanco, cometen fraude a la ley, especficamente al articulo 1796 que prohbe la compraventa entre cnyuges. Efectos de la simulacin. a) Efecto entre las partes: si la simulacin es absoluta y por consiguiente si tras el acto jurdico simulado no existe absolutamente nada, este acto jurdico no va a producir efectos si no existe ninguna voluntad real. Si la simulacin es relativa, esto es, tras el acto jurdico simulado encontramos un acto oculto disimulado, las partes se rigen por el acto que real y efectivamente celebraron. Si hay interposicin de personas, los efectos se van a producir respecto de quienes real y efectivamente celebraron el acto. Como las partes se rigen por el acto jurdico oculto y simulado los requisitos de existencia y validez del acto jurdico deben concurrir respecto del acto jurdico disimulado.

As se desprende del artculo 1707 CC que da pleno valor a las contraescrituras entre las partes. A contrario sensu de dicho artculo, producen plenos efectos entre las partes. b) Relacin entre los terceros y las partes: en nuestra opinin sern los terceros, siempre que estn de buena fe y lo puedan probar quienes puedan invocar a su favor y en contra de las partes, tanto el acto jurdico simulado como el acto jurdico disimulado. La prueba de la simulacin es extremadamente difcil y normalmente se va a probar mediante presunciones. Si se trata de una simulacin normal que tiene por objeto engaar a los terceros, a estos les convendr hacer valer a su favor el acto jurdico aparente, porque ellos han entrado en relacin con las partes, engaados por la situacin aparente. c)Relaciones entre terceros: aqu se entra en conflicto porque habr terceros a quienes les convendr invocar a su favor el contrato aparente y habr terceros a quienes les convendr regirse por el contrato disimulado. En nuestro concepto la cuestin es bastante discutible y bajo estas circunstancias, estimamos que dentro de la proteccin que debe darse a los terceros, debe primar el inters de aquellos que invoquen la situacin aparente, porque siempre las apariencias, cuando se incurre en ellas de buena fe, deben ser protegidas por el derecho. Hay quienes dicen que en las relaciones entre terceros inocentes debe primar el inters de aquellos que invocan a su favor la situacin real, porque realmente existi. 3) Principio de la libertad contractual La libertad contractual que muchos confunden con el principio de la autonoma de la voluntad no es ms que una manifestacin de este ltimo en materia contractual. Este principio dice relacin con la formacin del contrato. Este principio puede desglosarse a su vez en 2 subprincipios: a) Libertad de contratar: segn Lpez Santa Mara se llama libertad de conclusin. Consiste en que las partes son libres para celebrar o no los contratos que estimen convenientes, celebrarlos cuando quieran y con quien quieran. b) Libertad de configuracin interna: es un principio en virtud del cual las partes son libres para determinar el contenido de la relacin contractual. Las partes pueden celebrar contratos atpicos o innominados y tpicos (en este caso pueden fijar su contenido, pero deben respetar las normas imperativas o prohibitivas segn el caso, y pueden modificar las normas supletorias del contrato de que se trate. 1802, 1803 CC). Pueden alterar los efectos del contrato mediante las modalidades (pueden alterar los elementos de la naturaleza o someterse a formalidades voluntarias).

Las partes pueden modificar de comn acuerdo los contratos celebrados por ellas y pueden tambin dejarlos sin efecto (1545 CC). Se atiende a la voluntad real de las partes y no a la declarada (1560 CC). Por regla general la voluntad de una parte no puede poner trmino al contrato. Lo convenido por las partes es intangible (no puede ser modificado por el juez ni por el legislador; 1545 CC). La libertad contractual reconoce ciertas limitaciones: - Las partes no pueden alterar el orden pblico, la moral ni las buenas costumbres. - No pueden vulnerar las disposiciones prohibitivas ni las imperativas que establecen requisitos. Casos en que la ley desconoce la libertad contractual a) El pacto comisorio en la compraventa por regla general se pacta respecto de la obligacin de pagar el precio. 1879 CC. Pero si se estipula en relacin a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, o en un contrato diferente, el pacto comisorio opera de pleno derecho (no hay lmite a la autonoma de la voluntad). b) Sin duda que el principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual han experimentado un deterioro, y su mayor deterioro es el dirigismo contractual por medio del contrato dirigido, de la misma forma que en el contrato forzoso. Por ltimo, las instituciones tendientes a controlar el equilibrio entre las prestaciones son: la lesin aplicable a todo contrato oneroso conmutativo la imprevisin

4) Principio de la fuerza obligatoria de los contratos (pacta sunt servanda) Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales La Corte Suprema ha resuelto que el art. 1545 CC da fuerza de ley entre las partes a los contratos legalmente celebrados, elevando las estipulaciones contenidas en el contrato a la categora de una ley de carcter contractual y, como tal deben ser respetadas las estipulaciones del contrato por el juez que conoce del litigio entre las partes.

Si el juez que conoce del litigio entre las partes desconoce o desvirta los derechos u obligaciones que emanan del contrato, estara infringiendo el artculo 1545 CC y, su sentencia sera susceptible de ser invalidada por la Corte Suprema por la va del recurso de casacin en el fondo, porque el juez est obligado a resolver el litigio entre las partes aplicando, precisamente, las estipulaciones del contrato. Entonces, la fuerza obligatoria del contrato se traduce en que un contrato legalmente celebrado no puede ser modificado ni por el juez ni por el legislador. Sin embargo, el propio legislador vulnera a veces la fuerza obligatoria del ctto, dictando leyes de excepcin que se justifican plenamente. Se trata de leyes de emergencia, de carcter transitorio, que conceden a los deudores beneficios no previstos en el contrato. Por ej, para proteger a los arrendatarios en la dcada de los 60, se dictaron leyes que congelaron las rentas de arrendamiento, no obstante la inflacin que imperaba en Chile en aquella poca. En la dcada de los 60 y de los 80, debido a la inflacin endmica de nuestro pas, se dictaron leyes que autorizaron a los deudores para pagar en el equivalente en moneda nacional las obligaciones contradas en moneda extranjera. El artculo 22 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes establece que en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Si la ley con efecto retroactivo llega a privar a uno de los contratantes de su derecho personal o de crdito, sobre el cual en concepto de la Constitucin tiene un derecho de propiedad, esta ley ser inaplicable por inconstitucionalidad. El juez no puede modificar el contrato, ni por razones de equidad ni de costumbre. El jurista alemn Larenz nos dice que no hay libertad contractual sin riesgo contractual. El riesgo contractual consiste en que un contrato que pareca ventajoso puede tornarse oneroso para una de las partes por circunstancias imprevisibles al momento de contratar. Larenz sostiene que el juez no puede revisar el contrato, sino en los casos que la ley expresamente lo autoriza y, esto nos lleva a plantearnos el problema de la imprevisin que Larenz rechaza. Este principio de pacta sunt servanda se estrella en la teora de la imprevisin, en los contratos leyes, y en el pacto comisorio calificado, en la obligacin del comprador de pagar el precio, ya que el contrato no se va a resolver de pleno derecho La teora de la imprevisin

El caso fortuito crea una imposibilidad absoluta de cumplir la obligacin, y por ello la extingue. En un contrato legalmente celebrado, a consecuencias de acontecimientos que hagan ms difcil u oneroso el cumplimiento de la obligacin, nace esta doctrina en plena elaboracin que pretende otorgar derecho al deudor a solicitar una modificacin de las condiciones del contrato para restaurar el equilibrio econmico de las prestaciones. El Cdigo Italiano habla de la excesiva onerosidad sobreviniente. Puede definirse la imprevisin como la facultad del deudor de solicitar la resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando un imprevisto ajeno a la voluntad de las partes ha transformado su obligacin en exageradamente onerosa. La imprevisin se ha relacionado con el problema de la revisin judicial del contrato, porque de acogerse esta doctrina se otorgar al juez la facultad de intervenir en la economa del contrato, a fin de restablecer la igualdad de las prestaciones, rota por un imprevisto posterior a su celebracin. Como tantas otras doctrinas Lindadas en la equidad, se ha encontrado el origen de esta institucin en el Derecho Cannico; en l en toda convencin va normalmente envuelta, tcitamente, al igual que la condicin resolutoria para el caso de no cumplirse por la otra parte lo pactado, la clusula rebus sic stantibus, en cuya virtud las partes estn forzadas a cumplir las obligaciones emanadas de la convencin siempre que subsistan las circunstancias bajo las cuales sta se celebr. Requisitos de esta teora a) El acontecimiento debe ser imprevisible b) El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes c) El acontecimiento debe causar graves perturbaciones a las condiciones generales de la vida econmica d) Debe hacerse considerablemente ms oneroso el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor, es decir consistir en un desembolso exagerado e) El contrato debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo (que no sea de ejecucin instantnea) Soluciones a que llegado la doctrina Hay quienes piensan que debe drsele el mismo efecto del caso fortuito: extinguir la obligacin y con iguales consecuencias (teora del riesgo del contrato bilateral). En otros casos se puede autorizar al juez para suspender temporalmente el cumplimiento, mientras subsistan las circunstancias que imponen la extrema onerosidad, o para ir lisa y llanamente a la revisin del contrato, modificando las prestaciones de las partes hasta eliminar el desequilibrio producido. La imprevisin en la legislacin chilena

El Cdigo Civil choca con su estructura, pero ha sido acogida en leyes especiales. Art. 332. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Es por esta razn que en materia de alimentos la sentencia que recae en ellos produce cosa Juzgada sustancial provisional Tambin hay otras instituciones en que vemos cabida a esta teora:

- Caducidad del plazo (Art. 1469). Circunstancias externas hacen exigible la obligacin antes del vencimiento del trmino. - Art. 2180 en el comodato. Facultad para pedir la restitucin anticipada en los casos que seala: muerte del comodatario, necesidad imprevista y urgente del comodante, etc. - Art. 2227 en el depsito. El depositario puede anticipar la entrega cuando peligre el depsito en su poder, o le cauce perjuicios. - Art. 2348, regla 3a, en la fianza. El acreedor puede exigirle fianza al deudor cuya ausencia del territorio con nimo de establecerse en otra parte se teme, si no deja bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones. El Art. 7 de la Ley 16.282, de 28 de julio de 1965, que faculta a los tribunales en los casos de sismos u otras catstrofes a suspender las subastas pblicas en la zona que segn Decreto del Presidente de la Repblica se encuentra afectada, hasta por un ao. O sea, se paraliza la ejecucin forzada. Hay disposiciones del CC que rechazan la imprevisin: -En el arrendamiento de predios rsticos (1983 CC) -En el mutuo (el antiguo 2199 hoy derogado- que atenda al principio nominalista, no se tomaba en cuenta ni las prdidas ni aumentos del valor de la moneda en el lapso entre el nacimiento y el pago de la obligacin -En el contrato de promesa (2003 regla 1 CC la regla 2 la acoge). Por ltimo, en nuestro concepto la imprevisin no puede tomarse como de orden general, pero se acepta sujeta a condiciones, de manera de evitar que se

convierta en un pretexto para los deudores inescrupulosos, a fin de eludir o postergar el cumplimiento en largos pleitos. Entonces, en los casos no previstos, el juez no est facultado para modificar el contrato cuando se ha hecho excesivamente onerosa la prestacin de una de las partes (1545, 1546 CC). 5) El principio de la Buena Fe Este concepto de buena fe admite una doble acepcin: subjetiva y objetiva. a) Buena fe subjetiva: es la conviccin interna, psicolgica de encontrarse la persona en una situacin jurdica regular, aunque objetivamente no sea as, por que ha experimentado algn tipo de error; entonces la ley excusa el error protegiendo la buena fe, es decir, la conviccin interna. La buena fe subjetiva se manifiesta en el CC. en distintas materias: En el matrimonio putativo. Art. 122-1. Es la manifestacin ms importante: el matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo. En materia posesoria. Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. En el pago a la persona aparente. Art. 1576 inciso 2. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. Consiste en la conviccin de que se est pagando al verdadero acreedor. En la accin pauliana. Para que el contrato se vea alcanzado por ella, si es gratuito se requiere fraude del deudor (conocimiento del mal estado de sus negocios) y si es oneroso se requiere fraude del deudor y del tercero. En materia de sociedades. 2108 (la sociedad termina por renuncia de uno de los socios), 2110 (no vale la renuncia hecha de mala fe), 2111 (renuncia de mala fe el socio que lo hace para apropiarse de una ganancia que deba pertenecerle a la sociedad). En materia contractual. 1842, 1859. Vendedor de mala fe que conoce de la eviccin (nulidad).

b) Buena fe objetiva: Es el respeto a la palabra empeada. Significa tener fe o confianza. Cada una de las partes fa y confa en la conducta leal de la otra parte, pensando que la otra parte no la defraudar. La buena fe objetiva se encuentra manifestada en el art. 1546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Comprende toda la relacin contractual. Es una directriz de la interpretacin del contrato. La buena fe subjetiva se aprecia en concreto, es decir, se atiende a la conviccin ntima, psicolgica, del sujeto. En cambio, la buena fe objetiva se aprecia en abstracto, es decir, se compara la conducta del contratante de que se trata con la conducta socialmente exigible a un hombre razonable. El profesor Enrique Barros afirma que la buena fe objetiva corresponde a la moral de deber y no al deber de aspiracin. Esto significa que no se trata de hacer de las personas hroes o santos, sino simplemente se trata de que las personas sean cumplidoras. No se trata de prescribir el altruismo, la perfeccin, sino que se trata de excluir el abuso, la mala fe. Lgicamente, la circunstancia de que la buena fe se aprecie en abstracto no significa que se prescinda de la circunstancia del caso concreto. As, por ejemplo, queremos saber si un cirujano cumpli un contrato de buena fe, y ste oper despus de un terremoto, vamos a comparar su conducta con la conducta de un cirujano razonable, operando tambin despus de un terremoto. La confianza es el elemento bsico de la relacin contractual, la buena fe ha sido empleada: I) para apalear los efectos de la desvalorizacin monetaria; II) para delimitar el ejercicio abusivo de los derechos personales; y, III)para revisar conforme a las pautas del buen sentido, de la equidad, las condiciones generales de la contratacin. La buena fe objetiva en el mbito contractual debe encontrarse en las negociaciones preliminares o etapa precontractual, en la celebracin del contrato y en su posterior ejecucin, y constituye una idea directriz de su interpretacin. En la fase precontractual, en esto seguimos al profesor Lpez Santa Mara, la buena fe exige a las partes hablar claro, o sea, cada uno de los futuros contratantes debe presentar las cosas conforme a la realidad, debe abstenerse de hacer afirmaciones inexactas, debe abstenerse de un silencio o reticencia que puede llevar a su contraparte a una equvoca representacin de los elementos del contrato que se trata de celebrar.

Claro est que la infraccin de este deber puede constituir dolo, en cuyo caso estamos frente al dolo vicio del consentimiento, y aplicaremos el artculo 1458 del cc. La buena fe est presente en la ejecucin del contrato, y a esta materia se refiere el artculo 1546 del cc. De tal manera que la costumbre pasa a formar parte de la ley del contrato, y la costumbre, que se dice tendr poca relevancia en materia civil tiene una relevancia enorme, por que la costumbre se incorpora a la ley del contrato, ya que el artculo 1546 est inmediatamente despus del 1545, que consagra el principio pacta sunt servanda. Por ejemplo, si un arrendatario se obliga a pintar la casa arrendada, y la pinta de negro, est actuando de mala fe, por que segn la costumbre pintar las casas de negro es de psimo mal gusto. Qu significa ejecutar el contrato de buena fe? Ejecutar el contrato de buena fe significa que el deudor no slo est obligado a lo que se expresa en el contrato, sino que est obligado a todas aquellas cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin o, que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. En otros trminos, el deudor est obligado no slo a lo que se expresa en el tenor literal del contrato, sino que est obligado a realizar todo lo necesario para que el acreedor obtenga una justa satisfaccin de su inters. El acreedor, titular del derecho personal o crdito, debe tambin ejecutar el contrato de buena fe. Esto significa que el acreedor no puede ejercer abusivamente su derecho de crdito. De tal manera que la buena fe alcanza tanto al deudor como al acreedor. La aplicacin en el contrato del principio de buena fe de ninguna manera puede significar que este principio tenga la posibilidad de derogar las clusulas del contrato, sino que las contempla y armoniza evitando que el tenor literal del contrato adquiera un predominio lesivo sobre la voluntad real de las partes contratantes. La ejecucin del contrato de buena fe configura un deber jurdico, pero la infraccin de este deber no tiene contemplada, en los distintos ordenamientos jurdicos, una sancin especfica. En suma, el principio de buena fe aplicado efectivamente por los tribunales, acta como un elemento morigerador (que genera un equilibrio) de la autonoma de la voluntad, permitiendo al tribunal apartarse, en cierto modo, del tenor literal del contrato, sea fijndolo, sea restringindolo. Equilibra as el respeto debido a la palabra empeada, con los requerimientos de la justicia, que es el fin ltimo del Derecho. 6) Principio del efecto relativo de los contratos Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que del contrato

emanan. Los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase de vnculos acarrean para el acreedor y deudor (el efecto normal de las obligaciones es el pago). Los efectos del contrato se traducen en la fuerza vinculante que el contrato tiene, y se producen entre las partes, ya que en principio, los contratos no producen efectos entre terceros. La doctrina distingue entre partes formales y partes materiales:
a)

Partes formales: Son aquellas que han dado nacimiento al acto con su voluntad, personalmente o representados (1448 CC). Por ej: el mandatario. Partes materiales: Son aquellas en cuyo patrimonio se radican los efectos del contrato. Ej: mandante.

b)

Si el contrato efectivamente produce o no efectos respecto de terceros, es necesario distinguir, porque existen distintas clases de terceros. a) Terceros absolutos: Son aquellos que no celebraron el contrato por lo que no van a verse alcanzados por sus efectos (el efecto relativo de los contratos dice relacin con este tipo de terceros). b) Terceros relativos: Si bien, no celebraron el contrato, van a verse alcanzados por los efectos del contrato ya que entraron en relacin con las partes contratantes. Estos son: i)Los herederos a ttulo universal: Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. ii)Los sucesores a titulo singular o causahabientes iii)Los acreedores: siempre que no tengan un derecho real sobre la cosa como una prenda o hipoteca, que les confiere derecho de persecucin. El acreedor puede perseguir su crdito sobre todos los bienes presentes o futuros del deudor, ya sean races o muebles, con la sola excepcin de los inembargables (derecho de garanta general; 2465 y 2469 CC). Por consiguiente, los actos y contratos celebrados por el deudor van a afectar a los acreedores, porque si en virtud del acto contrato celebrado por el deudor ingresan o salen bienes del patrimonio del deudor, el derecho de prenda general se robustece, se incrementa o bien disminuye. Si en virtud del acto contrato celebrado por el deudor, salen bienes del patrimonio del deudor, el derecho de prenda general disminuye. As, los contratos celebrados por el deudor, van a afectar a los deudores que no gocen

de una garanta real, como la prenda y la hipoteca. Claro est que los acreedores gozan de ciertos derechos auxiliares sobre el patrimonio del deudor, que tiene por objeto conservarlo: accin pauliana, accin oblicua o subrogatoria, beneficio de separacin de patrimonio y medidas conservativas y accin de simulacin. Somarriva y Merino sostienen que los herederos son terceros absolutos, mientras no se produzca el hecho que los coloque en la misma situacin jurdica del causante. Pero producido este hecho de la muerte del causante, los herederos son partes (Opera una verdadera subrogacin personal). Sin embargo el heredero investido de tal, puede desconocer los actos celebrados por el causante entablando la accin de simulacin (accin de declaracin de certeza, que tiene por objeto que vuelvan las cosas a la realidad, y que por ende las partes no se rijan por acto jurdico alguno, si la simulacin es absoluta o se rijan por el acto jurdico disimulado si la simulacin es relativa. Esta accin prescribe segn las reglas generales, pero segn un sector importante de la doctrina no prescribe a menos que importe la nulidad). Hay ciertos casos en que los herederos no resultan alcanzados por los efectos de los contratos celebrados por el causante. Tal es el caso (1097 CC) de los derechos y obligaciones intransmisibles, que se extinguen a la muerte del causante, no pasan a sus herederos. Son intransmisibles el derecho de usufructo; el de uso y habitacin; el derecho a solicitar alimentos (pero la obligacin de prestar alimentos es perfectamente transmisible); la obligacin intuito persona (aquella obligacin de hacer que se contrae en atencin al talento o aptitud personal del deudor); contratos intuito persona (se extinguen por el fallecimiento del causante) tales como el contrato de mandato, que expira por la muerte del mandante o mandatario (2163 N 5). Sin embargo, respecto a esta regla, existen dos excepciones muy calificadas, en que el mandato no termina por muerte del mandante: el mandato judicial y el mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante (albaceazgo) Tampoco los contratos por el causante alcanzan a sus herederos cuando se ha estipulado expresamente entre las partes que los efectos del contrato no alcanzaran a sus herederos. No hay inconveniente respecto a esta estipulacin (principio de la libertad contractual). Tampoco alcanzara al heredero los efectos del contrato contrado por el causante en el caso de que el heredero acepte la herencia con beneficio de inventario (aquel en cuya virtud, el heredero va a responder de las deudas del causante solamente hasta la concurrencia del activo de la herencia). Los causahabientes o sucesores a ttulo singular resultan alcanzados o afectados por los contratos que haya celebrado con anterioridad a la transferencia (por acto entre vivos, por ejemplo donacin), o transmisin (por causa de muerte, que se denominan legatarios), respecto del objeto que ellos derivan del causante. Son tambin terceros relativos.

Los terceros absolutos son los que en propiedad tienen la calidad de terceros, porque los terceros relativos estn en una situacin intermedia entre las partes y los terceros absolutos. Y, por tanto, el efecto relativo de los contratos tendr relacin con estos terceros absolutos. Sin embargo, hay ciertas excepciones en que los terceros absolutos se ven afectados por los contratos celebrados por las partes, y es lo que se ha llamado el efecto expansivo de los contratos. Terceros absolutos que se ven alcanzados por los efectos de los contratos (excepciones al efecto relativo de los contratos). 1) Los contratos y los actos de familia: en cuanto crean estados que son oponibles a todo el mundo, producen efectos absolutos (erga omnes) 2) Los contratos colectivos: aquellos que obligan a personas que no intervienen en la formacin del contrato, como el contrato colectivo del trabajo, el convenio judicial en la quiebra. 3) La estipulacin a favor de otro: Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. Requisitos de la estipulacin a favor de otro 1) 2) 3) 4) Celebracin de un contrato Que el tercero no intervenga Que el tercero adquiera derechos derivados del contrato Que no exista representacin entre el estipulante y el tercero

Un ejemplo es el contrato de seguro de vida (que debera llamarse a seguro en caso de muerte). El beneficio lo recibe el beneficiario, que es un tercero ajeno a la celebracin del contrato. Otro ejemplo lo encontramos en el contrato de transporte, a travs de esta institucin se explica porque el beneficiario, que no interviene en el perfeccionamiento del contrato, adquiere derechos en virtud de este contrato. Las partes son el estipulante (el que estipula a favor de un tercero), promitente (el que se obliga a realizar la prestacin a favor de un tercero) y beneficiario (inviste la calidad de acreedor). Naturaleza jurdica d ela estipulacin a favor de otro Su naturaleza jurdica las explican 3 teoras a saber:

1) Doctrina de la oferta: El derecho lo adquiere el estipulante quien lo ofrece al beneficiario y ste lo adquiere mediante su aceptacin. Se critica por inconveniente: esta doctrina no juega en el caso ms importante de la estipulacin en favor de otro, que es el seguro en caso de muerte o de vida. Por que nosotros sabemos, que en virtud del art. N 101 del Cdigo de Comercio, la oferta caduca por muerte . 2) Doctrina de la agencia oficiosa: el estipulante es un agente oficioso del beneficiario. 2286 CC. Es una doctrina ficticia, pues en la prctica el estipulante acta a nombre propio y no como agente oficioso. Adems la agencia oficiosa es un cuasicontrato, esto es un hecho voluntario lcito no convencional que genera obligaciones entre el interesado y el gestor. El interesado resulta obligado en virtud de su ratificacin, y an sin ratificacin resulta obligado cuando el negocio ha sido bien administrado, y resulta obligado a cumplir las obligaciones que a su nombre contrajo el gestor y a pagarle las mejoras tiles y necesarias. En cambio, entre estipulante y beneficiario, en virtud de la estipulacin a favor de otro no existe vnculo jurdico alguno, por consiguiente estas dos figuras jurdicas son completamente distintas. 3) Doctrina de la creacin directa del derecho a favor del interesado: se critica, ya que se limita slo a constatar sus efectos. La aceptacin del beneficiario es importante porque fija el momento hasta el cual el contrato puede quedar sin efecto, pueda ser revocado, por la sola voluntad de las partes (estipulante y promitente). En nuestro sistema jurdico se acepta esta doctrina en materia de seguros de vida, y en materia de seguros de accidente de trabajo. 4) Doctrina de la declaracin unilateral de voluntad: esta doctrina surge en oposicin a la anterior. El promitente resulta obligado frente al beneficiario por su sola declaracin unilateral de voluntad. Es la que acepta la jurisprudencia francesa. Se critica, ya que el promitente celebr un contrato con el estipulante, el estipulante realiz prestaciones a su favor, pero l no se oblig para con el estipulante, sino que contrajo una obligacin para con un tercero ajeno al contrato, que es el beneficiario que, no obstante no ser parte, inviste la calidad de acreedor. Efectos de la estipulacin a favor de otro Es una institucin que es bilateral en su formacin, pero triangular en sus efectos. 1) Efecto entre el estipulante y el promitente (partes): Son partes del contrato y, por consiguiente, entre ellos se producen los efectos que produce el contrato entre las partes, con ciertas modalidades peculiares de esta figura:

El estipulante no obstante ser parte del contrato, no inviste la calidad de acreedor (slo podra demandar la ejecucin forzada si se estipula clusula penal; 1536 CC). Pero, perfectamente puede demandar la resolucin ms indemnizacin de perjuicios. Si podra compeler al promitente a cumplir lo estipulado cuando se ha estipulado una clusula penal en la estipulacin a favor de otro. Mientras el beneficiario no acepte, es revocable la estipulacin. Si antes que el tercero acepte fallece el estipulante, se plantea el problema de saber si podran los herederos del estipulante, de acuerdo con el promitente, revocar la estipulacin. En nuestro concepto estimamos que este derecho est en el patrimonio del estipulante, que transmite a sus herederos y, por consiguiente, antes de que acepte el beneficiario los herederos del estipulante, de acuerdo con el promitente, pueden revocar la estipulacin, porque no existe norma que lo prohba. 2) Efectos entre el promitente y el tercero El tercero o sus herederos pueden demandar lo estipulado El tercero no puede pedir la resolucin del contrato por que no es parte El tercero puede aceptar la estipulacin expresa o tcitamente (la importancia de esta aceptacin radica en que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, y fija el momento hasta el cual se puede revocar). La aceptacin opera con efecto retroactivo. 3) Entre el estipulante y el tercero no se produce efecto alguno. Se plantea el problema de saber si el beneficiario, es decir, aquel en cuyo favor se estipula, debe estar determinado al momento de la estipulacin o puede ser una persona determinable, o sea, una persona que no est determinada al momento de celebrarse la estipulacin, pero que se va a determinar con los datos que contiene la estipulacin al momento de cumplirse la estipulacin. La doctrina est unnimemente de acuerdo en que es perfectamente posible que sea una persona determinable, por ejemplo, Pedro toma un seguro de vida a favor de sus herederos, al momento de celebrarse el contrato de seguro, no se sabe quienes son los herederos de Pedro, eso se va a saber al momento de su muerte, que es el momento en que se va a producir la estipulacin. 4) Una cuarta excepcin al efecto relativo de los contratos se contempla en la promesa de hecho ajeno: Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.

Esta figura jurdica que contempla el artculo 1450 CC, no es una excepcin a los efectos relativos de los contratos, sino que es una continuacin del efecto relativo de los contratos, ya que requiere que el tercero concurra con su ratificacin para que se vea alcanzado por los efectos del contrato. En la promesa de hecho ajeno el promitente se obliga a que una tercera persona, de quien no es legtimo representante, realice una prestacin (en la estipulacin a favor de otro las partes estipulan a favor de un tercero). En los contratos slo surgen derechos y obligaciones respecto de las partes contratantes. Este tercero no puede resultar obligado, porque no concurri con su voluntad a dar nacimiento al contrato, y de momento que el promitente no es su legtimo representante. Este tercero va a resultar obligado en virtud de su ratificacin, pero si el tercero ratifica volvemos a la regla general, porque si el tercero ratifica est prestando su voluntad y resulta obligado por su voluntad. Si el tercero no ratifica el otro contratante tiene accin de perjuicios contra quien hizo la promesa, a la misma conclusin nos lleva el artculo 1536 cc, que se pone en el caso que se estipule una clusula penal en la promesa de hecho ajeno. Es perfectamente posible estipular en la promesa de hecho ajeno una pena, que es una avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios, para el evento de que el tercero no ratifique. La norma es un poco confusa porque est tomada del CC francs, y en l la promesa de hecho ajeno es nula y, en nuestro derecho es vlida, de tal manera que la regla del artculo 1536 CC entre nosotros es prcticamente innecesaria. En la promesa de hecho ajeno nace para el promitente una obligacin de hacer: obtener que el tercero ratifique. La inoponibilidad La inoponibilidad es la ineficacia respecto de terceros, de los derechos que nacen a consecuencia de la celebracin de un contrato, o de la declaracin de nulidad del mismo. La inoponibilidad dice relacin con los terceros relativos, y no con todos los terceros relativos, porque hay ciertos terceros relativos, que hasta cierto punto podran considerase que tienen el carcter de parte (los sucesores a titulo universal o los herederos). Entonces, dice relacin con los causahabientes y fundamentalmente con los acreedores. Del concepto que hemos dado de inoponibilidad, se desprende que la inoponibilidad es una sancin de ineficacia respecto de terceros, y puede proteger a los terceros; o de los efectos de un acto vlido o de la declaracin de nulidad del acto. La inoponibilidad nacida de un acto jurdico vlido puede ser de forma y de fondo. Son inoponibilidades de forma (omisin de formalidades para que los efectos de un acto o contrato no puedan hacerse valer):

- por omisin de formalidades de publicidad - por falta de fecha cierta Son inoponibilidades de fondo (se basan en los efectos de un acto que hieren injustamente los derechos de terceros): - por falta de concurrencia - por clandestinidad - por fraude - por lesin de los derechos adquiridos - por lesin de las asignaciones forzosas Tambin tenemos la inoponibilidad de un derecho nacido de la nulidad, revocacin o resolucin de un acto jurdico. Hay casos en que la nulidad no puede hacerse valer en contra de terceros porque tienen el derecho a que el acto o contrato de mire como vlido. Ejemplos: - Las sociedades de hecho (2058 CC) - Las sociedades mercantiles (357 y 361 CCOM) - En el matrimonio putativo. 122 CC (la nulidad del matrimonio no priva a los hijos de su estado civil de hijo) - Artculos 1490 y 1491 CC: por regla general la resolucin de los actos jurdicos opera con efecto retroactivo, pero la resolucin judicialmente declarada es inoponible a los terceros de buena fe. - En la donacin. 1432 CC: el cdigo dice que salvo que concurran ciertos supuestos expresamente sealados, la resolucin, rescisin y la revocacin son inoponibles en contra de terceros poseedores de los bienes donados. 1) Inoponibilidad que protege a los terceros, de los derechos que emanan de la celebracin de un contrato vlido por razones formales o de forma. La llamadas inoponibilidad de forma, puede obedecer fundamentalmente a dos circunstancias: a) Primero, a falta de publicidad del acto. b) En segundo lugar, a la falta de fecha cierta del mismo a) Inoponibilidad por falta de publicidad: Casos: En las contraescrituras. 1707 CC: Es perfectamente posible, que las partes modifiquen el contenido de una escritura pblica, por escritura pblica o privada. Pero si modifican el contenido de una escritura pblica por escritura privada, esta contraescritura privada va a producir plenos efectos entre las partes, pero respecto de terceros va a ser inoponible. Y para que la contraescritura pblica, afecte a terceros, es menester que se cumpla con dos formalidades que la ley exige por va de publicidad, es decir: 1) Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen de la escritura matriz, (la original) y 2) Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

En la cesin de crditos nominativos. 1901 y 1902 CC: la cesin de un crdito nominativo, se perfecciona entre cedente y cesionario, por la entrega del ttulo, pero para que esta cesin produzca efectos respecto del deudor del crdito que se cede y de terceros, se requiere que la cesin haya sido notificada al deudor, o que haya sido aceptada pro ste En la prescripcin adquisitiva. 2513 CC: la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva del inmueble, debe inscribirse en el registro de propiedad del conservador de bienes races. En la disolucin de una sociedad. 2114 CC: sta produce efecto entre los socios desde el momento en que se produce. Pero, para que la disolucin afecte a terceros, a menos que la sociedad tenga plazo fijo de duracin o se pruebe que el tercero tuvo conocimiento de la disolucin de la sociedad por cualquier medio de prueba, es necesario que se notifique de la disolucin a terceros, por medio de tres avisos publicados en un peridico de la comuna o en la capital de la provincia si en aquella no hubiere. En la sentencia de interdiccin. 447 CC: debe inscribirse en el libro de interdicciones y prohibiciones de enajenar.

b) Inoponibilidad por falta de fecha cierta. Casos: El instrumento privado, y por tanto el contrato que en l consta slo va adquirir fecha cierta respecto de terceros, cuando concurra alguna de las circunstancias que seala el art. 1703 CC, es decir va a ser oponible a terceros cundo concurra cualquiera de estos hechos, de lo contrario ser inoponible a estos: El fallecimiento de una de las partes contratantes Cuando ha sido copiado en un registro pblico Cuando se ha presentado en juicio Desde que se ha inventariado por un funcionario pblico Desde la fecha de su protocolizacin

El instrumento privado, y por tanto el contrato que en el consta slo va adquirir fecha cierta respecto de tercero, cuando ocurra alguna de las circunstancias que seala el art. 1703 o, de acuerdo con el art. 419 del COT desde que haya protocolizado. 2) Inoponibilidad de fondo que protege a los terceros de los derechos que emanan de un acto valido, no ya por razones de forma, sino por razones materiales o de fondo. Esta inoponibilidad puede ser: 1 Puede ser un primer trmino una inoponibilidad por falta de concurrencia. El contrato es inoponible al tercero porque el tercero no concurri con su voluntad; Los casos mas tpicos son los contemplados por los artculos 1815 que se

refiere a la venta cosa ajena y el art. 2160 que se ocupa del mandatario que celebra actos con terceros excediendo los trminos del mandato. 2 Por clandestinidad. Los actos son inoponibles por la imposibilidad de los terceros de tomar conocimiento de los actos o contratos celebrados ocultamente. Por ejemplo, el art. 1701-1 CC. 3 En tercer trmino una inoponibilidad por fraude. El acto es inoponible a los terceros porque les importa un fraude que les perjudica. El caso ms tpico de esta inoponibilidad est dada en la accin Pauliana. La accin pauliana, es el derecho del acreedor de dejar sin efecto el acto o contrato celebrado por el deudor con fraude y en perjuicio de los acreedores. 2468 CC. Otros casos los encontramos en el art. 1578 N 3 CC, y en los artculos 72, 74 y 75 de la ley de quiebras. El fraude difiere del dolo por que el fraude es una maniobra de mala fe ejecutada por una o ambas partes, dirigida a perjudicar a terceros (el dolo tiene lugar entre las partes cuando una de ellas se vale del engao para perjudicar a otra). 4 En cuarto lugar, puede haber una inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos. El acto es inoponible a los terceros porque lesiona derechos que los terceros han adquirido. En virtud del art. 94 C.C. cuando el desaparecido reaparece, se revoca el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y recobra el desaparecido la administracin de sus bienes. Sin embargo, en virtud del numeral 4 de este precepto, subsisten las enajenaciones, hipotecas, y dems derechos reales constituidos legalmente en favor de un tercero, por lo que a este tercero la aparicin del desaparecido le es inoponible. 5 Puede ser inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas.1216 CC. En nuestro pas no existe libertad absoluta al testar, el testador debe respetar en su testamento ciertas asignaciones forzosas en determinadas proporciones, y estas asignaciones forzosas son en otras, las legitimas y las mejoras. Si el testador en su testamento vulnera estas asignaciones forzosas los legitimarios tienen la accin de reforma del testamento, pues ste le es inoponible. En el concepto de inoponibilidad tambin se dijo que la inoponibilidad era la ineficacia respecto de terceros por la declaracin de un acto nulo, es decir el acto no obstante ser declarado nulo va a producir efectos respecto de terceros. Casos: En las sociedades de hecho. Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. En las sociedades mercantiles. Art. 357 y 361 CCOM. La omisin de la escritura social o de su inscripcin en el registro de comercio

produce nulidad absoluta entre los socios. Estos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho. Tampoco podrn alegar la falta de una o ms de las solemnidades mencionadas contra los terceros interesados en la existencia de la sociedad, y stos podrn acreditarla por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de Comercio. Ni podrn los socios alegar contra los terceros el conocimiento privado que stos hayan tenido de las condiciones de la sociedad de hecho. Quienes pueden hacer valer la inoponibilidad La inoponibilidad pueden hacerla valer todos aquellos terceros a quienes perjudica los derechos del acto vlido o su declaracin de nulidad. Contra quin se puede hacer valer la inoponibilidad. La inoponibilidad se puede hacer valer, no slo respecto de las partes, sino respecto a todos los que pretendan hacer valer los efectos del acto vlido o de la declaracin de voluntad del mismo, respecto de los terceros a cuyo favor existe la inoponibilidad. Cmo se puede hacer valer la inoponibilidad La regla general es que se haga valer por la va de la excepcin, por ejemplo, cuando el tercero demanda al mandante en cumplimiento de una obligacin contrada por el mandatario excediendo los trminos del mandato. El mandante va ha oponer la excepcin de inoponibilidad, y va a decir que el contrato celebrado por el mandatario excedi los trminos del mandato, y por lo tanto le es inoponible. Sin embargo, hay casos de excepcin en las que se configuran verdaderas acciones de inoponibilidades, como la accin pauliana, ya que este es un caso tpico de una accin de inoponibilidad por fraude; la accin de reforma del testamento, es tambin una accin de inoponibilidad, al igual que la accin reivindicatoria que entabla en dueo en la venta de cosa ajena. Extincin de la inoponibilidad 1 Renuncia de la inoponibilidad. La inoponibilidad puede extinguirse por su renuncia, ya que no hay inconveniente en que el tercero favorecido lo haga en virtud del art. 12 del C.C. 2 Prescripcin de la accin de inoponibilidad. En los casos que la inoponibilidad puede hacerse valer por la va de accin, se extinguir por la prescripcin extintiva o liberatoria de la misma.

As la accin pauliana prescribe al ao de celebrado el acto o contrato, es una prescripcin especial de corto tiempo que se interrumpe de acuerdo a las reglas generales pero no se suspende. La accin de reforma del testamento prescribe en 4 aos, que se cuentan de distinta manera. La accin de reforma del testamento presenta una particularidad, su prescripcin es especial de corto tiempo, por consiguiente se interrumpen de acuerdo a las reglas generales, pero se suspende en favor de los legitimarios incapaces, que son los herederos menores de edad que tienen derecho a solicitar la declaracin de nulidad. 3 Cumplimiento de formalidades. Si se trata de una inoponibilidad porque no se cumplieron con las formalidades que la ley exige por va de publicidad para proteger a los terceros, cesar la inoponibilidad desde que se cumple con dichas formalidades, pero hacia el futuro y no con efecto retroactivo. 4 Ratificacin Por ltimo, el tercero favorecido con la inoponibilidad puede aceptar los trminos del acto inoponible, en cuyo caso estamos frente a la ratificacin, que no es sino la aceptacin de los efectos de un acto inoponibilidad. REQUISITOS DEL CONTRATO En cuanto a los requisitos del contrato, como los requisitos de todo acto jurdico, tradicionalmente han sido clasificados en requisitos de existencia y requisitos de validez. Requisitos de existencia son aquellos que deben concurrir para que el contrato nazca a la vida del Derecho, stos son: i) ii) iii) iv) Consentimiento Objeto Causa Solemnidades legales, tratndose de contratos solemnes.

Requisitos de validez son aquellos que deben concurrir para que el contrato sea eficaz, stos son: i) ii) iii) iv) Consentimiento libre y espontneo (exento de vicios) Capacidad de las partes Objeto lcito Causa lcita.

Suele afirmarse que esta clasificacin es meramente doctrinal, porque el artculo 1445 del cc se refiere nica y exclusivamente a los requisitos de validez.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. La circunstancia de que el cdigo se refiera nica y exclusivamente a los requisitos de validez no significa que la clasificacin no tenga cabida en nuestro Derecho, porque los requisitos de validez llevan en s los requisitos de existencia. En cuanto al contenido del contrato, ste est determinado por su objeto, esto es, por los derechos y obligaciones a que el contrato se refiere. En lo que dice relacin con la estructura del contrato, de acuerdo con el artculo 1444 del cc, se distinguen en todo contrato cosas que son de su esencia, de la naturaleza, y las meramente accidentales. Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Dentro de los elementos de la esencia es posible todava distinguir entre los elementos esenciales comunes a todo contrato, que se confunden con los requisitos de existencia y son: i) El consentimiento ii) El objeto iii) La causa iv) Solemnidades legales, tratndose de los contratos solemnes. Si falta un requisito esencial comn a todo contrato, el contrato ser inexistente, a menos que se trate de la omisin de una solemnidad que est sancionada con la nulidad absoluta, segn se acepte o no la doctrina de la inexistencia. Es posible distinguir elementos esenciales especiales, stos son los que determinan el tipo jurdico de que se trata, y la calificacin del contrato se hace en base a los elementos esenciales especiales. Vamos a saber cules son los elementos esenciales especiales, porque ellos se infieren de la definicin que de cada contrato da el cc. Por ejemplo: a) Es elemento esencial del contrato de compraventa el precio y la cosa, conforme al art. 1793 cc. b) Es de la esencia del contrato de arrendamiento de cosa, el goce de la cosa y el precio.

c) Es de la esencia del contrato de sociedad el aporte de una cosa en comn, la participacin en las utilidades, la contribucin en las prdidas (no mencionado por el cc, pero es lgico que deba concurrir) y la doctrina agrega la afectio sotietatis. (2053 cc) d) Es un elemento esencial del depsito la gratuidad e) Es un elemento esencial del comodato la gratuidad Se dice que si falta un elemento esencial especial, el cc dice degenera en otro distinto, lo que en concepto de algunos significa se convierte en otro distinto. O sea, si falta, por ejemplo, el precio en la compraventa, sera un contrato de donacin. Esta afirmacin, a nuestro juicio se hace con excesiva ligereza, porque lo que ocurre es que el contrato deriva en otro distinto, con una calificacin distinta de la que haban hecho las partes. Porque degenerar, de acuerdo con el diccionario de la real academia de la lengua, significa desfigurar una cosa hasta el punto de parecer otra, si pudiramos llevar esto al plano contractual diramos que se trata de contratos desfigurados, pero efectuada la labor de interpretacin y rectificada la calificacin jurdica del contrato, llegamos a la conclusin de que es un contrato distinto. As por lo dems se desprende de la historia fidedigna del establecimiento de la ley, este precepto est tomado del tratado de las obligaciones de Pothier, y l dice mas o menos exactamente lo mismo. El art. 2219 cc (nico precepto del cc que emplea la voz degenerar, fuera del artculo 1444) nos dice que el depsito propiamente dicho es esencialmente gratuito, si se estipula remuneracin degenera en arrendamiento de servicios: no es que se convierta en arrendamiento de servicios, es que siempre ha sido un arrendamiento de servicios, es un arrendamiento de servicios, lo que ocurre es que est mal calificado. El comodato es un contrato esencialmente gratuito, si remuneracin, estaremos frente a un arrendamiento de cosas. Elementos de la naturaleza Son aquellos que no siendo esenciales se entienden pertenecer al contrato sin necesidad de clusula especial y, a la inversa, para que dejen de pertenecerle, se requiere una clusula expresa. Mencionemos algunos ejemplos. La condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales (1489 cc). De acuerdo al art. 1825 cc al vendedor le corresponden naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa vendida a disposicin de entregarla, y al comprador lo que se hiciere para transportarla despus de entregarla. La obligacin de garanta, o sea la obligacin de saneamiento de la eviccin, es un elemento de la naturaleza de los contratos onerosos. La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios es un elemento de la naturaleza del contrato de compraventa. se estipula

La onerosidad es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato. Esto significa que el mandato es naturalmente oneroso, y el mandante debe al mandatario la remuneracin estipulada, y si nada se ha estipulado, debe la remuneracin usual, o sea, la que determina la costumbre para el lugar y negocio encomendado. El mandato puede ser gratuito cuando las partes lo estipulen expresamente, porque la remuneracin es un elemento de la naturaleza. La representacin es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato, esto significa que por la sola circunstancia de celebrarse el contrato, el mandatario tiene la facultad de representar al mandante. El mandatario va a actuar en representacin del mandante cuando acta a nombre del mandante, o sea, observa la contemplatio dominis y acta dentro de los trminos del mandato. El mandatario puede no tener la facultad de representar al mandante, ya que es un elemento de la naturaleza, de tal manera que las partes pueden excluirlo mediante clusula expresa. La delegacin es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato. Elementos accidentales Son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al contrato, y se agregan por medio de clusulas especiales. En trminos generales, son elementos accidentales las modalidades, que tienen por objeto alterar los efectos normales u ordinarios que el contrato est llamado a producir. Son modalidades la condicin, plazo, modo, la solidaridad, el carcter facultativo o alternativo de una obligacin. Sin embargo, es en ciertos casos la ley la que establece la modalidad, como ocurre con la condicin resolutoria tcita, est establecida por la ley, no es ya un elemento accidental, sino que un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales; el fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario o su sustituto a la poca de la restitucin, y esta condicin es de la esencia la propiedad fiduciaria. (738 cc); en el contrato de promesa, en virtud del artculo 1554 cc, la estipulacin de un plazo o de una condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido es un elemento de la esencia. EFECTOS DE LOS CONTRATOS El titulo II del libro IV trata conjuntamente los efectos de los contratos con los efectos de las obligaciones, en circunstancia de que son 2 cuestiones distintas. Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que del contrato emanan; los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase de vnculos acarrean para el acreedor y deudor: el normal es el pago y sus modalidades, en caso de incumplimiento se traducen en el derecho que tiene el acreedor para pedir la ejecucin forzada de la obligacin, el cumplimiento por equivalencia a travs de la indemnizacin de perjuicios, y los derechos auxiliares del acreedor, que tienen por objeto mantener o conservar el patrimonio del deudor, y la necesidad en que se encuentra el deudor de realizar la prestacin en beneficio del acreedor.

De todas las disposiciones del ttulo II del libro IV, se refieren a los efectos del contrato los artculos 1545 y 1546. Para estudiar los efectos del contrato, que se traducen en su fuerza vinculante, en la fuerza obligatoria que el contrato tiene, es menester distinguir entre los efectos entre las partes y respecto de terceros. Vimos que contrato produce efectos entre las partes, y que por regla general no produce efectos respecto de terceros. No hay disposicin expresa en el cc que lo diga, pero todas las disposiciones del cc estn inspiradas en este principio que, por lo dems, es bsico.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS Interpretar un contrato es determinar el sentido y alcance de las estipulaciones que lo constituyen. Sistemas de interpretacin 1) Objetivo o voluntad declarada: (lo que consta en el papel o declaracin) lo que interesa es la voluntad declarada y el juez no tiene por que entrar en los motivos, en el fuero interno de los contratantes, le basta con confrontar la voluntad que las partes han declarado, con los usos y costumbres de los negocios jurdicos (CC alemn). 2) Subjetivo o voluntad real: se trata de desentraar la efectiva voluntad. Este sistema es el que impera en el derecho francs y en nuestro sistema jurdico. Crticas al sistema de interpretacin subjetivo. 1 Se dice que la tarea del juez no es la de un psiclogo (al derecho no le interesa tanto lo que ocurre en el fuero interno de los contratantes, sino, aquellos elementos externos en que el contrato se desenvuelve). Por otra parte se afirma, que las partes al enfrentarse a la celebracin de un contrato, pueden haberlo hecho de manera diferente, encontrar en estos casos una intencin comn resulta una utopa, las partes pueden enfrentarse a la celebracin del contrato de manera diferente, de tal manera que encontrar una voluntad comn en estos casos es una utopa. 2 Se afirma tambin que violenta la certeza jurdica que es base de la seguridad, porque los elementos subjetivos de un contratante pueden ser desconocidos por la contraparte y los terceros no estn en condiciones de ponderar estos elementos. En tanto que, la base del sistema objetivo de interpretacin, radica en que el contrato no debe interpretarse en funcin de la voluntad real, sino conforme al sentido normal de la declaracin de acuerdo a los usos y costumbres de los negocios jurdicos, de acuerdo a lo que se atribuira a un hombre honesto y razonable.

Debemos tener presente que el sistema objetivo considera tambin las circunstancias de la especie, esto es, las circunstancias de hecho, anteriores, coetneas e incluso posteriores, a la celebracin del contrato. Y en el sistema subjetivo, si no obstante aplicarse todas las reglas de interpretacin del contrato, el juez no puede determinar, cul ha sido la verdadera intencin de las partes contratantes, tendr que estarse a la voluntad declarada. Por eso decimos que los sistemas don eclcticos, de uno o de otro. Causas que conspiran contra la claridad de un contrato a) La oscuridad de un contrato: cuando en un mismo contrato existen clusulas contradictorias. b) Los trminos insuficientes: Por ej. vendo un establecimiento mercantil y me obligo a no abrir otro que le haga competencia al comprador. Me refiero a la misma ciudad?. c) Trminos excesivos: Por ej: como vendedor me obligo a responder del saneamiento de la eviccin. Significa esto que no responder de los vicios redhibitorios? d) Trminos usados en sentido dudoso: Ej: te doy $1000 si nace un hijo. Quiso decir si nace un beb o si nace un varn?. En nuestro concepto el contrato debe interpretarse siempre, por que detrs de un clusula clara puede ocultarse una voluntad real distinta Reglas de interpretacin de los contratos I. Regla fundamental en materia de interpretacin:

Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Este artculo consagra el sistema de interpretacin subjetivo o de la voluntad real. Este artculo guarda estrecha relacin con el art. 19 CC que dice Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Generalmente, se ha dicho que estos trminos son contrapuestos porque mientras en la interpretacin de la ley, ha de estarse fundamentalmente al tenor literal, en la interpretacin del contrato, ha de estarse a la intencin de las partes. Pero tal contradiccin no existe, por que si el sentido de la ley es claro, hay que aplicar todos los elementos de interpretacin del mtodo lgico, estos son: el gramatical, el histrico, el lgico y el sistemtico. As las cosas el artculo 1560 guarda relacin con el artculo 1069-2 CC que nos dice Para conocer la voluntad del testador se estar ms a las sustancia de las disposiciones que a las palabras que se haya servido. II. Reglas accesorias de interpretacin (Segn el profesor Lpez Santa Mara).

Cabe hacer presente que no existe un orden de preferencia entre estas reglas. Su aplicacin depender de la forma como se presenta el asunto controvertido y de la naturaleza de cada contrato o convencin. 1) Reglas relacionadas con los elementos intrnsecos del contrato. Significa interpretar el texto del contrato por s mismo, atendiendo slo a aquellos elementos que se encuentran en la declaracin contractual misma. a) Regla de la armona de las clusulas (art. 1564 CC) Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Equivale al elemento lgico de la interpretacin de la ley (cada una de sus clusulas no deben interpretarse en forma aislada). b) Regla de la utilidad de las clusulas (art. 1562 CC) dice El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno. Esto es en el caso que una clusula pueda interpretarse en 2 sentidos: debe preferirse la interpretacin conforme a la cual la clusula produce efectos, porque si las partes introdujeron la clusula fue precisamente para que esta clusula produjera efectos. c) Regla del sentido natural (art. 1563 CC) En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. 2) Reglas relativas a los elementos extrnsecos del contrato. Estos elementos son las circunstancias de la especie, esto es, las circunstancias de hecho que rodean al contrato, anteriores, coetneas, e incluso posteriores a su celebracin. a) Regla de la aplicacin restringida (1561 CC) Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. El art. 2462 ubicado al tratar del contrato de transaccin, es una clara aplicacin de este principio, segn el cual, por generales que sean los trminos del contrato slo se aplicaran a la materia sobre la cual se ha contratado. Si por ejemplo, se transige, sobre el derecho que tiene el acreedor a solicitar indemnizacin de perjuicios al deudor, la renuncia general y amplia de todo derecho, accin, o pretensin que se haga en la transaccin, slo puede entenderse relativa al derecho sobre el cual se transige, no puede extenderse a otras materias respecto de la cual no se transige. b) Regla de la natural extensin de la declaracin (art. 1565) Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda. Pothier pone un ejemplo: en las Capitulaciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio, los esposos estipulan que ingresar al haber social el inmobiliario que adquieran por sucesin por causa de muerte. Esta clusula no

impide que ingresen al haber social todas las cosas que segn el derecho comn deben ingresar, lo que se trata en este caso es para evitar dudas. c) Regla de los otros contratos entre las mismas partes sobre la misma materia. (art. 1564 inciso 2) Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia Este elemento equivale al elemento sistemtico en la interpretacin de la ley consagrado en el art. 22 del CC inciso 2 en virtud de la cual Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. d) Regla de la interpretacin autntica. (art. 1564-3) Es la que hacen ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra. Se llama interpretacin autntica porque es la que realizan las partes (all se encuentra la voluntad de las partes contratantes en lo relativo a la ejecucin del contrato). Reglas subsidiarias de interpretacin (art. 1546 CC) Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Si ni los elementos extrnsecos del ni los intrnsecos del contrato permiten al juez determinar cul es la verdadera voluntad de las partes contratantes, el juez tendr que recurrir al elemento subsidiario de interpretacin que consagra el art. 1546 del cdigo que se refiere a la integracin del contrato, materia que dice relacin con el contenido del contrato. Esta referencia a la costumbre que hace el art. 1546 tiene gran importancia por que la costumbre pasa a formar parte, integra la ley del contrato. Esta referencia a la costumbre que hace el art. 1546 se encuentra desarrollada por la regla interpretativa del inciso 2 del art. 1563 que nos dice, Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen. De tal manera que se trata de incorporar al contrato las clusulas de uso comn, y la costumbre es un elemento subsidiario de interpretacin. Recordemos que segn el art. 2 del cc la costumbre no constituye derecho, sino cuando la ley se remita a ella. En cambio la costumbre mercantil suple el silencio de la ley y de acuerdo al art. 6 del cdigo de comercio, Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta costumbre a la que alude el art. 6 del cdigo de comercio es la costumbre interpretativa, que la doctrina moderna denomina uso. Pero, esta costumbre interpretativa est limitada por las palabras definidas por la ley. As por ej. la voz prestamista, en sentido vulgar y corriente significa el que presta, pues bien, en el derecho mercantil, prestamista es el que recibe el prstamo y al que presta el derecho comercial lo llama prestador o dador.

IV. Regla de la ltima alternativa (art. 1566 CC) No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. El inciso 2 del art. 1566 consagra la regla de interpretacin contra el redactor y nos dice Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretaran contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. Indudablemente que redactar el contrato presenta una enorme ventaja para el redactor, es lgico entonces hacer responsable al redactor del contrato de la oscuridad o ambigedad de estas clusulas. Recordemos que la Corte Suprema ha usado precisamente esta regla para interpretar los contratos de adhesin, igual que la regla de preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula escrita. Carcter de las reglas de interpretacin. Estas normas slo tiene por objeto informar el criterio del juez por lo que no cabe recurso de Casacin en el fondo, por ser una cuestin de hecho, pero la Corte de Casacin francesa, ha resuelto que si procede recurso de casacin, cuando el Juez por la va de la interpretacin desnaturaliza el contrato. Claro est que trazar la lnea divisoria entre una errada interpretacin y la desnaturalizacin del contrato es muy tenue, por eso los tribunales franceses para ponerse a cubierto de cualquier peligro, han dicho, que slo puede entenderse que el juez desnaturaliza el contrato cuando el juez modifica o deja de aplicar una clusula totalmente clara de l, cuando por la va interpretativa deja sin interpretar o modifica una clusula totalmente clara. En nuestro concepto, la desnaturalizacin del contrato, es decir, la revisin del contrato por la va interpretativa, da lugar al recurso de casacin en el fondo, no por infraccin de las reglas que sobre interpretacin de los contratos da el cc, sino por infraccin al art. 1545 del cc que consagra la fuerza obligatoria de los contratos. Tenemos entonces, que la interpretacin del contrato es una cuestin de hecho por consiguiente no cabe bajo el control de la Corte Suprema por la va del recurso de casacin en el fondo. La calificacin del contrato es una cuestin de derecho, y por consiguiente una errada calificacin del contrato es susceptible de ser revisada por la va del recurso de casacin en el fondo, discutindose si la desnaturalizacin del contrato, da o no lugar al recurso de casacin en el fondo. Calificar el contrato, o la calificacin jurdica del contrato, consiste en determinar la naturaleza jurdica del contrato de acuerdo a sus elementos esenciales especiales y prescindiendo de la denominacin que le hayan dado las partes para encuadrar el contrato en alguna de las categoras contractuales que establece la ley.

LA INTEGRACIN DE LOS CONTRATOS Esta materia se refiere al contenido del contrato, y la norma fundamental en esta materia es la regla del art. 1546 que nos dice que, los contratos deben ejecutarse de buena fe, por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la costumbre se entiende pertenecerle. Por tanto: 1) Primero el deudor est obligado a cumplir lo que se expresa en el contrato 2) Luego est obligado a lo que emana de la naturaleza de la obligacin. Ej: en la compraventa al saneamiento de la eviccin 3) Tambin est obligado el deudor a lo que por ley pertenece a la obligacin. Ej: art. 1859 Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que no tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador. Ver tambin el 1842 CC. 4) Por ltimo, a lo que por la costumbre pertenece a la obligacin. Artculos 1188, 1198, 1838-1, 1951-1, 2117, 1940 CC. Art. 1940 CC El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc. Cmo se puede probar la costumbre La costumbre civil se prueba por cualquier medio de prueba incluso por declaracin de testigos, y si al juez civil le consta la existencia de la costumbre, l, a nuestro juicio, la podr aplicar de oficio, porque si bien ella est formada por hechos constituye derecho. La costumbre mercantil se prueba por el testimonio fehaciente de dos sentencias, que aseverando la existencia de la costumbre se hayan pronunciado conforme a ella, o por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. (4, 5 CCOM). LA DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS El art. 1545 establece que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado, sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. De tal manera que los contratos se disuelven, los contratos terminan, los contratos se extinguen, por el mutuo acuerdo de las partes o por causas legales.

Los contratos se pueden disolver: 1) Por mutuo acuerdo de las partes Este acuerdo de las partes que pone trmino al contrato se denomina resciliacin o mutuo disenso. Art. 1567 Inc 1 Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nulo. Este es un modo de extinguir las obligaciones y a diferencia de la resolucin, la resciliacin no opera con efecto retroactivo. El mutuo disenso o resciliacin, slo puede operar, en nuestro concepto, cuando las obligaciones que emanan del contrato estn pendientes. Si las obligaciones que emanan del contrato se han cumplido, ya se han extinguido por el modo de extinguir pago y no podra hablarse de resciliacin. Normalmente los contratos pueden dejarse sin efecto por mutuo acuerdo de las partes, cuando la ley habla de consientan dejarlo por nulo, es totalmente inapropiado, porque la nulidad opera cuando la ley la establece, las partes no pueden declarar nulo un contrato, debe decir las partes acuerden dejarlo sin efecto. Excepcionalmente el matrimonio no es susceptible de resciliacin (es un contrato de familia, y la resciliacin es una institucin propia del derecho patrimonial). Hay ciertos casos calificados de excepcin en que el contrato puede quedar sin efecto, disolverse por voluntad unilateral de una de las partes, en aquellos casos en que la ley as lo establece. As ocurre con el mandato, Al igual que el contrato de trabajo y el de arrendamiento. 2) Por causas legales. Estas causas legales son: a) La nulidad: La nulidad es la sancin de ineficacia que la ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin a los requisitos que la ley prescribe, en atencin a la naturaleza o especie, o al estado o calidad de las partes. Opera por sentencia judicial ejecutoriada y para ver sus efectos hay que distinguir: Si se han cumplido las obligaciones: La nulidad opera con efecto retroactivo, y en este caso se aplican las regla de las prestaciones mutuas al tratar de la accin reivindicatoria. Si no se han cumplido las obligaciones: La nulidad acta como modo de extinguirlas.

b) La resolucin La resolucin tambin constituye una causa legal de disolucin de los contratos, el contrato se disuelve por el evento de la condicin resolutoria ordinaria, de la condicin resolutoria tcita y del pacto comisorio. La resolucin opera con efecto retroactivo salvo ciertos casos de excepcin, es as como en virtud del art. 1488, debe restituirse la cosa que se tena bajo tal condicin pero no los frutos, a menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes segn los casos hayan establecido lo contrario. Para ver los efectos de la resolucin respecto de terceros, es menester distinguir la situacin de los terceros y las cosas muebles; si los terceros estn de buena o de mala fe y en trminos generales se puede decir que las enajenaciones y gravmenes constituidos en favor de terceros por el que tena la cosa bajo condicin resolutoria subsisten si aquel que adquiri la cosa, o aquel en cuyo favor se constituy el gravamen estaba de buena fe. c) La imposibilidad de ejecucin Esta es tambin un modo de extinguir las obligaciones y una causal de disolucin del contrato, por causa sobreviniente no imputable al deudor, a menos que trate de contratos que contienen una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto, y a menos que se trate de los casos de excepcin del art. 1550 esto es: la compraventa condicional, arrendamiento de cosas, arrendamiento para la confeccin de una obra material cuando la materia la proporciona el artfice. d) La muerte de una de las partes En los contratos intuito personae, como el mandato, y en la sociedad colectiva e) La llegada del plazo extintivo Cual es un hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de una obligacin, sin perjuicio que las partes pueden pactar una clusula de prorroga tcita o automtica, como sucede habitualmente en los contratos de arrendamiento (tcita reconduccin; 1950 CC) y sociedad (prrroga automtica; 2098 CC). TEORA DEL CONTRATO EN PARTICULAR CONTRATOS CONSENSUALES Y SOLEMNES CONTRATO DE PROMESA El contrato de promesa es un contrato en virtud del cual las partes convienen la celebracin futura de otro contrato, obligndose ambas partes o una de ellas a celebrar con posterioridad el contrato prometido.

Concurriendo todas las circunstancias del art. 1554 el contrato de promesa es vlido y de l emana una obligacin de hacer, cual es celebrar el contrato prometido. Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1.a Que la promesa conste por escrito; 2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; 3.a Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato; 4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente. Caractersticas del contrato de promesa 1 Es un contrato (aunque el CC lo trate dentro de los efectos de las obligaciones). 2 Es un contrato preparatorio, el contrato de promesa es la antesala del contrato prometido (es un contrato cuyos efectos se proyectan hacia el futuro). Las partes celebran el contrato de promesa como una manera de asegurarse la celebracin del contrato prometido. La promesa no es un acto de disposicin (porque de ella emana una obligacin de hacer), por lo tanto, es posible prometer vender un inmueble hereditario sin que se hayan efectuado las inscripciones del 688 CC, pero bajo la condicin de que se efectuarn dentro de un determinado plazo. No obstante que la promesa no es un acto de disposicin el art. 1749 exige al marido que administra ordinariamente la sociedad conyugal, la autorizacin de la mujer para prometer enajenar o gravar un bien raz social (que pertenezca a la Soc. Conyugal), como tampoco puede vender o gravar voluntariamente bienes sociales sin autorizacin de la mujer. 3 Es un contrato autnomo, no se confunde ni se identifica con el contrato prometido. 4 Es un contrato solemne, debe constar por escrito, bastando el instrumento privado. Aun cuando el contrato prometido sea solemne, basta con que el contrato de promesa conste por escrito porque es un contrato autnomo. Hay un caso de excepcin en que la promesa es consensual: el 515 CCOM contempla una hiptesis de conversin del negocio jurdico, en el sentido de que el contrato de seguros ajustado verbalmente vale como promesa si las partes convinieron formalmente sobre la cosa, el riesgo y la prima. 5 Es por regla general un contrato bilateral y oneroso. Es bilateral, pero suscitndose el problema de saber qu valor tienen las promesas unilaterales de celebrar contratos bilaterales, por ej. en una promesa

de compraventa el promitente vendedor se obliga a vender, pero el promitente comprador, se reserva la facultad de comprar, el valor de esta promesa es uno de los problemas que se suscita el contrato de promesa (Segn la Corte Suprema s tienen valor, basndose en el 1554 N 4). 6 Puede prometerse celebrar cualquier contrato. Qu sucede con la promesa de celebrar un contrato consensual?. No hay problema, en el sentido de que puede prometerse celebrar un contrato real o solemne. Sabemos que en el contrato de promesa debe especificarse el contrato prometido, de tal manera que slo falte para que sea perfecto la tradicin o entrega de la cosa y las solemnidades que la ley prescribe: de tal manera que si se trata de la compraventa de un bien mueble debe sealarse la cosa y el precio, pero en virtud del art. 1801 la compraventa se reputa perfecta desde que las partes han acordado la cosa y el precio. Entonces, en nuestro concepto, pasara que se estara confundiendo el contrato de promesa con el contrato prometido. Requisitos que deben concurrir para que el contrato de promesa sea perfecto La regla general es que la promesa de celebrar un contrato carezca de valor, a menos que concurran los siguientes requisitos: los que menciona el 1554 CC. 1 Que la promesa conste por escrito; 2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declara ineficaces; El contrato prometido debe ser eficaz en el sentido que no puede adolecer de objeto ilcito, en cuanto a las formalidades propias del contrato prometido y no del contrato de promesa. Si el contrato prometido es ineficaz, la promesa es intil porque conduce a un acto nulo y la promesa misma va a adolecer de nulidad. Por ej. La ley prohbe la compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, adolece de objeto ilcito, No podran los cnyuges prometer celebrar un contrato de promesa de compraventa. Este numerando ha dado origen a numerosas dificultades, en primer trmino el contrato prometido debe ser eficaz, debe ser vlido, no debe ser nulo, pero debe ser eficaz considerando los elementos intrnsecos del contrato o debe ser vlido considerando los elementos extrnsecos del contrato?. En nuestro concepto la buena doctrina es la que atiende nica y exclusivamente a los elementos intrnsecos, el contrato debe ser eficaz en el sentido que no puede adolecer de objeto ilcito, y en cuanto a las formalidades, ellas son propias del contrato prometido y no del contrato de promesa. Otro problema que se presenta: en qu momento debe ser vlido el contrato prometido?, al momento de celebrarse el contrato de promesa o al momento de celebrarse el contrato prometido?

Esto nos lleva a analizar el caso de que existan prohibiciones legales y embargos sobre la cosa: la doctrina y la jurisprudencia son uniforme en el sentido que la existencia de una prohibicin legal o de un embargo no afecta a la validez de la promesa, aun cuando al momento de celebrarse la promesa el Contrato prometido sea nulo de nulidad absoluta por objeto ilcito, porque el contrato prometido debe ser vlido al momento de su ejecucin, no al momento de celebrar la promesa Por Ej. es posible celebrar una promesa de compraventa de un bien embargado, imponiendo como pre-condicin para la celebracin del contrato prometido que se alce el embargo, sealndose un plazo para ello o bien imponiendo al promitente vendedor la obligacin de alzar el embargo. Es perfectamente vlida la promesa de venta de cosa ajena, pues si est permitido lo mas, que es la venta de cosa ajena, con mas razn esta permitido lo menos, que es la promesa de cosa ajena, adems la promesa es una obligacin de hacer (celebrar el contrato prometido), no es un acto de disposicin. Perfectamente se puede prometer vender un inmueble hereditario, respecto del cual no se han practicado las inscripciones que seala el art.688, estableciendo en el contrato de promesa como condicin para la celebracin del contrato prometido que se efecten estas inscripciones sealando un plazo para ello o bien imponindole al promitente vendedor la obligacin de efectuarlas, sealndole un plazo. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. Otro problema que suscita este numeral: si la compraventa de bienes races es susceptible de rescindiese por lesin enorme, para determinar el justo precio, hay que estarse al momento en que se celebra la promesa o hay que estarse al momento en que se celebra el contrato de compraventa prometido? En nuestro concepto el justo precio debe determinarse al momento de la celebracin del contrato prometido (1889 CC). La promesa no es susceptible de atacarse por lesin enorme, pues es una accin propia de la compraventa, adems, es una institucin excepcional (por lo tanto no es susceptible de aplicarse por la va analgica). 3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido. En cuanto a la poca, es espacio de tiempo; significa instante o tambin las partes pueden establecer un intervalo de tiempo. El contrato de promesa necesariamente debe contener un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato prometido. Si en el contrato de promesa no se fija un plazo o condicin, que fije la poca de celebracin del contrato prometido, este ser nulo absolutamente. Se puede combinar el plazo con la condicin, (el contrato de promesa es esencialmente sujeto a modalidad, es un contrato cuyos efectos estn proyectados hacia el futuro), por ej. "El contrato prometido se celebrar cuando

el banco apruebe el prstamo solicitado por Bartolo, lo que deber ocurrir dentro de 3 meses". La promesa no es susceptible de atacarse por lesin por que esta es propia del contrato de compraventa, y el justo precio debe determinarse al momento de la celebracin del contrato de compraventa, as se desprende del art. 1889. Excepcin: en contratos de compraventa celebrados en cumplimiento de promesas de sitios que formen parte de un loteo hecho en conformidad a la Ley General de Construcciones y Urbanizaciones: aqu el justo precio se refiere al tiempo de celebracin de la promesa. No hay ningn inconveniente que las partes, en virtud de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual den al plazo el carcter de extintivo o suspensivo. En nuestro concepto en caso de duda, el plazo debe entenderse suspensivo, aunque tal vez cree cierta inseguridad entre las partes, pero el plazo suspensivo es el nico que regula de manera orgnica y sistemtica nuestra legislacin (definido en el art. 1494), el CC al plazo extintivo se refiere al tratar de disposiciones aisladas. Caducidad de la promesa. Se da cuando el contrato prometido slo puede celebrarse dentro de determinado plazo, si expira el plazo sin que las partes hayan celebrado el contrato prometido caduca la promesa. Tanto el plazo extintivo como suspensivo y la condicin suspensiva y resolutoria son efectivos para fijar la poca de la celebracin del contrato prometido Se plantea el problema de saber si la condicin debe estar determinada o puede ser una condicin indeterminada: La jurisprudencia ha resuelto que la condicin debe estar determinada, porque slo una condicin determinada fija la poca de la celebracin del contrato prometido. Se sostiene por algunos que el plazo mximo dentro del cual la condicin debe cumplirse es de 5 aos, o sino se tiene por fallida. Plazo que seala el CC, al tratar de la propiedad fiduciaria es de aplicacin general, y rige para toda condicin. En concepto de otro sector de la doctrina, el plazo mximo dentro del cual la condicin debe cumplirse es de 10 aos, pues es el plazo mximo de prescripcin que establece nuestra legislacin. Sin embargo, esto es mas bien terico porque en el contrato de promesa, es indispensable que la condicin este determinada, es decir, que se seale un plazo dentro del cual la condicin debe cumplirse, porque si no se seala un plazo dentro del cual debe cumplirse se corre el riesgo de que el tribunal declare la nulidad absoluta del contrato de promesa, nulidad que puede y debe declarar de oficio porque en el contrato de promesa la condicin no fija la poca de la celebracin del contrato prometido.

4 Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falte para que sea perfecto la tradicin o entrega de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. La expresin especificar significa individualizar el contrato prometido, en cuanto a sus elementos esenciales, de manera que no quepa duda alguna del contrato que las partes prometen celebrar. Pueden faltar los elementos de la naturaleza porque la ley los supone incorporados al contrato y los elementos accidentales porque ni natural ni esencialmente le pertenecen y se agregan por medio de clusulas especiales al contrato. Por ej. si se trata de la compraventa de un bien raz debe individualizarse la cosa y el precio, y la individualizacin del inmueble comprender el nombre de la calle, el N y el rol de avalo. Cuando el contrato de promesa es bilateral opera en l la condicin resolutoria tcita. No cabe duda que si la promesa es bilateral procede la resolucin del contrato, en virtud de la condicin resolutoria tcita. De manera que si uno de los contratantes se niega a celebrar el contrato de promesa, su contraparte podr solicitar al tribunal que se le apremie, apremio que puede consistir en arresto hasta por 15 das o multa proporcional. Y si no obstante ello, no consigue la celebracin del contrato de promesa, como se trata de una obligacin de hacer, el tribunal suscribir el contrato de promesa en representacin del deudor, se trata de una representacin legal especial, naturalmente, habiendo titulo ejecutivo, adems podr pedir la indemnizacin de perjuicios por la mora. 1553 CC. La accin para exigir el cumplimiento de la promesa Caractersticas: a) Es una accin mueble, porque los hechos que se deben se reputan muebles y de la promesa emana una obligacin de hacer. 581 CC. b) Esta accin es indivisible, por lo tanto, si son varios los promitentes deben concurrir todos a la celebracin del contrato prometido. c) Es una accin patrimonial, por lo tanto, tambin es renunciable (en virtud del art. 12), es transferible por acto entre vivos y transmisible por causa de muerte, y es prescriptible (plazo que vara segn que la accin sea ordinaria o ejecutiva). d) Es una accin personal, porque se dirige en contra de la contraparte. CONTRATO DE COMPRAVENTA Art. 1793 La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

Caractersticas de la compraventa 1 Es bilateral, ambas partes se obligan recprocamente, una en beneficio de la otra. 2 Es oneroso, tiene por objeto la utilidad de ambas partes. 3 Es por regla general conmutativo, porque la regla general es que las prestaciones de las partes se miren como equivalentes. Excepcionalmente es aleatoria cuando aparece de naturaleza del contrato, o se expresa, que se ha comprado la suerte. Art. 1813 La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. 4 Es un contrato principal, subsiste por si sola sin necesidad de otra convencin. 5 Es por regla general consensual, en virtud del art. 1801 la compraventa se reputa perfecta desde que las partes se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio. Excepcionalmente la compraventa es solemne (jams es real) y la ley distingue entre dos tipos de solemnidades: a) Solemnidades legales: i.- La venta de bienes races debe otorgarse por escritura pblica, pero la Ley se est refiriendo a los inmuebles por naturaleza, porque la compraventa de inmuebles por adhesin o inmuebles por destinacin es consensual. ii.- La compraventa de servidumbres, de censo, y de los derechos hereditarios, deben otorgarse por escritura pblica. iii.- Los bienes que una persona tiene o espera adquirir en el futuro, siempre que no se trate de objetos ilcitos y siempre que se especifiquen por escritura pblica o privada. iv.- La compraventa del derecho de aprovechamiento de las aguas. Si no se otorga la escritura pblica en los casos en que la ley la exige en atencin a la naturaleza del contrato, la sancin es la nulidad absoluta. En ciertos casos especiales la compraventa debe cumplir con ciertas formalidades adicionales que no son solemnidades, as ocurre cuando se trata de la venta forzada de bienes races en el juicio ejecutivo, tambin cuando se trata de la venta de bienes races en el juicio universal de quiebras, cuando se trata de la venta de bienes races en el juicio de particin de una comunidad. Se exigen por la ley ciertas formalidades adicionales que no cumplen el papel de solemnidades y por consiguiente su omisin no acarrea nulidad, como son la tasacin y la publicacin de avisos.

b) Solemnidades voluntarias Las partes pueden convenir que una compraventa que en concepto de la ley es consensual no se va a perfeccionar, sino mediante el otorgamiento de escritura pblica o privada. Si se incumplen, la sancin no podra ser la nulidad, porque la nulidad la establece la ley por causas que ella misma establece. La sancin es que cualquiera de las partes puede retractarse del contrato, mientras no se otorgue la escritura o mientras no haya empezado la entrega de la cosa, as lo dice 1802. Pero las partes no pueden retractarse cuando ha principiado la entrega de la cosa vendida. 6 Es un ttulo traslaticio de dominio, es un ttulo que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. La compraventa no transfiere dominio y para que opere la transferencia de dominio se requiere de un titulo traslaticio de dominio y un modo de adquirir que es la tradicin. 7 Es un contrato a ttulo singular, no puede venderse el patrimonio como universalidad jurdica, pues es un atributo de la personalidad y por consiguiente inseparable de la persona. Pueden venderse todos los bienes que una persona tiene o espere adquirir en el futuro, siempre que se especifiquen por escritura publica. 2056 CC. Art. 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. La compraventa puede ser a ttulo universal cuando se trata de la compraventa de derechos hereditarios, porque lo que se est vendiendo es el patrimonio del causante o una cuota de l. No se esta vendiendo el patrimonio del vendedor, sino el del causante que es el patrimonio de una persona distinta. 8 Es un acto jurdico, est sujeta a todos los requisitos del acto jurdico, sin embargo, tiene reglas especiales relativas al consentimiento en la compraventa (que ambas partes entiendan que se trata de una compraventa), a la cosa vendida (objeto de la obligacin del vendedor), al precio (objeto de la obligacin del comprador) y a la capacidad para celebrar el contrato de compraventa. REGLAS ESPECIALES DE LA COMPRAVENTA I.- Reglas relativas al consentimiento en el contrato de compraventa El consentimiento debe recaer sobre la cosa, que es el objeto de la obligacin del vendedor, y sobre el precio que constituye el objeto de la obligacin del comprador. 1801 CC.

Cualquier error de relevancia jurdica sobre la cosa o el precio, objetos de la obligacin, vician el consentimiento, y nos remitimos a lo estudiado en la teora del acto jurdico y en la parte general del contrato. La compraventa con arras. Las arras consisten en la suma de dinero que una persona da a otra en prenda de que va a celebrar un contrato, o sea, las arras constituyen una caucin. El cdigo distingue dos casos: a) Que las arras se den en prenda de la celebracin o ejecucin de un contrato. b) Distingue segn que las arras se den como parte de precio o como seal de quedar convenido. Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas. Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura pblica de la venta o de principiada la entrega. Para que se entienda que las arras se dan en parte de precio o como seal de quedar convenidos, es menester que se usen unas expresiones por escrito: que las arras se dan como parte de precio o como seal de quedar convenidos, de lo contrario se presume de derecho que las partes tienen facultad de retractarse, as lo establece el art. 1805 Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2.. No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los dos artculos precedentes. Art. 1806. Los impuestos fiscales o municipales, las costas de la escritura y de cualesquiera otras solemnidades de la venta, sern de cargo del vendedor; a menos de pactarse otra cosa. Art. 1807. La venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o resolutoria. Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio. Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo que no fueren modificadas por las de este ttulo. Los gastos de la venta son de cargo del vendedor, pero esta es una obligacin de la naturaleza, de tal manera que las partes pueden estipular lo contrario.

II.- Reglas relativas a la cosa vendida en el contrato de compraventa Requisitos de la cosa vendida: - debe ser comerciable - debe ser determinada - debe ser singular - debe existir al momento de celebrarse el contrato, o esperarse que exista - no debe ser propia del comprador - la venta de cosa ajena es vlida 1 La cosa vendida debe ser comerciable (debe ser susceptible de actos jurdicos a su respecto), y ms aun debe ser susceptible de ser enajenada en los trminos que sealan los artculos 1810 y 1464, que se refieren al objeto ilcito. En concepto de la doctrina minoritaria (Velasco), pueden venderse las cosas sealadas en los nmeros 3 y 4 del 1464, por ser imperativos, adems se encuentran modificados por el CPC. 2 La cosa debe ser determinada, la determinacin puede ser en objeto o cuerpo cierto o genrica. Art. 1461 CC. Pero, la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. 3 La cosa debe ser una cosa singular, la ley prohbe la venta de todos los bienes que una persona tiene, porque el patrimonio es un atributo de la personalidad. 1811 CC. S pueden venderse todos los bienes que una persona tiene o espera adquirir en el futuro, siempre que se especifiquen por escritura pblica, porque en este caso se estn vendiendo bienes determinados. Sin embargo, la compraventa puede ser a ttulo universal cuando se trata de la compraventa de derechos hereditarios. 4 Es menester que la cosa exista al momento de celebrarse la compraventa o se espera que exista. 1461, 1814 CC (en caso contrario carecera de objeto). A la compraventa de cosa futura se refiere el art. 1813 CC. Se compra la suerte cuando se exprese, o cuando de la naturaleza del contrato aparezca que se est comprando la suerte. En este caso el objeto existe y es la suerte lo que se compra, por ejemplo, vendo la cosecha de trigo de mi fundo del prximo ao, sin especificar cantidad, se est vendiendo la suerte, aparece de la naturaleza del contrato porque puede que el fundo produzca mucho trigo, como puede que no produzca nada. 5 La cosa no debe ser propia del comprador. 1816 CC (en caso contrario adolece de nulidad absoluta por carecer de causa).

6 La venta de cosa ajena es valida, (1815 CC) sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa que no se hayan extinguido por prescripcin. Requisitos de la venta de cosa ajena. 1 Que se venda una cosa que no est en el patrimonio del vendedor. 2 El vendedor no debe tener facultad legal para enajenar la cosa (en caso contrario sera mandatario o representante legal). 3 No se requiere que se venda la cosa como propia (P ej, el mandatario que se excede en los trminos de su mandato). Efectos de la venta de cosa ajena. a) Efectos respecto del dueo. La venta de cosa ajena es vlida, pero es inoponible al dueo de la cosa. Es una inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia. Podr ejercer la Accin Reivindicatoria en contra del vendedor o comprador segn quien tenga la cosa. b) Efecto respecto de terceros. La venta de cosa ajena vale y constituye un justo ttulo en materia posesoria, el que vende la cosa ajena coloca al comprador en la posesin que lo habilita para adquirir el dominio de la cosa por prescripcin. 683 CC. La mayora de la doctrina sostiene que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio al comprador. De aceptarse la tesis contraria, de no efectuarse, se puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios. En todo caso, este es un problema muy discutido. Si el dueo entabla contra el comprador la accin reivindicatoria, el vendedor est obligado a sanear la eviccin al comprador. Si el dueo de la cosa ratifica la venta, se entender que el comprador adquiri la calidad de tal en el momento mismo en que se celebr el contrato de compraventa. (La ratificacin opera con efecto retroactivo; 1818 CC). Si el vendedor adquiere con posterioridad el dominio de la cosa, se entiende que el comprador adquiri el dominio en el momento mismo en que se le efectu la tradicin. 1819 CC. Si el vendedor adquiere con posterioridad el dominio de la cosa, se entiende que transfiri el dominio al comprador en el momento mismo en que le efectu la tradicin, y si con posterioridad vende la cosa a otro, el primer comprador es un comprador que adquiri del verdadero dueo, y el segundo comprador, es comprador de cosa ajena. III.- Reglas relativas al precio en la compraventa. El precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendida. Requisitos del Precio:

- debe estipularse en dinero - debe ser real y serio - debe ser determinado 1 Debe estipularse en dinero, de acuerdo al art. 1793. No es necesario que se pague en dinero, sino que se estipule en dinero. Si no se estipula en dinero no hay compraventa o la compraventa es nula de nulidad absoluta. El 1794 CC se pone en el caso que se estipule el precio parte en dinero y parte en especie: si la cosa vale igual o menos que el dinero es compraventa; ser permuta si la especie vale ms que el dinero (en la prctica esta regla es intrascendente, pues se rigen por el mismo estatuto jurdico). 2 Debe ser real y debe ser serio. Real, significa que sea verdadero, que no sea simulado (en caso contrario la compraventa adolece de nulidad absoluta por carecer de objeto la obligacin del comprador- y de causa la obligacin del vendedor-). Serio, significa que no sea irrisorio o ridculo. Si el precio es ridculo no hay precio y hay un verdadero fraude a la ley, como si se vendiera un inmueble en 500 pesos, esto es ridculo, no es serio. No es necesario que el precio sea justo, pues la compra venta es un contrato conmutativo, a menos que se trate de la compraventa de bienes races pues es susceptible de rescindirse por lesin enorme. 3 Debe ser determinado. 1808, 1809 CC. Podr hacerse esta determinacin por cualquier medio o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa. El precio puede ser puede ser indeterminado cuando el contrato contenga reglas o fije datos que sirvan para determinarlo, sin embargo, en virtud del art. 1809, y a falta de convencin no habr venta, y no habr venta por que falta la determinacin del objeto de la obligacin del vendedor.

El precio lo pueden determinar las partes; Un tercero, y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo cualquiera otra persona que convinieren los contratantes. No puede dejarse la determinacin del precio al arbitrio de una de las partes, o sino, la compraventa va a adolecer de nulidad absoluta. IV.- Reglas relativas a la capacidad para celebrar el contrato de venta. Son capaces de celebrar el contrato de compraventa las todas personas a quien la ley no declara incapaces de celebrarlo o para celebrar cualquier otro contrato. 1795 CC. Los absolutamente incapaces podrn celebrar contratos de compraventa, representados por su representante legal. Los relativamente incapaces, representados o autorizados por su representante legal.

El menor adulto, se considerara plenamente capaz respecto de su peculio profesional o industrial, y puede vender libremente las cosas que forman parte del peculio profesional o industrial, pero para vender bienes races del peculio profesional o industrial requiere autorizacin judicial. Incapacidades especiales para celebrar el contrato de compraventa. a.- Incapacidades para comprar y para vender. 1- Es nulo la compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo de familia. 1796 CC. Esta prohibicin tiene por objeto de evitar el fraude a la ley, porque la ley prohbe las donaciones irrevocables entre marido y mujer. Tambin evitar fraude a terceros, porque dadas las relaciones de intimidad que existen entre marido y mujer es muy fcil celebrar compraventas simuladas en perjuicio de sus respectivos acreedores. 2- La compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a patria potestad. Pero si el hijo menor adulto se ha emancipado por cualquier causa que establece la ley, la emancipacin pone trmino a la patria potestad, por ejemplo si el hijo contrae matrimonio, se produce su emancipacin legal. b.- Incapacidad para vender. Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente. 1797 CC.

c.- Incapacidad para comprar. 1798, 1799 CC. 1Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; 2A los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta. En lo tocante a los jueces la disposicin se hace extensiva a su cnyuge y a sus hijos, y en segundo trmino, extiende la prohibicin hasta por 5 aos, contados desde que las cosas han dejado de ser litigiosas. La compraventa celebrada no obstante estas prohibiciones son nulas, de nulidad absoluta porque en virtud del art. 10 del CC son nulos de ningn valor los actos o contratos que prohbe la ley, y en relacin al art. 1466, hay objeto

ilcito en la enajenacin de las cosas prohibidas por la ley, y en virtud del art. 1682 son nulos de nulidad absoluta los actos que adolecen de objeto ilcito. 3Los curadores o tutores. No pueden comprar parte alguna de los bienes de su pupilo sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo de la administracin de los tutores y curadores. El art. 1799 se refiere a la autocontratacin. La sancin al 412 CC ser la nulidad relativa, porque se omite un requisito que la ley prescribe en atencin al estado o calidad de las personas. La sancin a la compra del bien raz del pupilo, es la nulidad absoluta, toda vez que la regla es prohibitiva. Existe el problema de saber si prevalece el art. 1294 o el 412 CC. En nuestro concepto, basndonos en el 13 CC, prevalece el 1294, por lo tanto se aplica a los albaceas las reglas del art. 412, que s distingue entre bienes muebles e inmuebles. 4El mandatario no puede comprar lo que el mandante le ha ordenado vender, sino con autorizacin expresa del mandante, y no puede vender de lo suyo al mandante, lo que el mandante le ha ordenado comprar sino con autorizacin expresa del mandante, todo ni aun por interpsita persona (2144 CC). Si el mandatario contraviene lo anterior el acto adolece de nulidad relativa por que se ha omitido un requisito que la ley exige en atencin al estado o calidad de las personas. LOS RIESGOS EN LA COMPRAVENTA (art. 1820, 1821 y 1822 CC). Si la compraventa es pura y simple el riesgo lo soporta el comprador. Esto significa que si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, la obligacin del vendedor se extingue, pero la del comprador subsiste. Art. 1820 en relacin con el 1550 CC. Tratndose de una compraventa sujeta a condicin suspensiva, y siempre que se cumpla la condicin, el riesgo del contrato lo soporta el deudor, o sea, el vendedor. En su segunda parte al art. 1820 hay que relacionarlo con el 1846 CC. Los riesgos en la compraventa respecto de modalidades propias de este contrato -Compraventa al peso, cuenta o medida. 1821, 1822 CC -Compraventa a prueba o a gusto. 1823 CC. 1 Compraventa al peso, cuenta o medida. 1821, 1822 CC. Por ejemplo, se vende todo el trigo que se encuentra en la bodega 12, o las 100 fanegas de trigo que se encuentran en tal granero. La compraventa genrica puede ser de dos especies: a) Compraventa en block; cuando se vende todo el trigo que se encuentra en la bodega 12, o sea, se est vendiendo un conjunto a un precio determinado, y para determinar en este caso, la cosa o el precio, no ser necesario pesar, medir o contar las cosas. b) compraventa al peso, cuenta o medida;

Compraventa al peso. Si se venden las 100 fanegas de trigo que se encuentran en tal granero, estamos al frente de una compraventa al peso, cuenta o medida y para determinar la cosa y el precio, ser necesario pesar, contar o medir las cosas. Para que el riesgo lo soporte el comprador, es necesario que se haya pesado, contado o medido las cosas y se haya ajustado el precio. Si no se ha pesado, contado o medido las cosas y no se haya ajustado el precio el riesgo lo soporta el vendedor, o sea el dueo, por que se trata de una cosa genrica. Art. 1822. Si avenidos vendedor y comprador en el precio, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no compareciere en l, ser ste obligado a resarcir al otro los perjuicios que de su negligencia resultaren; y el vendedor o comprador que no falt a la cita podr, si le conviniere, desistir del contrato. Requisitos de este art.: 1 Que las partes hayan acordado el precio. 2 Que hayan sealado un da para efectuar el peso, cuenta o medida. 3 Que uno de los contratantes no concurra. Concurriendo estos requisitos nace para el contratante que asisti, el derecho a desistirse o perseverar en el contrato, con indemnizacin de perjuicios. 2 Compraventa a prueba o a gusto. Es una compraventa sujeta a condicin meramente potestativa que depende de la voluntad del comprador. Si bien es cierto puede haber acuerdo en el precio, no habr contrato de compraventa, mientras el comprador no manifieste que la cosa es de su agrado. Es una excepcin a la regla segn la cual, el contrato de compraventa se reputa perfecto desde que las partes se han puesto de acuerdo en la cosa y en el precio. La venta a prueba o a gusto se da en dos casos. 1823 CC. a)Cuando expresamente lo expresaren las partes. b)Cuando las cosas vendidas son de aquellas que se acostumbran a vender a gusto o a prueba. Mientras el comprador no declara que le agrada la cosa no hay compraventa y por consiguiente el riesgo es a cargo del vendedor, pero no estamos frente al riesgo del contrato, sino frente al riesgo de la cosa (todava no hay compraventa). La Corte Suprema ha resuelto que se vende al gusto por costumbre los caballos destinados al tiro de un carruaje, tambin el vino. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA Son los derechos y obligaciones que del contrato emanan. Lo que constituye un derecho para el comprador, es correlativamente una obligacin para el vendedor. 1 Las obligaciones del vendedor 1824 CC.

Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. Si es una especie tiene una obligacin adicional: conservarla hasta la entrega empleando en su custodia el debido cuidado, y responder de culpa leve si nada se ha estipulado. Adems es una obligacin de la naturaleza de este contrato que los gastos sean a cargo del vendedor, salvo estipulacin en contrario. 1.1.- La obligacin de efectuar la entrega o tradicin. Es una obligacin de la esencia e irrenunciable del contrato de compraventa. Es una obligacin de dar, que supone la obligacin de efectuar la tradicin, o sea, la entrega jurdica de la cosa, y al mismo tiempo la entrega material de la cosa. La entrega, que equivale al pago, debe efectuarse distinguiendo segn, si la cosa es una especie o cuerpo cierto o un gnero. Tradicin de la cosa vendida a.-) De cosas muebles: se efectuar significando fehacientemente el tradente al adquiriente que le transfiere el dominio, y figurando su entrega por alguna de las formas que seala el art. 684, que en concepto de la generalidad de la doctrina no es taxativo. b.-) De bienes races: se efecta por la inscripcin del ttulo en el registro de propiedades del conservador de bienes races de la comuna en que se encuentre ubicado el inmueble, y si ste por su ubicacin pertenece a ms de una comuna, se debe practicar dicha inscripcin en todas ellas. La Corte Suprema ha resuelto que si se efecta la tradicin sin la entrega material es aplicable el art. 1489. Se presenta en este caso el problema de saber si ese comprador es dueo: si lo fuera puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios, el cumplimiento de la obligacin de entregar la cosa con indemnizacin de perjuicios y en su calidad de dueo no poseedor, podra entablar la accin reivindicatoria. En que lugar debe efectuarse la entrega de la cosa? El cdigo no lo dice, pero no necesita decirlo porque la entrega constituye un pago, y el pago debe efectuarse en el lugar estipulado por las partes y si ellas nada han estipulado, hay que distinguir si la cosa es una especie o cuerpo cierto, o genrica. Si la cosa es una especie o cuerpo cierto, el lugar del pago ser el lugar en que se encontraba la especie o cuerpo cierto al tiempo de celebrarse el contrato. Si la cosa es genrica, el lugar en que debe efectuarse la entrega o el pago es el del domicilio del deudor. Si el deudor ha mudado el domicilio, entre el contrato y el momento en que debe efectuarse el pago o entrega, esta debe llevarse a cabo, en el primitivo domicilio del deudor. As lo establecen los artculos 1587, 1588 y 1589. En que momento debe efectuarse la entrega? A esta materia se refiere el art. 1826 y este artculo no es sino aplicacin del art. 1489 del cc, del art. 1552 y del art. 1496, en lo tocante a la caducidad del plazo. Hay que distinguir segn si la compraventa es pura y simple o no.

Si la obligacin del vendedor es pura y simple, debe realizarse la entrega inmediatamente despus de celebrado el contrato; si la obligacin del vendedor est sujeta a plazo o a condicin suspensiva, debe efectuarse la entrega una vez vencido el plazo o verificada la condicin. Los gastos de la entrega son a cargo del vendedor, por que la entrega constituye un pago, salvo estipulacin en contrario (por ser un elemento de la naturaleza). 1825, 1828 CC. En lo relativo a los accesorios que se entienden comprendidos en la compraventa, hay que aplicar las reglas contenidas en los artculos 1829 y 1830 CC. Un predio rstico puede venderse como una especie o cuerpo cierto. 1831, 1832, 1833, 1834, 1835, 1836 CC. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. El 1816 CC nos da una regla muy particular respecto a los frutos. El comprador se hace dueo de los frutos naturales y civiles desde el momento mismo en que se perfecciona el contrato de compraventa an cuando no se le haya efectuado la tradicin (excepcin a la regla en virtud de la cual los frutos pertenecen al dueo). La regla segn la cual los frutos pertenecen al comprador desde el momento en que se perfecciona el contrato de venta, tiene tres excepciones: 1 Que se estipule que la entrega se efecte despus de vencido un plazo. 2 Que se estipule que la entrega debe hacerse siempre que se cumpla una determinada condicin. En estos dos casos el comprador se hace dueo, no desde el momento en que se perfecciona el contrato, sino desde sino desde el momento en que se cumpla el plazo o la condicin. 3 Las partes pueden estipular una regla distinta: que pertenezcan al comprador nica y exclusivamente una vez que se efecte la tradicin (contra excepcin a estas excepciones; es una excepcin a la regla del 1816-2 y se vuelve a la regla general: que los frutos pertenezcan al dueo). Pero las partes pueden estipular tambin una contraexcepcin a las excepciones que establece el art. 1816, las partes pueden estipular que no obstante haberse pactado que la entrega se verificar despus de cumplido determinado plazo, o que la entrega se har siempre que se cumpla determinada condicin, los frutos van a pertenecer al comprador desde el momento mismo en que se celebr el contrato de compraventa. Entrega de la cosa 1817 CC El CC se pone en el caso de que el vendedor venda la misma cosa separadamente a dos personas. El cdigo distingue, si una de estas personas a recibido la cosa, el que ha recibido la cosa prefiere al otro, o sea al primero que se le haya hecho la entrega. Si no se ha entregado a ninguno, prefiere a aquel que tenga el ttulo ms antiguo. Si se vende separadamente un bien raz

a dos personas, la Corte Suprema ha resuelto que tiene preferencia el comprador que inscribe primero el ttulo. Tiene el vendedor la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador? Se plantea un problema de gran inters, que radica en saber si tiene el vendedor la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador, en trminos tales que si el vendedor no transfiere el dominio de la cosa al comprador por las tradicin, el comprador podra pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de la obligacin del vendedor de transferir el dominio de la cosa al comprador. En concepto de la generalidad de la doctrina, el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador, slo tiene la obligacin de dar al comprador la posesin tranquila y pacfica de la cosa. Quienes sostienen que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio arguyen que en Francia, en que la compraventa transfiere dominio, la venta de cosa ajena es nula, en nuestro derecho la venta de cosa ajena es vlida (1815 CC), y ello significa que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador. De tal manera que el vendedor que entrega la cosa al comprador y lo coloca en la posesin tranquila y pacfica de la cosa, ha cumplido con todas las obligaciones que para l emanan de la Compraventa. En nuestro concepto, el vendedor tiene la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador (aunque la cuestin desde el punto de vista prctico no tiene mayor importancia por la obligacin de saneamiento que pesa sobre el vendedor, sin embargo, desde el punto de vista terico es necesario dejar sentada la buena doctrina). Que la venta de cosa ajena sea vlida, no significa ni puede significar que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador: en Francia la venta de cosa ajena es nula, porque la compraventa transfiere dominio y no se concibe una compraventa en que el comprador no adquiera el dominio la cosa, y para que ello ocurra es obvio que el vendedor tiene que ser dueo de la cosa. En nuestro derecho la venta de cosa ajena vale, porque nuestro cdigo distingue entre el ttulo y el modo de adquirir, y la compraventa es slo un ttulo translaticio de dominio, del cual emana la obligacin de transferir el dominio, pero la compraventa no transfiere dominio. Argumentos para as sostenerlo: 1 El art. 1793 que define la compraventa, nos dice que la compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa, y la obligacin de dar es aquella que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa o constituir sobre ella un derecho real. No es obligacin de dar la que tiene por objeto dar la posesin tranquila y pacfica de la cosa. 2 En virtud del art. 1837 el vendedor tiene la obligacin de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa, lo que significa que tiene la obligacin de transferir el dominio, porque mal tendra la obligacin de

amparar al comprador en el dominio de la cosa, si no tuviera la obligacin de transferir el dominio. 3 Por otro lado hay que estarse a la voluntad de las partes. Fundamentalmente a la voluntad del comprador, y la voluntad del comprador no es adquirir la posesin tranquila y pacifica de la cosa, obviamente la voluntad es la de adquirir el dominio. Es por ello que cuando se compra un bien raz todo abogado debe estudiar los ttulos, y debe estudiarlos hacia atrs por un lapso de 10 aos, y se estudian para tener la conviccin de que el vendedor es dueo de la cosa. 4 A estos argumentos se agregan otros que seala el profesor Jos Joaqun Ugarte, profesor de la UC: 4.1.- Razona con el art. 703 que nos dice que el justo ttulo en materia posesoria es constitutivo o translaticio de dominio. De tal manera, que de la compraventa, que es un ttulo translaticio de dominio, emanan derechos personales, y dice este profesor que la compraventa no puede tener dos naturalezas distintas, es decir, la obligacin de transferir el dominio cuando el vendedor es dueo y otorgar la posesin tranquila y pacfica de la cosa cuando el vendedor no es dueo. 4.2.- Agrega que el art. 703 al tratar a la compraventa como ttulo translaticio de dominio, la equipara con la permuta y la donacin. Respecto de la donacin, dice que no cabe duda que la obligacin del donante es transferir el domino, art. 1836 del cc. Lo mismo sucede con la permuta. 1897 CC. 4.3.- Razonando con el art. 706 del cc que define la buena fe en materia posesoria, nos dice que el que adquiere por un ttulo translaticio de dominio, para que est de buena fe, tiene que tener la conviccin de haber recibido la cosa de quien tiene la facultad de enajenarla, de no haber habido fraude, ni otro vicio en el acto o contrato. Luego la obligacin que emana de los ttulos translaticios de dominio, entre ellos la compraventa, es la de transferir el dominio. Por lo tanto, si el vendedor no transfiere el dominio por cualquier causa que le sea imputable, el comprador puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios, por aplicacin del art. 1489. 1.2.- Obligacin de saneamiento de la cosa vendida. Es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa (es perfectamente posible concebir una compraventa sin que exista la obligacin de saneamiento, es perfectamente renunciable). Los objetivos de la obligacin de saneamiento son: 1837 CC 1 Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, o sea, el saneamiento de la eviccin. 2 Responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios. El saneamiento de la eviccin. 1838 CC

Esta materia tiene importancia, ya que es la nica parte en que el CC trata de manera orgnica y sistemtica la obligacin de saneamiento, que es aplicable en todo contrato que por su naturaleza lo requiera. Diferencias entra la obligacin de saneamiento, y la de entregar y efectuar la tradicin de la cosa. a) La obligacin de efectuar la tradicin o la entrega, es una obligacin de la esencia de la compraventa. En cambio, la obligacin de saneamiento es una obligacin de la naturaleza de la compraventa (es perfectamente renunciable). b) La obligacin de efectuar la tradicin o la entrega es una obligacin que siempre va a recibir aplicacin en la compraventa. En cambio, la obligacin de saneamiento nica y exclusivamente cuando se produzcan las circunstancias que dan origen al saneamiento. Saneamiento de la eviccin 1838 CC Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial (slo habr eviccin en las cosas comprendidas dentro de la definicin legal). Requisitos de la eviccin: 1Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa. 2Que esta privacin del todo o parte de la cosa, se deba a una sentencia judicial. 3Que se produzca a consecuencia de una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. 1839 CC 1 Se requiere que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa. El comprador es privado de toda la cosa, cuando por ejemplo, se vende una cosa ajena, y el dueo entabla accin reivindicatoria en contra del comprador, y la sentencia acoge la demanda, el comprador es privado de toda la cosa, o cuando por ej., la cosa pertenece al vendedor y a un tercero, la cosa est en copropiedad entre el vendedor y un tercero, y el tercero entabla la accin reivindicatoria, para reivindicar su cuota y obtiene sentencia favorable, o cuando con anterioridad al contrato de compraventa, se ha constituido sobre la cosa un derecho de servidumbre, y el titular del derecho real sobre cosa ajena hace efectivo ese derecho. 2 Que esta privacin se deba a una sentencia judicial. Slo tiene la obligacin de amparar al comprador cuando en un proceso judicial se discute el derecho que el comprador tiene sobre la cosa en todo o parte. Si el comprador es privado de la cosa por usurpacin de un tercero, no existe obligacin de saneamiento porque no hay eviccin. Hay un caso muy calificado de excepcin en el que hay eviccin sin sentencia judicial (por vas de hecho y no jurdicas): es el caso de cuando se entabla demanda en contra del comprador y el comprador cita de eviccin al vendedor, el vendedor estudia los antecedentes y ve que el demandante va a ganar el juicio, que el demandante tiene la razn, y el vendedor se allana al

saneamiento, y le dice al comprador que restituya la cosa porque l le va a indemnizar los perjuicios. En este caso hay eviccin sin sentencia judicial. 3 Que la privacin total o parcial de la cosa por sentencia judicial la experimente el comprador por una causa anterior a la venta. Slo la eviccin le ser imputable al vendedor cuando se produzca por una causa anterior a la venta, si la causa es posterior a la venta no va a haber culpa alguna por parte del vendedor. Obligaciones que comprende el saneamiento de la eviccin. 1 Obligacin de asumir la defensa del comprador en juicio que se sigue en su contra. 2 Obligacin de indemnizar al comprador de los perjuicios, si en definitiva resulta evicto. Caractersticas de estas obligaciones. La primera obligacin (de hacer) es indivisible, el comprador puede citar a cualquiera de sus vendedores, si hay varios y si fallece el vendedor, a cualquier de sus herederos para que asuma su defensa en el juicio, pero cuando a la obligacin de hacer, sigue la obligacin de dar, esto es la de indemnizar perjuicios, esta obligacin es divisible, y cada vendedor responder del saneamiento a prorrata de su cuota en la compraventa, y si son varios los herederos del vendedor, se entendern a prorrata de su cuota hereditaria. 1840 CC. La obligacin de asumir la defensa del comprador, es imprescriptible; en cambio la obligacin de dar, la obligacin de indemnizar perjuicios, es prescriptible (p. extintiva). La obligacin de citar al vendedor. Si el vendedor tiene la obligacin de defender al comprador en el pleito, debe tener conocimiento del proceso, y por ello el comprador est obligado a citarlo al juicio, as lo establece el art. 1843 CC. Reglas de citacin dadas por el CPC. Artculos 584, 585, 586, 587. Art. 584 (742). La citacin de eviccin deber hacerse antes de la contestacin de la demanda. Para que se ordene la citacin de eviccin debern acompaarse antecedentes que hagan aceptable la solicitud. Art. 585 (743). Decretada la citacin, se suspendern los trmites del juicio por el trmino de diez das si la persona a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la Repblica, se aumentar dicho trmino en la forma establecida en el artculo 259 (tabla de emplazamiento).

Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr el demandante pedir que se declare caducado el derecho de aqul para exigirla y que continen los trmites del juicio, o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del demandado. Art. 586 (744). Las personas citadas de eviccin tendrn para comparecer al juicio el trmino de emplazamiento que corresponda en conformidad a los artculos 258 y siguientes, suspendindose mientras tanto el procedimiento. Si a peticin de ellas se hace igual citacin a otras personas, gozarn tambin stas del mismo derecho. Art. 587 (745). Si comparecen al juicio las personas citadas, se observar lo dispuesto en el artculo 1844 del Cdigo Civil (si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda; pero el comprador podr siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus derechos), continuando los trmites de aqul segn el estado que a la sazn tengan. En caso contrario, vencido el trmino de emplazamiento, continuar sin ms trmite el procedimiento. Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin, a menos que el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa En virtud del art. 1841 el comprador tiene derecho a citar no slo a su vendedor, sino al vendedor de su vendedor. Se plantea el problema de saber si habiendo una compraventa simultnea, puede el comprador citar a cualquiera de sus vendedores antecesores? La Corte Suprema en sentencia de principios de siglo resolvi que el comprador slo puede citar al vendedor de su vendedor en sentencias posteriores, y de acuerdo con la doctrina, la Corte Suprema ha resuelto que el comprador puede citar a cualquiera de sus antecesores el comprador adquiere todos los derechos transmisibles que el vendedor tena sobre la cosa, cada comprador ha ido adquiriendo de su vendedor el derecho de citar de eviccin, en trminos tales que el ltimo comprador rene en sus manos el derecho de citar de eviccin a cualquiera de sus antecesores. Porque la Corte Suprema dijo, no obstante los trminos restringidos, del art. 1841, el comprador puede citar a cualquiera de sus antecesores, por aplicacin del principio y las reglas generales. Citado el vendedor de eviccin pueden ocurrir dos cosas: 1 Que no comparezca al juicio: Si no comparece al juicio, habiendo sido debidamente citado, y el comprador en definitiva resulta evicto, est obligado a indemnizar los perjuicios en los trminos que la ley seala, con una excepcin: a menos que el comprador haya

perdido el juicio por no haber opuesto una defensa o excepcin suya y de ello se siguiere eviccin. 1843 CC. 2 Que comparezca. Si el vendedor comparece, el proceso se sigue slo en contra del vendedor, sin perjuicio de que el comprador pueda actuar en la conservacin de sus derechos como un tercero coadyuvante. 1844 CC. Si comparece el vendedor al juicio a defender al comprador, pueden ocurrir varias cosas: puede suceder que el vendedor estudie los antecedentes, y llegue a la conclusin de que efectivamente el comprador tiene razn y que la sentencia va a coger la demanda, entonces se allana a la demanda y pide al comprador que restituya la cosa (1845 CC), pero el comprador puede ser ms porfiado o ms optimista y seguir el juicio por su cuenta. Si en definitiva resulta evicto, la obligacin de indemnizar que tiene el vendedor es menor, porque no comprende dos rubros: - No comprende las costas en que hubiere incurrido el comprador a consecuencia de los efectos de la demanda. - No comprende los frutos que hubiere percibido durante el juicio que hubiere sido obligado a restituir al tercero (el demandante). Si el vendedor comparece a defender al comprador y la sentencia rechaza la demanda, en este caso el vendedor cumple con la obligacin de saneamiento en su primera etapa, y no est obligado a indemnizar perjuicios al comprador, a menos que la demanda fuere imputable a un hecho o culpa del vendedor (1855 CC). Aqu no obstante que la sentencia rechaza la demanda, el vendedor est obligado a indemnizar perjuicios al comprador. Obligacin de indemnizar Hay que distinguir segn que la eviccin sea total o parcial. a) Si la eviccin es total (1847 CC): en trminos generales lo que debe indemnizar el vendedor al comprador es lo sealado por los artculos 1848 y sgtes. CC. a.1.- Debe restituir el precio. Debe restituir el precio ntegro, an cuando la cosa al tiempo de la eviccin valga menos, a menos que el menor valor de la cosa provenga de deterioros que el comprador ha sacado provecho, en cuyo caso debe hacerse el debido descuento en la restitucin del precio, de otra manera el comprador se enriquecera sin causa. 1848 CC. a.2.- Debe indemnizar las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador. a.3.- Debe indemnizar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo, con la calificada excepcin que contempla el art.

1845, cuando el vendedor se allana al saneamiento y el comprador sigue el juicio por su cuenta, en cuyo caso el vendedor no debe abonar al comprador el valor de los frutos percibidos durante el juicio y que el comprador hubiere sido obligado a restituir al demandante. a.4.- Debe abonar, las costas judiciales en que hubiere incurrido el comprador a consecuencia y por efecto de la demanda, con la misma excepcin que contemplbamos en el caso anterior, esto es si el vendedor se allana al saneamiento y el comprador sigue por su cuenta el proceso, el vendedor no debe abonar al comprador las costas judiciales en que este halla incurrido a consecuencia de la demanda. a.5.- Por ltimo debe pagar el aumento del valor que la cosa evicta haya experimentado entre la fecha del contrato de compraventa y la fecha de la eviccin. Art. 1850. El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la venta, a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga. Si el aumento de valor de la cosa se debe a mejoras hechas en la cosa por el comprador, hay que distinguir si el vendedor est de buena o de mala fe. Si el vendedor est de buena fe debe abonar solamente el valor de las mejoras tiles y necesarias, a menos que el que obtuvo la eviccin hubiere sido obligado a abonar las mejoras. Si el vendedor estaba de mala fe est obligado a abonar an las mejoras voluptuarias (1849 CC), que son las que no aumentan el valor comercial de la cosa. b) Si la eviccin es parcial, artculos 1852, 1853 y 1854. El comprador no es privado de toda la cosa sino de parte de la cosa Si la parte evicta es de tal entidad (determinante), que se ha de definir que sin ella el comprador no la habra comprado, se aplican las reglas del 1847 CC en cuanto le sean aplicables (1854 CC): hay derecho a pedir la resolucin del contrato (1852 inciso final CC). Y el comprador debe restituir la parte no evicta, y para los efectos de esta restitucin se lo considera poseedor de buena fe, salvo prueba en contrario. Ello tiene importancia para el abono de las mejoras, para la restitucin de los frutos, y para la indemnizacin de los deterioros. El vendedor debe restituir el precio y debe abonar el valor de los frutos que el comprador hubiese sido obligado a restituir al dueo por la parte evicta, adems debe indemnizar todo perjuicio que de la eviccin resultare para el comprador. 1853 CC. Extincin de la obligacin de saneamiento de la eviccin Se extingue por pacto expreso (renuncia) y por prescripcin.

a)Por pacto expreso o renuncia. Es perfectamente posible que en virtud de un pacto expreso se exima al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin, porque esta obligacin es de la naturaleza del contrato de compraventa. 1842 CC. El derecho que tiene el comprador, para que el vendedor le sanee la eviccin es un derecho perfectamente renunciable, a menos que haya mala fe de parte del vendedor al momento de celebrarse el pacto, o sino el pacto es nulo. Pero este pacto (aunque se haga en trminos amplios) en que se exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin, no lo exime de la obligacin de pagar el precio ntegro. 1852 CC. Aunque la cosa se haya deteriorado o haya disminuido de cualquier modo de valor an por hecho o negligencia del comprador, salvo en cuanto el menor valor de la cosa provenga de deterioros de que el comprador ha sacado provecho, en cuyo caso debe hacerse el debido descuento en la restitucin del precio. Esta regla segn la cual el pacto en que se exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin no lo exonera de la obligacin de pagar el precio ntegro, tiene dos excepciones: - Cuando el comprador compr la cosa a sabiendas de que la cosa era ajena (la razn de esta excepcin es que tcnicamente el contrato es aleatorio). - Cuando el comprador tom sobre s el peligro de eviccin especificndolo (en este caso si la eviccin se produce por una causa distinta de la especficamente expresada, el vendedor est obligado a pagar el precio). En estos dos casos de excepcin, el deudor no est obligado a restituir ni siquiera el precio. b) Por prescripcin. Art. 1856. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; y la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales. Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa. La obligacin de saneamiento en cuanto asumir la defensa del comprador en juicio es imprescriptible (es una obligacin de hacer). La de indemnizar es de dar, y prescribe en 4 aos (prescripcin especial de corto tiempo que se interrumpe pero no se suspende). Pero, en lo tocante a la restitucin del precio prescribe segn las reglas generales, y la regla general en materia de prescripcin extintiva es de 5 aos, prescripcin de largo tiempo que se suspende y se interrumpe. El trmino de 4 o 5 aos en que prescribe la obligacin, se empieza a contar desde la fecha de sentencia de la eviccin. Habr que entender que se empieza a contar desde que queda ejecutoriada la sentencia, y si no hay eviccin debe la restitucin de la cosa. Ahora bien, hay eviccin sin sentencia judicial, caso calificado de excepcin, cuando el vendedor se allana y el comprador restituye la cosa. Casos en que el vendedor no tiene la obligacin de sanear la eviccin. a) Cuando el comprador omite citar de eviccin al vendedor.

b) Cuando el vendedor citado de eviccin no comparece, y no obstante ello el comprador resulta evicto por no haber opuesto una excepcin o defensa personal suya (como sera la prescripcin, cuando el comprador uniendo a su tiempo de posesin exclusiva la posesin del vendedor, est en condiciones de oponer la excepcin de prescripcin). c) En los casos del 1846 CC: - Cuando el comprador y el que demanda la cosa como suya, se someten al juicio de rbitro sin consentimiento del vendedor, y el comprador resulta evicto (fallaron en su contra). - Si el comprador perdi la posesin por su culpa y de ello se sigui la eviccin. Casos en que la obligacin de saneamiento existe en trminos ms limitados. 1851 CC: a) En las ventas forzadas, que son las que se hacen por autoridad de la justicia. b) En el juicio ejecutivo. c) En el juicio universal de quiebras. d) Tambin es menor la obligacin de saneamiento cuando el vendedor se allana al saneamiento y el comprador sigue por su cuenta el juicio, porque en este caso la obligacin de indemnizar no comprende los rubros, costas judiciales y el valor de los frutos percibidos durante el juicio y que el comprador se vio obligado a restituir al dueo. En suma, La obligacin de saneamiento de la eviccin, existe tanto en las ventas voluntarias como en las ventas forzadas. En las ventas voluntarias, la obligacin de saneamiento es amplia, en cambio en las ventas forzadas que se hacen por autoridad de la justicia, en el juicio ejecutivo y en el juicio universal de quiebras, el vendedor no es obligado por causa de eviccin sino a restituir el precio que le haya producido la venta, ello porque evidentemente su responsabilidad es menor, l no vendi voluntariamente, lo forzaron a vender por la va compulsiva, entonces obviamente su responsabilidad es menor. La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios El saneamiento de los vicios redhibitorios significa el derecho que tiene el comprador a pedir la resolucin del contrato o la rebaja proporcional del precio con las modalidades que establece la ley. 1857 CC. Qu se entiende por vicios redhibitorios? El Cdigo no los define, sino que en el art. 1858 CC se limita a sealar los requisitos o presupuestos que deben concurrir para que un vicio o defecto tenga tal carcter. De tal manera que para que un vicio tenga el carcter de vicio redhibitorio es menester que concurran los siguientes requisitos: a) Debe haber existido al tiempo de la venta

Basta que el vicio est en germen al tiempo de la venta, no es necesario que el vicio est desarrollado. b) El vicio debe ser Grave Debe ser tal que haga que la cosa no sirva para su destino natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no lo habra comprado o lo habra comprado a mucho menor precio (determinante). c) Que el vicio sea oculto El vicio es oculto cuando no los ha manifestado el vendedor, y cuando el comprador profano, o lego puede ignorarlos sin grave negligencia de su parte, y el comprador no pudo conocerlos fcilmente en razn de su profesin u oficio. Se ha resuelto que la existencia de una hipoteca sobre un inmueble no constituye un vicio redhibitorio. Concepto de vicio oculto o redhibitorio Son aquellos que existiendo al momento de la celebracin del contrato, y que no habiendo sido manifestados por el vendedor, el comprador haya podido ignralos sin negligencia grave de su parte, si es un comprador lego o profano, o no haya podido conocerlo fcilmente en razn de su profesin u oficio, que hacen que la cosa vendida no sirva para su destino natural o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menor precio. Lo que caracteriza fundamentalmente al vicio redhibitorio es su existencia al tiempo del contrato y su carcter de oculto, la gravedad no es de la esencia, porque en virtud del art. 1863, las partes pueden hacer redhibitorio vicios que no lo son. Rige en esta materia el principio de libertad contractual y de la autonoma de la voluntad. Para efectos de la ley de proteccin al consumidor (ley N 19.946) que se aplica a la compraventa cuando para una de las partes es mercantil (regla general), vicio redhibitorio (art. 20) es un defecto o vicio oculto que imposibilite el uso a que eventualmente se destine la cosa. Qu pasa cuando una cosa adolece de un vicio redhibitorio? Si la cosa adolece de un vicio redhibitorio, el comprador tiene un derecho optativo: puede pedir la resolucin del contrato o la rebaja proporcional del precio segn mejor le parezca (1860 CC; la expresin rescisin est mal empleada, debe haber dicho resolucin), y el vendedor no puede oponerse. Hay ciertos casos en que el comprador, adems de pedir la resolucin del contrato o la rebaja proporcional del precio, puede tambin solicitar indemnizacin de perjuicios (1861 CC): ello ocurre cuando el vendedor haya

conocido los vicios y no los declar, o cuando los vicios eran tales que el vendedor debi conocerlos en razn de su profesin u oficio. Hay un caso en que el comprador slo puede pedir la rebaja proporcional del precio: cuando los vicios ocultos no son de la gravedad que seala el nmero 2 del artculo 1858. 1868 CC. Se plantea el problema de saber si en este caso, cuando los vicios no revisten la gravedad que seala el inciso 2 del art. 1858, puede el comprador adems de pedir la rebaja proporcional del precio, solicitar la indemnizacin de perjuicios cuando el vendedor conoca los vicios y no los declar, o los vicios eran tales que el vendedor deba conocerlos en razn de su profesin u oficio? a) Hay quienes sostienen que el comprador no tiene en este caso el derecho de solicitar indemnizacin de perjuicios, porque la regla del art. 1861, es una excepcin a la regla del art. 1860, que establece que los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la resolucin de la venta o la rebaja del precio segn mejor le pareciere, y el art. 1860, slo puede referirse , se dice, a los vicios redhibitorios a que se refiere el art. 1858. b) En concepto de otro sector de la doctrina, en este caso el comprador puede pedir indemnizacin de perjuicios, porque no existe disposicin expresa en sentido contrario. Si la cosa viciosa perece despus de perfeccionado el contrato de venta el comprador tiene el derecho de pedir la rebaja proporcional del precio aunque la cosa haya perecido por su culpa, pero si la cosa viciosa perece por un vicio redhibitorio habr lugar a la accin de resolucin del contrato o la rebaja proporcional del precio. 1862 CC. En las ventas forzadas, que se hacen por el ministerio de la justicia o por autoridad de la justicia, en el juicio ejecutivo, y en el juicio universal de quiebras, el vendedor no est obligado a sanear los vicios redhibitorios, a menos que concurran copulativamente dos requisitos. 1865 CC: 1 Que el vendedor no haya podido o debido ignorar los vicios; 2 Que el vendedor no los haya declarado a peticin del comprador. Se requiere que el comprador le pida expresamente al vendedor que declare que la cosa tiene vicio redhibitorio, porque si el comprador no lo pide, aun cuando el vendedor no puede o no deba ignorar los vicios, no habr lugar al saneamiento de los vicios redhibitorios, ni a la indemnizacin de perjuicios. De tal manera que las ventas forzadas, hechas por autoridad de la justicia, no tiene lugar la accin redhibitoria, para que tenga lugar se requiere la concurrencia de los dos requisitos sealados. Si se compra la cosa como un conjunto, (como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles), y una de las cosas tiene un vicio oculto, se puede pedir la resolucin del contrato o la rebaja proporcional del precio por el conjunto, porque hay una intencin unitaria de las partes

contratantes, pero es menester que aparezca que no se hubiere comprado la cosa sin el conjunto. 1864 CC. Acciones que entran en juego en esta materia La accin para obtener el saneamiento de los vicios redhibitorios se llama accin redhibitoria; la accin para obtener la resolucin del contrato se llama accin propiamente redhibitoria; y la accin para obtener la rebaja proporcional del precio se denomina accin estimatoria o cuantiminoris. Extincin de estas acciones Se extinguen por renuncia o por prescripcin. 1 Por renuncia La obligacin de sanear los vicios redhibitorios, es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa. Pero aunque se estipule que el vendedor no estar obligado a sanear los vicios redhibitorios, el vendedor est obligado a sanear aquellos vicios de que tuvo conocimiento y que no dio noticia al comprador, porque el vendedor en este caso est de mala fe, y la mala fe del vendedor consiste en haber tenido conocimiento de los vicios y no haberlos declarado al comprador. 2 Por prescripcin. 1866, 1867, 1868 CC. Se distinguen entre la prescripcin de la accin propiamente redhibitoria, y la prescripcin de la accin estimatoria o cuantiminoris. a.- La accin propiamente redhibitoria, aquella que tiene el comprador para pedir la resolucin del contrato, prescribe en seis meses respecto de las cosa muebles, y en un ao respecto de los inmuebles, salvo que leyes especiales o estipulaciones de las partes no hubieren restringido o ampliado este plazo. El plazo se cuenta desde la entrega real, porque solamente desde que al comprador se le entrega la cosa est en condiciones de darse cuenta si la cosa adolece de vicios redhibitorios. Esta es una prescripcin especial de corto tiempo, que se interrumpe segn las reglas generales y no se suspende. 1866 CC. De acuerdo al art. 21 de la Ley de proteccin al consumidor (ley especial que restringe el plazo de prescripcin), para que el consumidor pueda ejercer los derechos que contempla esta ley, debe hacerlo efectivo dentro de los tres meses siguientes a la fecha en que se haya recibido el producto, siempre que el producto no se hubiere deteriorado por hecho imputable al consumidor, pero si el producto se hubiere vendido con una determinada garanta, y el plazo de garanta excede de tres meses, el plazo de prescripcin ser el plazo durante el cual dura la garanta. Si se trata de productos perecibles, o productos que por su naturaleza estn destinados a ser usados o consumidos en plazos breves, el plazo de prescripcin ser el que lleve impreso en el producto o envoltorio, o en su defecto el trmino mximo de siete das.

b.- Accin estimatoria o cuantiminoris, o sea, la accin para pedir la rebaja proporcional del precio. prescribe en un ao para los bienes muebles y en 18 meses para los bienes races contados tambin desde la entrega real. 1869 CC. El plazo de prescripcin de la accin cuantiminoris (establecido en forma imperativa por la ley), no puede ser ampliado o restringido por disposiciones especiales de las leyes, o por estipulaciones de las partes, es una prescripcin especial de corto tiempo, que se interrumpe segn las reglas generales y no se suspende. Debido a que la accin cuantiminoris tiene un plazo mayor de prescripcin, puede ocurrir que haya prescrito la accin propiamente redhibitoria, pero subsista la accin cuantiminoris, en cuyo caso el comprador puede pedir la rebaja proporcional del precio, as lo establece el art. 1867. Cuando se trata de cosas que se compran para remitirlas a un lugar distante el plazo para pedir la rebaja del precio, tratndose de cosas muebles es de un ao, pero se aumenta segn la tabla de emplazamiento. El plazo se cuenta desde la entrega al consignatario, pero para que ello ocurra es menester que el comprador entre el momento del contrato y la remesa haya ignorado los vicios sin negligencia de su parte, as lo establece el art. 1870. 1.3 La obligacin de conservar la cosa.Si la cosa es una especie o cuerpo cierto el vendedor tiene una obligacin adicional, la de conservar la cosa hasta la entrega y emplear en su custodia el debido cuidado. 1.4 La obligacin de los gastos.Es otra obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa, que los gastos del contrato de venta son a cargo del vendedor salvo estipulacin en contrario. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR - Pagar el precio (1871 en relacin con el 1793 CC) - Recibir la cosa (1827 CC) - Pagar el precio en el lugar y tiempo debido (1872 CC) a) La obligacin de pagar el precio Es la principal obligacin del comprador. 1871 CC. b) La obligacin de recibir la cosa Si el comprador se constituye en mora de recibir, el vendedor que responda de la culpa leve, queda exonerado del cuidado ordinario y responde solamente del dolo o culpa grave, y el comprador debe abonarle el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido. Adems, La Corte Suprema ha resuelto que si el comprador est en mora de recibir la cosa, el vendedor

puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios (aplicacin lisa y llana del art. 1489). c) La obligacin da pagar el precio en el lugar y tiempo debido. Debe pagar el precio en el lugar y tiempo convenido, y si nada se ha estipulado, en el lugar y al tiempo de la entrega, pero si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe en contra de ella una accin real de que el vendedor no le ha dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con la autorizacin de la justicia, o sea, puede depositar el precio a la orden del tribunal, y durar este deposito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio (artculos 1872 y 1826-F CC, los cuales estn inspirados en los principios de justicia y equidad). En virtud del art. 1873 si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios (aplicacin del art. 1489). La clusula de no transferir el dominio sino en virtud del pago del precio. 1874 CC. La clusula no produce otro efecto que el de dar derecho al vendedor a pedir la resolucin del contrato o el pago del precio, con indemnizacin de perjuicios, pero la tradicin transfiere el dominio. Aqu hay una limitacin a la libertad contractual. El art. 1874 est en abierta contradiccin con el art. 680 del CC, porque mientras el art. 1874, establece que si se estipula que la tradicin no transfiere dominio, sino en virtud del pago del precio, la tradicin igual transfiere dominio; en cambio el art. 680 establece que si el vendedor se reserva el dominio hasta el pago del precio, la tradicin no transfiere el dominio, se observa lo pactado, y se plantea el problema de saber cul de estas dos normas debe imperar. Se dice, que debe primar la norma del art. 1874, por ser una regla especial, pero en realidad si se analiza con detencin, la regla del art. 680 es especial y no general, luego las dos reglas son especiales (en el proyecto de 1853 se vuelve al derecho romano y se dice que la tradicin no transfiere dominio sino en virtud del pago del precio. La comisin revisara cambia de opinin, pero se les olvid modificar el art. 680, inciso 2 parte 2). En todo caso, la generalidad de la doctrina, estima que prevalece el art. 1874, por estar ubicado al tratar del ttulo de la compraventa. Efectos de la resolucin del contrato de compraventa. 1875 CC. Se aplica lo que se ha visto al tratar de la condicin resolutoria tcita. Si se resuelve la venta por el no pago del precio, el vendedor tiene derecho a que se le restituya la cosa y los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se

le hubiere pagado, ya en proporcin a la parte del precio que se le hubiere pagado, y constituye una excepcin a la regla del art. 1488 (retroactividad de la condicin una vez cumplida), de acuerdo con esta regla verificada la condicin resolutoria debe restituirse la cosa que se tena bajo condicin pero no deben restituirse los frutos a menos que el testador, la ley o el donante hayan dispuesto lo contrario, aqu la ley dispone lo contrario. El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio. Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado. Se le considera poseedor de mala fe, porque el contrato se resolvi por no pago del precio. Efectos de la resolucin respecto de terceros. 1876 CC. Habindose declarado haber pagado el precio, slo pueden entablarse las acciones pertinentes respecto de terceros, si han adquirido derechos de parte del comprador si se hundiere declarado la nulidad o la falsificacin de los instrumentos, pero no pueden desvirtuarse por falta de veracidad las declaraciones contenidas en ella (porque el tercero est de buena fe, ya que la condicin no consta en el ttulo). Arturo Alessandri sostiene que estas reglas se aplican tambin en las relaciones comprador-vendedor, de tal manera que el vendedor no podra pedir la resolucin del contrato por no pago del precio, sino acreditando la falsificacin o nulidad de la escritura. En nuestro concepto, esta regla rige nica y exclusivamente respecto de terceros, pero en las relaciones vendedor-comprador, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato por no pago del precio acreditando por cualquier medio de prueba el no pago del precio, por ejemplo, confesin del comprador, se declar en la escritura haberse pagado el precio, pero el comprador confiesa que no pag. Puede la ley protegerlo?, evidentemente que la ley no puede protegerlo impidiendo la resolucin del contrato. Los argumentos para sostener esta opinin son: a) La ubicacin del inciso segundo del art. 1876, que dice que la resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores sino en conformidad de los art. 1490 y 1491. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin en contra de terceros poseedor. O sea, se est refiriendo a los efectos de la resolucin respecto de terceros que adquirieron derechos de parte del comprador. b) Cuando se trata de dejar sin efectos esas declaraciones, para dejar sin efecto los derechos que el tercero adquiri del comprador, slo puede invocarse la nulidad o falsificacin de la escritura, no puede alegarse otro

medio de prueba, no puede impugnarse la escritura por falta de veracidad, porque el cdigo se refiere a los efectos de la resolucin respecto de terceros que adquirieron derechos de parte del comprador. PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPREVENTA 1877 y sgtes CC. -Pacto comisorio -Pacto de retroventa -Pacto de retracto -Las partes pueden estipular cualquier pacto lcito, Art. 1887; y se regirn por las reglas generales de los contratos (autonoma de la voluntad y libertad contractual). a) El pacto comisorio. 1877 CC. La Lex comisoria del derecho romano, pasa al derecho consuetudinario francs y se hace extensiva tcitamente a todos los contratos, pero como contrapartida, se exige que la resolucin opere por sentencia judicial. De ah la toma Pothier, el cdigo francs y de ah nuestro cdigo civil, por ello el cdigo civil reglamenta el pacto comisorio en la compraventa y relativamente a la obligacin del comprador de pagar el precio. El pacto comisario simple que se estipula en la compraventa, en virtud del cual, si el comprador no paga el precio se resolver el contrato de venta. Produce los mismos efectos que la condicin resolutoria tcita, esto es, da derecho al vendedor a solicitar la resolucin o el cumplimiento del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. 1878, 1873 CC (que se haya tratado en la compraventa tiene importancia para los efectos de la prescripcin). El pacto comisorio calificado, que se estipula en una compraventa y de acuerdo con el cual, las partes acuerdan que de no pagarse el precio por el comprador se resolver de pleno derecho el contrato de compraventa, la ley establece una importantsima limitacin a la autonoma de la voluntad, porque la resolucin no opera de pleno derecho como lo han querido las partes, sino que opera por sentencia judicial ejecutoriada, con la salvedad de que el comprador slo puede enervar la accin resolutoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda. 1879 CC. Slo al tratar del pacto comisorio calificado en la compraventa por incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio, la ley establece esta importante limitacin a la autonoma de la voluntad. La resolucin no opera de pleno derecho an cuando el comprador no pague el precio dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda, porque los procesos terminan normalmente por sentencia judicial y porque el demandado, o sea, el comprador, puede tener otras excepciones perentorias que oponer, como por ejemplo, la cosa juzgada, la prescripcin de la accin resolutoria, la accin de nulidad del acto o contrato. Pero si se estipula un pacto comisorio calificado, en la compraventa pero en relacin a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, o en un contrato distinto de la compraventa la resolucin opera como las partes han querido, o

sea, de pleno derecho, rige ntegramente la autonoma de la voluntad y la libertad contractual. La accin resolutoria que emana del pacto comisorio, prescribe en el plazo estipulado por las partes que no puede pasar de cuatro aos, y este plazo se cuenta desde la celebracin del contrato. Es una prescripcin especial de corto tiempo, que tiene la peculiaridad que se interrumpe segn las reglas generales pero no se suspende. 1880 CC. En nuestro concepto, discrepando de la generalidad de la doctrina, si se estipula un pacto comisorio simple en un contrato distinto de la compraventa, o en la compraventa respecto del incumplimiento del vendedor de entregar la cosa, la accin resolutoria que emana de este pacto comisorio prescribe segn las reglas generales en 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible. La cuestin tiene importancia por que la prescripcin de 5 aos es una prescripcin de largo tiempo, que se interrumpe y se suspende segn las reglas generales. Lo estimamos as, por que las reglas limitativas estn establecidas al tratar de la compraventa y en relacin a la obligacin del comprador de pagar el precio. b) El pacto de retroventa Es un pacto que se celebra entre comprador y vendedor en virtud del cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se hubiere estipulado, o en su defecto lo que le haya costado la cosa. 1881 CC. Naturaleza jurdica del pacto de retroventa. Se ha discutido mucho acerca de la naturaleza jurdica del pacto de retroventa, para algunos es un contrato preparatorio, en que el comprador promete vender la cosa comprada a su vendedor, quedando la celebracin de este contrato a la mera voluntad del vendedor y este vendedor primitivo pasara a tener el carcter de comprador. En nuestro concepto se trata de una compraventa condicional sujeta a condicin resolutoria meramente potestativa, porque depende de la mera voluntad del vendedor. La condicin consiste en que el vendedor manifieste su voluntad de recobrar o recuperar la cosa. Creemos esto porque por que el cdigo reglamenta el pacto de retroventa sobre la base de que opera una verdadera resolucin (Los efectos de la compraventa estn sujetos a resolverse una vez que se cumpla la condicin); adems, prueba de que se trata de una condicin resolutoria es el art. 1882, en virtud del cual, el pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491, que establecen los efectos de la resolucin del contrato en relacin a terceros. El efecto del pacto de retroventa entre las partes. 1883 CC. a) El comprador debe restituir la cosa con sus accesorios naturales.

b) El comprador est obligado a indemnizar al vendedor los deterioros que haya experimentado la cosa por hecho o culpa suya. c) El vendedor est obligado a abonar las mejoras necesarias, pero para que est obligado a abonar las mejoras tiles y voluptuarias se requiere que estas mejoras se hayan hecho con su consentimiento (esto es una novedad). El plazo del vendedor para recuperar la cosa. Este plazo no puede pasar de 4 aos contado desde la celebracin del contrato (1885-1 CC). Si el vendedor no ejerce su derecho antes de expirar los cuatro aos contados desde la fecha del contrato, falla la condicin resolutoria, la condicin resolutoria se entiende fallida, y los efectos de la compraventa quedan perfectamente consolidados. Si el vendedor ejerce su derecho a recobrar la cosa, antes de expirar los cuatro aos siguientes a la fecha de celebracin del contrato, la condicin resolutoria se cumple y se producen los efectos que se han visto. Se plantea un problema de saber cmo debe el vendedor ejercer su derecho a recobrar la cosa, esto es, si basta un declaracin extra judicial o debe hacerlo por la va judicial a menos que el comprador se allane a restituirla. Creemos que debe hacerlo por la va judicial, a menos que el comprador se allane a restituirla. As se desprende del art. 1885, que emplea la expresin accin de retroventa y de la parte final del mismo artculo, que se dice no podr exigirse la restitucin demandada. El cdigo habla de accin de retroventa, de tal manera, que si el comprador no se allana a restituir la cosa el vendedor para que su derecho quede totalmente salvaguardado deber intentar una demanda en contra del comprador, pero en todo caso el comprador tiene derecho a que se le d noticia anticipada de que el vendedor va a ejercer este derecho, en un plazo que no puede ser inferior a los 6 meses para los bienes races y de 15 das para las cosas muebles, y si la cosa fuere fructfera y no diere frutos sino de tiempo en tiempo, y a consecuencia de trabajos o inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de los frutos. El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse, no puede transferirse por acto entre vivos, y l nico que puede ejercer el derecho que emana del pacto de retroventa es el vendedor, y si el vendedor fallece sus herederos, porque la ley prohbe la transferencia por acto entre vivos, pero no habla de transmisin por causa de muerte. 1884 CC. Uso indirecto del pacto de retroventa. El pacto de retroventa es francamente criticable, porque en la vida de los negocios el pacto de retroventa se utiliza como una caucin, por la va de lo que la doctrina italiana llama negocio indirecto. El negocio indirecto consiste en utilizar un negocio tpico, o sea reglado por la ley, para un fin distinto de

aquel para el cual ha sido creado. Por ej. se utiliza el contrato de sociedad para limitar la responsabilidad, el pacto de retroventa se utiliza como una caucin. Tiene ventajas sobre la prenda y la hipoteca, porque el acreedor hipotecario, debe incurrir en gastos para demandar al deudor, y no se hipotecan o dan en prenda cosas sobre un valor superior al de la cosa. En cambio aqu se puede prestar por cualquier monto, cobrando inclusos intereses usurarios, y presenta grandes ventajas para el comprador, que pasa a ser prestamista, porque si el vendedor no hace efectivo su derecho dentro del plazo, le permite al comprador (prestamista) hacerse dueo de la cosa dada en garanta, lo que la ley mira con muy malos ojos, y que no permite tratndose de la prenda y de la hipoteca, segn lo establecen los artculos 2397 y 2424 respectivamente. c) El pacto de retracto. Art. 1886. Es una estipulacin que tiene lugar entre comprador y vendedor, en que se estipula que dentro de un plazo que no puede exceder de un ao contado desde la celebracin del contrato, se presente un tercero que mejore la compra se resolver el contrato de compraventa, a menos que el comprador, se allane a mejorar en los mismos trminos la compra. Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de retroventa. Estamos frente a una condicin resolutoria que depende de la voluntad de un tercero. Al pacto de retracto se le aplican las mismas reglas que las del pacto de retroventa. CONTRATO DE PERMUTA 1897 CC La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro. Recordemos que en virtud del art. 1794, cuando en un contrato de compraventa se estipula un precio parte en especie y parte en dinero, si la especie vale ms que el dinero que se estipula como precio, estamos frente a un contrato de permuta. Si la cosa vale menos o igual que el dinero estamos en presencia de una compraventa. La permuta opera solamente cuando las partes se obligan a dar una especie o cuerpo cierto por otro, si se obligan a dar cosas genricas estamos frente a un contrato innominado de trueque. La permuta se rige por las reglas relativas al contrato de compraventa, y cada permutante se considera vendedor de la cosa que da. Se aplican todas las reglas de la compraventa, exceptuando naturalmente la de pagar el precio, porque aqu no hay precio. Se aplican las reglas relativas al saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios. Si se trata de la permuta de bienes races, opera la lesin enorme, y el justo precio de la cosa a la fecha del contrato se mira como precio que se paga por lo que se recibe en cambio. As lo establece el art. 1900. La permuta es un contrato consensual, a menos, que las cosas que se cambien sean bienes races o derechos sobre una sucesin hereditaria, en cuyo caso el

contrato es solemne y la solemnidad consiste en el otorgamiento de escritura pblica. 1898 CC. No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse. No son hbiles para el contrato de permutacin, las personas que no son hbiles para celebrar el contrato de compraventa. 1899 CC. CESIN DE DERECHOS La trata el CC en el Ttulo XXV del Libro IV, en sucesivos prrafos, de tres materias diferentes: l) de la cesin de crditos personales; 2) de la cesin del derecho de herencia, y 3) de la cesin de derechos litigiosos. La cesin de derechos es el traspaso de un derecho por acto entre vivos. Intervienen el cedente (aquel que en virtud de la cesin traspasa un derecho) y el cesionario (aquel que en virtud de la cesin adquiere el derecho). Cesin de creditos personales 578 CC. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. De estos derechos nacen las acciones personales. Pueden ser nominativos, a la orden y el portador. Todos los crditos son transferibles, excepto aquellos que tienen un carcter personalsimos. Crditos nominativos son aquellos en que se indica con toda precisin la persona del acreedor y que no son pagaderos sino precisamente a la persona designada. Crditos a la orden son aquellos en que al nombre de la persona del titular se antepone la expresin a la orden u otra equivalente. Las letras de cambio, los pagars y cheques adoptan generalmente esta forma. Crditos al portador son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o llevan la expresin al portador. Ej. los billetes de banco, los cheques en que no se han borrado las palabras al portador. El Cdigo ha reglamentado nicamente la cesin de crditos nominativos. 1908 CC. Art. 164 CCOM. La cesin de los documentos a la orden se har por medio del endoso, y la de los documentos al portador por la mera tradicin manual. Naturaleza jurdica de la cesin. La cesin de derechos es un contrato. Pero un atento examen conduce a una conclusin diversa. En suma, la cesin es la tradicin de los derechos personales o crditos. 1906 CC.

La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. 1901 CC. El titulo puede ser gratuito, caso en que el cedente no contrae las responsabilidades que seala el 1907 CC, que regula la situacin si el ttulo cedido es oneroso. Perfeccionamiento de la cesin Las formas requeridas para la eficacia de la cesin deben ser enfocadas desde un doble ngulo: entre las partes y respecto de terceros. 1)Perfeccionamiento entre las partes. La entrega del ttulo donde consta la cesin, deja perfecta la cesin entre las partes, esto es, entre el cedente, y el cesionario. Al efectuarse la entrega deber anotarse en el documento mismo el traspaso del derecho, con designacin del nombre del cesionario y bajo la firma del cedente. 1901, 1903 CC. Cesin de crditos que no constan por escrito. La entrega del ttulo supone que el crdito cedido conste por escrito. La imposibilidad de efectuar la entrega importa que no pueden cederse los crditos que no constan por escrito?. Como dice don Ruben Celis, habr que forjar o crear el titulo, la escritura de cesin en que se especifique el crdito servir de ttulo que habr de entregarse al cesionario. 2)Perfeccionamiento de la cesin respecto del deudor y terceros. Para que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros, es menester que se notifique al deudor o ste acepte la cesin. Mientras no intervenga la notificacin o aceptacin, para el deudor y terceros el titular del crdito contina siendo el cedente. Por lo tanto, mientras no haya notificacion o aceptacion del deudor: 1905 CC a)El deudor podr pagar vlidamente al cedente; b)Los acreedores del cedente podrn embargar el crdito que se reputa pertenecerle. Mientras no medien la notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible al deudor y a terceros. Formas de perfeccionarse la cesin respecto del deudor cedido y de terceros. 1902 CC 1- Por Notificacin del deudor. 47 CPC La cesin se perfecciona respecto de terceros y del propio deudor, en primer trmino, por la notificacin de ste:

a) La notificacin del deudor debe ser judicial. Debe efectuarse personalmente, previa resolucin judicial b) La iniciativa de la notificacin del deudor corresponde al cesionario. No hay inconveniente para que se cometa este encargo al cedente que, en tal caso, se reputar como un representante del cesionario. c)La notificacin debe practicarse con los requisitos de toda notificacin personal; adems, la notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. 1903 CC 2- Por Aceptacin del deudor. La cesin se perfecciona igualmente, respecto del deudor y terceros, por la aceptacin del deudor. La aceptacin del deudor puede ser expresa o tcita. La primera consistir en una explcita declaracin del deudor de que aprueba la cesin; la segunda consiste en un hecho que la suponga, como un principio de pago al cesionario, etc; 1904 CC. El Cdigo no ha rodeado la aceptacin de ningn requisito de forma. Prestada la aceptacin verbalmente, surgir el problema de probarla. Para este efecto regirn las limitaciones de la prueba testimonial de los arts. 1708 y 1709. La notificacin del deudor, hecha por un ministro de fe, previa orden judicial, marca con toda exactitud el momento en, que se ha perfeccionado la cesin respecto del deudor y terceros. Si la aceptacin consta de instrumento privado, quedar plenamente probada respecto del deudor cuando el documento sea reconocido o mandado tener por reconocido. La aceptacin no puede hacerse valer contra terceros sino desde que el instrumento adquiera fecha cierta a su respecto. Efectos de la cesin. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. 1906 CC Se excepta la nulidad relativa que, de acuerdo con el art. 1684, pueden invocar las personas en cuyo favor la establece la ley, y sus cesionarios. La excepcin de compensacin Puede el deudor cedido oponer al cesionario una compensacin que habra podido oponer al cedente?. Si la cesin es por aceptacin el deudor no pueda oponer en compensacin al cesionario los crditos adquiridos contra el cedente posteriores a la aceptacin. El cedente ha dejado de ser acreedor y, en suma, ya no median entre ambos obligaciones recprocas. Tampoco puede compensar el deudor los crditos que adquiri antes de la aceptacin y que hubiera podido oponer al cedente. La aceptacin sin reservas importa una renuncia de la compensacin.

Si la cesin se perfecciona por la notificacin del deudor el deudor podr oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin. 1659 CC. Responsabilidad del cedente. Depende de si el ttulo es gratuito u oneroso. Cedido un crdito a ttulo gratuito, no cabe ninguna responsabilidad al cedente. 1907 CC. Se requiere un pacto especial para que el cedente sea responsable de la solvencia del deudor. Y este pacto comprendera slo su insolvencia al tiempo de la cesin; el riesgo de la insolvencia futura debe asumirlo el cedente de una manera expresa. A falta de esta estipulacin expresa, el cesionario debe soportar los riesgos de la insolvencia del deudor cedido. La responsabilidad del cedente consiste en que debe reembolsar al cesionario el precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin. Por acuerdo de las partes, el cedente puede asumir otras responsabilidades como por ejemplo, la obligacin de indemnizar perjuicios al cesionario. Cesin del derecho de herencia Presupuesto necesario de la cesin. La cesin de un derecho de herencia o legado presupone necesariamente que se haya abierto la sucesin. Maneras de efectuar la cesin La cesin puede hacerse de dos maneras: a) Especificando los bienes comprendidos en la cesin. b) Sin especificar los bienes de que se compone la herencia o legado. Estas normas de la cesin de derechos son aplicables slo cuando falte la especificacin de los efectos que integran la herencia. Efectos de la cesin. El cesionario adquiere todos los derechos y contrae todas las responsabilidades del cedente. El cesionario deber reembolsar al cedente los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. El cesionario se beneficia del derecho de acrecer. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Las mismas reglas se aplican al legatario. 1910 CC. Responsabilidad del cedente. Hay que distinguir segn la cesin se verifique a ttulo gratuito u oneroso.

El cedente a ttulo gratuto no contrae ninguna responsabilidad o, en otros trminos, no debe ninguna garanta al cesionario. No se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. 1909 CC. Responsabilidad del cesionario ante terceros. El cesionario se hace responsable del pasivo de la herencia o legado, respecto del cedente. Pero, ante terceros, el cedente contina siendo responsable. Los acreedores pueden siempre dirigirse contra el cedente y hacer abstraccin de la cesin, pero tendr derecho a que el cesionario le reembolse lo pagado. Por cierto que los acreedores podrn igualmente accionar contra el cesionario. Al perseguir al cesionario, los acreedores le aceptaran ciertamente como deudor y se estara en presencia de una delegacin perfecta o novatoria. Cmo se efecta la tradicin del derecho de herencia?. En nuestro concepto, al ser una universalidad jurdica, no es ni un bien mueble ni inmueble, por lo tanto, se realiza segn las reglas generales establecidas en el artculo 684 del C.C. Cesin de derechos litigiosos (1911-2 cc) Son derechos litigiosos aquellos derechos que son objeto de una controversia judicial, cuya existencia es discutida en juicio, desde que se notifica judicialmente la demanda. Requisitos a)Es preciso que se deduzca una demanda sobre el derecho de que se trata. b) Que se haya judicialmente notificado la demanda. Este carcter de litigioso, subsistir mientras no se pronuncia una decisin judicial, pasada en autoridad de cosa juzgada. Cundo Hay cesin de derechos litigiosos? La cesin de derechos litigiosos versa sobre la expectativa del cedente de ganar o perder el pleito. Esta cesin tiene un carcter aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin que suministre el cesionario envuelve una contingencia de ganancia o prdida. 1911-1 CC. Quin puede ceder el derecho litigioso? Slo el demandante en el juicio. Exceptanse asimismo las cesiones hechas: 1912, 1913 CC. 1. A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un derecho que es comn a los dos; 2. A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente; 3. Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble.

Es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin, y que sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho. Forma de la cesin 1901, 1913 CC. El Cdigo No ha establecido la forma de efectuar la cesin de derechos litigiosos. Se entiende hecha la cesin por el heho de apersonarse el cesionario al juicio, acompaando el ttulo de la cesin. Para que la cesin produzca efecto respecto del deudor, es menester que ste sea notificado. Ttulo de la cesin. La cesin de derechos litigiosos puede hacerse a diversos ttulos. El art. 1912 establece que es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin. La cesin puede igualmente efectuarse a ttulo gratuito. El art. 1913 prev que, en tal caso, el cesionario carece del derecho de rescate. Efectos de la cesin: 1) Efectos de la cesin entre cedente y cesionario 1911, 1912 CC. a)El cedente se desprende de los derechos que le correspondan como demandante en el juicio y el cesionario adquiere tales derechos. Pero una vez efectuada la cesin, el juicio puede proseguirlo el cedente o el cesionario. b) No debe el cedente al cesionario ninguna garanta por la suerte del juicio. 2) Efectos de la cesin respecto del demandado. Derecho de rescate o retracto litigioso. Es la facultad del demandado de liberarse de la prestacin a que ha sido condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que ste hubiere pagado al cedente como precio de la cesin. Requisitos para que el demandado pueda ejercitar el derecho de rescate. a) Que la cesin se haya efectuado a ttulo oneroso. El demandado debe pagar al cesionario el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido. b) No puede el deudor oponer el beneficio de rescate, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia. 1913, 1914 CC. Casos en que no procede el beneficio de retracto.

a) En las cesiones enteramente gratuitas. b) En las cesiones que se hagan por el ministerio de la justicia. c) En las cesiones que van comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. d) En la cesin que se hace a un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario de un derecho que es comn a los dos. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO Definicin Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado. Entonces, en concepto del legislador existen tres tipos o clases de arrendamiento: -La concesin de goce de una cosa, o arrendamiento de cosas. -La confeccin de obra. -La prestacin de un servicio o arrendamiento de servicios. Caractersticas del contrato en el cdigo civil 1.- Consensual 2.- Bilateral 3.- Oneroso 4.- Conmutativo 5.- Principal 6.- De tracto sucesivo Las obligaciones que de l emanan, se van cumpliendo instante a instante, es decir sucesivamente a travs de perodos. Lo anterior cobra vital importancia en caso de extincin del contrato por incumplimiento de las obligaciones de una de las partes. Al producirse esta causal, no es dable hablar de resolucin del contrato, ya que esta opera retroactivamente, y aqu no es posible retrotraer a las partes al estado anterior a contratar, por lo que se utiliza el vocablo "terminacin", la cual produce sus efectos hacia el futuro. 7.- Nominado 8.- Constituye un ttulo de mera tenencia. 714 CC. Las partes en el contrato En cuanto a quienes celebran el contrato de arrendamiento, prestando su consentimiento, el art.1919 seala que en el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se llama arrendador, y la parte que da el precio, arrendatario. Cuando se trata del contrato de arrendamiento de predios urbanos el arrendatario se denomina inquilino, y el de predios rsticos colono. Arts.1970 y 1979.

En la confeccin de obra la persona que ejecuta la obra se denomina artfice y, en ciertos casos, empresario. En el arrendamiento de servicios inmateriales, el arrendador recibe el nombre de empleador, y el arrendatario de empleado. En el arrendamiento de transporte se llama consignante aquel que confa las cosas para el transporte; la persona a quien van dirigidas consignatarios; y el que efecta el transporte acarreador. Semejanzas con la compraventa Ambos son consensuales, bilaterales, conmutativos y onerosos, adems, ambos requieren de los mismos requisitos esenciales, es decir, cosa, precio, y consentimiento de las partes. Diferencias con la compraventa La compraventa es un ttulo translaticio de dominio, el arrendamiento de mera tenencia. El goce del comprador es definitivo y perpetuo; el del arrendatario es necesariamente temporal. Diferencias entre el arrendamiento de cosas y el usufructo. a) En ambos se concede a una persona la facultad de gozar de una cosa ajena, pero el usufructo es un derecho real, en cambio el derecho del arrendatario es slo personal, siendo el arrendatario un mero tenedor de la cosa arrendada. b) El nudo propietario no puede turbar el goce del usufructuario, y no tiene obligaciones correlativas con ste, en cambio, el arrendatario tiene un crdito en contra del arrendador para que le proporcione el goce de la cosa, a travs de prestaciones de tracto sucesivo. c) El usufructo esta cautelado con una accin real, la reivindicatoria; mientras el arrendamiento, como contrato, slo confiere acciones personales. d) Este contrato no se extingue con la muerte de las partes, en cambio el derecho de usufructo, por ser de carcter personal, se extingue por la muerte del usufructuario. e) El sistema de restituciones a que da lugar el usufructo cuando se extingue, est regido por reglas especiales (arts.795 al 802), mientras que el arrendamiento se regula primero por el contrato y en subsidio por la ley. f) El arrendatario se hace dueo de los frutos en virtud del contrato, mientras el usufructuario los adquiere por su derecho real en cosa ajena. g) El derecho de usufructo puede adquirirse a ttulo oneroso o gratuito, por acto entre vivos o por causa de muerte; en cambio el arrendamiento es un contrato esencialmente oneroso, siendo el precio o renta un requisito de existencia

propio del negocio, que de no estar presente degenerara en otro diverso, esto es, en comodato o prstamo de uso. DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS El arrendamiento de cosas es aquel contrato en que una de las partes se obliga a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio determinado. La parte que se obliga a conceder el goce de la cosa se denomina por lo general arrendador y la que se obliga a pagar el precio arrendatario, (art. 1919 CC) inquilino, o colono, segn el arrendamiento recaiga sobre un predio urbano o rstico, en estos dos ltimos casos, al tenor de lo prescrito en los arts. 1970 y 1979. Elementos del contrato Los elementos esenciales (art. 1444) del contrato arrendamiento son: 1) consentimiento 2) cosa 3) precio El consentimiento El arrendamiento de cosas es consensual, por lo tanto aplicando el art. 1443 del CC, se perfecciona por el slo consentimiento, que en este contrato debe recaer sobre la cosa y el precio. En el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para convenir las solemnidades que estimen convenientes, y dar al contrato el carcter de solemne. Si se convino escritura pblica, su no otorgamiento da derecho para retractarse del contrato hasta antes del otorgamiento de la misma o hasta antes de la entrega de la cosa arrendada. No requiere la ley un acto escrito, sin embargo otorgarlo de esa manera trae ciertas ventajas: 1.- Si se otorgare por escrito no regira a su respecto las limitaciones a la prueba contenidas en los artculos 1708, 1709 y 1710 del CC. 2.- Se le podra aplicar en cambio, en toda su extensin el art. 1711. 3.- Ms an es conveniente que el arrendamiento se otorgue por escritura pblica, y que sta se inscriba en el registro del Conservador de Bienes Races. El art. 53 No. 2 del Reglamento del C. R. permite entre los ttulos que pueden inscribirse el arrendamiento. Las consecuencias de esta inscripcin se establecen fundamentalmente en el art. 1962 del CC., que veremos al analizar las causales de disolucin del arriendo, pero que se resumen bsicamente, en la obligacin que tienen los terceros adquirientes de respetar el contrato. Las solemnidades en el arrendamiento

A pesar de ser un contrato consensual, es factible que el arrendamiento requiera el cumplimiento de alguna solemnidad. Sin embargo dichas solemnidades estn exigidas en atencin a la calidad de las personas que celebran el contrato y no por la naturaleza del acto que se celebra o ejecuta. Por lo tanto, su infraccin podra dar origen a la inoponibilidad del acto, como en el caso del artculo 1756, o bien el caso del art. 1761. En estos casos el artculo 1757 contempla como sancin para el caso que el arrendamiento supere los plazos establecidos por la ley, la inoponibilidad, sancin modificada por la Ley 18.802. Antes que esta ley entrara en vigencia la sancin era la nulidad relativa del acto o contrato. Adems de las solemnidades legales mencionadas, pueden los partes establecer las solemnidades voluntarias que crean necesarias convenir, con lo cual le darn al contrato el carcter de solemne. Tal es el derecho que contempla el artculo 1921 del CC. De lo anterior se establece que entre las partes se crean la mutua facultad de retractarse, la cual podrn llevar a cabo: A) Hasta antes que se otorgue la escritura. B) Hasta antes que se haya entregado la cosa, a pesar de no haberse otorgado escritura. La parte final del artculo 1921, nos seala que si se hubiesen pactado arras se aplican las reglas de la compra venta. Es decir los artculos, 1803 a 1805 del CC. La cosa arrendada La cosa objeto del arrendamiento, debe cumplir con los requisitos generales del objeto de toda declaracin de voluntad, vale decir: 1.- Lcita 2.- Determinada 3.- Existir o esperarse que exista Sin embargo por su especial caracterstica, la cosa objeto del arrendamiento, "no debe ser consumible", ya que el arrendatario est obligado a restituirla, una vez terminado el arrendamiento (Art. 1916). Cosas susceptibles de darse en arrendamiento Por regla general, son susceptibles de darse en arrendamiento todas las cosas corporales (muebles o inmuebles) o incorporales (derechos) que puedan usarse sin consumirse. As por ejemplo pueden arrendarse tanto cosas muebles, como bienes races y an derechos reales como el usufructo (art. 795) y personales, como el derivado del contrato de arriendo a travs de un subarriendo (1946). Cosas que no pueden arrendarse l) Las cosas que la ley prohibe arrendar. Ej.: Predios fronterizos a personas naturales o jurdicas extranjeras.

2)

Los ds Personalsimos: Ej.: D de alimentos art. 334 CC.

3) Las cosas consumibles, que se destruyen naturalmente por su uso. Ej.: carbn Sin embargo, el cdigo de Minera permite el arriendo de sustancias minerales. 171 CMIN. Por ltimo el art. 1916, nos dice que puede arrendarse la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento contra el arrendador en caso de eviccin. Esta norma es una aplicacin del aforismo quien puede lo ms puede lo menos, si el art. 1815 permite la venta de cosa ajena, por la misma razn el art. 1916 permite su arrendamiento. Digamos por cierto, que ambos contratos son respecto del verdadero dueo, "Res inter alios Acta" o sea le son inoponibles. El precio El precio que se paga por el goce de la cosa, debe ser serio, real y determinado, en consecuencia, debe ser verdadero, no simulado, ni fingido, ni irrisorio. Fijacion del precio El precio puede fijarse del mismo modo que en el contrato de venta. As lo dispone el art. 1918. En consecuencia hace aplicable los artculos 1808 y 1809 del CC, que en sntesis nos establecen que el precio puede ser fijado por las partes o por un tercero, pero nunca debe dejarse al arbitrio de uno de los contratantes. Forma de pagarse el precio En el arrendamiento de cosas el precio puede pagarse en dinero o en especies. En este ltimo caso, puede ser que se convenga en una cantidad determinada, o bien en una cuota de los frutos que se producen. Adems el precio puede pagarse de una sola vez o en forma perodica, en este ltimo caso se denomina renta. art. 1917. Obligaciones del arrendador La obligacin. del arrendador, como lo dispone el art. 1915, es obligarse a conceder el goce de la cosa arrendada. Pareciera que esa fuese la nica obligacin del arrendador, pero como es una obligacin compleja, el art. 1924 se encarga de dividirla, y nos dice que el arrendador es obligado a: 1) A entregar el arrendatario la cosa arrendada. 2) A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada. 3) A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa.

1) obligacion de entregar La obligacin de entregar la cosa arrendada es de la esencia del contrato. Sin embargo, no por eso convierte el arrendamiento en un contrato real. El contrato es consensual y por excepcin solemne y as lo deja claramente establecido el, art. 1915 que nos dice que el arrendador, se obliga a conceder..., por lo tanto el arrendamiento es perfecto an antes de que se haya hecho la entrega. La entrega entonces es esencial para la ejecucin del contrato, y por que prueba la obligacin para el arrendatario de restituir la cosa, al trmino del arriendo. Las otras obligaciones enumeradas en el art. 1924 son de la naturaleza. Forma de la entrega Art. 1920. La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley. La disposicin anterior no es del todo exacta, ya que nos remite a los art. 684 y 686 del CC. Tratndose de la entrega de un bien mueble, es perfectamente aplicable el art. 684, y la entrega podr hacerse bajo cualquiera de las formas contempladas en su cinco numerales, con excepcin de la "Traditio Brevi Manus", contemplada en el inciso 1 del N 5, del art. 684. En materia de inmuebles, en cambio, la disposicin es inexacta, ya que no es aplicable el art. 686 CC. Este artculo contempla que la tradicin o entrega jurdica de un inmueble que antecedida por un ttulo transiaticio de dominio, se lleva a cabo por la inscripcin conservatoria. La entrega a que alude el art 1920, que es de la esencia del contrato, es una entrega meramente "material" y no jurdica, ya que e arrendamiento no es un titulo translaticio de dominio (art. 703), sino por el contrario, es uno de mera tenencia. Corrobora esta aseveracin el art. 1948 (por lo que se entiende que su entrega fue hecha de un modo similar). Tiempo de la entrega No contiene el contrato en estudio normas particulares al efecto, por lo que debemos hacer aplicacin de los principios generales que gobiernan el pago, Artculos 1587, 1588 y 1589 cc. Estado en que debe hacerse la entrega de la cosa La cosa arrendada debe entregarse en buen estado, en un estado tal que sirva para el fin con que fue arrendada. El arrendatario debe obtener el goce de la cosa que arrienda, y este slo podr ser completo, si la cosa se encuentra apta para el fin con que fue arrendada. Por lo anterior, corresponde al arrendador, efectuar las reparaciones de todo gnero que sean necesarias realizar antes de que el arrendatario entre en el goce de la cosa, de otra forma no estara cumpliendo ntegramente con su obligacin de entregar. Tambin el arrendador es responsable de los vicios o

defectos de la cosa que puedan impedir su uso, an cuando el mismo arrendador no los conociese. Arts. 1932 y 1933 CC. El art. 1556 establece como regla general que la indemnizacin de perjuicios abarcaba tanto el dao emergente, como el lucro cesante. El inciso final del citado artculo, sin embargo contemplaba una tajante excepcin: exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente. Es precisamente el inc. 1 del art. 1933, uno de los casos en que la ley limita la indemnizacin de perjuicios al dao emergente. Existen adems ciertos casos en que, a pesar de existir vicios en la cosa que se entrega, el arrendador no deber indemnizar el arrendatario de perjuicios, y stos son los que contempla el art. 1934. Si el arrendador se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, el arrendatario tendr derecho para desistirse del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Habr lugar a esta indemnizacin an cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del arrendatario o provenga de fuerza mayor o caso fortuito (art. 1925). Si por el retardo se disminuyera notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito (1926). Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas: si se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr. Si a ninguno, el ttulo anterior prevalecer, por la regla de que el primero, en tiempo tiene mejor derecho. 2) Mantenimiento de la cosa en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada. Consiste esta obligacin en la necesidad en que se encuentra el arrendador de hacer las reparaciones necesarias no locativas de la cosa arrendada (art. 1927 lnc. l). Reparaciones necesarias son las indispensables para mantener la cosa en el estado en que fue arrendada. Salvo estipulacin en contrario son de cargo del arrendador. Puede hacerlas el arrendatario, debiendo reembolsrselas el arrendador en los trminos del art. 1935. El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas que el arrendatario hiciere en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse a tiempo, o si el arrendador no trat

de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad. Reparaciones locativas Explica en que consisten el art. 1940, inc II. Como dice el inc. 1 del art. 1940, son de cargo del arrendatario, y del arrendador en el caso del art. 1927 inc. 2. A las reparaciones o mejoras tiles se les aplica ntegramente la regla del art. 1936. Las reparaciones o mejoras voluptuarias no dan derecho al arrendatario a ningn reembolso. Debe tenerse presente que las reglas anteriores pueden ser indicadas por las estipulaciones de las partes. (Art. 1927 Inc. III). En todos aquellos casos en que el arrendatario tiene derecho al reembolso del valor de las mejoras que haya hecho, la ley le garantiza su derecho permitindole retener la cosa arrendada (Art. 1937). El arrendador como dueo que es de la cosa, debe pagar las contribuciones, y todos los impuestos o cargas peridicas que se impusieron sobre la cosa arrendada, salvo el caso de estipulacin en contrario; y si el arrendatario para evitar el embargo de los frutos o bien otra molestia las pagare, sin que el contrato lo obligue a ello, puede repetir desde luego en contra del arrendador, y no va a tener que esperar el vencimiento del plazo para compensarlas con la pensin del arriendo. 3) Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada. Los hechos que motivan las turbaciones pueden provenir del arrendador mismo o de teceros. 1928 CC. Adems de los casos especficos del art. 1829, el art. 1929 nos consagra una regla general. Pero los turbaciones que impiden el goce de la cosa arrendada pueden originarse en el hecho de terceros, y en estos casos es menester distinguir dos situaciones: a) Hechos de terceros que no pretenden derecho a la cosa arrendada. b) Hechos de terceros que pretenden algn derecho sobre la cosa arrendada. El artculo 1930 se encarga de darnos la solucin, a saber: a) "Si el arrendatario es turbado en su goce, por vas de hecho de terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario, a su propio nombre, perseguir la reparacin del dao...". Es decir, como lo establece el Profesor Barros Errzuriz, siendo el arrendatario el atacado y no el arrendador, a aquel le toca defenderse personalmente. As, si al arrendatario le roban algn objeto, o pasan por la heredad arrendada, sin alegar derecho, o le tomen furtivamente las aguas de riego, no tienen recurso contra el arrendador para que

le libre de estas molestias, sino que el mismo debe tomar las medidas que le convengan. b) Si el arrendatario es turbado o molestado en su goce, por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada (V.pr. si la turbacin o embarazo, proviene de la accin de un tercero que alega tener en la cosa un derecho de dominio, prenda, usufructo, uso o habitacin), y la causa de este derecho hubiera sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo para el tiempo restante. Si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallarse privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el arrendamiento. Adems, podr exigir indemnizacin de todo peduicio, si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato; pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella. Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante. La accin de estos terceros que pretendan derechos sobre la cosa arrendada, debe dirigirse en contra del arrendador. Ver 1931 cc Sin embargo, la inaccin del arrendatario que es quien sufre la turbacin, no puede perjudicar al arrendador. Derecho legal de retencin que tiene el arrendatario El art. 1937, establece que en todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada Este derecho de retencin que la ley da al arrendatario para conservar en su poder la cosa hasta que se le pague la deuda, debe hacerse valer ante el juez, en el plazo de los diez das subsiguientes a la noticia del desahucio o a la terminacin del arriendo. (Art. 597 en relacin con el art. 590, ambos del C.P. Civil) y su procedencia se declara judicialmente (art. 545 C. P.C.). Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas. (art. 546, 547 C.P.C.). Obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas 1.- Pagar el precio. 2.- Gozar de la cosa segn los trminos del contrato.

3.- Cuidar de la cosa como un buen padre de familia. 4.- Efectuar las reparaciones bwtivas. 5.- Restituir la cosa -al fin del affendamento. 1)Debe pagar el precio o renta. Est establecida en el art. 1942 Inc. l. Es esta su principal obligacin la que sirve de causa al contrato, y que es esencial para su existencia. Vimos que el precio puede consistir en dinero o en frutos de la cosa arrendada, segn lo precepta el art. 1917. Vimos tambin que en cuanto a su determinacin, se rega por las mismas normas que el contrato de venta (1918). Ahora bien, si entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio o renta, y por una o por otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se dividirn entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales. (art. 1943). En cuanto a la poca del pago La ley dispone que se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin conforme a la costumbre del pas y no habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que consagra el 1944 CC. Este articulo merece dos consideraciones importantes: a) La ley entra a suplir la poca del pago, slo a falta de convenio y de costumbre acerca del particular. b) Es uno de los pocos artculos del cdigo civil en que recibe aplicacin prctica la norma del art. 2 del mismo cdigo. Mora en el pago De acuerdo con las reglas generales, el arrendador puede pedir el cumplimiento del contrato o la terminacin de l, con la indemnizacin de perjuicios, todo esto segn el artculo 1489, puesto que el arrendamiento es un contrato bilateral. Digo terminacin y no resolucin, ya que al tratarse de un contrato de tracto sucesivo, no puede caber el efecto retroactivo de la resolucin. En el arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios, es decir, predios urbanos, hay una regla especial (art. 1977). El C.P. Civil ha establecido un procedimiento rpido para el ejercicio de este derecho en su art. 611. Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios y especialmente, al pago de la renta por el tiempo que falte hasta l da en, que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. Podr con todo eximirse de este pago, proponiendo bajo su

responsabilidad persona idnea que le sustituye por el tiempo que falte, y prestando al efecto fianza u otra seguridad competente. 2)Usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato. Impone esta obligacin el art. 1938. Asimismo, si yo arriendo un caballo para hacer un viaje hasta cierto punto, no puedo ir con l a un lugar ms lejos del convenido, y si de hecho lo hiciere, quedo responsable del dao que sufre el caballo por la prolongacin del viaje. Del mismo modo, si arriendo una casa habitacin, no puedo destinarla a una fbrica o almacn. El espritu del contrato se deducir, muchas veces, de la profesin u oficio del arrendatario. Esta obligacin se reitera en el arrendamiento de predios urbanos en el art. 1973, y en el arrendamiento de predios rsticos en los artculos 1980 y 1981. La infraccin de esta obligacin est especialmente sancionada en el artculo 1938 inc. II. Como se ve, es una simple aplicacin de las reglas generales. Segn el Profesor Barros Errzuriz, el arrendamiento tiene un carcter personal, por lo que el arrendatario debe gozar la cosa por s mismo. Por esta razn el art. 1946 establece la prohibicin de ceder o subarrendar el arriendo. Nuestro Cdigo Civil es estricto (la prohibe a menos que el contrato lo autorice). La ley 18.101, sobre arrendamiento de predios urbanos, en su artculo quinto, cambia totalmente el criterio del Cdigo Civil, y establece al efecto lo siguiente: En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte. Hay que dejar en claro que no es lo mismo la cesin del arriendo que el subarriendo. La cesin del arrendamiento consiste en el traspaso que el arrendatario hace de sus derechos y obligaciones de tal a otra persona. Constituye una cesin de crditos y de deudas. Luego, como el cdigo Civil no admite la cesin de deudas sin el consentimiento del acreedor, que en este caso es el arrendador, es lgico que prohiba la cesin del arriendo. En cuanto al subarriendo, siguiendo al Profesor De La Maza, lo definiremos como el Contrato de arrendamiento que celebra el arrendatario con un tercero con relacin a la misma cosa arrendada. En realidad, constituye un nuevo Contrato de Arrendamiento sobre la cosa arrendada. 3)Cuidar la cosa como un buen padre de familia. Impone esta obligacin el art. 1939. De lo anterior, y en conformidad al art. 44, el arrendatario responde de culpa leve. Es menester establecer que no responde tan slo de sus propios actos, sino tambin de las personas que estn a su cargo, al tenor de lo que dispone el art. 1941. Adems, el art. 1947 inc. final, contempla un caso de responsabilidad contractual por el hecho de terceros. En cuanto a los daos y prdidas

sobrevenidas durante su goce, deber probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes, dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable. 4)Efectuar las reparaciones locativas. Se le impone esta obligacin al arrendatario, y el Cdigo Civil en el art. 1940, se encarga de definirnos legalmente qu debe entenderse por tales reparaciones. El art. 1927 inc. II, contempla un caso, en que tales reparaciones son de cargo del arrendador. An ms, de acuerdo al principio de la autonoma de la voluntad, principio rector del Derecho Civil, las partes pueden modificar estas obligaciones. (Art. 1927 lnc. Final). 5)Restiruir la cosa arrendada al final del arriendo. La caracterstica esencial del contrato de arrendamiento es su temporalidad, el arrendatario es un mero tenedor, por lo que una vez finalizado el contrato es obligado a restituir la cosa. La Restitucin de la cosa, debe hacerse al final del arrendamiento, es decir, cuando termina por cualesquiera de los modos que luego estudiaremos, segn el lnc. 1 del artculo 1947. El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento, sin embargo, el arrendatario puede restituir la cosa antes; pero en tal caso no, por eso se exhonera de pagar la renta hasta el fin. Ver 1955 cc En el evento que el arrendatario se negare a restituir la cosa, tiene el arrendador bsicamente dos acciones: 1) Una accin personal nacida del contrato. 2) Una accin real reivindicartoria, para el caso de que sea el verdadero dueo y se produzca la situacin establecida en el Cdigo Civil, articulo 730. Cmo se debe restituir El arrendatario debe restituir la cosa, en el estado en que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro causado por el uso y goce legtimo. El art. 1947, Inc. II, 1848 y 1949, reglamentan la en forma minuciosa esta obligacin. Mora en la restitucin Segn el art. 1551, el deudor est en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora. El slo trmino del plazo del arrendamiento, sin que el arrendatario restituya la cosa arrendada, no basta para que sea constituido en mora; art. 1949. Terminacin del arrendamiento de cosas El arrendamiento de cosas termina por los mismos modos que los otros contratos, verbigracia: mutuo consentimiento, novacin, compensacin, etc, y especialmente por lo que seala el art. 1950. A lo anterior debe agregarse las

causases contempladas en los artculos 1966 y 1969, que estudiaremos ms adelante. Estudio de algunas causases especiales regladas por ley. l)Destruccin total de la cosa arrendada. El arrendamiento de cosas, supone que el arrendatario podr gozar de ella, mediante el pago de un determinado precio, la restitucin de la cosa trae consigo la extincin de la causa del contrato para el arrendatanio, y por ende la terminacin del contrato. Sea culpable o fortuita, la destruccin pone fin al arrendamiento, siempre que sea total. En el primer caso, con derecho a indemnizacin y en el segundo, sin tal derecho. Cundo hay destruccin total? Hay destruccin total cuando una cosa no sirve en absoluto para el uso a que est destinada, aunque materialmente la cosa no haya desaparecido. As por ejemplo si se da en arriendo una via, debe entenderse que ha perecido la via cuando haya sido totalmente destruida por la PHYLLOXERA, aunque existan el terreno en que estaba plantado y los restos de la plantacin. Para calificar la prdida de fortuita o culpable, deber estarse a la presuncin simplemente legal del art. 1947 inc. final. Por ltimo, la terminacin del contrato se produce de pleno derecho, por ministerio de la ley, en el momento mismo en que ocurri la destruccin total de la cosa, pues en ese momento falt el objeto del contrato. Si tan slo la destruccin es parcial, se aplica la regia del inc. II del art. 1932, y el Juez.decidir. 2) Expiracin del trmino estipulado (art. 1950 N 2). El Contrato de Arrendamiento es por naturaleza temporal, tiene que terminar alguna vez. Pero el da de la expiracin puede estar determinado, caso en el cual el arrendamiento termina por la sola llegada del plazo, sin necesidad de otros trmites. Pero tambin, puede ser indeterminado, caso en que se hace necesario un desahucio previo para ponerle fin. Se entiende que el da de la expiracin del arrendamiento est determinado en los siguientes casos: -Si as se ha estipulado. -Cuando la duracin est fijada por el uso especial a que se destina la cosa. -Por la costumbre, explcitamente lo establece el art. 1954. Por el contrario se entiende que no est determinado el da de expiracin, cuando la duracin del arrendamiento no est fijada por ninguno de los tres modos anteriores. En tal caso, para poner fin al arrendamiento, es necesario desahucio. Art. 1951 inc. 1. El desahucio es una especialidad propia del contrato de arrendamiento, que permite a cualesquiera de las partes poner trmino al contrato que no tiene tiempo determinado, dado a la otra parte. Ver 1953 cc 3) El Desahucio

Es la noticia anticipada que una de los partes puede dar a la otra para hacer cesar el contrato de arriendo. Es un derecho que se le concede a las partes para no mantenerse unidos por un contrato indefinidamente, y es tambin una garanta para no verse sorpredidos de la privacin repentina del goce de la cosa, o del pago del precio en su caso. El desahucio puede provenir de la ley o de la estipulacin de las partes. En virtud de la ley procede en los casos del art. 1951 y tambin en el caso del art. 1953 (voluntario para una de las partes y forzoso para la otra). Por estipulacin de las partes puede convenirse que cualesquiera de ellas, o slo una, tenga la facultad de poner trmino al contrato, noticindolo a la otra con la anticipacin convenida. El desahucio convencional se rige por las estipulaciones de las partes. Desahucio legal i.- Es un Acto Unilateral Produce todos sus efectos sin necesidad que sea aceptado por la otra parte. ii.- Es Irrevocable: Se supone que la parte que lo recibe adopte las medidas para tomar otra cosa en arriendo, o drsela a otro en arriendo. Ver 1952 cc iii.- Puede ser judicial o extrajudicial; este ltimo no est sometido a formalidad alguna, y su importancia prctica es nula. El desahucio judicial es de gran importancia y aplicacin prctica. Se rige por los artculos 588 y ss. del Cdigo de Procedimiento Civil. Anticipacin con que debe darse el desahucio: Art. 1951 inc. 2 y 3. En caso de desahucio, el goce de la cosa por parte del arrendatario y el derecho de percibir la renta que tiene el arrendador, duran hasta que termine el perodo del desahucio. Es decir, durante el desahucio subsiste el contrato. Art 1955. De la tcita reconduccion En el derecho antiguo se denominaba "Tcita Reconduccin", a la renovacin del contrato de arrendamiento hecha despus de terminado el plazo del contrato por cierto tiempo fijado por la ley, cuando el arrendatario retena en su poder la cosa arrendada con la aparente aquiescencia del dueo. La palabra reconduccin viene de la voz latina conductio, que significa la accin de tomar una cosa en arriendo, y es tcita porque no hay consentimiento expreso sino una simple aquiescencia del arrendador. El cdigo, por regla general no acepta la tcita reconduccin, y as lo deja en claro en los primeros incisos del artculo 1956. Si llegado el da de la restitucin no se renueva races, nuestro Cdigo Civil la acepta, en los trminos del inciso III del art. 1956. La renovacin en el caso anterior, importa un nuevo contrato

de arriendo, que se diferencia del anterior tan slo en su duracin. Y ya que es un nuevo contrato, slo afecta a las partes que lo suscriben, o que a l se adhieran; de ah la lgica norma que contempla el art. 1957. 4)Extincin del Derecho del Arrendador. El arrendamiento termina por la extincin del derecho que tena el arrendador sobre la cosa arrendada. Como nadie puede dar ms de lo que tiene, nadie tampoco puede adquirir ms de lo que tena su causante, consecuencia de ello es esta forma de terminar el contrato de arrendamiento. La extincin de los derechos del arrendador sobre la cosa arrendada, puede producirse de cuatro maneras, que el propio cdigo reglamenta: 1) Extincin por causas ajenas a la voluntad del arrendador: Art. 1958. El art. 794 inc. II, nos establece por su parte que el propietario deber, en este caso conceder al arrendatario o cesionario el tiempo que necesite para 1a prxima percepcin de frutos; y por ese tiempo quedar sustituido al usufructuario en el contrato. Con lo anterior, el contrato termina pero qu pasa con la responsabilidad del arrendador? Se aplica el art. 1959, que distingue si el arrendador, actu de buena o mala fe. En este caso, slo tendr derecho el arrendatario a la devolucin de la renta que hubiera pagado anticipadamente, por el principio del enriquecimiento injusto. Si el arrendador procedi de mala fe, se aplica la regla del inc. II. 2) Extincin por culpa del arrendador: Es menester previamente distinguir dos situaciones: a) Si el que le sucede en el derecho no est obligado a respetar el arrendamiento, el arrendador debe indemnizar perjuicios al arrendatario, segn lo establece el art. 1961. Esta indemnizacin comprende adems los perjuicios que sufra el subarrendatario, en los trminos del art. 1963. b) Si el que le sucede en el derecho al arrendador, est obligado a respetar el contrato de ardendo, no hay lugar a la indemnizacin. La regla general se traduce en que todos los que adquieren la cosa arrendada no estn obligados a respetar el contrato de arrendamiento celebrado con relacin a ella, de acuerdo al principio por ustedes estudiados, del efecto relativo de los contratos. Sin embargo, y por excepcin, hay casos en que los adquirentes estn obligados a respetar el arrendamiento, y estos casos los contempla el art. 1962. 1) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo. Verbigracia: Donacin, herencia, legado, los donatarios, herederos o legatarios, deben respetar el arrendamiento ya que los actos del causante respecto de las cosas donadas, heredades, o legadas, les afectan.

Por lo dems, resultara tremendamente injusto que el causante de una donacin, o de un legado tuviera que adems de la donacin o el legado, indemnizar al arrendatario. En el caso del heredero, baste recordar que contina la persona del causante, ya que el viejo principio romano nos dice: Qui paciscitur, sibe hoeredique suo pacisici intelligitur. Es decir, quien contrata para s, lo hace tambin para sus herederos. 2) Todo aquel a quien se transfiera el derecho del arrendador, a ttulo oneoso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica, exceptuados los acreedores hipotecarios. La ley quiere que el sucesor respete los contratos que constan de un modo autntico, y tienen fecha cierta; en este caso el arrendamiento es pblico y se presume que se han adquirido con este gravamen. Aqu no se distingue si la adquisicin a ttulo oneroso se ha hecho a consecuencia de una enajenacin voluntaria o forzada, por lo que debe aplicarse a ambas. 3) Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la Inscripcin Hipotecaria. Aqu se manifiesta la importancia de inscribir el arrendamiento, y el inciso final del art. 1962, nos dice: El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura. 4) Extincin por actos de terceros. Se refiere al caso que el derecho del arrendador se extinga por actos de terceros y se aplica la norma del art. 1965: 5) Extincin por disposicin de la ley. Se produce esta situacin cuando el arrendador es privado de su dominio sobre la cosa por expropiacin por causa de utilidad pblica. Se aplica el art. 1960, y el art. 19 N 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica. 6) Terminacin del arrendamiento por sentencia judicial. Este tiene lugar vrg.: Cuando a virtud de una sentencia se declara resuelto o terminado el contrato, cuando se declara nulo, etc. A los modos de extincin anteriores puede agregarsee los casos que contemplan los arts. 1966 y 1969. El arrendamiento de bienes races de incapaces puede terminar en ciertos casos por la voluntad del arrendador, al tenor de lo expresado en el art. 1969. En materia de arrendamiento de bienes races de pupilos se aplica el art. 407. La sancin como lo dijimos en su oportunidad es la inoponibilidad. Tratndose de los bienes de la mujer, que administra el marido, se aplica la regla del art.

1756. La sancin como tambin lo dijimos en su oportunidad la contempla el art. 1957, y es tambin inoponibilidad Pacto de no enajenar la cosa arrendada El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin, no dar derecho el arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin natural. Por ltimo, debemos tener presente que la ley ha contemplado algunas situaciones especiales, a fin de disponer que no terminara el arrendamiento, en tales casos: a) Caso de Insolvencia del arrendatario: La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores, podrn substituirse al arrendatario prestando fianza o satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento, y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales. b) Caso que el arrendador necesite la cosa para s. El Derecho Romano autorizaba al arrendador para hacer cesar el arriendo de una casa arrendada, cuando tena necesidad de ella para habilitarla; la legislacin moderna ha suprimido este derecho. Art. 1967. ARRENDAMIENTO DE COSAS EN LEYES ESPECIALES Arrendamiento de bienes inmuebles. Actualmente, el arrendamiento de predios urbanos, se rige por la ley N 18.101, sin perjuicio de estar en algunas materias vigentes el D.L. N 964 y de utilizarse supletoriamente el Cdigo Civil. Arrendamiento de predios rsticos Leyes aplicables: l) D.L. N 993 2) D.L. N 2567 3) Supletoriamente el Cdigo Civil El D.L. N 993 rige el contrato de arrendamiento y cualesquiera otra convencin que tenga por objeto la explotacin por terceros de un predio rstico, as como las aparceras o mediarias (art. 1 D.L. N 993). Por predio rstico debe entenderse (art. 19 D.L. N 993), "todo inmueble susceptible de uso agrcola ganadero o forestal, sea comprendido en zonas rurales o urbanas. Sin embargo, lo anterior el D.L. N 993, excluye de su aplicacin lo siguiente:

1)

2) 3) 4)

El arrendamiento de viviendas situadas en el Radio Urbano que incluyan una extensin de terreno, si su superficie es inferior a una hectrea. El contrato se sujetar en tal avento a la legislacin sobre arrendamiento de predios urbanos (actualmente Ley N 18.101). El arrendamiento de terrenos fiscales. Los contratos de aparcera o mediera, a que se refiere el artculo 8 de la ley N 19.253. Predios fronterizos que no pueden darse en arrendamiento a personas naturales o jurdicas extranjeras.

Arrendamiento de predios rsticos: (DL. N 993) No es un contrato solemne, por lo tanto su escrituracin slo tiene un significado probatorio; art. 5. Si el contrato no se pactare por escrito, se regir por las disposiciones legales que regulan la convencin y en lo no comprendido en ellas se estar a lo gue declare el arrendatario sin perjuicio de la prueba en contrario. En cuanto a la renta, rigen las reglas de los arts. 1917 y 1918 CC. El tiempo del contrato es indefinido. Ser el que pacten las partes, o se regir por la costumbre (de otro modo sera eterno). No se pueden arrendar ms de 320 hectreas de riego bsico. El arrendador debe entregar el predio en los trminos estipulados; 1978 CC. A propsito de la obligacin de pagar el ptrecio o renta, rige la regla del 1983 CC. Debe el colono gozar de la finca como un buen padre de familia; 1879, 1982 CC. Debe el colono usar la cosa conforme a los trminos y espritu del contrato; 1980, 1981 CC. En cuanto a la obligacin de restituir la cosa, rigen los arts. 1884 y 1984 CC. Se prohibe el subarriendo, en todas sus formas, salvo autorizacin previa y por escrito del arrendador (art. 7). Se establece una norma de proteccin, el entorno no altera los recursos naturales. Contrato de Mediera o Aparcera: Es aquel en que una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terrenos y la otra el trabajo para realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos que resulten obligndose

ambas partes adems, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin de los terrenos, a concurrir a los gastos de produccin, a realizar en forma conjunta a la direccin de la explotacin y a participar en los riesgos de la misma. Llmase cedente la persona que se obliga a aportar el uso de la tierra y el mediero al que se obliga a trabajarla. Si el contrato se celebra por escrito, debe contener a lo menos las siguientes estipulaciones: l.) Individualizacin de las partes. 2.) Ubicacin y superficie de los terrenos que se aportan y la indicacin de los dems aportes a que las partes se obligan. 3.) Siembras, plantaciones y cultivos que se realizarn. 4.) Forma y porcentaje de distribucin de prdidas y utilidades. 5.) Fecha de entrega y restitucin de los terrenos. 6.) Clusula arbitral, y si se desea un rbitro arbitrador (art. 13). A falta de estipulacin, y como elementos de la naturaleza se presumen los siguientes: a) El Cedente est obligado a: 1) aportar los terrenos y el agua correspondiente, si aquellos fueren de riego. 2) la mitad de las semillas, plantas o fertilizantes y pesticidas, bien sea en especie, o su valor equivalente en dinero. 3) Los 2/3 de los fertilizantes de efectos duraderos utilizados durante la mediera. b) El Mediero est obligado: Se presume que el mediero deber aportar el trabajo y el saldo de las prestaciones complementarias de los que corresponden al cedente. C) Los productos se distribuirn por partes iguales y el contrato durar un ao (art. 14). Cesin de derechos Se prohibe expresamente la cesin, salvo autorizacin previa y por escrito del propietario. Extincin del contrato Se extingue por las causales de terminacin de los contratos en general, y en especial por las siguientes: 1.2.Infraccin a la obligacin de no ceder los derechos (ert. 15). Infraccin a las disposiciones contractuales, legales o reglamentadas, sobre proteccin y conservacin de los recursos naturales (art. 17).

3.-

Por fallecimiento o imposibilidad fsica del mediero.

El fallecimiento del cedente no es causal de expiracin del contrato (art. 18). Artculo Transitorio: muy importante Artculo Unico: Los contratos de arrendamiento, de mediera o de cualquier otra forma de explotacin por terceros vigentes a la fecha de publicacin del presente Decreto Ley, continuarn rigindose por las disposiciones del D.F.L. N 9 del 26 de Enero de 1968, o por los disposiciones anteriores al mismo, segn el caso, salvo en lo que dice relacin con los derechos eventuales de prrroga del contrato y de compra preferencial del predio por parte del arrendatario, lo que se entender extinguidos. Procedimiento El art. 2 del D.L. N 993, modificado en lo pertinente por el D.L. N 2567, establece el siguiente procedimiento: Los conflictos que se susciten con motivo de los contratos que reglamenta el presente Decreto Ley, sern sometidos al conocimiento de un lo juez de Letras, del departamento donde estuviera ubicado el inmueble, o el de cualquiera de los departamentos si estuviera ubicado en ms de uno, conforme al procedimiento del juicio sumario, arts. 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin embargo, las partes pueden someter a arbitraje las diferencias que se produzcan, el cual se guiar por el procedimiento que las mismas partes le sealen, o en su defecto, por el de los rbitros arbitradores. BIENES INMUEBLES URBANOS Para establecer las reglas aplicables a este tipo de arrendamiento es menester hacer una diferencia previa atendiendo a la fecha de su celebracin y as podemos distinguir claramente dos cuerpos de leyes: 1) D.L. 964 del 12 de Abril de 1975: Aplicable a los contratos celebrados antes del 29 de Enero de 1982, en virtud del artculo primero de las disposiciones transitorias de la ley N 18.101. 2) Ley 18.101 del 29 de Enero de 1982: Aplicables a los contratos celebrados con posterioridad a la fecha de su entrada en vigencia. En atencin a la relativa importancia que mantiene el D.L. N 964 en nuestra legislacin positiva, haremos una breve sntesis de l para despus analizar la ley N 18.101. DECRETO LEY N 964 Contratos a que se aplica:

a) Rige el arrendamiento de predios urbanos entendindose por tales, los ubicados dentro del radio urbano respectivo. b) El arrendamiento de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terrenos siempre que su superficie no exceda de una hectrea. c) Rige tambin para todo acto o contrato en virtud del cual se entregare el uso y goce de un inmueble, indicado en los incisos anteriores, a cambio de un pago peridico en dinero o en especies. Contratos a que no se aplican sus normas a) Predios que tengan una cabida superior a una hectrea, y que sean destinados a una explotacin agrcola, ganadera o forestal, y los predios con una superficie inferior que carezcan de viviendas, pero que tengan igual destinacin. Se rigen estos predios por el D. L. N 993, y por el D.F.L. N 9, segn la fecha de celebracin del contrato, segn lo antes explicado. b) Las viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre gue se arrienden amobladas y para fines de descanso o de turismo. c) Hoteles residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje. d) Estacionamientos de automviles y otros vehculos. e) A los inmuebles arrendados, por embajadas, consulados y organismos internacionales (art. 3). Sin embargo, el Proceso Judicial, a que de origen las infracciones de los contratos exceptuados, se rige por el artculo 37 y SS. de este Decreto Ley. Importante: Art. 1 Transitorio del D.L. N 964. Las disposiciones del presente Decreto Ley, se aplicarn tambin a los contratos de arrendamientos celebrados con anterioridad a su vigencia. Este Decreto Ley entonces, hace una calificada excepcin al artculo 22 de la Ley de Efecto Retroactivo, que entiende incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. La renta La renta debe pactarse en moneda nacional. As lo expresa perentoriamente el artculo primero inciso final. Segn el artculo cuarto, esta obligacin se hace extensiva tanto a los contratos regidos por ste, como a los exceptuados. La infraccin a este mandato legal,

trae aparejada como consecuencia, una multa contemplada en el artculo 33 del texto en estudio. Renta mxima La renta mxima anual no puede exceder del 11 % del avalo vigente para el pago del impuesto territorial (contribuciones) (artculo N 5 D.L. N 964). Qu pasa si se arrienda parcialmente un inmueble? La solucin la contempla el artculo 6, que nos dice que la renta de un inmueble que se arrienda por "secciones", "piezas" o "dependencias", se determina separadamente por cada una de ellas, pero en conjunto la suma de todas ellas no puede exceder de la renta mxima total de todo el inmueble, es decir el 11 % del avalo vigente. Excepcin a la renta maxima legal Los inmuebles adquiridos por intermedio del Sistema Nacional de Ahorro y Prstamos, o cualesquiera otra entidades que financien la compra de bienes races mediante la concesin de Mutuos Hipotecarios, reembolsables peridicamente, dan derecho a su propietario siempre que no posea otro inmueble dentro del departamento respectivo para cobrar una renta igual al dividendo respectivo. (art. 17). Gastos comunes No se incluyen en el precio de la Renta, como tampoco el agua, electricidad, etc. Si los percibiese el arrendador, debe determinarlos separadamente de la renta, y no puede significar jams un motivo de lucro o ganancia bajo la sancin de restituir los reajustados, e incurrir en la multa correspondiente. No puede el arrendador exigir ya sea en forma directa o indirecta, e incluso convenir con el arrendatario, el pago enticipado,de ms de un mes de renta, bajo la sancin de multa. Pago por consignacin Ante la negativa del arrendador de recibir la renta, sta puede depositarse en las oficinas de DIRINCO, la cual otorgar recibo de pago. Pago una vez expirado el contrato Expirado el contrato, por cualquier causa, el arrendatario debe pagar la renta respectiva, adems de los gastos de agua potable, energa elctrica, etc., gastos comunes, hasta la restitucin del inmueble (Art. 16 el 964). Garantas

Para caucionar el cumplimiento de sus obligaciones el arrendador puede exigir al arrendatario una garanta que debe ser en dinero y no puede exceder de un mes de renta. Si se devuelve, se hace reajuste por I.P.C. Nulidad La infraccin de los mandatos legales contemplados en los artculos 5 a 11 del presente Decreto Ley, acarrea la nulidad absoluta. Prescripcin El D.L 964 no contiene norma alguna en materia de Prescripcin, por consiguiente le son aplicables las normas generales contempladas en el Cdigo Civil. El contrato de arriendo es un contrato, como anteriormente establecimos, consensual, sin embargo el art. 54 del D.L. 964, dispone que debe constar por escrito. La ausencia de esta escrituracin no anula el contrato, por cuanto este es consensual, sino que trae consigo, una presuncin meramente legal en favor del arrendatario, cual es: Se presume que la Renta del Contrato es la que declare el arrendatario. Esa es la sancin. Subarriendo El arrendatario no puede subarrendar la propiedad sin permiso del dueo y si este accediere, en materia de renta debe sujetarse a lo que dispone el art. 7. Podr cobrar una renta proporcional a la renta mxima legal correspondiente a todo el inmueble aumentada hasta en un 10%. Terminacin del contrato El arrendador de un bien raz que no sea de los exceptuados en los nmeros 1, 2, 3, 4 inciso primero y 5 del art. 14 slo podr poner trmino a los contratos regidos por este decreto ley en forma judicial y por motivos plausibles (art. 18). Los artculos 19 y siguientes se encargan de enumerar ciertos casos donde se entiende existir motivos plausibles, as como los plazos de desahucios. LEY 18.101. SOPRE ARRENDAMIENTO DE PREDIOS URBANOS mbito de aplicacion de la ley La Ley 18.101 es una legislacin orgnica, que viene a reglamentar el arrendamiento de predios urbanos, y que en lo no prevsto por ella hace regir supletoriamente las normas del Cdigo Civil, (arts. 1916 a 1977). Para analizar el mbito de aplicacin debemos ver que entiende la Ley por bien raz urbano, y nos establece que son tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo.

Sin embargo y por excepcin, hace aplicable sus normas a viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea (art. 1 inc. I y II). Hay que recordar tambin que los contratos de arrendamiento de bienes races ubicados en el radio urbano y de viviendas situadas fuera de l, en el caso de excepcin anterior, que se hubieran celebrado entes del 29 de Enero de 1982, continuarn regidos por los disposiciones del D.L. 964, el que se entiende subsistente en todas sus partes para tal fin. La Ley 18.101, no rige los siguientes arrendamientos: 1.-Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin. 2.-Los inmuebles fiscales (ver art. 589 del C.C.). 3.-Las viviendas, con tal que reunan los siguientes requisitos: a.-Que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos que pueden ser continuos o discontinuos. b.-Que se arrienden amobladas. c.-Para fines de descanso o turismo. 4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje. 5.-Estacionamientos de automviles y vehculos. De lo anterior se deduce que para entender el amplio espectro de contratos en materia de arrendamiento que rige la ley, es necesario tener presente la siguiente distincin: Primera Situacin Contratos de arrendamiento de bienes races urbanos celebrados con anterioridad al 29 de Enero de 1982, se rigen en todo, (es decir rentas mximas, garantas, motivos plausibles, normas procesales, etc.) por el D.L. 964 (art. 1 transitorio). Segunda Situacin Los contratos que se celebran en cualquier fecha, a contar del 29 de Enero de 1982 y hasta el 30 de Enero de 1986, se regirn por la Ley 18.101 en su totalidad, incluyndose por regla general los 10 numerales del artculo 2 transitorio. Tercera Situacin Los contratos que se celebren a partir del 30 de enero de 1986, quedan ntegramente regidos por la Ley 18101, pero se le aplican las disposiciones del art. 2 transitorio el cual pierde toda su vigencia. Por tanto los contratos celebrados en la segunda situacin, quedan regidos:

1.-Primero por la normativa del texto definitivo de la Ley 18101. 2.-Por el Art. 2 transitorio en sus 10 numerales. 3.-Por el CC como fuente supletoria. Cabe destacar que en el numeral 11 del art. 2 transitorio, existen inmuebles a los cuales no es aplicable lo dispuesto en el art. 2 transitorio y sus 10 primeros numerales. Caractersticas especiales de la ley 18.101 a)Irrenunciabilidad de los derechos del arrendatario Art. 19. Relacionado con el Art. 12 del Cdigo Civil, la clusula se tendra por no escrita. b)Escrituracin del contrato El contrato es consensual, sin embargo la escrituracin del mismo, es un importantsimo medio de prueba, ya que el artculo 20 precepta que en los contratos verbales, se presume que la renta es la que declare el arrendatario. c)Rentas morosas o devoluciones entre las partes En aquellos casos en que el arrendatario incurra en mora, o bien existan pagos o devoluciones que deban hacerse entre las partes, en todo contrato de arriendo de inmuebles urbanos que se rija o no por esta Ley, estos pagos o devoluciones se efectuarn reajustados en la misma proporcin en que hubiere variado el valor de la UF entra la fecha que debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan. Si se deben intereses, se calculan sobre el capital reajustado. d) Pago Por Consignacin En el evento que el arrendador se niegue a recibir el pago de la renta o a otorgar el correspondiente recibo, el arrendatario puede optar por dos caminos: 1.- Utilizar el procedimiento del pago por consignacin establecido en el prrafo 7 del ttulo XIV del libro IV del Cdigo Civil. 2.- Depositar la renta en la oficina del servicio de tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellidos y residencia del arrendador. Dicha oficina le otorgar el respectivo recibo y comunicar al arrendador por carta certificada, la existencia del depsito. Dicho pago se considerar al arrendador para todos los efectos legales, pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponde. Importante: El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos, ni produce los efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1956 del Cdigo Civil. Es decir, por el hecho de retirarse el depsito no se entiende que exista "tcita reconduccin".

Si transcurridos 3 aos desde la fecha del ingreso del depsito en el Servicio de Tesorera, el arrendador no hubiera efectuado su retiro, los fondos correspondientes pasarn a rentas generales de la nacin. Desahucio y restitucin El desahucio tanto de los contratos regidos por el DL N 964 como aquellos que se rijan por la Ley 18.101, ser siempre judicial. A este respecto la Ley distingue entre el plazo de duracin de los contratos de arrendamiento, a saber: 1.-Contrato en que el plazo se haya pactado mes a mes. 2.-Contrato de duracin indefinida. 3.-Contratos de plazo fijo que no exceda de un ao. En el N 1, el plazo de desahucio ser de 4 meses, contados desde la notificacn de la demanda y se aumenta en dos meses por cada ao completo que el arrendatario hubiere ocupado el inmueble. Pero dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en todo de doce meses. En el caso N 2, se aplica la regla anteriormente vista. En ambos casos, el arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes de expirar el plazo establecido en este artculo y en tal caso estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la restitucin. En esta situacin prevista en el N 3, una vez solicitado judicialmente la restitucin del inmueble, el arrendatario, tendr derecho a un plazo de 4 meses, contados desde la notificacin de la demanda. Segn el artculo N 6 de la Ley N 18.101, en este ltimo caso tambin procede la restitucin del inmueble con antelacin al plazo de devolucin, por lo cual el arrendatario es responsable de la renta, gastos comunes y otros, hasta la restitucin del inmueble. Diversa en todo caso es la situacin de los arrendamientos regidos pos el decreto ley N 964, el cual estatuye en lneas generales lo siguiente: 1)Inmuebles destinados a la habitacin: a)Plazo mnimo para restituir: 6 meses. b)Plazo mximo para restituir: 1 ao. Para llegar al plazo mximo se aumenta el plazo mnimo (6 meses), es un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Es importante recordar, que cualesquiera que sea el tiempo que se hubiese ocupado el inmueble, siempre el plazo mximo para restituir ser de un ao. 2)Inmuebles destinados a fines distintos de la vivienda: a)Plazo mnimo para restituir: 12 meses b)Plazo mximo para restituir: 3 aos.

En este caso el plazo mnimo de 12 meses se aumenta en 2 meses por cada ao de ocupacin del inmueble con un lmite de 3 aos. Sin embargo, tratndose de estos inmuebles, para que el arrendatario pueda gozar del aumento del plazo, es menester que cumpla con una condicin, cual es saber oportunamente la renta convenida en el contrato o, a falta de ste, una renta mnima anual equivalente al once por ciento del avalo vigente para el pago del impuesto territorial. El subarriendo o subarrendamiento El artculo N 22 de la ley N 18.101 establece al efecto: Todo lo dispuesto en esta ley respecto de los arrendadores y arrendatarios, se aplicar en su caso, a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente. Esta norma repite el articulo N 56 del decreto ley N 964 en materia de subarriendo. Existe sin embargo, una norma especial que es digna de mencionar y que se relaciona con la autorizacin para subarrendar. El artculo N 32 del decreto ley N 964 sanciona con una multa al arrendatario que, sin autorizacin o contra expresa prohibicin, subarriende total o parcialmente el inmueble arrendado. De lo anterior, se colige que en los contratos regidos por dicho decreto ley, la facultad de subarrendar le debe ser reconocida al arrendatario por el arrendador. La ley N 18.101 no establece ninguna norma semejante, pero por aplicacin supletoria del Cdigo Civil, se debe aplicar el artculo N 1946, de dicho texto, que no dice: El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente concedido. Cabe agregar a lo anterior, la situacin contemplada en el artculo N 5 de la ley N 18.101, el que nos dice: Que en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habilitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el periodo que falte. La norma anterior, por lo tanto, establece: Si el arrendamiento es de plazo fijo superior a un ao, se presume que el arrendador dio su autorizacin al arrendatario para subarrendar; pero no para ceder el contrato, porque no se refiere a esa situacin, salvo estipulacin en contrario. Sin embargo, y en el caso de que el arrendador en un contrato de plazo fijo superior a un ao ha prohibido el subarrendamiento, el arrendatario puede dar por terminado el contrato sin que est obligado a pagar la renta por el tiempo que an falte para su trmino. El contrato de arrendamiento, fue por muchos aos un ejemplo tpico de los contratos dirigidos. El Estado considerando a la parte arrendataria como ms dbil, interviene dictando preceptos. Prueba de ello la encontramos en casi todo el articulado

del decreto ley N 964 y del decreto ley N 993, estipulaciones como rentas mximas, plazos mnimos de restitucin, garantas mximas y otras, son una muestra clara de la proteccin legal que le otorga el Estado, a la parte que considera ms dbil. A partir de la dictacin de la ley N 18.101, el criterio cambia, promulgada esta ley dentro de una concepcin econmica, que considera al Estado en un papel subsidiario, de la actividad de los particulares, lgicamente que debe ser la voluntad de stos la que establezca las normas primarias sobre las cuales puedan ser regidos. Basta para comprobar lo anterior, un extracto del mensaje enviado por Su excelencia el Presidenteafa la Repblica a la Excelentsima Junta de Gobierno a saber... Tal derogacin permite estipular permanentemente la inversin privada en la construccin de viviendas destinadas al arrendamiento por constituir una bueno inversin, tanto por la constante valorizacin de los bienes races, como por la paulatina liberacin de las rentas de arrendamiento congeladas que dispuso el artculo N 14 del mencionado decreto ley N 964. Sin embargo, y para no provocar un cambio profundo en el paso de una legislacin a otra, la ley N 18.101, consagr en su articulado dos disposiciones transitorias las cuales regirn hasta Enero de 1986, y en las que se dispone en sntesis una liberacin paulatina de los frenos y medidas legales, que constituan las normas del decreto ley N 964. Los aciertos o errores de este cambio de direccin en materia de arrendamiento sern como siempre, tan slo susceptible de apreciarse, a travs del tiempo y de los conflictos que durante l se susciten. EL CONTRATO PARA LA EJECUCIN DE UNA OBRA MATERIAL De acuerdo con el art.1915, el arrendamiento puede tener por objeto ejecutar una obra, de ah que el contrato de arrendamiento para la ejecucin de una obra material se puede definir como Aquel en que las partes se obligan mutuamente, la una a ejecutar una obra material y la otra a pagar por ella un precio determinado. La persona que toma a su cargo la ejecucin de la obra se llama artfice. En la especie se produce la dificultad de determinar cuando estamos frente a un arrendamiento, puesto que puede ocurrir que el artfice no slo realice la obra sino que adems proporcione los materiales necesarios para la ejecucin de la misma, es por ello que el art.1996 del CC nos aclara que si el artfice suministra la materia para la confeccin, el contrato es de venta, con una modalidad incorporada, cual es la condicin de que se apruebe la obra. El contrato se perfecciona obtenida la aprobacin, lo que tiene importancia para la teora de riesgo, esto es, el peligro de la cosa pertenece al comprador desde que aprob la obra, o desde que se haya constituido en mora de declarar si la aprueba o no. Por el contrario si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es de arrendamiento, pero si la materia principal es aportada por el artfice, an cuando el que encarg la obra haya aportado tambin una parte, estamos frente a una venta, y a la inversa, si la materia principal es aportada por el que encarga la obra sera un arrendamiento. En conclusin,

cuando ambos suministran la materia, el contrato ser venta o arrendamiento, segn cual de ellos suministre lo principal. Este contrato de arrendamiento se sujeta a las normas generales ya vistas con algunas particularidades: La prdida de la materia recae sobre su dueo, esto es, sobre quien orden la obra, pero el artfice es responsable cuando la materia perece por su culpa o por la de las personas que le sirven. Art.2000 incs.1 y 2 CC: La prdida de la materia recae sobre su dueo. Por consiguiente, la prdida de la materia suministrada por el que orden la obra pertenece a ste; y no es responsable el artfice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven. Al perecer la obra el artfice pierde su trabajo, aun cuando no sea su culpa o de las personas que le sirven. En este sentido comparte riesgo con la persona que le encarg la obra. El riesgo es ntegramente del que encarg la obra, esto es, pierde los materiales y debe pagar el precio por el trabajo realizado en los siguientes casos: * Cuando la obra ha sido reconocida y aprobada; * Si no ha reconocido la obra estando en mora de reconocerla y aprobarla, y * Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio haya debido conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno (art.2000, inc.3 CC). El precio en el contrato de ejecucin de obra material. El problema se suscita slo ante el silencio de las partes, pues si lo han pactado se estar esta determinacin, la que normalmente ser un precio fijo por la obra terminada o un precio especial por cada una de las partes de la obra. El art.1997 del CC seala que si no se ha fijado precio se presumir que las partes han convenido en el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de ste por el que se estimare equitativo a juicio de los peritos. Es decir, para que se someta a la decisin de peritos es menester que las partes no hayan acordado un precio o que frente al silencio de las mismas no sea posible recurrir a normas consuetudinarias. Nos encontramos entonces, frente a un caso en que la ley se remite a la costumbre, la que tiene bastante aplicacin tratndose de arrendamiento. Las partes tambin pueden confiarle a un tercero la fijacin del precio. es por ello que, el art.1998 del CC expresa que si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muriere ste antes de procederse a la ejecucin de la obra, ser nulo el contrato; si despus de haberse procedido a ejecutar la obra, se fijar el precio por peritos. La hiptesis propuesta se sanciona con la nulidad, ya que al momento de la muerte no ha existido ni el precio ni la obra, distinta es la situacin si se ha procedido a ejecutar la obra, ya que all lisa y llanamente determinar el precio tambin un tercero, que tenga los conocimientos como para hacer una estimacin adecuada. Efectos del contrato de arrendamiento de obra material La parte que encarga la obra est obligada a:

Declarar si aprueba o no la obra. Concluida la obra, y a requerimiento del artfice, el que la encarg deber declarar si la aprueba o no, con la sancin, para el que incurre en mora de aprobarla o no de asumir los riesgos de la cosa, segn se explicara anteriormente. Tambin es posible un reconocimiento parcial, cuando se ha convenido que la obra se apruebe por partes, art.2001 del CC. 2. Pagar el precio. El precio debe pagarse en la forma y oportunidad convenida. A falta de estipulacin, ser exigible una vez concluida la obra y debidamente aprobada. El artfice est obligado a: Ejecutar la obra oportunamente en la forma convenida, (art.2002 del CC). Si el que encarg la obra alegare que no se ha ejecutado debidamente, se nombrarn por las partes dos peritos que decidan. Siendo fundada la alegacin del que encarg la obra, el artfice podr ser obligado, a eleccin del que encarg la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios. La restitucin de los materiales podr hacerse con otros de igual calidad o en dinero. El incumplimiento de las obligaciones de arrendamiento de obra material. Se aplican las reglas generales, y proceder la indemnizacin de perjuicios correspondiente, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo convenido o se haya retardado su ejecucin. Si el incumplimiento es del artfice, deber hacer de nuevo la obra o pagar indemnizacin. Los materiales deber reembolsarlos con otros de igual calidad y cantidad o su precio en dinero. Si el incumplimiento es del que encarg la obra, debe resarcir al artfice todos los costos, dndole adems lo que valga el trabajo hecho, y lo que hubiera podido ganar en la obra (art.1999 del CC). La extincin del contrato de arrendamiento de obra material Se aplican las reglas generales. Existen dos causales especficas: Manifestacin unilateral de voluntad del que encarg la obra, caso en el cual deber pagar lo que valga el trabajo hecho. Como debe indemnizar al artfice del total, su desistimiento no acarrea perjuicio alguno. art.1999, inc.2 del CC. Por consiguiente, el que encarg la obra, an en el caso de haberse estipulado un precio nico y total por ella, podr hacerla cesar, reembolsando al artfice todos los costos, y dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiere podido ganar en la obra. Muerte del artfice. En conformidad al art.2005 del CC, todos los contratos para la construccin de una obra se resuelven por la muerte del artfice o del empresario; y si hay trabajos o materiales preparados, que puedan ser tiles para la obra de que se trata, el que la encarg ser obligado a recibirlos y a pagar su valor; lo que corresponda en razn de los trabajos hechos se calcular proporcionalmente, tomando en consideracin el precio estipulado para toda la obra.

Por la muerte del que encarg la obra no se resuelve el contrato. En consecuencia, este contrato es intuito personae slo para una de las partes, el artfice o empresario, porque su prestacin no es fungible, en cambio, quin encarg la obra contrae una obligacin de dar una cosa genrica: el precio en dinero. CONTRATOS PARA LA CONSTRUCCIN DE EDIFICIOS En la construccin de un edificio se puede estipular un precio nico por toda la obra, o bien, un precio por cada una de las diversas etapas de la construccin, en este segundo caso, se aplican las normas generales del contrato de arrendamiento de confeccin de obra material, cuando se trata de un contratista general que se encarga de toda la obra por un precio nico y prefijado se aplica una normativa especial y que, segn Alessandri constituyen la reglamentacin de lo que en el derecho se llama contrato de empresa y que se define como: aqul por el cual una persona llamada empresario, toma a su cargo la construccin de un edificio, por un precio prefijado Normas especiales del contrato para construccin de edificios El precio no variar, segn el art.2003 del CC, por haberse encarecido los materiales o los jornales, o por haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones. El legislador se ha preocupado de reglamentar la situacin que se presenta cuando la obra ha tenido un costo imprevisto, y ha sealado en el N 2 del art2003 que si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto en el suelo; ocasionaren costos que no pudieron preveerse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehusa, podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preveerse el recargo de la obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda. En relacin a esta disposicin se discute si es un caso excepcional de reconocimiento de la teora de la imprevisin o bien de un vicio redhibitorio de la materia. En cualquier caso, el juez podr intervenir declarando si era o no previsible el vicio del terreno y fijar, si procede, un aumento del precio por la obra realizada, interviniendo directamente en el contrato. La responsabilidad del artfice, por regla general, cesa cuando termina la obra y sta ha sido reconocida y aprobada. Pero la ley ha establecido una responsabilidad especial para el constructor cuando la construccin adolece de desperfectos que ataen a su solidez y estabilidad, la que debe hacerse efectiva dentro del plazo de 5 aos contados desde la entrega y que se refieran a: - Vicios o defectos de la construccin; - Vicios del sueldo que el empresario o las personas por l empleadas hayan debido conocer en razn de su oficio; y - Vicio de los materiales El Cdigo Civil seala que el plazo de 5 aos se cuenta desde la entrega, pero el art.19 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones precisa que la prescripcin correr desde la fecha de la recepcin definitiva de la obra por la Direccin de Obras Municipales.

Responsabilidad de los arquitectos en contratos de construccin de edificios. El art.2004 del CC dispone que las reglas de los Ns 3, 4 y 5 del art.2003 del mismo cuerpo legal, se extienden a los que se encargan de la construccin de un edificio en calidad de arquitectos. Es decir, el arquitecto encargado de la obra es responsable de los vicios y errores de los planos que normalmente redundan en un vicio de construccin. Por su parte, el art.26 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones dispone que los firmantes de los planos sern responsables de los defectos que provengan de errores contenidos en las piezas del proyecto aprobado, y aade el art.77 que las acciones contra los arquitectos, ingenieros o constructores, por las responsabilidades que les pudieran afectar con motivo de las obras en que hubieren intervenido prescribirn en cinco aos contados desde la recepcin definitiva de la obra por la Direccin de Obras Municipales. EL ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS Es el contrato por el cual dos partes se obligan recprocamente, la una a prestar un servicio, y la obra a pagar por este servicio un precio determinado. La parte que presta el servicio es la arrendadora y la parte que paga por este servicio es la arrendataria. El arriendo de servicio puede consistir en: - arrendamiento de servicios inmateriales; - arrendamiento de criados domsticos, y - arrendamiento de transporte. 1.- El arrendamiento de servicios inmateriales Este contrato recae sobre aquellas prestaciones en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo puramente manual. En este tipo de contratos, algunos autores han visto una forma contractual referida a ciertas formas de transferencias de tecnologa en los artculos 2006 al 2012 del CC. Clases de arrendamiento de servicios inmateriales. Servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la mano de obra: El legislador, en el art.2006 del CC, hace aplicable a este tipo de contrato la normativa especial contenida en los arts.1997, 1998, 1999 y2002 del CC, referida a la confeccin de una obra material, y que ya han sido analizadas. Adems, en la misma disposicin nos da ejemplos de obras en donde predomina el intelecto sobre la obra de mano, al indicar: como una composicin literaria, o la correccin tipogrfica de un impreso. Servicios que consisten en una larga serie de actos: El art.2007 del CC expresa que los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas, ayas, histriones y cantores, se sujetan a las reglas que siguen. Sin embargo, muchos de los casos mencionados por el legislador civil quedan

regulados por la legislacin laboral, por la naturaleza de sus prestaciones, las dependencias, los horarios y la subordinacin. Servicios prestados por los profesionales: En conformidad al art.2012 del CC los artculos precedentes se aplican a los servicios que segn el art.2118 se sujetan a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren de contrarios a ellas. Es decir, los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, a que est unidad la facultad de representar y obligar a la otra persona respecto de terceros, constituyen un verdadero mandato, pero slo el abogado tiene la representacin de su cliente en virtud del poder que ste confiere en el mandato judicial. Estos servicios se sujetan, primero a las reglas del mandato, y subsidiariamente, al arrendamiento de servicios. El art.109 N 3 del Cdigo del Trabajo hace aplicable sus disposiciones a las personas que desempean funciones para cuyo ejercicio se requiere un ttulo o grado universitario, que presten servicio a un solo empleador. 2.- El arrendamiento de criados domsticos. Se aplican las normas de la legislacin laboral. 3.- El arrendamiento de transporte. El art.2013 del CC lo define como un contrato en que una parte se compromete, mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o cosa de un paraje a otro. El que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador y toma los nombres de arriero, carretero, barquero, naviero, segn el modo de hacer el transporte. El que ejerce la industria de hacer ejecutar transportes de personas o cargas se llama empresario de transportes. La persona que enva o despacha la carga se llama consignante, y la persona a quien se enva, consignatario. Este contrato en la actualidad se rige bsicamente por el Cdigo de Comercio, el que en su art.171 seala que las disposiciones del presente Ttulo (Del transporte por tierra, lagos, canales o ros navegables) son obligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, incluso las personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas. Es decir, las disposiciones del Cdigo Civil slo son subsidiarias o supletorias. Efectos del arrendamiento de transporte. Como todo contrato bilateral crea obligaciones para ambas partes, estas son, para el que se encarga de hacer el transporte: - Presentarse a recibir la carga o pasajeros en el lugar y tiempo estipulado. - Efectuar el transporte entregando la cosa en el tiempo y paraje estipulado (art.2016 del CC), y - Velar por la persona o cosa que transporta. Esta ltima es de gran importancia porque se ha aplicado por analoga a otro tipo de contratos, como por ejemplo, el contrato de hospedaje, en el cual, a

falta de reglamentacin expresa, se ha dicho que debe subentenderse en l la obligacin de proporcionar seguridad, en los trminos reglamentados en el contrato de transporte. Hoy en da la tendencia moderna es la de estimar que todos los contratos cuyo ejercicio acarrean crear una situacin de riesgo, llevan implcita esta obligacin de seguridad aunque el texto positivo nada diga. El art.2014 del CC, impone al empresario de transporte las obligaciones del acarreador, como responsable de la idoneidad y buena conducta de las personas que emplea. Por su parte, el art.2015 del CC agrega que el acarreador es responsable del dao o perjuicio que sobrevenga a la persona por la mala calidad del carruaje o navo en que se verifica el transporte. Es asimismo responsable de la destruccin y deterioro de la carga, a menos que se haya estipulado lo contrario, o que se pruebe vicio de la carga, fuerza mayor o caso fortuito. Y tendr lugar la responsabilidad del acarreador no slo por su propio hecho, sino por el de sus agentes o sirvientes. Las obligaciones para el cargador o consignantes son: Presentan los pasajeros o carga para su transporte, so pena de pagar la mitad del precio o flete (art.2019 del CC), Pagar el precio o flete del transporte (art.2018 del CC), y Reparar los daos ocasionados (art.2018 del CC). Trmino del contrato. Normalmente terminar una vez concluido el transporte, Esto es, entregada la cosa o conducido el pasajero al lugar convenido. Pero la ley prev el caso de la muerte de alguna de las partes, y dispone que no se pone fin al contrato. El art.2020 del CC seala que la muerte del acarreador o pasajero no pone fin al contrato: las obligaciones se transmiten a los respectivos herederos, sin perjuicio de lo dispuesto generalmente sobre la fuerza mayor y caso fortuito. CENSO El art. 2022 Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. El rdito se denomina censo o canon; la persona que le debe se llama censuario y el acreedor censualista. Constitucin del censo El censo tambin puede no tener un origen contractual. 2023 CC. Puede constituirse por: -Testamento. -Por donacin. -Venta o cualquier otro modo equivalente.

El censo siempre debe constar por escritura pblica, inscrita en el correspondiente Registro del Conservador de bienes Races, y sin este requisito no valdr como constitucin de censo; no existe como derecho real; solamente se genera un crdito a favor del pretendido censualista para reclamar el pago de la pensin sealada en el respectivo testamento, compraventas o donacin, de carcter puramente personal. 2027 CC. Elementos o requisitos del censo a) Un capital que se entregue o reconozca. b) Un rdito que debe pagarse. c) Una finca gravada en garanta del rdito y del capital. a) Capital acensuado Es necesario que exista un capital acensuado. Pero no es necesario que se entregue al censuario; basta con que ste lo reconozca, y deber siempre expresarse en dinero. El capital deber siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no habr constitucin de censo. 2025 CC. b) El rdito o pension. Es indispensable que se establezca una pensin, rdito o canon que debe pagar el censuario al censualista. Debe consistir necesariamente en dinero. La infraccin de esta regla viciar de nulidad la constitucin de censo. La razn entre el canon y el capital no podr exceder de la cuota determinada por la ley. El mximum de esta cuota, mientras la ley no fijare otro, es un cuatro por ciento al ao. El censuario debe pagar el canon de ao en ao, salvo que en el acto constitutivo se seale otro perodo de pagos. 2026, 2028, 2032 CC. C) La finca acensuada Debe existir una finca en que se funde o imponga el censo. El censo recae necesariamente sobre bienes inmuebles por naturaleza. 2024 CC. Obligacin de pagar el censo o canon El censuario tiene la obligacin de pagar el canon correspondiente y, como el censo es un gravamen real, esta obligacin pesa tambin sobre el actual poseedor de la finca. El censualista tiene dos acciones para reclamar el pago: a) La accin real, se dirige contra el actual poseedor de la finca acensuada para demandar el pago de los cnones devengados antes o despus de la adquisicin del inmueble. 2033 CC. b) La accin personal se dirige contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca, para el cobro de los cnones devengados mientras la posey. Si por el dolo o culpa grave del censuario pereciere o se hiciere infructfera la finca, ser responsable de los perjuicios. No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca.

Causales de extincin del censo a) Por el abandono de la finca que hace el censuario al censualista, cuando la finca hubiere perdido mucha parte de su valor o se hubiere hecho infructfera. 2035 CC. b) Por la destruccin completa de la finca acensuada, entendindose por destruccin completa la que hace desaparecer totalmente el suelo. Reapareciendo el suelo, aunque en parte, revivir todo el censo; pero nada deber por pensiones del tiempo intermedio. 2941-1 CC. c) Por la redencin del censo. 2038 CC. La redencin del censo es la consignacin del capital a la orden del juez, que en consecuencia lo declarar redimido. La declaracin judicial debe inscribirse en el Registro del conservador de Bienes Races Y con la inscripcin el censo se extingue por completo y la propiedad queda libre de gravamen. Es es una facultad conferida al censuario y es irenunciable. Es menester que el censuario se encuentre al da en el pago de los cnones. La redencin del censo debe ser total. El censualista deber constituir un nuevo censo con el capital consignado. d) Por la prescripcin. Si el censualista deja de percibir el canon por espacio de cinco aos, se extingue su accin. 2042 CC. CONTRATO DE SOCIEDAD Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas, estipulan poner algo en comn con la mira de repartirse entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. La voz sociedad se emplea indistintamente para sealar el contrato de sociedad, y para designar a la persona jurdica sociedad. En nuestro derecho todos los tipos sociales sean civiles o mercantiles, son personas jurdicas, a diferencia de lo que ocurre en Francia, en que slo las sociedades mercantiles son personas jurdicas. La mayora de las sociedades en la actualidad son comerciales. Son civiles fundamentalmente las sociedades destinadas a la explotacin agrcola, las sociedades de servicios profesionales Las sociedades de responsabilidad limitada, sean civiles o mercantiles, se rigen por la Ley 3.918 de 1953. Las Sociedades Annimas, se rigen por la Ley 18.046 de 1981.

Caractersticas del contrato de sociedad 1. 2. 3. 4. 5. Bilateral. Oneroso. Conmutativo. Puede ser consensual o solemne. Intuito Persona, si se trata de sociedades de personas, pero no de la sociedad de capital.

Son sociedades de personas la sociedad colectiva, la sociedad de responsabilidad limitada, que es una modalidad de la sociedad colectiva, la sociedad encomandita respecto de los socios gestores. Son sociedades de capital las sociedades annimas, y las sociedades encomandita respecto de los socios comentarios. Es un contrato Bilateral? Se dice que no, pues los socios no se obligan recprocamente como ocurre en los contratos bilaterales, los socios se obligan para con la persona jurdica sociedad, que no es parte del contrato, y que es acreedora de las obligaciones que a su respecto contraen los socios La principal obligacin de los socios es efectuar el aporte, que es una obligacin que contraen para con la sociedad. La sociedad es o no un contrato? Se dice que no, porque en el contrato nos encontramos con voluntades contrapuestas, que actan en distinto sentido y en pos de distintos intereses. Creemos que la sociedad es un acto jurdico unilateral complejo, porque si bien es cierto que hay varias voluntades, estas configuran una sola parte, porque esas voluntades actan en un mismo sentido, persiguen un mismo fin cual es crear la persona jurdica sociedad. Elementos esenciales especiales del contrato de sociedad. 1 La estipulacin de un aporte. 2 La participacin en los beneficios. 3 La contribucin en las prdidas. 4 El afectio societatis. a) El aporte. El art. 2055, no hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efecto, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. (Aqu se puede sustentar la teora de la inexistencia, pues no dice que sea nula, sino que no hay sociedad). Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. En cuanto al ttulo en que se efecta el aporte, puede ser en propiedad o en usufructo, y la cuestin tiene importancia para saber quien soporta el riesgo de la cosa apartada. 2084 CC.

Requisitos del aporte. 1.-Ser susceptible de apreciacin pecuniaria. 2.-Ser a titulo singular no puede ser a ttulo universal. Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos pues aqu seria a ttulo singular; 2056 en relacin con los arts. 1811 y 1407 CC. Se prohibe toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges. Se prohibe aportar a la sociedad todas las utilidades o frutos que una persona obtenga con motivo de su actividad, an cuando la persona conserve el capital, excepto entre cnyuges. b) La distribucin de la utilidades y la contribucin en las prdidas. Los beneficios deben ser susceptibles de apreciacin en dinero, no se entiende por beneficio el puramente moral no apreciable en dinero, porque la sociedad es una persona jurdica que persigue fines de lucro. 2053, 2055 CC. Tambin es un elemento esencial especial la contribucin en las prdidas. Reglas relativas a la distribucin de las ganancias y en la prdida 1 regla: Los contratantes pueden estipular en el pacto social la forma en que se van a repartir las utilidades y las perdidas. 2066 CC. 2 regla: Pueden los socios encargar la divisin de las utilidades y las prdidas a un tercero (2067 CC), y no se podr reclamar en contra de la decisin de este tercero, sino cuando fuere manifiestamente inicua y ni an en este caso se puede reclamar si han transcurrido tres meses desde que se tuvo conocimiento por el reclamante o si ha empezado a ponerse ejecucin por l, pero no se puede dejar la determinacin de la distribucin de las utilidades y prdidas a uno de los socios, as como no pedimos dejar la determinacin del precio al arbitrio de algunos de los partes. Si este tercero fallece antes o por cualquier motivo no cumple su encargo, la sociedad es nula. 3 regla: Si las partes no determinan la forma en que se van a distribuir las utilidades o las prdidas el cdigo se encarga de ello. 2068, 2069 CC. La distribucin de las utilidades se har a prorrata de los aporte. La divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios. El socio industrial (no aporta capital , sino que industria, trabajo, oficio) si no se le seala cuota que le corresponde en la utilidades esta cuota ser sealada por el juez. (el cdigo de comercio dice que le corresponde en proporcin a la cuota del socio de aporte mas mdico). Y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio. El art. 2086 se pone en el caso que por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona, que ofrece su industria solamente, una cantidad fija que debe pagrsele ntegramente aun cuando la saciedad experimente prdidas. esta persona es socio? no, es simplemente un empleado de la sociedad porque falta la distribucin en las utilidades y la contribucin en las prdidas,.

Si se le asigna una cuota del beneficio eventual no tendr derecho a esta cuota cuando la sociedad experimente prdidas.es socio o empleado de la sociedad?, es socio porque se le va a pagar una cuota siempre que la sociedad obtenga utilidades, pero si obtiene prdidas no va a cobrar nada. Para determinar si la sociedad tiene utilidades o prdidas hay que considerar la totalidad de la gestin social y no un negocio en particular, porque puede que la sociedad en un negocio determinado tenga utilidades y en otro prdidas. 2070 CC. La sociedad de hecho Art. 2057. Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Esta disposicin no se aplicar a las sociedades nulas por lo ilcito de la causa u objeto, las cuales se regirn por el Cdigo Criminal. Si se forma de hecho una sociedad que no puede subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, se da cabida a la conversin juridica. La conversin es la transformacin que opera por el slo ministerio de la ley, en virtud de la cual un negocio jurdico produce los efectos ms limitados de otro negocio jurdico, consiguindose as el fin prctico que las partes perseguan con el primero an cuando esta satisfaccin no sea integral. P ej, art. 1701-1 CC, 515 CCOM. Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. No obstante la declaracin de nulidad de la sociedad esta contina operando como sociedad. Para parte de la doctrina, la sociedad de hecho es una aplicacin de la teora de la apariencia que trata de proteger a los terceros que de buena fe se vieron inducidos a contratar por la situacin aparente, ellos ignoran la declaracin de nulidad de la sociedad y como ella sigue operando de hecho se ven inducidos a contratar de buena fe por la situacin aparente. c) El Afectio Societatis Es un requisito agregado por la doctrina. Es la intencin precisa y determinada de celebrar un contrato de sociedad. En caso de dudas, acerca de si el contrato es de sociedad u otro contrato, es este elemento nos permitir determinar si estamos frente a un contrato de sociedad u otro contrato. Clasificacin de los contratos de sociedad segn el cdigo civil -Civiles y mercantiles; 2059 CC -De personas y de capital

-Colectivas, de responsabilidad limitada, en comandita, annima. 1 Sociedades Civiles y sociedades Comerciales; 2059 CC. Son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de mercantiles, o sea actos de comercio (3 CCOM). Las dems son civiles. La sociedad annima es siempre mercantil. Para determinar si la sociedad es civil o mercantil hay que atender al momento de constituirse la sociedad o de celebrarse el contrato. Inmportancia de la distincin Sociedades comerciales Estn sujetas a las obligaciones de los comerciantes, entre otras, la de llevar libros de contabilidad. La quiebra de la sociedad comercial se sujeta a las reglas de la quiebra del deudor comerciante (debe pedir su propia quiebra). La sociedad colectiva y en comandita mercantil son contratos solemnes. La administracin de las sociedades mercantiles tiene reglas especiales. Disuelta la sociedad mercantil subsiste la personalidad jurdica. Para efectos de la disolucin y la liquidacin la efectuaran los socios de comn acuerdo o un liquidador, que tiene el carcter de mandatario. Sociedades civiles No. No

La sociedad colectiva y en comandita civil son consensuales. Rigen normas civiles. Disuelta la sociedad civil se extingue la personalidad jurdica y forma entre los socios una comunidad que se va a liquidar conforme a las reglas de la particin de bienes, por los socios de comn acuerdo o por un juez partidor.

Puede estipularse que una sociedad civil se rija por las reglas de las sociedades mercantiles; 2060 CC. 2 Sociedades de personas y sociedades de capital. Sociedades de personas son aquellas en que lo que interesa es la persona del socio y son contratos intuito persona. Tiene causales propias de disolucin, como la muerte de uno de los socios. Ej. La sociedad colectiva, la sociedad de responsabilidad limitada, las sociedades en comanditas respecto de los socios gestores. Sociedades de capital son aquellas en las cuales lo que interesa es el capital y la persona del socio es totalmente irrelevante. Son sociedades de capital la sociedad annima y la sociedad encomandita, respecto de los socios comanditarios. 3 Sociedades Colectivas, sociedades encomanditas, sociedades Annimas y sociedades de Responsabilidad Limitada. La sociedades sean mercantiles o civiles se clasifican en sociedades colectivas, sociedades en comanditas, sociedades annimas y sociedades de responsabilidad limitada.

a.- La Sociedad Colectiva: es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario designado de comn acuerdo, en que la responsabilidad de los socios por las deudas sociales es indefinida si la sociedad es civil, y solidaria si la sociedad es mercantil y en que la razn social se forma con el nombre de todos los socios o con el nombre de uno o mas socios ms la palabra y compaa; 2061 CC. La sociedad colectiva civil es consensual. La mercantil es un contrato solemne, debe otorgarse por escritura pblica y un extracto de la escritura social debe inscribirse en el registro de comercio dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura. b.- Sociedades de responsabilidad limitada. Se rige por su ley propia (N 3918), y es una especie de sociedad colectiva, que tambin se rige por las reglas de la sociedad colectiva con una peculiaridad muy importante, consistente en que, la responsabilidad de los socios se encuentra limitada al aporte o a la suma que a ms del aporte se seale en la escritura social. La razn social, la firma social o nombre social, se forma con el nombre de todos los socios mas la palabra limitada o con el nombre de uno o mas socios ms las expresiones compaa limitada o con una alusin al objeto de la sociedad ms la expresin limitada. Si se omite la expresin limitada, los socios son solidariamente responsables, porque esta expresin tiene por objeto que los terceros sepan que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada. Por ej., Prez y Compaa Limitada. Caractersticas de la sociedad limitada. 1 No puede tener mas de 50 socios. 2 Sea civil o mercantil, es un contrato solemne: a.- Debe otorgarse por escritura pblica, y en esta escritura necesariamente se debe expresar que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada al aporte o a la suma que a ms del aporte se seala b.- Un extracto de la escritura debe inscribirse en el registro de comercio dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura social, y hay una solemnidad adicional: c.- Este extracto debe publicarse en el mismo plazo en el diario oficial. c.- La sociedad en comandita: 2061-3 CC; 470 CCOM. Es aquella que reconoce dos clases de socios: a.- Los socios gestores, son los que administran la sociedad por s o por sus delegados designados de comn acuerdo. Su nombre aparece en la razn social y en la escritura social. Su responsabilidad por las deudas sociales es indefinida y a prorrata si la sociedad en comandita es civil, y adems solidaria si la sociedad en comandita es mercantil. Se rigen por las reglas de la sociedad colectiva en cuanto le fueren compatibles. b.- Socios comanditarios, son los que aportan capital. Su responsabilidad est limitada al monto de sus aportes. No administran la sociedad.

Su nombre no puede aparecer en la razn social. Las sociedades encomanditas son de dos clases: 1 Sociedad en comandita simple, es la que se forma por la reunin de un capital proporcionado por uno o ms socios comanditarios o por uno o ms gestores y comanditarios. 2 La sociedad en comandita por acciones, es aquella que se forma por la reunin de un capital dividido en acciones y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social ni en la razn social. La sociedad en comandita civil es consensual, la sociedad en comandita mercantil es solemne y la solemnidad consiste en el otorgamiento de escritura pblica que debe contener la menciones que seala el C. de comercio y adems un extracto de esas escritura que debe inscribirse en el registro de comercio dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura social. O sea, est sujeta a las mismas solemnidades que la sociedad colectiva mercantil. La razn social debe contener necesariamente el nombre del socio gestor, se prohibe el nombre de los socios comandatarios se incluya en la razn social. De tal manera que se forma con el nombre de todos los socios gestores, o de uno o ms socios gestores ms la palabra y compaa. d.- Las Sociedades Annimas: 2061-F CC; art. 1 ley 18046. Es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. Se clasifican en: 1.-Abiertas, aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones, en conformidad a la ley del mercado de valores, tienen 500 o ms accionistas y en la que al menos el 10% del capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas. 2.-Son cerradas las que no estn mencionadas en la definicin antes mencionada. La sociedad annima se constituye por escritura pblica, un extracto de la escritura social debe inscribirse en el registro de comercio dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura social y este extracto debe publicarse en el Diario Oficial dentro del plazo anteriormente sealado. De ms est decir que la sociedad annima es una sociedad de capital y en ella no interesa el socio, interesa el capital. Administracin de la sociedad colectiva Hay que distinguir: a.- Si los socios no han designado administrador, la administracin corresponde a todos los socios (mandato tcito y recproco entre todos los socios). b.- Si los socios han designado un administrador, (socio o extrao): b.1.- Si se ha designado administrador en el acto constitutivo de la sociedad, la persona del administrador es condicin esencial de la sociedad; 2071, 2072, 2073 CC.

Si el socio administrador ha sido designado en el acto constitutivo y renuncia por otra causa de las seala la ley o es removido por otra causa, su renuncia o remocin disuelve la sociedad. b.2.- Si el administrador ha sido designado en un acto posterior, no es condicin esencial del contrato de sociedad y puede renunciar libremente o puede ser removido por la mayora de los consocios sin la necesidad de justificar la causa y su renuncia o remocin no pone fin al contrato de sociedad; 2074 CC. c.- Si nada se ha dicho respecto de la administracin de la sociedad, la administracin corresponde a todos los socios. Facultades del socio designado administrador (designado) 1 El socio a quien se ha conferido la administracin en el contrato de sociedad o por acto posterior puede actuar contra el parecer de los dems, respetando las restricciones impuestas en el acto constitutivo y legales; 2075 CC. La mayora de los consocios pueden oponerse a los actos que estn en proyecto, pero no a los que estn produciendo efectos. 2 Debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que el mandato calle no puede contraer otras obligaciones ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las comprendidas en el giro ordinario de la sociedad; 2077, 2078 CC. 3 Si son varios los administradores cada uno podr por s ejecutar cualquier acto administrativo, a menos que se haya estipulado que slo deben obrar de consuno, y si se les ha prohibido obrar separadamente no pueden hacerlo ni an a pretexto de urgencia; 2076 CC. 4 El socio administrador est obligado rendir cuenta de su administracin, en las pocas que seale el contrato social, y si nada se dice, anualmente; 2080 CC. Facultades de los socios en caso que no se designe socio administrador. (2081 CC) 1 Si no se designa administrador ni en el acto constitutivo ni en un acto posterior se entiende que cada uno de los socios ha recibido de los dems el poder de administrar con las facultades que hemos sealado, es decir, slo puede realizar actos de administracin comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad; 2075-2 CC. 2 Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social con tal que las emplee segn su destino ordinario y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros. 3 Cada socio podr obligar a los otros a que hagan las expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales.

4 Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros. Obligaciones de los socios entre s o para con la sociedad Los socios no se obligan entre s, los socios se obligan para con la persona jurdica sociedad. Las obligaciones de los socios para con sociedad son: 1 Efectuar el aporte. 2 Sanear la eviccin del cuerpo cierto aportado. 3 Indemnizar los perjuicios causados a la sociedad an por culpa leve. 1 Efectuar el aporte: Si un socio se constituye en mora de efectuar el aporte, los dems pueden pedir el cumplimiento de efectuar el aporte o la resolucin (disolucin) del contrato con indemnizacin de perjuicios. La resolucin en el contrato de sociedad no opera con efecto retroactivo, por ello hablamos de disolucin. El aporte como ya vimos, puede ser en propiedad o en usufructo. 2 Sanear la eviccin del cuerpo cierto aportado. Si se aporta una especie o cuerpo cierto, en propiedad o en usufructo, el socio aportante est obligado en caso de eviccin al pleno saneamiento de todo perjuicio (se aplican las reglas de la compra venta); 2085 CC. 3 Indemnizar los perjuicios causados a la sociedad. El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que haya ocasionado el retardo; 2093 CC. Que pasa si se incorpora un tercero a la sociedad? Art. 2088. Ningn socio, aun ejerciendo las ms amplias facultades administrativas, puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios; pero puede sin este consentimiento asociarle a s mismo, y se formar entonces entre l y el tercero una sociedad particular, que slo ser relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad. Obligaciones de la sociedad respecto de terceros; 2094 CC. Si el socio contrata a su propio nombre no obliga a la sociedad respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte del contrato. El acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor. No se entender que el socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten de un modo inequvoco. En caso de duda se entender que contrata en su nombre privado. Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio.

Efectos de los contratos celebrados por terceros a nombre de la sociedad Hay que distinguir: 1 Si el socio ha obrado con poder suficiente. 2 Si el socio no ha actuado con oponer suficiente. Si el socio contrata a nombre de la sociedad y con poder suficiente, obliga a la sociedad (2079, 2095 CC). Si el socio contrata a norme de la sociedad sin poder suficiente, no obliga a la sociedad y responde l de las obligaciones sociales y la sociedad slo hasta concurrencia del beneficio que hubiere resultado del negocio (2094-3 CC). La sociedad responde con su propio patrimonio de las obligaciones sociales, porque la sociedad es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, pero tambin los socios responden por las obligaciones sociales, porque es de la esencia de la sociedad colectiva que los socios respondan con todo su patrimonio de las obligaciones sociales. Las deudas se dividen entre los socios a prorrata de su inters social, sea a prorrata de su cuota en la sociedad, y la cuota del deudor insolvente grava a los otros. Derechos de los acreedores personales de los socios. 1 En principio los acreedores personales de los socios no pueden perseguir su crdito sobre el patrimonio social, por excepcin s, si un bien de los socios estaba gravado con una hipoteca y es menester que concurran dos supuestos: que la hipoteca sea anterior a la sociedad, o bien posterior, siempre que el ttulo del aporte no estuviera inscrito en el registro conservatorio de bienes races. Se le otorga al acreedor derecho de persecucin; 2096-1 CC. 2 Pueden intentar las acciones indirectas y subsidiarias que se le conceden por el art. 2094 (2096-2 CC), es decir, las que competen a los socios para que la sociedad le reembolse las anticipaciones de dinero que hubiere adelantado con conocimiento de la sociedad, para que la sociedad le reembolse las obligaciones que hubiere contrado para negocios sociales legtimamente y de buena fe, y en tercer lugar, para que la sociedad le indemnice los perjuicios que los peligros de su gestin le hubieren ocasionado; 2089 CC. 3 Los acreedores personales de los socios pueden tambin embargar los adelantos que se hicieren al socio a ttulo de distribucin de utilidades o de aportes, as lo establece el art. 2096 inc final. Se plantea el problema de saber si puede un acreedor personal de los socios embargar los derechos sociales del socio. a) En concepto de la generalidad de la doctrina ello no es posible, no se puede embargar los derechos que al socio corresponden en la sociedad, porque para que el acreedor se haga pago de sus derechos tendra que admitrsele dentro de la sociedad, y esto significara admitir a una persona extraa dentro de la sociedad.

b) Hay una opinin minoritaria que comparte la profesora Claudia Schmidt, que es la opinin del profesor Enrique Munita Becerra: l estima que el derecho del socio en la sociedad es perfectamente embargable por los acreedores personales de los socios. Si la sociedad es annima, lgicamente las acciones son perfectamente embargables porque no es una sociedad de personas. Sociedades atendiendo al motivo psicolgico que induce a formarlas. El autor alemn Wielald clasifica las sociedades atendiendo al motivo psicolgico que induce a formar la sociedad. Si una persona necesita a su lado otra persona que colabore con l que tenga la misma responsabilidad, a esta persona le conviene formar la sociedad colectiva. Si una persona no quiere arriesgar en un negocio el trabajo de toda su vida sino que persigue limitar su responsabilidad, la sociedad que le conviene formar es la de responsabilidad limitada. Si una persona necesita capital pero no quiere que otras personas injieran en su gestin le conviene la sociedad en comandita. Por ltimo si cualquiera de nosotros desea participar con un pequeo capital en un gran negocio debemos acudir a la sociedad annima. Causales de disolucin de la sociedad 1 Por la expiracin del plazo o el evento de la condicin que se a prefijado para que la sociedad tenga fin; 2098 CC. Podr prorrogarse por un ao con el consentimiento de los socios y con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva, los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la prorroga si no hubieren accedido a esta. 2 Por la realizacin del objeto social; 2099 CC. Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad. 3 Por su insolvencia y obviamente por su declaracin de quiebra; 2100 CC. 4 Por la destruccin las cosas que forman su objeto total; 2100-2 CC. Pero si la destruccin fuera parcial continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente. 5 Los socios tienen derecho a exigir disolver la sociedad, si cualquiera de ellos falta a su promesa de poner el aporte; 2101 CC. 6 Cuando se aporta el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria pone fin a la sociedad ,a menos que el socio aportante se allane a reponerla, o que los socios acuerden continuar sin ella; 2102 CC. 7 Por muerte de uno de los socios; 2103, 2104, 2105 CC.

Pero la sociedad se entiende disuelta cuando los administradores reciben noticia de la muerte y aun despus de recibidas por stos las noticias, las operaciones que haya iniciado el difunto y que no se fundan en una aptitud peculiar de l deben llevarse a cabo. Sin embargo, la sociedad puede continuar con los herederos del socio fallecido, si as se hubiere estipulado en el acto constitutivo y por disposicin de la ley esta clusula de continuar la sociedad con los herederos del socio desaparecido, se subentiende en las sociedades que se forman para el laboreo de minas, para el arrendamiento de inmuebles y en las sociedades annimas. 8 Tambin se disuelve la sociedad por la incapacidad sobreviviente de uno de los socios; 2106 CC. Sin embargo, la sociedad puede continuar con el incapaz y en este caso quienes ejercen los derechos del incapaz en la sociedad es el curador del incapaz. 9 Por insolvencia o quiebra de uno de los socios. En este caso puede continuar la sociedad con el fallido y quien ejerce sus derechos ser el sindico de quiebra. 10 La sociedad puede expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios; 2107 CC. 11 Por la renuncia de uno de los socios Esta renuncia para que produzca el efecto de disolver la sociedad debe hacerse de buena fe y no debe ser intempestiva o sin causa. El socio renuncia de mala fe cuando lo hace para apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad, en este caso los socios pueden obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio o si el negocio hubiere fracasado, a soportar l solo las prdidas, y en todo caso si un socio renuncia de mala fe, los dems socios pueden excluirle de la participacin en las utilidades y obligarle a soportar l solo su cuota en las perdidas. Efectos que produce la disolucin de la Sociedad 1 Efectos respecto de terceros. Cuando la sociedad no tiene plazo fijo de duracin o no se pruebe que el tercero ha tenido noticia de la disolucin de la sociedad, es necesario que la disolucin se publique por medio de tres avisos publicados en un peridico de la comuna o de la capital de provincia, si en aquella no lo hubiere, si no se hace la disolucin no puede alegarse contra terceros, estamos frente a una inoponibilidad por falta de publicidad. 2 Efectos entre los socios. Disuelta la sociedad civil se forma una comunidad, comunidad que se va a dividir conforme a las reglas de la particin de bienes, esto es por los comuneros de comn acuerdo o por un juez partidor. EL CONTRATO DE MANDATO 2116 CC

El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario. Art. 2118. Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato (Los abogados). Elementos esenciales especiales que tipifican el contrato de mandato -Es un contrato de confianza. -Es un contrato intuito persona -Importa una gestin de negocios del mandante por parte del mandatario. -El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante. -El mandato puede ser gratuito o remunerado -Es un contrato conmutativo -Es por regla general consensual -Es un contrato principal -Es un contrato tpico o nominado 1 Es un contrato de confianza. Por eso es clave la expresin confa que emplea la definicin. De esta caracterstica deriva que tambin es intuito persona. De esta circunstancia se desprenden una serie de consecuencias que dicen relacin con la expiracin del mandato. P ej, si la confianza cesa el contrato caduca; como excepcin al 1545 CC puede terminar por la voluntad unilateral de las partes; si muere el mandatario, expira el mandato, a menos que se trate del mandato judicial o del mandato destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante (Albaceazgo); si el mandante o el mandatario son declarados en quiebra o se encuentran en insolvencia expira el mandato. Todas estas causales de expiracin del mandato son consecuencia de la circunstancia que el mandato es un contrato de confianza; 2193 CC. 2 Es un contrato intuito personae. El mandante encarga la gestin de sus negocios al mandatario porque confa en el mandatario, y el mandatario acepta gestionar estos negocios porque confa en el mandante. 3 Es gestin de negocios del mandante por parte del mandatario. El objeto ltimo del contrato de mandato es la gestin de uno ms negocios del mandante. Se ha planteado el problema respecto del alcance gestin de negocios. En nuestro concepto y sin entrar a polemizar, la expresin gestin de negocios supone el desenvolvimiento de una actividad econmico jurdica, que se traduce fundamentalmente en la celebracin de actos jurdicos. Hay consenso en la doctrina que dentro de la gestin de negocios no pueden comprenderse actos materiales, porque ello cabe dentro del mbito de otros contratos, como el arrendamiento de servicios para la confeccin de una obra

material. Ej. No se podra dar mandato a una persona para que construya una casa, ese es el arrendamiento para la ejecucin de una obra material. 4 El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante. Esto significa que los resultados favorables o desfavorables de la gestin los va a soportar el mandante. El mandatario acta bajo la responsabilidad del mandante, pero no significa que el mandatario acte en representacin del mandante. La representacin no es de la esencia del mandato (es un elemento de la naturaleza). El mandatario puede obrar a su propio nombre y, en tal evento, no representa al mandante; para ello es indispensable que lo haga en nombre del mandante, con arreglo al art. 1448 cc; y el art. 2151 agrega que obrando nomine propio no le obliga respecto de terceros. El mandato confiere al mandatario la facultad de representar al mandante; dicha facultad no requiere de una especial mencin, la representacin es por lo tanto de la naturaleza del contrato. Si el mandatario obra a su propio nombre, se obliga l y no obliga al mandante. Pero como pese a las apariencias el mandatario acta por cuenta ajena, sus relaciones con el mandante se rigen por las reglas del mandato. Para los terceros el mandatario es titular de los derechos emergentes del acto realizado; frente al mandante, contina siendo mandatario. Por lo tanto, en nuestro concepto, puede haber mandato sin representacin. 5 El mandato puede ser Gratuito o Remunerado.2117 CC. La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez. Si no se estipula remuneracin, el mandante debe pagar al mandatario la remuneracin usual, o sea, la que es comn en el lugar en que se ejecuta el mandato para el negocio encomendado. Para que el mandato sea gratuito se requiere estipulacin expresa. El mandato sea gratuito o remunerado, el mandatario responde siempre de culpa leve, caso en el cual la culpa puede graduarse; 2129 CC. El tal mandatario responde siempre de la culpa leve pudiendo el juez graduar la culpa de que responde, y la responsabilidad ser ms estricta sobre el mandato remunerado. Si el mandatario ha manifestado cierta repugnancia por el encargo y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga. La remuneracin debe pagarse siempre, haya tenido xito o no la gestin encomendada, a menos que el mandante pruebe que el fracaso de la gestin se debe a culpa del mandatario. 6 El mandato remunerado es un contrato conmutativo. La remuneracin que se paga se mira como equivalente al servicio prestado. 7 El mandato es por regla general un contrato consensual. Se perfecciona por la aceptacin del mandatario. Adems, el encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas,

verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico; 2123 CC. Si el negocio que el mandante encarga al mandatario vale ms de dos UTM deber constar por escrito, de lo contrario la sancin ser que no podr probar por medio de testigos. Aceptacin del mandatario El mandato se perfecciona por la aceptacin del mandatario. La aceptacin del mandatario puede ser expresa o tcita; 2124 CC. Es expresa, cuando manifiesta en trminos formales y explcitos. Es tcita cuando se realiza un acto de ejecucin del mandato. Porque si el mandatario comienza a ejecutar el encargo, est manifestando inequvocamente su intencin de aceptar.

Aceptado el mandato, puede igualmente retractarse el mandatario, mientras el mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos del artculo 2167. Ms an en ciertos casos calificados el silencio del mandatario puede constituir aceptacin, en virtud del Art. 2125 (Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin). Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda. Para que el silencio constituya manifestacin de voluntad se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: a)Que la oferta se dirija a una persona que por su profesin u oficio se encarga de gestionar negocios ajenos, esto es, los abogados, los corredores de propiedad, los corredores de bolsa. b)Que el oferente sea una persona ausente. c)Que transcurra un trmino razonable sin que el destinatario de la oferta responda. Hay ciertos casos en que el mandato es solemne 1 El mandato para contraer matrimonio; 103 CC. Es especial, o sea, debe otorgarse especficamente para la celebracin del matrimonio. Debe otorgarse por escritura pblica, y en la escritura pblica debe individualizarse con su nombre, apellido y domicilio a los contrayentes y al

mandatario, para evitar naturalmente que se produzcan errores en las personas. 2 Mujer que presta su autorizacin por medio de mandatario para que el marido en el rgimen de sociedad conyugal pueda enajenar voluntariamente, para que pueda gravar, prometer enajenar o gravar, y para dar en arrendamiento bienes races sociales urbanos por ms de 5 aos y los bienes races rsticos por ms de 8; 1749 CC. ste es un mandato especial, debe otorgarse especficamente para celebrar este acto, y adems es solemne y la solemnidad consiste en que el mandato debe constar por escrito o por escritura pblica cuando el acto requiere tal solemnidad. 3 El marido en el rgimen de sociedad conyugal, y esto es muy criticable, administra tambin los bienes propios de la mujer, y en virtud del art. 1754, el marido para enajenar voluntariamente o gravar las bienes propios de la mujer requiere autorizacin de la mujer, que puede prestarla personalmente o por medio de mandatario, el mandato en este caso es especial, es adems solemne, porque debe constar por escritura pblica. 4 El mandato judicial, que siempre es solemne. Existe el problema de saber si el contrato de mandato debe o no sujetarse a las solemnidades del contrato encomendado Hasta 1950 la Corte Suprema segua la doctrina de la representacin ficcin, en virtud de la cual la voluntad que perfecciona el acto, es la voluntad del representado, de tal manera que la voluntad del representado deba manifestarse a travs de la misma solemnidad a que estaba sujeto el acto cuya celebracin se encomienda al mandatario, y su omisin acarreaba nulidad absoluta. A partir de 1951, la Corte cambia de opinin y sigue la doctrina de la representacin modalidad, en virtud de la cual la voluntad que perfecciona el acto, es la voluntad del representante pero en virtud de esta modalidad de la representacin, los efectos del acto se radican en el patrimonio del representado. La Corte resolvi que el mandato para celebrar un contrato solemne, era un contrato consensual, porque la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del mandatario. De tal manera que la compraventa para celebrar la compraventa de un bien raz es un contrato consensual. 8 El mandato es un contrato principal. Subsiste por si solo sin necesidad de otra convencin 9 Es un contrato tpico o nominado, porque est reglado por la ley. Las partes en el contrato de mandato 2116, 2126 CC. Comitente o mandante, es la persona que confiere el encargo. Procurador, apoderado, mandatario, la persona que acepta el encargo.

Puede haber un solo mandante y un solo mandatario, o uno o ms mandantes o uno o ms mandatarios. El mandante es la persona que confiere el encargo, y puede ser una persona natural o una persona jurdica de derecho privado. La capacidad del mandante Debe ser plenamente capaz, y adems el acto que el mandante encomienda al mandatario, debe ser un acto cuya ejecucin sea lcita para el mandante, de lo contrario el mandato es nulo por objeto ilcito. No podra celebrase por medio de mandatario una compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, porque es un contrato prohibido por la ley. Si el mandante es absoluta o relativamente incapaz, el mandato adolecer de nulidad absoluta o relativa respectivamente, y esta nulidad se extiende a los actos celebrados por el mandatario. Relaciones entre mandante incapaz y mandatario Hay que distinguir: 1 Si la nulidad se declara antes que el mandatario haya dado comienzo a la gestin se aplican las normas de la nulidad judicialmente declarada por sentencia judicial ejecutoriada, y las partes vuelven al estado en que se encontraban como si el contrato no se hubiere celebrado. 2 Si el mandatario ya hubiere ejecutado el encargo. Hay que distinguir segn si el mandatario estaba de buena o mala fe. La buena fe del mandatario consiste en la ignorancia del mandatario del vicio de nulidad de que adoleca el mandato. Si el mandatario estaba de buena fe y ejecuta un mandato nulo se convierte en agente oficioso. Por lo tanto, conserva sus obligaciones como mandatario; 2122. Si estaba de mala fe, conservar sus obligaciones como mandatario; 2287 CC. En suma el mandante debe tener capacidad legal para realizar por si mismo el negocio que encomienda al mandatario, de lo contrario el mandato es nulo y la nulidad se extiende a los actos celebrados por el mandatario. La responsabilidad de los varios mandantes. La responsabilidad de ellos frente al mandatario es simplemente conjunta, o sea, cada uno de ellos responde por su parte o cuota en el mandato, y la cuota del mandante insolvente no grava a los otros, a menos, naturalmente, que se haya estipulado que todos son solidariamente responsables frente el mandatario. El mero consejo

El negocio encomendado, no debe interesar slo al mandatario. Art. 2120. Si el negocio interesa juntamente al mandante y al mandatario, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa. Si el negocio interesa slo al mandatario, es un mero consejo que no produce obligacin alguna, pero si este consejo se da maliciosamente obliga a indemnizar perjuicios; 2119 CC. La fuente de responsabilidad en este caso es el delito civil, segn se desprende del art. 2284 inc 3, 2314 y 2316. Ej. Si yo le digo a Maas que es ms conveniente que coloque su dinero a inters a que lo destine a la compraventa de bienes races. Este es un mero consejo, yo no tengo la intencin de obligarme como mandante, puede seguir el consejo o no, y si lo sigue es slo resultado de su gestin. Determinar si se trata de mandato o de mero consejo, es una cuestin de hecho que queda entregado de lleno a los jueces de la instancia. En esta materia el cdigo sigue a la doctrina francesa. La simple recomendacin de negocio ajeno. Si se propone a otro la gestin de negocios ajenos, y no se hace con la intencin de obligarse como mandante, no hay mandato, sino que existe una simple recomendacin de negocios ajenos. Su determinacin tambin es una cuestin de hecho, y en caso de duda, de si se trata mandato o recomendacin, como el mandato no se presume, se entiende que hay recomendacin; 2121 CC. Ej. Si le digo a Carroa que Ud. le puede prestar dinero a la vbora, porque la vvora es una persona solvente, y necesita el dinero para hacer un buen negocio, no tiene la intencin de obligarse como mandante, hay una simple recomendacin de negocios ajenos. Pero si yo le digo a Carroa, prstele dinero a Elizalde mano peluda, aqu hay un mandato, y en consecuencia yo asumo las consecuencias del prstamo que Carroa le hizo a Elizalde. b) El mandatario. En cuanto su capacidad, puede constituirse mandatario a un menor adulto, y los actos que el menor adulto realice en representacin del mandante obligan al mandante (son vlidos) respecto de terceros por que cuando el mandatario menor adulto acta en representacin del mandante, el patrimonio comprometido es el del mandante; 2128 CC. Para que el mandato al mandatario menor adulto sea vlido debe aceptar autorizado o representado por su representante legal, de lo contrario el mandato va a ser nulo de nulidad relativa. Si el mandatario menor adulto acta en representacin del mandante, obliga al mandante respecto de terceros, pero si el mandatario menor adulto acta a nombre propio, ser necesario que acte autorizado por su representante legal, de lo contrario el contrato que celebre el mandatario menor adulto ser nulo relativamente.

El Mandato comn 2127 CC; la expresin nulidad que emplea este precepto es impropia, porque no estamos en presencia de un vicio de nulidad, la verdad es que lo actuado de ese modo ser inoponible al mandante. Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo (la verdad es que lo actuado de ese modo ser inoponible al mandante). Requisitos: 1 Que se encargue la gestin de un negocio a varios mandatarios. 2 Que este mismo negocio que se encarga a los varios mandatarios se encargue en un mismo acto, y stos lo acepten (en caso contrario sera un mandato simple revocado sucesivamente). Divisin de la gestin Se autoriza al mandante y en subsidio a los varios mandatarios para dividir la gestin. Si el mandante nada dice, los mandatarios pueden dividir la gestin. Dividida la gestin cada uno ser responsable por las obligaciones que contraiga, (la responsabilidad es simplemente conjunta), a menos que se haya estipulado solidaridad. Pero si el incumplimiento de los varios mandatarios se debe a dolo o culpa lata, la responsabilidad ser solidaria (en el mandato mercantil es siempre solidaria). Mandato general y especial (2130) El mandato puede ser general o especial: es especial, cuando comprende uno o ms negocios especialmente determinados; es general, cuando se da para la administracin de todos los negocios del mandante, o de todos los negocios del mandante con una o ms excepciones determinadas; 2118 CC. Efectos del contrato de mandato Son los derechos y obligaciones de mandante y mandatario. Obligaciones del mandatario. a.- Realizar la gestin encomendada. b.- Rendir cuenta de la gestin realizada. c.- Otras obligaciones del mandatario: -El mandatario es depositario de los dineros del mandante, se trata de un depsito irregular, a menos que el dinero se encuentre en arcas, o sacos cerrados y sellados; artculos 2221 y 2253. -El mandatario debe al mandante los intereses corrientes de los dineros del mandante que ha empleado en utilidad propia y tambin debe al mandante los

intereses corrientes de los saldos de cuenta que resultaren en su contra, as lo establece el art. 2156. Primera obligacin del mandatario: realizar la gestin encomendada; 2131 CC. Debe Ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, salvo que la ley autorice obrar de otro modo. Si el mandatario excede los trminos del mandato, lo actuado por el mandatario es inoponible al mandante, y no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de su ratificacin expresa o tacita; 2160 CC. El concepto ratificacin aqu est tomado en su sentido exacto, es decir, como la aceptacin de los efectos de un acto inoponible; 2134, 2147, 2148, 2149, 2150 CC. La recta ejecucin del mandato comprende: 2134 CC a.- La subsistencia del negocio encomendado, y; b.- Los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo el mandato, a menos que la necesidad obligue a emplear medios equivalentes, y se obtuviere de ese modo el objeto del mandato. Podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que no se aparte de los trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia; 2147 CC. Las facultades concedidas al mandatario se interpretan con mayor latitud, cuando el mandatario no est en condiciones de consultar al mandante; 2148 CC. Por ej. Se otorga mandato para vender determinadas acciones, el precio de las acciones en la bolsa es conveniente, el mandante est en Africa. Las facultades tienen que interpretarse con mayor latitud, y el mandatario procede a vender las acciones, porque como el mandante est en un zafari no est en situacin de consultrsele. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sea manifiestamente perniciosa al mandante; 2149 CC. Ej. se otorga mandato para vender unas acciones, y las acciones estn demasiado bajas. El mandatario se abstiene porque es pernicioso para el mandante. El mandatario que se haya en la imposibilidad de obrar con arreglo a las instrucciones que ha recibido del mandante, no es obligado a constituirse en agente oficioso, ya que le basta con adoptar las providencias conservativas que las circunstancias exigen. Pero, si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio; 2150 CC.

Por aplicacin de la regla general segn la cual, la prueba del caso fortuito corresponde a quien lo alega, compete al mandatario probar la fuerza mayor o el caso fortuito que imposibilite llevar a efecto las rdenes del mandante. Facultades del mandatario en la realizacin de la gestin. Para determinar los trminos del mandato, los jueces deben atender a la intencin de las partes contratantes, conforme al art. 1560. Si el mandato es especial, el mandatario slo puede ejecutar o celebrar los actos especialmente encomendados, cindose al mandato. Si el mandato es general, y el mandante no seala las facultades del mandatario, la ley suple el silencio del mandante, y seala las facultades del mandato en el art. 2132. Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial. Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado para alterar la substancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales; 2133 CC. Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha clusula. De todo lo expuesto se desprende, que por generales que sean los trminos del mandato, y aunque se de al mandatario la facultad de obrar del modo que mas conveniente le parezca, y aunque se introduzca la clusula de libre administracin, el mandatario slo puede ejecutar actos de administracin, que estn comprendidos dentro del giro administrativo ordinario. Para realizar actos que excedan lo meramente administrativo requiere poder especial. Que se entiende por actos de administracin? El art. 2132 da una enumeracin no taxativa: Actos de administracin son, aquellos que, tienen por objeto la conservacin de los bienes comprendidos en la gestin, conservacin que puede ser material o jurdica, tambin son actos de administracin, los que tienen por objeto el incremento de los bines comprendidos en el giro ordinario, y aquellos que tienen por objeto el aprovechamiento de estos bienes. Es por ello que el mandatario puede entablar acciones posesorias y puede pagar deudas. El pago de una deuda aisladamente considerado es un acto de disposicin (son aquellos que producen una mutacin esencial en el patrimonio, y en donde se necesita de poder especial), pero dentro del giro administrativo ordinario es un acto de administracin, que tiene por objeto la conservacin de los bienes, ya que el no pago de una deuda podra significar la prdida de un bien del mandante. El arrendamiento de un inmueble por largo tiempo, prcticamente es un acto de

disposicin, por ello, el marido casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, para dar en arrendamiento o ceder la tenencia de bienes races sociales urbanos por ms de 5 aos, y de bienes races sociales rsticos por ms de 8 aos, requiere autorizacin de la mujer; 1749 CC. De tal manera que para determinar si el acto es de administracin o de disposicin, no hay que atender al acto aisladamente considerado, sino hay que atender al acto en relacin al giro administrativo ordinario de los negocios del mandante, y quien determina en ltima instancia si el acto es de disposicin o de administracin es el juez. Actos en los que el mandatario requiere poder especial. 1 La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa; 2141 CC 2 Para vender, pues comprende la facultad de recibir el precio; 2142 CC 3 La facultad de hipotecar no comprende la de vender ni viceversa, pues la hipoteca es un principio de enajenacin; 2143 CC. 4 No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante sin su expresa autorizacin; 2146 CC. Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber donrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse del exceso. Autocontratacin y mandato Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con autorizacin expresa del mandante. La ley emplea la expresin aprobacin, pero debemos entender autorizacin, porque la autorizacin es previa al acto. De tal manera, que este precepto supedita la autocontratacin a la autorizacin expresa del mandante, en caso contrario, el acto ser nulo de nulidad relativa porque se ha omitido un requisito que la ley prescribe en atencin a la calidad o estado de las personas. El art. 2145, en su primera parte, autoriza la autocontratacin sin cortapisas. En los casos que la ley guarda silencio, puede el mandatario autocontratar? Recordemos a este respecto que la doctrina francesa autoriza la autocontratacin supeditada de dos requisitos: 1Que el representado no lo haya prohibido, y; 2Que de la autocontratacin no se siga un perjuicio para el representado (perjuicio derivado de un conflicto de intereses entre los patrimonios involucrados). Delegacin del mandato Se plantea el problema de saber si puede el mandatario delegar el encargo, puede el mandatario delegar sus facultades?.

Los artculos 2135 a 2138 se preocupan de esta cuestin, de la delegacin del mandato, y al respecto se pueden presentar 3 situaciones: 1 Situacin: El mandante autoriza expresamente al mandatario para delegar. 2 Situacin: El mandante nada dice respecto de la delegacin. 3 Situacin: El mandante prohbe la delegacin. 1 Situacin: El mandante autoriza expresamente al mandatario para delegar. a.- Si el mandante designa la persona del delegado, se constituye un nuevo mandato y este nuevo mandato slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte o cualquier accidente que sobrevenga al primer mandatario; 2137 CC. b.- El mandante autoriza la delegacin, pero no designa la persona del delegado. El mandatario no tiene otra responsabilidad que delegar en una persona capaz y solvente. Si el mandatario delega en una persona notoriamente incapaz e insolvente, responde por los hechos del delegado como si fueran propios. Quien debe acreditar que el mandatario es una persona incapaz e insolvente es el mandante; 2135 CC. En cuanto a los actos del delegado, que realiza a nombre del mandante, obligan al mandante respecto de terceros, siempre que el delegado acte dentro de su respectivo ttulo y dentro de lo que le haya fijado el mandatario, porque de otro modo, no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de la ratificacin. 2 Situacin: el mandante nada diga respecto de la delegacin; 2135-2 CC. Si el mandante nada dice, el mandatario puede delegar el encargo, pero, responde de los hechos del delegado como si fueran propios. El mandatario slo podr exonerarse de responsabilidad acreditando la inculpabilidad del delegado; 1679 CC (es una responsabilidad contractual indirecta). 3 Situacin: El mandante prohibe la delegacin. Si el mandante prohbe la delegacin, los terceros que contratan con el delegado no tienen accin en contra del mandante. En nuestro concepto, a la delegacin prohibida se le aplica la regla del art. 2136. De tal manera, que en nuestro concepto, la delegacin no autorizada, o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante, es la delegacin prohibida, y esta delegacin, no da derechos a terceros en contra del mandante por los actos del delegado, sin perjuicio de lo cual, el mandatario responde por los hechos de delegado como si fueran propios, y adems el mandante puede pedir que se deje sin efecto la delegacin y adems puede demandar indemnizacin de perjuicios. Esta interpretacin a la que arribamos, tal vez podra significar que torcemos los terminos del art. 2136, pero, de otra manera surgira una contradiccin entre el art. 2135 y 2136, si aplicramos este precepto al caso de que el mandante guarde silencio, estaramos hechando por tierra las reglas que sobre representacin establece el cdigo, y estaramos dejando sin aplicacin la norma del art. 2135. En todo caso, el mandante puede ejercer contra el delegado las acciones que tena en contra del mandatario. As lo establece el art. 2138.

Segn el profesor David Stchkin, si el mandatario delega el encargo a nombre del mandante, el mandante tendra accin directa en contra del delegado. Es menester tener presente la regla del art. 2139: "En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio". Segunda obligacin del mandatario: rendir cuanta de la gestin al mandante. Esta obligacin deriva porque como acta a cuenta y riesgo del mandante, y existe cualquiera sea la naturaleza del negocio encomendado; 2155 CC. La rendicin de cuentas tiene lugar siempre, tanto cuando el mandatario acta en representacin del mandante, como cuando acta a nombre propio, y persigue tres objetivos: a.- Poner en conocimiento del mandante, la forma como se ha llevado a efecto la gestin del negocio; b.- Poner en conocimiento del mandante los resultados de la gestin, y , c.- Restituir al mandante, todo lo que el mandatario hubiere recibido del mandante, o de terceros en virtud del mandato, e incluso debe restituir, aquello que hubiere dejado de percibir por su culpa, as lo establece el art. 2157. La rendicin de cuentas cobra mayor importancia cuando el mandatario acta a su propio nombre, pues entonces comprende: 1 La cesin de todos los derechos adquiridos por el mandatario respecto de terceros, 2 El traspaso de todos lo bienes adquiridos para el mandante, y 3 El traspaso de todas las deudas contradas en favor de terceros. Primer caso La cesin de los crditos se sujeta a las reglas de la cesin de crditos, y perfeccionada la cesin, el mandante se dirigir en contra de terceros no en su calidad de mandante, sino en su calidad de cesionario. Segundo caso Si el mandatario compra un bien a nombre propio, como l acta a cuenta y riesgo del mandante, debe hacer la tradicin de ese bien al mandante. En concepto del profesor David Stichkin, el ttulo translaticio de dominio sera el propio contrato de mandato, porque el mandatario, cuando se perfecciona el contrato, contrae una obligacin de hacer, cual es efectuar la gestin de negocios encomendada, pero verificada la gestin, surge una obligacin de dar, cual es, transferir el dominio de las cosas que a su nombre adquiri por cuanta y riesgo del mandante, y esta es una obligacin de dar, o sea, la de transferir el dominio y si la cosa es una especie o cuerpo cierto, tiene una obligacin adicional, debe conservarla hasta la entrega empleando en su custodia el debido cuidado (en concepto del Profesor David Stichkin no es necesario recurrir a otro ttulo bastando el solo contrato de mandato, y la tradicin constituye el pago que el mandatario debe al mandante). Sin embargo, esta opinin no es unnimemente aceptada por la doctrina. Otros profesores, como Pablo Rodrguez, sostienen que en esta hiptesis estamos en presencia de un contrato forzoso ortodoxo, esto es, un contrato que la ley

obliga celebrar, y el mandatario estara obligado a celebrar un contrato de compraventa con el mandante y efectuar a continuacin la tradicin. Estas son las dos opiniones doctrinarias al respecto. La relevacin de la obligacin de rendir cuenta. El mandante puede relevar al mandatario de documentar las partidas ms importantes de la cuenta, e incluso el mandante puede relevar al mandatario de la obligacin de rendir la cuenta, pero esta relevacin no lo exonera de los cargos que contra l justifique el mandante. O sea, la relevacin de la obligacin de rendir cuenta no produce sino, una alteracin del onus probandi, y ser el mandante el que tendr que acreditar los cargos que tenga en contra del mandatario; art. 2155. La accin para exigir rendir cuenta. La accin para exigir la rendicin de cuentas prescribe segn las reglas generales, y lo general en esta materia es que sean 5 aos, que se cuentan desde que la obligacin se ha hecho exigible (prescripcin de largo tiempo que se interrumpe y se suspende en favor de las personas que menciona el art. 2510). Otras obligaciones del mandatario El mandatario tiene otras obligaciones: a.- El mandatario es depositario de los dineros del mandante, se trata de un depsito irregular, a menos que el dinero se encuentre en arcas, o sacos cerrados y sellados, as se desprende de los artculos 2221 y 2253. B.- El mandatario debe al mandante los intereses corrientes de los dineros del mandante que ha empleado en utilidad propia y tambin debe al mandante los intereses corrientes de los saldos de cuenta que resultaren en su contra, as lo establece el art. 2156. Responsabilidad del mandatario En cuanto a la responsabilidad del mandatario, sabemos que cualquiera sea el mandato, gratuito o remunerado, el mandatario responde de la culpa leve, con la peculiaridad de que el juez puede graduar la culpa leve, conforme los prescribe el art. 2129. Esta responsabilidad es ms estricta sobre el mandato remunerado, por el contrario, si el mandatario ha manifestado cierta repugnancia por el encargo, o se ha encontrado en cierto modo forzado a aceptar las instancias del mandante, es menos estricta la responsabilidad del mandante, o sea, es el juez el que decide atendiendo a las circunstancias. Obligaciones del mandante: Art. 2158. El mandante es obligado, 1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;

Es unaobligacin amplia que comprende la entrega de todas las cosas necesarias para el cabal cumplimiento del encargo. 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato; 3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual; Se entendiende por tal la que determina la costumbre del lugar, atendiendo al negocio encomendando. Para que el mandato no sea remunerado se requiere estipulacin expresa. No obstante que en este caso el contrato de mandato es un contrato bilateral gratuito, el mandatario va a responder siempre del grado de culpa leve, con la modalidad ya analizada. 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes; Esta obligacin existir siempre que haya anticipacin de dinero. 5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. Esta obligacin va a existir siempre que existan prdidas en que no haya culpa del mandatario, y en las que ste haya incurrido en ellas por causa del mandante. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa. Del art. 2158 se desprende que algunas de estas obligaciones pueden concurrir o no segn las circunstancias. La nica que va a existir siempre, es la N 1, es decir, proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato. Otra obligacin que nunca podr excluirse al manante es la de asumir el resultado econmico jurdico de la gestin realizada por el mandatario, porque el mandatario acta a cuenta y riesgo del mandante. Esta obligacin no est comprendida en el 2158, pero se infiere de la definicin que del mandato da el CC. La doctrina sostiene que la obligacin de la cual no puede librarse el mandante es la de cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario, o que el mandante ha ratificado expresa o tcitamente. En nuestro concepto esta obligacin no es un obligacin que emana del contrato de mandato, es una obligacin que emana de la representacin, y sabemos que puede haber mandato sin representacin, de tal manera que no compartimos la opinin de la generalidad de la doctrina. El incumplimiento de las obligaciones del mandante y el desestimiento del mandatario. Si el mandante no cumple con sus obligaciones, el mandatario est autorizado para desistir del contrato de mandato. Este desestimiento es una renuncia,

pero se diferencia de aqulla porque en ella el mandatario renuncia a su propia discrecin, pero el desestimiento es una renuncia que opera por una causa determinada, y en este caso el mandatario tiene derecho a solicitar al mandante indemnizacin de perjuicios, porque este desestimiento equivale a la condicin resolutoria tcita, que desde el punto de vista prctico no se concibe en el contrato de mandato, an cuando el contrato de mandato sea un contrato bilateral. Cabe hacer presente, que el mandante no puede dispensarse de cumplir sus obligaciones alegando que el negocio no ha tenido xito o que pudo ejecutarse por menos gravamen, a menos que pruebe que el fracaso del negocio se debe a culpa del mandatario, as lo establece el art. 2158 inc final. En seguida el art. 2160 nos dice que el mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre. Para la mayora de los autores, la obligacin que tiene el mandante de cumplir las obligaciones que haya contrado el mandatario a su nombre y dentro de los lmites del mandato, o si el mandante hubiere ratificado expresa o tcitamente, es una obligacin que nunca puede faltar en el contrato de mandato. En nuestro concepto, sin embargo, esta obligacin no emana del contrato de mandato sino que emana de la representacin y sabemos que puede haber mandato sin representacin, cuando el mandatario acta a su propio nombre, esta obligacin pues, emana de la representacin o de la ratificacin expresa o tcita del mandante. Para asegurar el pago de las prestaciones que el mandante debe al mandatario, la ley concede el derecho legal de retencin en el art. 2162, sobre los efectos que se le hubieren entregado por cuenta del mandante. En virtud del art. 2161, cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al mandante sino en cuanto le aprovechare. El mandatario responder de la inejecucin del resto en conformidad al artculo 2167. Art. 2167. La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados. De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios. Terminacin del contrato de mandato -Por las causas que seala el art. 2163:

1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido; 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato; 3. Por la revocacin del mandante; 4. Por la renuncia del mandatario; 5. Por la muerte del mandante o del mandatario; 6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro; 7. Por la interdiccin del uno o del otro; 8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. -Por el mutuo consentimiento de las partes -Por otras causas legales: 1 Cuando sean 2 o ms los madatarios que segn el mandato deban actuar conjuntamente y falta uno; 2172 CC. 2 Mujer soltera que confiere mandato y despus se casa bajo el rgimen de sociedad conyugal. En esta situacin el marido puede revocar a su arbitrio el mandato, siempre que se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya administracin corresponda; 2171 CC. a.- Causas que seala el 2163 Muchas de las causales de extincin del contrato de mandato, son consecuencia de que el mandato es un contrato intuito personae: si la confianza cesa el contrato caduca; como excepcin al 1545 CC puede terminar por la voluntad unilateral de las partes; si muere el mandatario, expira el mandato, a menos que se trate del mandato judicial o del mandato destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante (Albaceazgo); si el mandante o el mandatario son declarados en quiebra o se encuentran en insolvencia expira el mandato. 1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido; 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato; 3. Por la revocacin del mandante; El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, como quiera que el mandato es un contrato intuito personae y de confianza; y puede ponerle trmino en cualquier momento sin que incida en la revocacin si el mandato es gratuito o remunerado, porque la ley no distingue. Pero en virtud del art. 2165, la revocacin expresa o tcita produce sus efectos desde el da en que el mandatario ha tomado conocimiento de l, y respecto de los terceros, desde que los terceros han tomado conocimiento de la revocacin. La noticia de la revocacin del mandato al mandatario y a terceros, puede darse en cualquier forma, y en la prctica es altamente conveniente una notificacin judicial para dejar constancia de aquello.

Clases de revocacin 1 En cuanto a la forma, la revocacin puede ser expresa o tcita: a.- La revocacin es expresa cuando se efecta en trminos formales y explcitos. b.- La revocacin tcita es el encargo del mismo negocio a otra persona. 2 En cuanto a su extensin, la revocacin puede ser total o parcial. a.- Revocacin total: cuando se refiere a todos los negocios encomendados por el mandante al mandatario. b.- Revocacin parcial: cuando se refiere a algunos negocios confiados por el mandante al mandatario. As lo establece el art. 2164. Cuando el mandante revoca el mandato tiene derecho a exigir al mandatario que le restituya los instrumentos que le haya entregado para la ejecucin del mandato, pero el mandatario tiene a su vez derecho para que se le d copia firmada de esos instrumentos, que le pueden servir para justificar su encargo, as lo establece el art. 2166. 4. Por la renuncia del mandatario; El mandatario en principio es libre para renunciar en cualquier momento, incluso antes de haber comenzado la gestin de negocios; art. 2124. Puede retractarse mientras en el mandante haya actitud de ejecutar el encargo, o de encomendarlo a otra persona. De otra manera debe indemnizar al mandante, pero cesa la obligacin de indemnizar perjuicios en dos casos: -Cuando la imposibilidad de administrar en que se encuentra el mandatario se debiere a enfermedad o a otra causa -Cuando la gestin de negocios ajenos causa grave perjuicio a intereses propios. Durante la gestin el mandatario puede renunciar, pero debe continuar administrando los negocios del mandante durante un tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados, si no lo hace, es responsable de los perjuicios que su renuncia cause al mandante, pero esta responsabilidad cesa en los dos casos sealados anteriormente, as lo establece el art. 2167. La jurisprudencia ha sealado que la renuncia debe ser expresa, pudiendo ser verbal o escrita, pero en todo caso expresa. 5. Por la muerte del mandante o del mandatario; a.- Muerte del mandante: siendo el mandato un contrato intuito personae termina por muerte del mandante, salvo dos casos calificados de excepcin, que dicen relacin con el mandato judicial y con el mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante, esto es, el albaceazgo (los albaceas son las personas llamadas a ejecutar las disposiciones testamentarias del difunto); 2168 CC. Si bien es cierto que la muerte del mandante produce la terminacin del mandato, mientras el mandatario ignore la muerte del mandante, los actos que ejecute en virtud del mandato son vlidos y obligan a los herederos del mandante respecto de los terceros de buena fe. Sabida la muerte del

mandante, cesan las funciones del mandatario, pero si suspende sus funciones significa un perjuicio a los herederos del mandante, entonces, el mandatario est obligado a finalizar la gestin que comenz. b.- Muerte del mandatario: es lgico, porque el mandato es un contrato de confianza y al mandante le interesa que el negocio lo gestione el mandatario y no los herederos del mandatario, de tal manera, que los derechos y obligaciones que emanan del mandato, son intransmisibles, puesto que el mandato expira, pero en virtud del art. 2170, los herederos del mandatario que sean hbiles para disponer de sus bienes deben cumplir una doble obligacin: -Deben dar aviso inmediato al mandante de la muerte del mandatario, y; -Deben ejecutar en favor del mandato, lo que puedan y lo que las circunstancias exijan, de lo contrario resultan obligados a indemnizar los perjuicios que hubieren causado al mandante. 6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro; a.- Quiebra o insolvencia del mandante: la quiebra produce el desasimiento de los bienes del fallido, (los bienes del fallido pasan a ser administrados por el sndico de quiebras), de tal manera que la declaracin de quiebra pone trmino al mandato. Aunque el cdigo no lo diga, el mandato termina una vez que el mandatario toma conocimiento de la quiebra del mandante, y como la ley de quiebras prescribe que la resolucin que declara la quiebra debe publicarse en 5 avisos en un diario del lugar en que se sigue el juicio, o en la capital de provincia si en aquel no lo hubiere, el mandatario no podr alegar ignorancia de la muerte del mandato. b.- Quiebra o insolvencia del mandatario: porque la confianza que pudo merecer al mandante desaparece si el mandatario es declarado en quiebra, y no es capaz de administrar sus propios bienes. El mandato cesa desde que se notifica al mandatario y a terceros, desde que se publican los 5 avisos a que se haca referencia hace un instante. 7. Por la interdiccin del uno o del otro; La interdiccin es el estado de una persona que ha sido privada de la administracin de sus bienes por decreto judicial, a quien se le designa un guardador. Si el mandante es declarado en interdiccin cesa el mandato, porque al interdicto se le designa un representante legal, y este representante legal, el curador, va a administrar sus bienes. En este caso si el mandatario ignora la interdiccin del mandante, lo que el mandatario ejecute respecto de terceros es vlido y obliga al mandante respecto de terceros de buena fe. Si el mandatario es declarado en interdiccin cesa el mandato, y el curador de los bienes del mandatario, en virtud del art. 2170, tiene las mismas obligaciones que los herederos del mandatario, esto es, dar pronto aviso de la interdiccin del mandatario al mandante, y hacer en favor de ste lo que pueda y lo que las circunstancias exijan, y la omisin de esta obligacin da lugar a la indemnizacin de perjuicios. As lo establece el art. 2170 en su inc 2.

8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. Esto se refiere al caso de los representantes legales que se les confiere mandato para ciertos actos comprendidos en las facultades de administracin de los bienes del representado. Por ejemplo si el tutor confiere mandato, para que el mandatario realice ciertos actos concernientes a los bienes del pupilo que l administra y cesa la tutela, expira el mandato. Trmino del mandato por causas legales que estn fuera del 2163 CC a.- Expira el mandato cuando son dos o ms los mandatarios, que segn el mandato deben actuar conjuntamente y falta uno de ellos; art. 2172. b.- Si la mujer soltera confiere mandato y despus contrae matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal el marido puede revocar a su arbitrio el mandato, siempre que ste se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya administracin corresponden al marido; art. 2171. La situacin del los actos ejecutados por el mandatario expirado que sea el mandato Por regla general los actos del mandatario ejecutados despus de expirado el contrato de mandato no obligan al manante, es decir, son inoponibles al mandante; art. 2173. Esta regla reconoce dos excepciones, que tienen por objeto proteger a los terceros de buena fe, la cual est tomada en su acepcin subjetiva, y que consiste en la ignorancia de la expiracin del mandato. 1 Hiptesis: si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree que el mandato subsiste, los actos que ejecute obligan al mandante para con terceros de buena fe. 2 Hiptesis: el mandatario conoce la expiracin del mandato, sin embargo, ejecuta actos a nombre del mandante, y esta circunstancia es desconocida por los terceros, es decir, si los terceros estn de buena fe, obligan al mandante respecto de terceros. LA TRANSACCIN La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual; 2446 CC. Un viejo adagio expresa que ms vale un mal arreglo que un buen pleito. Por medio de la transaccin las partes sacrifican parcialmente sus pretensiones, a trueque de vivir en paz. Naturaleza Jurdica

Esta materia se encuentra relacionada con la adquisicin del dominio y el ttulo necesario para adquirirlo cuando se invoca la tradicin. Puede ser un ttulo declarativo de dominio, como tambin un ttulo translatacio del mismo, y es translaticio cuando versa sobre un objeto no disputado, por ejemplo, un litigio sobre la propiedad de un auto. Me desisto y se me entrega una radio. Con respecto a la radio, la transaccin es ttulo traslaticio; con respecto al auto, cuyo dominio reconozco, es ttulo declarativo. Requisitos propios o elementos de la transaccin a.-) Los requisitos de todo contrato b.-) Que exista un derecho dudoso, y c.-) Que las partes hagan mutuas concesiones o sacrificios. Existencia de un derecho dudoso La transaccin tiende a poner fin a la controversia ya producida o a impedir que se plantee en el futuro. Ser dudoso cuando las partes le atribuyen esta carcter (es un elemento subjetivo), al tiempo de celebrar la transaccin. No es transaccin la simple renuncia "de un derecho que no se disputa". Es nula la transaccin si al tiempo de celebrarse estuviera ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir; 2455 CC. Mutuas concesiones o sacrificios Es preciso que las partes se hagan mutuas concesiones y realicen sacrificios recprocos. La ausencia de estas mutuas concesiones o sacrificios importara la renuncia de un derecho o la remisin de una deuda. Por este motivo no importa transaccin el desistimiento liso y llano de la demanda, que extingue las acciones o derechos a que se refiere (art. 150 del CPC). No es menester, ciertamente, que el sacrificio a que cada parte se somete sea de la misma magnitud o importancia. La transaccin podra mejor definirse como un contrato en que las partes, sacrificando parte de sus pretensiones, ponen fin a un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. Caracteristicas de la transacin La transaccin es un contrato consensual, bilateral y oneroso. a) La transaccin es un contrato consensual porque la ley no lo ha revestido de ninguna forma externa; se perfecciona, por consiguiente, por el solo consentimiento de las partes. b) La transaccin es un contrato bilateral como consecuencia de las recprocas concesiones que se hacen las partes. Las obligaciones resultantes, que en los dems contratos tienen siempre un carcter determinado, pueden ser de diversa ndole y consistir en dar, hacer o no hacer.

c) La transaccin, por ltimo, es un contrato oneroso puesto que cada parte hace sacrificios en provecho de la otra. De la prestacin a que las partes se obliguen depender que el contrato sea conmutativo o aleatorio. Capacidad para transigir Art. 2447. No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos comprendidos en la transaccin. Por sus resultados la transaccin conduce a una enajenacin. Ello es evidente cuando transfiere el dominio de objetos no disputados y constituye un ttulo translaticio de dominio. Cuando se limita a reconocer derechos pre-existentes, envuelve siempre la renuncia de un derecho, a lo menos parcial, entonces, la transaccin es un acto de disposicin y el legislador exija la capacidad necesaria para disponer de los objetos comprendidos en ella, p ej, 400, 1754 CC. Poder para transigir Todo mandatario necesitar de poder especial para transigir; 2448-1 CC. En el poder se debe especificar los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera transigir. Si la facultad de transigir se confiere en juicio, no es necesario que se indiquen en el acto de la constitucin, los bienes, derechos y acciones sobre que puede versar la transaccin, ya que estos derechos y acciones han quedado individualizados en los escritos del expediente. Objeto de la transaccin Debe ser comerciable, no son susceptibles de transaccin las cosas que no estn en el comercio. Cuando el art. 2447 dispone que para transigir se requiere ser capaz de disponer, implcitamente establece que los objetos comprendidos en la transaccin deben ser susceptibles de disposicin. Esta es le regla general. Transaccin sobre acciones que nacen de un delito Del delito nace una accin penal y puede nacer una accin civil para la restitucin de la cosa o su valor y para el pago de las indemnizaciones a favor del perjudicado; 21 CPP. La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de la accin criminal; 2449 CC. O sea, no se puede transigir sobre la accin penal pblica ni mixta derivada del delito.

Transaccin sobre el estado civil No se puede transigir sobre el estado civil de las personas; 2450 CC. Pero son susceptibles de transaccin las consecuencias pecuniarias resultantes de un determinado estado civil, como el derecho de suceder. Es menester tener presente, sin embargo, que la aplicacin de esta norma presenta, a menudo, arduas dificultades; es difcil discernir entre el estado civil mismo y los derechos que de l emanan porque media entre ambos una ntima conexin. Transaccin sobre el derecho de alimentos El derecho de alimentos es incomerciable; 334 CC. No puede transmitirse, cederse o renunciarse, y la obligacin de darlos no es compensable con los crditos que el alimentante tenga contra el alimentario; 335 CC. Lo antes dicho es aplicable slo a las pensiones alimenticias futuras que se deban por ley. Son transigibles las pensiones forzosas atrasadas y las pensiones alimenticias voluntarias, atrasadas o futuras; 336, 337, 2451 CC. Transaccin sobre derechos ajenos o inexistentes No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen; 2452 CC. Es indudable que no puede ser vlida la transaccin que recae sobre derechos inexistentes porque carecera de objeto. No es propiamente nula, en cambio, la transaccin sobre derechos ajenos; solamente no empece al verdadero titular del derecho. Nulidad de las transacciones La transaccin es nula por las causas que generalmente invalidan los contratos. Dolo y violencia Art. 2453 Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general por dolo o violencia (nulidad relativa). La frase nula en todas sus partes, significa que es nula toda la transaccin y no slo aquellas estipulaciones obtenidas por fuerza o dolo. Error en el objeto Vicia el consentimiento el error que recae sobre la identidad de la cosa especfica que es materia del acto o contrato; 1453, 2457 CC. Error de clculo El error de clculo no invalida la transaccin; slo da derecho a que se rectifique el clculo; 2458 CC.

Error en la persona Conforme a las reglas generales el error sobre la persona vicia el consentimiento cuando la consideracin de sta sea la causa principal del contrato. El error en la persona invalida la transaccin. Si se cree transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin; 2456 CC. En la transaccin, entre tanto, el error subjetivo vicia siempre el consentimiento porque se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige (art.2456, inc. 1). Esta presuncin no se justifica, pues la transaccin se acepta ms por temor a las consecuencias del litigio pendiente o eventual que por consideraciones de afecto, respecto o reconocimiento hacia la otra parte. Transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo Art. 2454: Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo. El ttulo es el acto de que emana el derecho sobre que se transige y no el documento que lo constata. Ser nula la transaccin aunque las partes hayan conocido el vicio de nulidad del ttulo. Para la validez de la transaccin no basta, pues, que las partes hayan conocido y tenido y tenido en vista la nulidad; es preciso que las partes hayan abordado expresamente la cuestin. Transaccin obtenida por ttulos falsificados Art. 2453, es nula la transaccin obtenida por ttulos falsificados. La expresin ttulo designa el documento en que consta el derecho que se transige. Transaccin de un proceso terminado por sentencia firme Art. 2455 es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no hayan tenido conocimiento al tiempo de transigir. Transaccin sobre objetos cuyos ttulos posteriormente demuestran que una de las partes no tena derecho alguno descubiertos

Art. 2459 si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena derecho alguno al objeto sobre que se ha transigido y estos ttulos al tiempo de transaccin eran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podr la transaccin rescindirse. Requisitos: a) Que aparezcan con posterioridad ttulos autnticos que demuestren que una de las partes no tena ningn derecho; b) Que fueran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen.

El descubrimiento posterior de los ttulos no es causa de rescisin, sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente por parte contraria. Efectos de la transaccin El art. 2461: La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes. a) Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por uno no aprovecha ni perjudica a los otros. Esta regla debe entenderse sin perjuicio de los efectos de la novacin en caso de solidaridad. En otros trminos, cuando la transaccin importa una novacin de la obligacin solidaria, consentida por uno de los varios deudores o acreedores, afecta a los dems. b) Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho; 2456-3 CC. Relatividad de los efectos de la transaccin en cuanto al objeto 1. Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia a todo derecho, accin o pretensin, deber slo entenderse de los derechos, acciones o pretensiones relativas al objeto u objeto sobre que se transige; 2462 CC. Es sta, ms bien, una regla de interpretacin de las transacciones, concordante con la disposicin general del art. 1561. 2. Si una de las partes ha renunciado al derecho que le corresponda a un determinado ttulo y despus adquiere a otro ttulo derecho sobre el mismo objeto, la transaccin no la priva del derecho posteriormente adquirido. (art. 2464). La transaccin produce el efecto de cosa juzgada Art. 2460: la transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia (es un equivalente jurisdiccional). Pero median entre la sentencia judicial y la transaccin diferencias notorias: la sentencia judicial no es susceptible de atacarse por la va de la nulidad, conforme a las reglas generales del Cdigo Civil. Debe impugnarse por medio de los recursos legales; la transaccin, en cambio, est sometida al rgimen propio de los contratos. El art. 2460 se cuida de advertir que la transaccin se asimila a la cosa juzgada, pero podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los artculos precedentes. Por otra parte, la sentencia judicial firme constituye un ttulo ejecutivo; la transaccin, entre tanto, traer o no aparejada ejecucin segn el ttulo de que conste. Estipulacin de una clusula penal

Art. 2463: Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes. No hace falta una estipulacin expresa para demandar al mismo tiempo la pena y el cumplimiento de la transaccin, haciendo una excepcin en materia de clusula penal. La pena compensatoria, conforme al precepto general del art. 1537, no puede acumularse con la obligacin principal sino cuando se ha estipulado expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida dicha obligacin principal. CONTRATOS REALES El prstamo en general El prstamo es un contrato en que una de las partes entrega una cosa a otra, confirindole el derecho de servirse de ella, con cargo de restitucin. El prstamo reviste dos formas: el prstamo de uso o comodato, que impone la obligacin de restituir la cosa misma, y el prstamo de consumo o mutuo, que obliga a devolver cosas anlogas a las recibidas. CONTRATO DE COMODATO 2174 CC Es un contrato en que una parte entrega a la otra gratuitamente una cosa raz o mueble para que haga uso de ella con cargo a restituirla una vez terminado el uso. Las partes en este contrato son el comodante y el comodatario. Caractersticas de este contrato Es un contrato real, unilateral, y esencialmente gratuito (porque constituye un titulo de mera tenencia). Es real se perfecciona por la entrega de la cosa, el cdigo emplea errneamente la voz tradicin. Es esencialmente gratuito, si se estipula una remuneracin y sta consiste en dinero o una cuota de los frutos y productos de una cosa, degenera en arrendamiento, (por ser gratuto se responde de culpa levsima). Es unilateral, porque el nico que se obliga es el comodatario (a cuidar y devolver la misma cosa). Constituye un titulo de mera tenencia, el comodante conserva el dominio y la posesin de la cosa, pero no su ejercicio en cuanto sea incompatible con el uso concedido al comodatario; 2176 CC. Cosas susceptibles de darse en comodato La cosa debe ser una especie o cuerpo cierto, o sea una cosa no fungible, pudiendo ser raz o mueble. El comodato de cosa ajena vale, pero naturalmente es inoponible al dueo de la cosa; 2188 CC.

Respecto del comodato no rigen las limitaciones a la prueba testimonial, puede probarse por medio de testigos, cualquiera sea el valor de la cosa prestada; 2175 CC. Efectos del contrato de comodato Son las obligaciones del comodatario, que es el nico que se obliga y son fundamentalmente las siguientes: a) Obligacin de conservar la cosa empleando el debido cuidado. Se responde de culpa Levisma. b) Usar la cosa de acuerdo a los trminos convenidos y a falta de convencin, segn el uso ordinario de las de su clase; 2177-2 CC (efecto anlogo a la condicin resolutoria tcita, en circunstancias de tratarse de un contrato unilateral). c) Restituir la cosa. Debe hacerlo en el tiempo estipulado, o en caso contrario, una vez terminado el uso. Responsabilidad del comodatario; 2178, 2179 CC. El comodatario tiene la obligacin de conservar la cosa, y debe conservarla empleando en su custodia el debido cuidado. Como el comodato es un contrato gratuto que tiene por objeto la sola utilidad del comodatario, ste responde de la culpa levsima y debe emplear en la conservacin de la cosa la mxima diligencia. Pero, si el comodato fuere en pro de ambas partes no se extender la responsabilidad del comodatario, sino hasta la culpa leve, y si es en pro del comodante slo, hasta la culpa lata (aplicacin lisa y llana de las reglas generales). Se responde de culpa leve, si el comodato fuere en pro de ambas partes, usando el ejemplo del prof. Meza Barros, el prstamo de un perro de caza para que el comodatario lo amaestre es en pro de ambas partes, tiene por objeto la utilidad del comodante y del comodatario. Se responde de la culpa grave, si es en pro del comodante, como por ej. si se presta un automvil para que realice una gestin que el comodante ha encargado al comodatario. El comodatario responde de la perdida o deterioro de la cosa que provenga de su culpa, aunque levsima. Pero no responde del deterioro que provenga de la naturaleza de la cosa o de su uso legtimo, y tampoco responde del caso fortuito, salvas las excepciones legales. Cuando el comodatario responde del caso fortuito? art. 2178: 1 cuando ha tomado sobre si la responsabilidad, aun en el evento del caso fortuito 2 cuando el caso fortuito sobreviene por su culpa. 3 cuando en la alternativa de salvar la cosa propia o la cosa prestada, prefiere deliberadamente la propia.

4 cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a menos que aparezca o se pruebe que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido sin el uso ilegtimo o la mora. Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa, el comodante puede pedir la inmediata restitucin de la cosa con indemnizacin de perjuicios; 2177 CC. Otros contratos unilaterales en los que se producen efectos anlogos a los de la condicin resolutoria tcita son la prenda, si el acreedor prendario abusa de la prenda el constituyente puede exigir la inmediata restitucin, y el otro caso es el deposito. El comodatario debe restituir la cosa cuando se cumple el termino estipulado y si no se ha estipulado plazo, una vez terminado el uso para el cual ha sido prestada. Hay ciertos casos en que el comodante puede reclamar anticipadamente la restitucin; 2180 CC: a) Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no puede deferirse o suspenderse. b) Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa. c) Si ha terminado o no ha tenido lugar el servicio para el cual la cosa ha sido prestada. El comodatario no puede excusarse de restituir la cosa para seguridad de lo que le debiera el comodante, Sin embargo el comodatario puede negarse a restituir: a) Cuando la ley le autoriza para ejercer el derecho legal de retencin. O sea, puede retener la cosa prestada para seguridad del pago de las mejoras e indemnizaciones que el comodante le debe; 2195 CC. b) Cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial (aplicacin del 1578 N 2 CC). c) Si la cosa prestada haya sido perdida, hurtada o robada a su dueo; 2183 CC. En este caso debe denunciarlo al dueo y sealarle un plazo razonable para que reclame la cosa y suspender entretanto la restitucin; la falta de aviso hace responsable al comodatario de los perjuicios en que pueda incurrir el dueo. El dueo para reclamar la cosa debe hacerlo con autorizacin judicial o con el consentimiento del comodante, y si el dueo no reclama oportunamente la cosa, el comodatario debe restituirla al comodante. d) El comodatario es obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas ofensivas y de toda cosa de que se sepa se trata de hacer un uso criminal; pero deber ponerlas a disposicin del juez; 2184 CC.

e) Si el comodatario descubre que l es dueo de la cosa prestada, pero si el comodante le disputa el dominio debe restitursela, a menos que pruebe breve y sumariamente que la cosa le pertenece; 2185 CC. Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que la usaba con autorizacin de su representante legal, la restitucin puede hacerse al incapaz, porque ste la usaba con autorizacin de su representante; 2181 CC. Para exigir la restitucin de la cosa el comodante tiene una accin personal que emana del comodato, esta accin prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible (es susceptible de suspenderse y de interrumpirse). Pero, si esta accin se encuentra prescrita o la cosa prestada ha pasado a manos de terceros, el comodante tendr la accin reivindicatoria. El comodante puede resultar obligado, a pesar de ser un contrato unilateral (estaramos en presencia de un contrato sinalagmtico imperfecto):

a) A pagar las expensas (extraordinarias, necesarias y urgentes) en que haya incurrido en la conservacin de la cosa; 2191 CC.

b) A indemnizarle los perjuicios que haya sufrido con motivo de la mala calidad o condicin de la cosa, siempre que; 2192 CC: -que esta mala calidad haya sido conocida por el comodante y no haya sido declarada por ste. -que esta mala calidad sea de tal naturaleza que fuere probable que hubiere de ocasionar perjuicios. -que el comodatario no haya podido con mediana diligencia conocerla o precaver los perjuicios. A fin de garantizar al comodatario el cumplimiento de las obligaciones que a su respecto contrae el comodante, la ley da al comadatario el derecho legal de retencin. Si son varios los comodatarios, su responsabilidad es solidaria frente al comodante; respecto a las indemnizaciones que el comodatario deba al comodante, no a la restitucin de la cosa, porque la restitucin de la cosa es una obligacin indivisible. Situacin de los herederos; 2186, 2187 CC. Si muere el comodante, el comodatario puede continuar usando de la cosa. Si fallece el comodatario, los herederos por regla gral. no tienen d a continuar usando de la cosa, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no puede deferirse o suspenderse (respecto del comodatario, el comodato es un contrato Intuito persona).

Si los herederos del comodatario que no saban del prstamo hubieran enajenado la cosa, podr el comodante, no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin reivindicatoria o siendo sta ineficaz, podr exigir de los herederos que le paguen el justo precio de la cosa prestada o que le cedan las acciones que en virtud de la enajenacin le competa, segn viere convenirle. Si tuvieron conocimiento del prstamo resarcirn todo perjuicio y podrn ser perseguidos criminalmente, se configura delito de estafa (470 N 1 CP). Casos en que el comodato toma el ttulo de precario Cuando el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo (2194 CC) y cuando no se presta la cosa para un servicio particular, ni se fija tiempo para la restitucin; 2195-1 CC (estamos frente a un plazo potestativo que depende de la sola voluntad del acreedor). Tanto el comodato propiamente tal como el comodato precario tienen un carcter contractual, son contratos. Se diferencian el uno del otro en la determinacin del momento en que el comodatario debe restituir la cosa que se le ha prestado. Tratndose de comodato propiamente tal para ver en que momento debe restituir la cosa el comodatario tenemos que distinguir, si se ha estipulado un plazo para la restitucin. Si se ha estipulado plazo para la restitucin, el comodatario debe restituir una vez cumplido el plazo, si no se ha estipulado plazo para le restitucin, el comodatario debe restituir una vez terminado el uso para el cual fue prestada la cosa, o sea estamos en presencia de un plazo tcito. En el comodato a titulo de precario, el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier tiempo, o sea estamos frente a un plazo potestativo que depende de la sola voluntad del acreedor. El inciso segundo del art. 2195 se refiere a la figura del simple precario, y esta figura ha dado orgenes a numerosos fallos de nuestros tribunales. El contrato de promesa y el simple precario son las instituciones que han dado lugar a la mayor cantidad de fallos contradictorios de parte de los tribunales superiores de justicia. El simple precario Constituye simple precario la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato (situacin de hecho), y por ignorancia o mera tolerancia del dueo; 2195 CC. La doctrina y la jurisprudencia son uniformes en el sentido de que para que prospere la accin de precario se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: 1que el demandante sea dueo de la cosa cuya restitucin pretende 2que el demandado carezca de titulo que sirva de fundamento jdco a la tenencia que ejerce 3que la tenencia ejercida por el demandado haya sido ignorado o meramente tolerada por el dueo

Cuando se entabla la accin de precario el dueo debe acreditar el dominio de la cosa, debe acreditar que el precarista detenta la cosa, y el precarista debe acreditar que tiene un titulo que justifica la tenencia, y por consiguiente que no la detenta por mera tolerancia o ignorancia del dueo. La doctrina sostiene que la expresin sin previo contrato que utiliza el 2195-2 CC se encuentra empleada en un sentido amplio, extensivo a cualquier razn jdca que justifique la tenencia de la cosa por parte del precarista. Los tribunales han resuelto que existe una intima vinculacin lgica entre ambos requisitos, esto es entre el previo contrato y la ignorancia o mera tolerancia del dueo. De tal manera que existe una intima vinculacin lgica entre ambos requisitos, en trminos tales que si el demandado no logra probar que tiene un titulo que justifique la tenencia, se presume que detenta la cosa por ignorancia o mera tolerancia del dueo. La accin de precario es la que corresponde al dueo de una cosa que otro detenta sin titulo y por su mera tolerancia o ignorancia, para que el detentador de ella sea condenado a restiturla. Mera tolerancia, es la simple y exclusiva indulgencia, condescendencia, permiso, admisin, favor o gracia del dueo. Hay que tener siempre presente que le comodato propiamente tal y el comodato a titulo precario tienen un carcter contractual, diferencindose el uno del otro en la determinacin del momento en que el comodatario debe restituir la cosa. En cambio, el simple precario es una situacin de hecho, en que esta ausente todo carcter contractual. CONTRATO DE MUTUO 2196 CC El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo a restituir igual cantidad de cosas del mismo genero y calidad. Las partes son mutuante y mutuario. Caractersticas Es real (2197 CC; aqu se emplea bien la voz tradicin); naturalmente gratuito (para que devengue intereses se requiere de una estipulacin expresa; Sin embargo, en virtud del art. 12 de la ley 18010 de 27/06/1981, la gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero y ellas devengan a falta de estipulacin los intereses corrientes sobre el capital o sobre el capital reajustado. De tal manera que el mutuo de dinero es naturalmente oneroso, y para que sea gratuito se requiere de un pacto expreso que debe constar por escrito -sin este requisito no se puede hacer valer en juicio-.); unilateral (porque el nico que resulta obligado es el mutuario y resulta obligado a restituir igual cantidad de cosas del mismo genero y calidad y si se han estipulado intereses, a pagar los intereses estipulados); y constituye un titulo translaticio de dominio (se perfeciona por la tradicin, que en este caso se efecta por el art. 684). Las cosas objeto del contrato

Deben ser fungibles, esto es aquellas que pueden ser intercambiadas porque tienen el mismo poder liberatorio, el carcter fungible de una cosa no depende la naturaleza objetiva, sino depende de la voluntad de las partes. Por ser el mutuo un ttulo traslaticio de dominio el mutuante debe tener facultad de disposicin, (ser dueo de la cosa), y si el mutuo recae sobre cosa ajena el mutuario no va a adquirir el dominio de las cosas, porque nadie puede adquirir ms ds que los que tenia su causante, y entonces el dueo de la cosa podr reivindicarlas mientras conserven su identidad. Desapareciendo la identidad de la cosa ya no es posible entablar la accin reivindicatoria, pero si el mutuario recibi de mala fe est obligado al pago inmediato con el mximo de inters que la ley permite estipular; en cambio, si estaba de buena fe debe pagar con los intereses estipulados transcurridos 10 das desde la entrega; 2202 CC. El mutuario debe ser capaz de ejercicio y se declara la nulidad del acto de mutuo por haberse celebrado con un incapaz. El mutuante no podr obtener la restitucin de las cosas, a menos que probare que el incapaz se hizo ms rico. Se entiende que el incapaz se hizo rico cuando las cosas le han sido necesarias o no sindoles necesarias subsistan y las quisiera retener; 1688 CC. Efectos del contrato de mutuo: obligaciones del mutuario El mutuario esta obligado a restituir igual cantidad de cosas del mismo genero y calidad, y si nada se ha estipulado debe restituir igual cantidad de cosas del mismo genero y de calidad a lo menos mediana. Si al mutuario no le fuere posible restituir cosas del mismo genero y calidad o el acreedor no las demandara puede pagar su equivalente en dinero al momento y en el lugar del pago; 2198 CC. Momento en que el Mutuario debe efectuar la Restitucin Necesariamente debe transcurrir un lapso de tiempo entre la entrega de las cosas y la restitucin (es necesario que haya un plazo): a)El mutuario debe restituir una vez cumplido el plazo que se hubiere estipulado. b)Si no se a pactado plazo, el mutuante slo puede exigir la restitucin transcurrido el plazo de 10 das contados desde la entrega; 2220 CC. c)Si se estipula que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez atendidas las circunstancias fijar un plazo; 2201 CC. d)Si se han estipulado intereses el mutuario debe restituir adems los intereses. Si se han pagado aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital, porque la ley supone que entre las partes ha habido un convenio posterior relativo al pago de los intereses; 2208 CC.

e)El mutuario puede pagar la suma prestada antes del termino estipulado, salvo que se hubieren pactado intereses; 2209 CC. Si se hubiere pactado intereses no puede restituir la suma prestada antes del termino estipulado. Y si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital sin reservar expresamente los intereses, stos se presumen pagados. El mutuante podra resultar obligado A pesar de que no contrae obligacin alguna, podra resulta obligado a indemnizar al mutuario los perjuicios que hubiere experimentado con motivo de la mala calidad o los vicios de la cosa (contrato que deviene en sinalagmtico imperfecto). Requisitos: 1Que la mala calidad o los vicios de la cosa probablemente hubieren de ocasionar perjuicios 2Que estas circunstancia hayan sido conocidas del mutuante y no declaradas 3Que el mutuario con mediana diligencia no haya podido conocer la mala calidad y los vicios de la cosa y precaver los perjuicios; 2203 CC. Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiere probablemente celebrado el contrato (determinantes), puede el mutuario pedir que se resuelva el contrato. El art. 2192 establece los requisitos que debe reunir la mala calidad o los vicios de la cosa para que el mutuante este obligado a indemnizar los perjuicios. Operaciones de Crdito de Dinero. El genero es ob de dinero y la especie que es operacin de crdito de dinero. Ob de dinero es aquella en que como contrapartida cualquier prestacin el deudor se obliga a pagar cierta cantidad de dinero, por ej. en la c/v de una cosa mueble o raz, el comprador se obliga a pagar cierta cantidad de dinero y es una ob de dinero, pero la ob de dinero no tiene como antecedente la entrega de una suma de dinero por parte del acreedor. En cambio, de acuerdo al art.1 de la ley 18010 son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar a la otra una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Constituye de acuerdo al mismo precepto operacin de dinero el descuento de documentos representativos de dinero lleven, o no envuelta la responsabilidad del cedente. Caractersticas de las operaciones de crdito de dinero a) Las operaciones de crdito de dinero se caracterizan fundamentalmente porque pueden ser en cuanto a su perfeccionamiento, reales o consensuales. De tal manera que en cuanto a su perfeccionamiento son reales o consensuales, el mutuo de dinero puede ser real o consensual; en cambio el mutuo reglado por el c.c slo puede ser real.

b) Las operaciones de crdito de dinero son naturalmente onerosas, en virtud del art. 12 de la ley la gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero, y si no se han estipulado intereses se deben los intereses corrientes y para que se entienda que ellas no devengen intereses se requiere pacto escrito que exonere al deudor del pago de los intereses, as lo establece el art. 12 en relacin al art 14 de la ley. En concepto de un sector de la doctrina la escrituracin es una solemnidad del pacto que exonera del pago de intereses. En concepto de la generalidad de la doctrina y en nuestra opinin sto es slo una formalidad que se exige por va de prueba, porque la ley dice que sin este requisito no podrn hacerse valer en juicio. Sin embargo, podemos aplicar las contraexcepciones establecidas por la ley, y estas son: -actos por los cuales pueden probarse por medio de testigos obs que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga mas de 2 U.T.M, cuando existe un ppio de prueba por escrito, esto es un acto escrito del demandado o su representante que haga verosmil el hecho litigioso -cuando hay imposibilidad de obtener prueba escrita. El dinero Respecto a que se entiende por dinero, la ley lo dice, dinero es el circulante, el papel moneda, el que lleva el sello oficial del E. Clasificacin de las operaciones de crdito de dinero Las operaciones de crdito de dinero se clasifican en : 1 Operaciones de crdito de dinero en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera 2 Operaciones de crdito de dinero en moneda nacional. Estas a su vez se clasifican en reajustables y no reajustables. La reajustabilidad es un elemento accidental de la ob de crdito de dinero y por consiguiente, debe pactarse y hoy en da puede pactarse cualquier tipo de reajustabilidad. Por ej. podr pactarse que se pagara el equivalente en U.F; en U.T.M; podr pactarse que se reajustara segn el alza que experimente el precio del trigo o segn el alza que experimente el I.P.C determinada por el I.N.E o por el organismo que lo reemplace, de tal manera que hoy en da la reajustabilidad es libre. Importancia de la distincin entre operaciones reajustables y las que no lo son 1 Para los efectos de determinar el concepto de intereses

2 Para determinar el monto de los intereses, porque obviamente si se ha pactado un reajuste ello va a incidir en la determinacin de la suma que debe restituir el deudor. 3 Interesa esta distincin para los efectos del pago anticipado; 10 ley. Los pagos anticipados de una operacin de dinero sern convenidos libremente entre acreedor y deudor, sin embargo en las operaciones de crdito de dinero cuyo importe en capital no supere el equivalente a 5000 U.F, y el deudor no sea una institucin fiscalizada por la Superintendencia de bancos, o el fisco, y el banco Central de Chile, podr el deudor anticipar su pago, aun contra la voluntad del acreedor, siempre que: (aqu se hace una diferencia entre operaciones de crdito de dinero reajustables y no reajustables) a.-) Tratndose de operaciones no reajustables debe pagar el capital que se anticipa, y los intereses calculados hasta la fecha del pago efectivo, ms la comisin de prepago. Dicha comisin a falta de acuerdo no podr exceder el valor de un mes de intereses, calculados sobre el capital que se prepaga, pero no se puede estipular una comisin de prepago que exceda el valor de dos meses de intereses calculados sobre dicho capital. b.-) Tratndose de operaciones reajustables, el deudor debe pagar el capital que se anticipa y los intereses calculados hasta la fecha del pago efectivo y una comisin de prepago en las operaciones de crdito de dinero reajustables, sta a falta de acuerdo, no puede exceder el valor de un mes y medio de intereses calculados por sobre el capital que se prepaga y en ningn caso puede estipularse una comisin de prepago que exceda el valor de tres meses de intereses calculados sobre dicho capital. Adems, los pagos anticipados que sean inferiores al 25% del saldo de la ob requerirn siempre del consentimiento del acreedor. El d a pagar anticipadamente en los trminos que seala este articulo es irrenunciable y concurriendo estos requisitos puede el deudor anticipar el pago, aun contra la voluntad del acreedor. Saldos de precio de compraventa La compraventa no es una operacin de crdito de dinero. Pero, por excepcin se le aplican las normas de la ley 18010 en los siguientes casos: a.-) Qu se entiende por inters. Art 2 b.-) Que se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional. Art 8 c.-) Que se pruede prepagar. Art 10 Intereses Respecto de los intereses (art. 2) en la operacin no reajustable es toda suma que obtenga o tenga d a recibir el acreedor, a cualquier titulo por sobre el capital; y en las operaciones de crdito de dinero reajustables constituye

inters toda suma que reciba o tenga d a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. No constituyen inters las costas procesales ni personales. Clasificacin de los intereses El inters puede ser de dos clases: inters corriente e inters mximo convencional. a.-) El inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y sociedades financieras establecidas en Chile por las operaciones que realicen en el pas.; corresponde fijar el inters corriente a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, que lo fija atendiendo a los promedios de las operaciones realizadas en cada mes calendario y las tasas resultantes se publican en el D.O durante la primera quincena del mes siguiente y tienen vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin. b.-) El inters mximo convencional es un 50% sobre el inters corriente que rija al momento de la convencin, sea que ste se pacte en una cifra fija o variable. Sin embargo, hay ciertas operaciones de crdito de dinero en que no existe lmite de intereses: -las que se pacten con instituciones o empresas bancarias o financieras extranjeras o internacionales -las que se pacten o expresen en moneda extranjera para operaciones de comercio exterior -aquellas en que el deudor sea un banco o una sociedad financiera. Anatocismo Es menester destacar que el art. 9 de la ley permite el anatocismo, que es el pacto de intereses sobre intereses, pero el pacto de anatocismo es un elemento accidental, y pueden pactarse intereses sobre intereses capitalizndose en cada vencimiento o renovacin, pero en ningn caso la capitalizacin de los intereses puede hacerse por un periodo inferior a 30 das. Sin embargo, cabe hacer presente la norma que establece el inc. final del art. 9, en la cual el anatocismo ya no es un elemento accidental, sino de la naturaleza y seala: los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se incorporan a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. Manera como deben estipularse, pagarse y computarse los intereses Los intereses deben estipularse y pagarse en dinero. Los intereses en cuanto a su computo, se devengan da por da, y para los efectos de esta ley los meses constan de 30 das y el ao de 360 das; art. 11.

Si se estipula un inters superior al mximo convencional se tendr por no escrito, y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin; art 8.

En este caso corresponde devolver los intereses y las cantidades percibidas en exceso deben reajustarse. Aqu hay un problema, deben reajustarse de acuerdo a la forma del reajuste pactado, pero si no se ha pactado reajuste cmo se reajustan? La ley es incoherente, porque olvid poner a tono este precepto de que se puede pactar la reajustabilidad de cualquier manera, de tal manera que no habra forma de aplicar la reajustabilidad si no se ha pactado un sistema de reajuste. Paralelo entre el mutuo propiamente tal y el mutuo operacin de dinero Mutuo Civil Es un contrato real. Se perfeciona por la tradicion. (aqu el codigo emple correctamente la palabra tradicion, a diferencia, de lo mal que la utilizo al referirce al concepto de comodato, que se perfecciona por la entrega). Es naturalmente gratuito La suma a pagar es por su naturaleza nominal La reajustabilidad es un elemento accidental. Puede pactarse la reajustabilidad, con cualquier sistema que las partes estimen conveniente. Es perfectamente lcito pactar a capitalizacin de los intereses o anatocismo, tanto en el mutuo propiamente tal como en el mutuo de dinero. Los intereses pueden estipularse en dinero o en cosa fungible. El mutuario puede pagar la suma prestada an antes del trmino estipulado, salvo que se hubieren pactado intereses. Mutuo de Dinero (ley 18.010) La operacin de crdito de dinero puede ser real o consensual; artculo 1 de la Ley 18.010.

Es naturalmente oneroso Tambin. Tambin. Ej. Segn el IPC, el precio del trigo, UF, UTM, etc. El anatocismo est reglado, debe pactarse expresamente pero los intereses se capitalizan a cada vencimiento o a cada renovacin y en ningn caso pueden capitalizarse intereses en un perodo inferior a 30 das. En el mutuo de dinero los intereses slo pueden estipularse en dinero. El deudor puede pagar anticipadamente en el mutuo de dinero an en contra de la voluntad del acreedor, siempre que se trate de operaciones no reajustables, y pague el capital y los intereses hasta la fecha (derecho irrenunciable). Tratndosede operaciones reajustables, el deudor debe pagar el capital reajustado y los intereses hasta la fecha del pago efectivo; art. 10 de la ley.

EL DEPSITO Y EL SECUESTRO Al depsito lo define el art. 2211: Llmase depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La expresin depsito designa tanto el o contrato como la cosa depositada. Partes que intervienen -Depositante; es la persona que hace el depsito (confa una cosa corporal). -Depositario; la persona que recibe el deposito (se encarga de guardarla y restituirla en especie). Caractersticas del contrato a.-) Cuando tiene un origen contractual: es un contrato real (2212 CC) y unilateral (si el depositante debe indemnizar perjuicios estamos en presencia de un contrato sinalagmtico imperfecto). b.-) El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario (2213 CC). c.-) Es esencialmente gratuto; 2219 CC. d.-) Constituye un ttulo de mera tenencia. La entrega puede hacerse de cualquier modo que confiera la tenencia de la cosa, es ms, puede aun verificarse en forma simblica. Se entiende efectuada la entrega por la sola estipulacin que atribuye a una persona el carcter de depositario de una cosa que tiene en su poder a cualquier otro ttulo. Por ejemplo, Vilchez da a Elizalde en comodato un automvil y convienen en que este ltimo retenga la cosa en calidad de depositario, mientras dure la ausencia del primero. Resulta ocioso que el comodatario, en el ejemplo propuesto, restituya al comodante la cosa que ha de recibir, luego, en calidad de depsito podrn tambin convenir las partes en que una de ellas retenga como depsito lo que estaba en su poder por otra causa. El depsito, genera obligaciones slo para una de las partes (al igual que el comodato y el mutuo). nicamente se obliga el depositario a restituir el depsito. Pero, puede resultar obligado el depositante a pagar las expensas de conservacin de la cosa y a indemnizar los perjuicios que haya ocasionado al depositario (sinalagmtico imperfecto). Clasificaciones del depsito El depsito es de dos clases (2214 CC): depsito propiamente tal, y secuestro.

a) El depsito propiamente tal puede ser: -Voluntario (2215 CC), la eleccin del depositario depende de la libre voluntad del depositante. -Necesario (2236 CC), la eleccin del depositario es impuesta por las circunstancias. b) El secuestro tambin puede ser convencional o judicial, constituya por acuerdo de las partes o por decreto de juez. El depsito propiamente tal 1) Depsito voluntario El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante; 2215 CC. Objeto del depsito La cosa objeto del contrato, denominada asimismo depsito, ha de ser corporal y mueble. El secuestro puede recaer sobre muebles o inmuebles. El depsito de bienes races es un contrato innominado; no cabra aplicarle, sin embargo, otras reglas que las que rigen el depsito. Capacidad en el depsito voluntario Es suficiente la capacidad para celebrar cualquier contrato; 2218 CC. Prev la disposicin legal citada el caso en que el depositante o el depositario sean incapaces: a) Si es incapaz el depositante, el contrato es nulo; pero la nulidad aprovecha slo al incapaz. El depositario contrae vlidamente las obligaciones derivadas del depsito, a pesar de la declaracin de nulidad. b) Si es incapaz el depositario, puede el depositante accionar de diversas maneras, segn las circunstancias: 1. Tendr accin para reclamar la cosa depositada mientras est en poder del depositario. 2. En caso de haberla enajenado el depositario, slo tendr accin en su contra, hasta concurrencia de aquello en que por el depsito se hubiere hecho ms rico. 3. Podr el depositante, dueo de la cosa, reivindicarla contra los terceros a quienes el depositario la hubiere enajenado. Las acciones indicadas corresponden al depositante sin perjuicio de la pena que las leyes impongan al depositario en caso de dolo. segn se

Error en el depsito El error sobre la identidad de la persona de uno u otro contratante, o acerca de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato; 2216 CC. El error que padezca el depositante es inocuo. Solamente el error del depositario acerca de la persona del depositante o el descubrimiento de que la cosa depositada le acarrea peligro, produce consecuencias jurdicas: "podr restituir inmediatamente el depsito". Prueba en el depsito voluntario La prueba del depsito est sometida a reglas peculiarsimas: deber constar por escrito cuando la cosa depositada sea de un valor superior a dos unidades tributarias. La omisin del acto escrito hace inadmisible la prueba testimonial; 2217 CC. Pero, -y en ello consiste la particularidad de este contrato-,a falta de acto escrito, ser credo el depositario sobre al hecho mismo del depsito, sea en cuanto a la cosa depositada, o al hecho de la restitucin. Efectos del depsito: obligaciones del depositario 1. Guardar la cosa con la debida fidelidad; y 2. Restituirla a requerimiento del depositante. 1.-Obligacin de guardar la cosa La guarda de la cosa tiene como primera consecuencia que obliga al depositario a emplear la debida diligencia o cuidado. El depositario es responsable de la culpa grave, pues el deposito va en provecho del depositante (2222 CC). Excepcionalmente el depositario es responsable de la culpa leve: -si se ha ofrecido el depositario espontneamente, y pretendido que se le prefiera a otra persona. -si tiene inters personal en el depsito, sea que se le permita usar de l en ciertos casos, sea que se le conceda remuneracin. Puede el depositario ser responsable de la culpa levsima; por una estipulacin expresa. La segunda consecuencia de esta obligacin es que el depositario no tiene derecho de usar la cosa depositada (2220 CC), salvo que el depositante lo autorice expresa o presuntivamente (queda al arbitro del juez calificar las circunstancias que justifican la presuncin de que el depositario da permiso al depositario para usar la cosa). La ley ha sealado algunas de estas circunstancias para orientar al juez, como: 1. Las relaciones de amistad y confianza entre las partes. 2. Se presume ms fcilmente el permiso del depositante en el depsito de las cosas que no se deterioran sensiblemente por el uso. 3. La circunstancia de que la cosa depositaba haya sido dada en prstamo de uso al depositario, en diversas ocasiones.

Como tercera consecuencia de la obligacin de guardar la cosa tenemos que comprende el respeto de los sellos y cerraduras del bulto que la contiene (el depositario no debe intentar conocer las cosas, cuando el depositante ha pretendido que por su naturaleza se mantenga en reserva); 2223, 2224 CC. Si se rompen los sellos o si sefuerza la cerradura por culpa o no del depositario se producen distintas consecuencias: -Si ha habido culpa del depositario se estar a la declaracin del depositante en cuanto al nmero y calidad de las especies depositadas. Se presume la culpa del depositario en o caso de fractura o forzamiento. -Si se han roto los sellos o forzado las cerraduras sin culpa del depositario, en caso de desacuerdo, ser necesaria la prueba de la calidad y nmero de confianza, ni podr ser obligado a revelarlo. 2.- Obligacin de restituir el depsito. Es la principal obligacion. La restitucin debe verificarse en especie a voluntad del depositante. Cmo debe hacerse la restitucin? a) La cosa debe restituirse en especie (la misma cosa, aunque se deje en deposito dinero). De este modo debe efectuarse la restitucin aunque el depsito verse sobre cosas genricas o fungibles (2228 CC). El depositario de cien sacos de trigo, por ejemplo, debe restituir el mismo trigo que recibi y no otro, aunque fuere de la misma calidad. b) La cosa depositada debe restituirse con sus accesorios, con todas sus accesiones y frutos; 2229 CC. c) No responde el depositario del caso fortuito; pero si a consecuencia del accidente recibe el precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado; art. 2230. d) La obligacin de restituir pasa a los herederos; 2231 CC. En el supuesto de que enajenen la cosa de buena fe, creyndola de su causante, tiene el depositante accin para reclamarle el precio, si lo hubieren recibido; si no lo hubieren recibido, podr exigir a los herederos a que le cedan sus acciones contra el tercero. Resta an al depositante el ejercicio directo contra los terceros de su accin de dominio. e) El depositante debe pagar los gastos de transporte de la cosa que se le restituye; 2232 CC. Los gastos del pago incumben, por regla general, al deudor (art. 1571). Cundo debe efectuarse la restitucin? Cuando el depositante lo desee a voluntad del depositante, o sea, cuando ste la reclame (2215, 2226-1 CC). La estipulacin de un plazo para la restitucin obliga slo al depositario; en virtud de ella no podr devolver el depsito antes del tiempo estipulado.

Vencido el plazo pactado para la restitucin del depsito, o cuando, sin cumplirse an el trmino, peligre el depsito en poder del depositario o le cause perjuicios, podr el depositario exigir del depositante que disponga de la cosa. Y si el depositante no dispone de ella, podr consignarse a sus expensas con las formalidades legales; 2227-2 CC. Depsito irregular Es el mas usado en la actualidad. Es aquel en que el depositario, en lugar de la misma cosa que ha recibido, se obliga a restituir otra del mismo gnero y calidad. Es un ttulo translaticio del dominio. El depositario es deudor de una cosa genrica, al igual que el mutuario, se hace dueo de la cosa. Es el caso de los depsitos de dinero que se hacen en los bancos e instituciones de ahorro. El art. 2221 prescribe que en el depsito de dinero, sin no se hace en arca cerrada cuya llave tenga el depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma moneda. La semejanza entre el mutuo y el depsito irregular puede llegar al punto de una cabal identidad. Mutuo El prstamo supone un plazo pendiente en el cual no puede demandarse la restitucin. Depsito irregular El depsito debe efectuarse cuando el depositante lo requiera. Pero esta diferencia es meramente accidental y desaparece cuando se ha establecido que el depositante no podr exigir la restitucin sino al cabo de cierto plazo, como sucede con los depsitos de ahorro.

El art. 2233 hace aplicables al depsito las normas de los arts. 2181 a 2185 que rigen el comodato: a) La restitucin debe hacerse al depositante o a quien tenga derecho para recibir en su nombre. Si el depsito lo efectu un incapaz que usaba de la cosa con autorizacin de su representante legal, la restitucin podr efectuarse vlidamente al incapaz mismo. b) Cesa la obligacin de restituir si el depositario descubre que la cosa le pertenece; pero si el depositante le disputa el dominio, deber restituir, a menos de probar breve y sumariamente su derecho de propiedad. c) No puede el depositario retener la cosa para seguridad de los crditos que tenga contra el depositante, salvo en el caso del art. 2235.

d) No es lcito al depositario suspender la restitucin, a pretexto de que la cosa no pertenece al depositante, salvo que la cosa se embargue judicialmente en sus manos, o haya sido perdida, hurtada o robada, o se trate de armas ofensivas o de otra cosa de que sepa que se trata de hacer un uso criminal, o si el depositante ha perdido el juicio y carece de curador Obligaciones del depositante El depositante no contrae inicialmente ninguna obligacin. Puede resultar obligado, sin embargo, a pagar los gastos de conservacin de la cosa en que el depositario haya incurrido y los perjuicios que haya ocasionado su tenencia; 2235 CC. Para los efectos de los dos puntos anteriores, se la da el Derecho Legal de Retencion al depositario (ningn otro crdito del depositario justifica la retencin); 2234 CC. El Depsito necesario El depsito propiamente tal se denomina necesario cuando la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del depositante, sino que es dictada o impuesta por las circunstancias, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante; 2236 CC. Igualmente es un contrato, solamente las circunstancias determinan que el depositante se vea obligado a confiar el depsito a quien buenamente quiera hacerse cargo. Peculiaridades del depsito necesario El depsito necesario est sujeto a las mismas reglas que el voluntario (2240 CC), pero se le aplican reglas especiales respecto a la prueba y a la responsabilidad del depositario: Acerca del depsito necesario es admisible toda especie de prueba; 2237 CC (debido a la urgencia), y la responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa leve (2239 CC). Depsito necesario de que se hace cargo un incapaz La precipitacin que imprimen las circunstancias, impide al depositante cerciorarse de la capacidad del depositario; 2238 CC. El depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante legal. El incapaz contrae las obligaciones propias del depositario, independientemente de su voluntad, porque la ley se las impone. Depsito de efectos en hoteles y posadas.

Los efectos que el que aloja en una posada introduce en ella, entregndolos al posadero o a sus dependientes, se miran como depositados bajo la custodia del posadero. Este depsito se semeja al necesario. Las mismas reglas se aplican a los administradores de fondas, cafs, casas de billar o de baos, y otros establecimientos semejantes; 2241, 2248 CC. El posadero o administrador de fondas, cafs, etc., es responsable de todo dao que se cause al cliente en los efectos entregados, por culpa suya o de sus dependientes, o de los extraos que visiten la posada, y hasta de los hurtos o robos; 2242 CC. El posadero es obligado a la seguridad de los efectos que el alojado conserva alrededor de s; 2243 CC. Responde del ao causado o del hurto o robo cometido por los sirvientes de la posada, o por personas extraas que no sean familiares o visitantes del alojado. El viajero que trajere consigo efectos de gran valor, de los que no entran ordinariamente en el equipaje de personas de su clase, deber hacerlo saber al posadero, y aun mostrrselo si lo exigiere, para que emplee especial cuidado en su custodia; si as no lo hiciere, podr el juez desechar sus demandas por su prdida, hurto o robo; 2245 CC. El alojado que se queja de dao, hurto o robo deber probar el nmero, calidad y valor de los efectos desaparecidos. Como son aplicables las reglas del depsito necesario, no rigen las limitaciones a la prueba testimonial. Sin embargo, la ley establece una importante excepcin: "El juez estar autorizado para rechazar la prueba testimonial ofrecida por el demandante, cuando ste no le inspire confianza o las circunstancias le parezcan sospechosas" (art. 2244 inc. 2). Si el dao, hurto o robo fueren en algn modo imputables al pasajero o alojado, ser absuelto el posadero (art. 2246). Cesa toda responsabilidad del posadero, cuando se ha convenido exonerarle de ella (art. 2246), o el dao proviene de caso fortuito, salvo que se le pueda imputar a culpa o dolo (art. 2242). El Secuestro Art. 2249: El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. El depositario aqu se llama Secuestre. El secuestro es una especie de depsito en poder de un tercero de una cosa que dos o ms personas disputan, mientras se resuelve definitivamente acerca de sus respectivos derechos. El secuestro es, por consiguiente, una medida conservativa o de precaucin. Clases de secuestro: (convencional o judicial).

Secuestro convencional, es aquel que se constituye por un acuerdo de voluntad de las personas que se disputan el objeto litigioso; 2252-2 CC. Secuestro judicial, es aquel que se constituye por decreto de juez; 2252-3 CC.

El secuestro est sometido a las reglas generales del depsito, con algunas ligeras variantes, y a las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, si se trata de un secuestro judicial; 2250 CC. El depositante contrae para con el secuestre las mismas obligaciones que en el depsito propiamente dicho, por lo que toca a los gastos y daos que le haya causado el secuestro; 2253 CC. Diferencias entre el Secuestro y el Depsito Propiamente Dicho Secuestro. Pueden ponerse en secuestro cosas muebles y bienes races La restitucin no es posible sino una vez terminada definitivamente la contienda, basada en sentencia con autoridad de cosa juzgada. Antes de la sentencia puede cesar el secuestro por voluntad unnime de las partes, si el secuestro fuere convencional, o por decreto de juez, en el caso contrario Debe el secuestre restituir la cosa al adjudicatario (al que gane el pleito). Derechos y facultades del secuestre Los arts. 2254 y 2255 consignan dos importantes reglas relativas a los derechos del secuestre y a las facultades que le confiere esta calidad. El secuestro judicial Se constituye por decreto de juez y se sujeta a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, al referirse a las medidas precautorias. El art. 290 de dicho cuerpo de leyes previene que, para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante, en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, solicitar, entre otras medidas de seguridad, el secuestro de la cosa que es objeto de la demanda. Procede el secuestro en los siguientes casos: Cuando se reivindica una cosa corporal mueble y hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor; 901 CC, 291 CPC Deposito propiamente tal. El depsito puede tener por objeto nicamente bienes muebles Dura el depsito de la cosa, hasta que el depositante la pida.

El depositario, debe restituir al depositante o a quien tenga derecho a recibir en su nombre.

Cuando se entablan otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda en manos de la persona que, sin ser poseedora, tenga la cosa en su poder; 291 CPC

Solamente el secuestro convencional puede recaer, indistintamente, sobre bienes muebles o races. El secuestre tiene la administracin de los bienes secuestrados. Podr vender, con autorizacin judicial, los bienes sujetos a corrupcin, o susceptibles de un prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa. Luego que cese en el cargo, deber rendir cuenta de su gestin, en la forma establecida para los guardadores, sin perjuicio de que el tribunal pueda ordenarle rendir cuentas parciales. El secuestre tiene derecho a una remuneracin que fijar el juez, teniendo en consideracin la responsabilidad y trabajo que el cargo le haya impuesto. CONTRATOS DE GARANTA No son sinnimas las expresiones caucin y garanta; la garanta es el gnero y puede tener su origen en la ley, una convencin o una resolucin judicial; la caucin es la especie y tiene un origen convencional. El cdigo reglamenta la fianza, la prenda y la hipoteca, pero stas no son las nicas cauciones o garantas a las que el acreedor puede hechar mano, tambin est la clusula penal cuando la constituye un tercero, (es una caucin porque tiene un origen convencional), la solidaridad pasiva es una garanta que puede ser caucin cuando tiene su origen en un contrato, (si tiene su origen en el testamento o en la ley es garanta, pero no caucin); la solidaridad presenta ventajas por sobre la fianza porque el codeudor solidario no puede oponer el beneficio de excusin y si son varios no pueden oponer el beneficio de divisin. El derecho legal de retencin tambin es una garanta. Las garantas constituyen los diversos medios de que puede hacer uso el acreedor para ponerse a cubierto de la posible insolvencia del deudor. Art. 46. Caucin significa cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. En las cauciones personales queda afecto al cumplimiento de la obligacin, el patrimonio del deudor, como es la regla general (2465, 2469 CC), y el patrimonio de un tercero, as ocurre en la fianza, en la clusula penal, cuando sta la constituye un tercero y en la solidaridad pasiva. En las cauciones reales queda afecto al cumplimiento de la obligacin bienes determinados del deudor o de terceros, as ocurre en la anticresis, en la prenda, la hipoteca y en el derecho legal de retencin. Las cauciones reales, particularmente la prenda y la hipoteca obvian este grave inconveniente que es la insolvencia, porque como la prenda y la hipoteca son derechos reales conceden accin de persecucin y dan derecho al acreedor

hipotecario y al acreedor prendario a perseguir la finca hipotecada o la cosa dada en prenda en manos de quien quiera que se encuentre y a cualquier titulo que la haya adquirido, de realizarla y a pagarse preferentemente con el producto de la realizacin, porque sabemos que la prenda y la hipoteca gozan de preferencia para el pago, la prenda goza de un privilegio de 2 clase y la hipoteca es causal de preferencia, no de privilegio. LA FIANZA Contrato que se celebra entre el acreedor y el fiador, en virtud del cual el fiador se obliga para con el acreedor a cumplir en todo o parte la obligacin principal en caso que el deudor principal no la cumpla; 2335 CC. La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador. El codigo incurre en un error al decir que es una obligacin accesoria, puesto que es un contrato. La fianza puede ser de tres clases, segn la fuente de la cual emana la obligacin del deudor de prestar fianza, pero la fianza es siempre un contrato: - Convencional, es constituida por contrato - Legal, es ordenada por la ley - Judicial, por decreto de juez. La fianza es un contrato entre fiador y acreedor, el deudor es un tercero totalmente ajeno y extrao al contrato de fianza, tanto es as que se puede afianzar sin orden, sin noticia y aun contra la voluntad del deudor. El fiador es pues un deudor subsidiario. Caractersticas de la fianza 1 Es un contrato 2 Es consensual por regla gral: Porque se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, esto es el fiador y acreedor. Pero en ciertos casos la fianza es solemne, como en la fianza mercantil, y la solemnidad consiste en que debe otorgarse por escrito. 3 Es un contrato unilateral, se obliga nicamente el fiador a cumplir la obligacin principal en todo o parte en el evento que el deudor principal no la cumpla. Pero podra ser bilateral, por ej. si el acreedor se obliga para con el fiador a conceder plazo al deudor principal o a rebajar intereses. 4 Es un contrato gratuito, tiene por objeto la sola utilidad del acreedor, soportando el fiador el gravamen que significa el contrato. Pero de acuerdo con el art. 2341 el fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria por el servicio que le presta. No obstante que la fianza es un contrato gratuito el fiador responde de culpa leve; 2351 CC

5 Es un contrato accesorio, de manera que necesita de una obligacin principal a la cual accede y cuyo cumplimiento esta garantizando. Extinguida la obligacin principal se extingue la obligacin que emana de la fianza. La accin en contra del fiador prescribe cuando prescribe la accin contra el deudor principal.

La accesoriedad del contrato de fianza. Art. 2343. El fiador no puede obligarse a ms de lo que debe el deudor principal, pero puede obligarse a menos. Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor igual o mayor. Afianzando un hecho ajeno se afianza slo la indemnizacin en que el hecho por su inejecucin se resuelva. La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza.

Art. 2344. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el deudor principal, no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en trminos menos gravosos. Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una hipoteca, aunque la obligacin principal no la tenga. La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1., deber reducirse a los trminos de la obligacin principal. En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad de las dos obligaciones: principal y accesoria. 6 Es un contrato abstracto en cuanto a su causa, por que la causa de la obligacin del fiador no la encontramos en la relacin fiador acreedor, sino en las relaciones fiador deudor. Reglas del contrato de fianza La obligacin del fiador consiste siempre en pagar una suma de dinero (es una obligacin de dar). La obligacin garantizada por la fianza puede ser una obligacin de dar, de hacer o de no hacer, pero la obligacin del fiador consiste siempre en el pago de una suma de dinero; 2343-3 CC. Si la obligacin caucionada es una obligacin de hacer, mediante la fianza se est garantizando solamente la indemnizacin de perjuicios a que la obligacin principal por su inejecucin.

La obligacin principal puede ser pura y simple o bien sujeta a modalidad, puede ser una obligacin civil o natural, pueden afianzarse tambin obligaciones futuras, en este caso el fiador puede retratractarse mientras la obligacin principal no exista; 2339 CC. Capacidad para celebrar el contrato de fianza La fianza es un contrato, por lo tanto requiere de capacidad negocial, esto es, capacidad de ejercicio o capacidad legal. La modalidad est en lo que dispone el art. 2342. La fianza que pueden otorgar el tutor o curador. El pupilo es incapaz de ser obligado como fiador sin que concurran los siguientes requisitos; 404 CC: 1 Decreto judicial que autorice la constitucin de la fianza. 2 Que se otorgue en favor del cnyuge o de los ascendientes o descendientes 3 Que haya otorgado por causa grave y urgente que calificar el tribunal que autoriza la fianza. La fianza constituida por el hijo sujeto a patria potestad La fianza debe ser autorizada por el padre o madre que detenta la patria potestad o por el juez en subsidio. A las resultas de la fianza resulta obligado el padre, y el hijo solamente resulta obligado hasta concurrencia del beneficio que reporte de la fianza. Pero el hijo nunca va a resultar obligado, porque la fianza slo tiene por objeto la utilidad del fiador. La fianza otorgada por el marido casado bajo el rgimen de sociedad conyugal. Para obligar los bien sociales constituyndose en fiador, el marido requiere autorizacin de la mujer o del juez en subsidio. Si no pide estas autorizaciones, obliga nica y exclusivamente los bienes propios; 1749-5 CC. Clasificacin de la fianza 1 La fianza civil y comercial. La fianza mercantil es un contrato solemne cuya solemnidad consiste en que debe constar por escrito. 2 La fianza legal, judicial o convencional; 2336 CC. La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la tercera por decreto de juez, pero siempre tiene la naturaleza jurdica de un contrato; 2348, 2349, 2350 CC. 3 La fianza puede ser limitada o ilimitada en cuanto al monto; 2367-F CC. Mediante la fianza pueden caucionarse todas las obligaciones que una persona contraiga, incluso aquellas que se contraigan con posterioridad, en cuyo caso

se estn caucionando obligaciones futuras, que son indeterminadas en cuanto a su monto. 4 La fianza simple y solidaria. Es simple si el fiador se obliga slo como deudor subsidiario (con beneficio de excusin). Es solidaria cuando el fiador se obliga frente al acreedor como fiador solidario. En este caso no puede oponer el beneficio de excusin, es decir, aquel en cuya virtud el fiador puede exigir al acreedor que se dirija primero contra los bienes del deudor principal, contra las prendas e hipotecas constituidas por ste, y slo en el evento de que no pueda pagarse con los bienes del deudor principal se dirija en su contra. Tampoco pueden oponer el beneficio de divisin, que consiste en que cada fiador responde solamente de su parte o cuota en la deuda. La generalidad de la doctrina sostiene que el fiador solidario igual es fiador, se rige por las reglas de la fianza, pero con la particularidad de que no puede oponer el beneficio de excusin y el beneficio de divisin. 5 La fianza puede ser simple o hipotecaria. Fianza simple es aquella en que el fiador se obliga como fiador. Fianza hipotecaria es aquella en que el fiador constituye una hipoteca para asegurar su propia obligacin. Las relaciones fiador-acreedor se rigen por las reglas de la fianza, pero cuando el acreedor persiga la finca hipotecaria rigen las reglas de la hipoteca, y el fiador no podr oponer el beneficio de la excusin. Efectos de la fianza Hay que distinguir entre: 1 Las relaciones entre fiador y acreedor. 2 Las relaciones entre fiador y deudor, y; 3 Las relaciones entre los co-fiadores en el caso de que exista ms de un fiador. 1.-) Relaciones entre fiador y acreedor Es necesario distinguir dos momentos: a.- Antes que el acreedor demanda al fiador, o antes que el acreedor haga efectivo su crdito contra el fiador el fiador podr pagar la deuda, aun antes de ser reconvenido por el acreedor, en todos los casos en que pudiere hacerlo el deudor principal; 2353 CC. Aunque el fiador no sea reconvenido, podr el fiador requerir al acreedor, desde que sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el acreedor despus de este requerimiento lo retardare, no ser responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo; 2356 CC. b.- Una vez que el fiador es demando por el acreedor. El acreedor demanda al fiador: El fiador gozara de los siguientes beneficios o derechos que hace valer respecto del acreedor: -goza del beneficio de excusin; 2357 CC. -goza del beneficio de divisin; 2367 CC -goza de la excepcin de subrogacin; 2355, 2381 N 2 CC

-puede oponer a la demanda la excepciones reales, es decir, aquellas que emanan de la naturaleza de la obligacin, aquellas que son inherente a la obligacin, y puede tambin oponer las excepciones personales suyas; 2354 CC Primer derecho del que goza el fiador : El beneficio de excusin. El fiador demando por el acreedor goza del beneficio de excusin. Puede exigir al acreedor que se dirija primero contra los bienes del deudor principal y contra las prendas e hipotecas constituidas por ste para seguridad de su crdito, y que luego se dirija en su contra El beneficio de excusin es facultativo para el fiador, el fiador puede oponerlo o no. Pero hay casos en que no puede oponer este beneficio; 2358 CC: Casos en que el fiador no puede oponer el beneficio de excusin. a.-Cuando se haya renunciado expresamente. b.-Cuando se ha obligado como codeudor o fiador solidario. c.-Cuando la obligacin garantizada por la fianza es una obligacin puramente natural, porque el fiador sabe que el acreedor no tiene accin en contra del deudor principal d.-Cuando la fianza a sido ordenada por el juez e.-Cuando el deudor principal est declarado en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia f.-Cuando estamos en presencia de la fianza hipotecaria, y el acreedor se dirige contra la finca hipotecada. Requisitos para gozar del beneficio de excusion: 1. Que no se haya renunciado expresamente. 2. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario. 3. Que la obligacin principal produzca accin. 4. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez. 5. Que se oponga el beneficio, luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera. 6. Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal. Casos en que el acreedor est obligado a practicar la excusin aun cuando el fiador no oponga el beneficio de excusin. -Cuando se hubiere pactado expresamente que el acreedor debe dirigirse primero en contra del deudor principal y slo si estos son insuficientes para el pago de su crdito puede dirigirse en contra del fiador. -Cuando el fiador expresa que inequvocamente se hubiere obligado a pagar solamente aquello que el acreedor no hubiere podido obtener del deudor principal. En estos casos el fiador no es responsable de la insolvencia del deudor principal siempre que concurran las siguientes circunstancias: -Que el acreedor tome medidas suficientes para pagar su crdito, que el acreedor tenga medios suficientes para hacerse pago. -Que haya sido remiso o negligente en perjuicio del deudor

Segundo beneficio de que goza el fiador: El beneficio de divisin. El beneficio de divisin consiste en que habiendo varios fiadores cada uno responde de su parte o cuota en la deuda, y si nada se ha estipulado, la cuota se divide en cuotas iguales; 2367 CC. Requisitos para que proceda el beneficio de divisin 1.-Que existan dos o ms fiadores: 2.-Que no se hayan obligado solidariamente. 3.-Que los varios fiadores deben estar afianzando una misma obligacin y a un mismo deudor. Tercer derecho de que goza el fiador: la excepcin de subrogacin. La excepcin de subrogacin consiste en que el fiador pueda alegar la extincin de la fianza como consecuencia de serle imposible, por hecho o culpa del acreedor, subrogndose en los derechos del acreedor, y tambin existe cuando la subrogacin slo es posible en parte, en cuyo caso el fiador tiene derecho a que se le rebaje de la demanda aquella parte en que por hecho o culpa del acreedor no le es posible subrogarse; 2355, 2381 N 2 CC. Ejemplo, el deudor principal era un sujeto insolvente pero otorg una prenda para garantizar el cumplimiento de su obligacin y una vez exigible la obligacin principal, el acreedor renuncia al derecho de prenda, le es posible subrogarse en lo derechos del acreedor del deudor insolvente?. No. Podra subrogarse en la prenda, pero el acreedor por hecho o culpa suya renunci al derecho de prenda, de tal manera que el fiador puede alegar la extincin de la fianza, porque por hecho o culpa del acreedor no le es posible subrogarse en sus derechos. Tambin existe cuando la subrogacin slo es posible en parte, caso en el cual el fiador tiene derecho para que se le rebaje de la demanda aquella parte en que no le es posible subrogarse Cuarto derecho:El fiador tiene derecho a oponer las excepciones reales. Art. 2354 Excepciones reales son las inherentes a la obligacin principal, emanan de la obligacin principal, como la de dolo, violencia, cosa juzgada. Pero no puede oponer las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tiene de no ser privado de lo necesario para subsistir. El fiador tambin puede oponer las excepciones personales suyas. Excepciones reales: -la nulidad absoluta, -la cosa juzgada, -las modalidades que afectan a toda obligacin, -los modos de extinguir obligaciones. -el dolo o la fuerza de que haya sido vctima el deudor principal. En la solidaridad, el dolo y la fuerza son excepciones personales. En la fianza, el dolo y la fuerza tienen el carcter de reales. En la solidaridad la compensacin tiene el carcter de excepcin mixta, porque slo puede oponerla el deudor que tena la calidad de acreedor del acreedor o

aquel a quien este hubiere cedido su derecho, pero opuesta por quien tena la facultad de oponerla se extingue la obligacin respecto de todos. En la fianza, el fiador puede oponer a la demanda en compensacin el crdito que en contra del acreedor tiene el deudor principal y puede oponer la prescripcin aun cuando esta haya sido renunciada por el deudor principal. La transaccin es una excepcin personal, pero importa una novacin, por tanto es real; 2461 CC. 2.- Relaciones entre el fiador y el deudor El deudor es un tercero totalmente ajeno al contrato de fianza, pero hay relaciones entre ellos. Hay que distinguir dos momentos: -Antes que el fiador haya efectuado el pago al acreedor. -Una vez que el fiador a efectuado el pago al acreedor. 1 Antes que el fiador haya pagado al acreedor. El fiador tiene derecho para solicitar al deudor que le obtenga el relevo de la fianza o le caucione las resultas de la fianza o consigne medios suficientes para el pago cundo concurren los requisitos que seala el artculo 2369. Estos derechos no se otorgan al que afianza contra la voluntad del deudor. 2 Una vez que el deudor a efectuado el pago. Debemos tener presente que el deudor que paga debe avisar al fiador; 2376 CC. El deudor que paga sin avisar al fiador es responsable frente al fiador de lo que este hubiere pagado ignorando la extincin de la obligacin, pero este deudor tiene accin en contra del acreedor por el pago indebido. El fiador que paga debe avisar al deudor; 2377 CC. El fiador que paga sin haber avisado al deudor permite al deudor oponerle al fiador todas las excepciones que hubiere podido servirse en contra del acreedor al momento del pago. Si el deudor ignorando por la falta de aviso la extincin de la deuda la pagare de nuevo, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar contra el acreedor la accin del deudor por el pago indebido. Una vez que el fiador paga por el deudor surgen para el fiador dos derechos: a.-El fiador que paga se subroga por el solo ministerio de la ley aun contra la voluntad del acreedor en los derechos del acreedor con todos sus privilegios y accesorios para dirigirse en contra del principal deudor; 1610 N 3 CC. b.-La accin de reembolso; 2370 CC. Es la accin que emana del contrato de fianza en virtud de la cual puede exigir al deudor que le reembolse lo que pag, con intereses y gastos, an cuando la fianza haya sido ignorada por el deudor. Adems tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales; pero no podr pedir el reembolso de los gastos inconsiderados, ni los que haya efectuado antes de notificar al deudor principal, la demanda intentada contra dicho fiador.

Cuando le convendr subrogarse en los derecho de acreedor y no entablar la accin de reembolso?, Cuando va a ser ms conveniente para el fiador subrogarse en los derecho del acreedor? Cuando el crdito que pag goza de una preferencia para el pago. Indudablemente que en este caso le conviene subrogarse en los derechos del acreedor entablando la accin subrogatoria, si el crdito en el cual se subroga no tiene una causal de preferencia para el pago le conviene entablar una accin de reembolso, porque va a obtener la restitucin de lo que pag, intereses y gastos y la indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales. El fiador carece de accin de reembolso en los casos que seala el artculo 2375, esto es: a.-Cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso del tiempo (Este es uno de los argumentos que tiene el Profesor Somarriva para sostener que la obligacin es natural desde el momento en que se contrajo y no desde el momento en que se declara la nulidad por sentencia judicial ejecutoriada, porque slo puede validarse aquello que est pendiente, slo puede operar la ratificacin cuando no se ha declarado la nulidad). b.-En segundo lugar el fiador carece de accin de reembolso cuando se oblig en contra de la voluntad del deudor principal salvo en cuanto se haya extinguido la deuda, sin perjuicio del derecho del fiador para repetir contra quien hubiere lugar segn las reglas generales. c.- Cuando por no haber sido vlido el pago no ha quedado extinguida la deuda. De tal manera que para que proceda la accin de reembolso, la obligacin no debe ser natural, el fiador debe haber hecho un pago vlido y no debe haberse obligado contra la voluntad del deudor. Tambin se refieren a esta materia los artculos 2371 y 2374. 3.- Efectos entre los cofiadores; 2378 CC. Si un cofiador paga ms de lo que le corresponde se subroga por el exceso en contra de los cofiadores por la parte o cuota que a cada uno de ellos corresponda en la deuda, a menos que los cofiadores tengan el carcter de cofiadores solidarios, en cuyo caso se subroga en el exceso para repetir en contra de cualquiera de ellos por el total. La insolvencia de un fiador, grava a los otros, no obstante ser la obligacin del fiador simplemente conjunta, y sto porque la fianza es una caucin. Sin embargo, si uno de ellos tuviere a un cofiador este sub fiador soporta la cuota que corresponde al fiador insolvente. La cuota del fiador insolvente grava a los otros y si un fiador tiene un subfiador ste soporta la cuota que corresponde al fiador a quien afianz cuando este era insolvente.

El subfiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como del deudor principal. El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, es responsable de las obligaciones de ste para con los otros fiadores. Extincin de la fianza Se extingue por las causales de disolucin comunes de los contratos, por mutuo acuerdo de las partes o por causas legales, y adems: 1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador; 2381 CC. 2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse. 3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte. 4. Si opera una dacin en pago queda extinguida la fianza aunque despus sobrevenga la eviccin del objeto dado en pago; 2382 CC. 5. Por la confusin de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y fiador; pero en este segundo caso la obligacin del subfiador subsistir; 2383 CC. LAS CAUCIONES REALES: LA PRENDA Y LA HIPOTECA. La efectividad de las cauciones personales dependen en ultimo trmino de la solvencia del fiador, del codeudor solidario o del tercero que constituye la clusula penal. En las cauciones reales queda afecto al cumplimiento de la obligacin del deudor un bien determinado del deudor o de un tercero, y son cauciones reales la prenda y la hipoteca. Como la Prenda y la Hipoteca son derechos reales conceden al acreedor hipotecario y al acreedor prendario el derecho de persecucin sobre la finca hipotecada o la cosa dada en prenda en manos de quien quiera que se encuentre, de realizarla y de pagarse preferentemente con el producto de su realizacin, porque la prenda y la hipoteca conceden al acreedor causales de preferencia para el pago. En cuanto a la anticresis, ella est definida por el artculo 2425, y es un contrato en virtud del cual se entrega el inmueble al acreedor para que se pague con sus frutos. La anticresis no constituye un derecho real, as se desprende de los artculos 2435, 2436 y 2437. LA PRENDA Es aquel contrato por el cual se entrega una cosa mueble al acreedor para seguridad del crdito dndole la facultad de venderla y pagarse preferentemente con el producto de la prenda si el deudor no cumple la obligacin garantizada por la prenda. Este sera un concepto ms completo del contrato de prenda. El CC la define en el art 2384.

La prenda que rige el cdigo civil es la llamada prenda civil o clsica que constituye el derecho comn en materia de prenda. Existen tambin las llamadas prendas especiales, como la prenda agraria, la prenda industrial, la prenda de valor inmobiliario en favor de los bancos, la prenda en la compraventa de bienes muebles a plazo, y la prenda general sin desplazamiento reglada por la Ley N 18.112. Hoy en da las prendas que tienen importancia son las prendas especiales, o prendas sin desplazamiento o hipotecas judiciales, porque la prenda civil presenta el grave inconveniente de que la cosa dada en prenda permanece en manos del acreedor. En la prendas especiales, llamadas tambin prendas sin desplazamiento, la cosa dada en prenda permanece en manos del deudor o del tercero que constituy la prenda. La palabra prenda se puede tomar en tres sentidos: -Como el contrato de prenda. -La cosa pignorada, o sea, la cosa dada en prenda. -Al derecho real, que nace del contrato de prenda seguido de la tradicin. La entrega de la cosa desempea dos roles: -Es la forma de perfeccionar el contrato de prenda. -Rol de tradicin del derecho real de prenda. Contrato de prenda El contrato de prenda est sujeto a los requisitos de todo contrato, requiere por consiguiente consentimiento del acreedor y del deudor o del tercero que constituye la prenda, as lo recalca el artculo 2392 del cdigo civil. El contrato de prenda puede ser celebrado por el deudor cuya obligacin se est garantizando por la prenda o puede ser otorgado por un tercero para garantizar la obligacin del deudor. Hay un caso en que para que la prenda sea efectiva necesariamente debe ser otorgada por un tercero, este caso es la prenda otorgada para garantizar una obligacin natural. Carctersticas del contrato 1 Es un contrato unilateral. El nico obligado en virtud del contrato de prenda civil es el acreedor, tiene la obligacin de conservar la cosa y restituirla al deudor o al que constituy la prenda una vez cumplida la obligacin principal garantizada por la prenda. En las prendas sin desplazamiento, tambin unilaterales, el nico obligado es el constituyente quien debe conservar la cosa en los trminos que la ley seala. 2 Es un contrato Oneroso (por regla general).

Porque tiene por objeto la utilidad del acreedor, a quien se le garantiza su credito. Y tiene por objeto la utilidad del deudor porque le permite obtener un crdito mediante la prenda que otorga. Por excepcin es un contrato gratuito, cuando la prenda es constituida por un tercero, y cuando la constituye el propio deudor con posterioridad al otorgamiento del crdito o al nacimiento de la obligacin principal. El deudor responde siempre de culpa leve, por lo tanto no tiene ninguna importancia el distinguir si el contrato es gratuito u oneroso; 2394 CC, adems, para los efectos de la accin pauliana el artculo 2468 de cdigo civil equipara el contrato de prenda a los contratos onerosos. 3 Es un contrato real. Se perfecciona por la entrega de la cosa, no hay contrato mientras el constituyente o el deudor no efecte la entrega de la cosa al acreedor. La entrega de la cosa al mismo tiempo constituye la tradicin del derecho real de prenda. En las prendas sin desplazamiento no hay entrega de la cosa, por lo tanto, en este caso el contrato tiene el carcter de solemne. Ejemplo, la prenda agraria se perfecciona por el otorgamiento de escritura pblica o privada autorizada por un notario o por un oficial del registro civil en comunas que no sean asiento de notario, y la tradicin del derecho real de prenda, se efecta mediante la inscripcin en un registro especial de prenda agraria que lleva el conservador de bienes races. 4 Es un contrato accesorio. Puesto que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. Por tanto: -extinguida la obligacin principal se extingue la prenda. -declarada la nulidadde la obligacin principal queda nulo el contrato de prenda. -prescrita la accin para exigir el cumplimiento de la accin principal se extingue la accin prendaria. 5 El contrato de prenda constituye un ttulo translaticio de dominio. El acreedor prendario es dueo y poseedor de su derecho de prenda. El contrato de prenda es un ttulo de mera tenencia, en lo relativo a la cosa dada en prenda, a menos que se trate de la prenda de dinero, porque tratndose de sta, el acreedor prendario se hace dueo del dinero dado en prenda con cargo a restituir la cantidad exacta que recibi. Derecho real de prenda El derecho real de prenda nace del contrato de prenda seguido de la tradicin. El contrato de prenda se perfecciona por la entrega de la cosa, y sta desempea un doble rol: -es la forma de perfeccionar el contrato de prenda

-es la forma de efectuar la tradicin del derecho real de prenda Caractersticas del derecho real de prenda. a.- Es un derecho mueble, como quiera que se ejerce sobre una cosa mueble, concede al acreedor prendario, adems de ciertas facultades propias inherentes a l, una preferencia para el pago y el acreedor prendario goza de un crdito privilegiado de 2 clase. b.- El derecho real de prenda y el contrato de prenda constituyen un principio de enajenacin. El constituyente de la prenda, que puede ser un deudor o un tercero que se est despojando de su derecho de usar y gozar de la cosa, porque la cosa dada en prenda permanece en manos del acreedor, y si la cosa es fructfera los frutos no los percibe el que constituy la prenda, sino el acreedor, pero quedando obligado a imputarlo al pago de su crdito. En las prendas sin desplazamiento el constituyente no puede enajenar la cosa dada en prenda sin el consentimiento del acreedor prendario. El derecho real de prenda al ser un principio de enajenacin, se desprenden una serie de consecuencias: -el constituyente debe tener facultad de disposicin, y el mandatario que tiene poder general de administracin no puede constituir prenda, sin poder espacial, pues la prenda es un principio de enajenacin. -si da en prenda un bien embragado, como hay un principio de enajenacin, el contrato adolece de objeto ilcito. c.- Es indivisible, el derecho real de prenda es indivisible independientemente de que sea divisible o indivisible la obligacin principal caucionada mediante la prenda, e independientemente de que sea divisible o indivisible la cosa dada en prenda. La indivisibilidad puede analizarse desde 3 puntos de vista: 1 La accin prendaria se dirige contra aquel que posea en todo o parte la cosa dada en prenda. Si el deudor muere y la cosa dada en prenda se adjudica a uno de los herederos del deudor, el acreedor prendario puede dirigir su accin contra la cosa dada en prenda por el total de la deuda, y este heredero del deudor no podr alegar que a l le corresponde pagar slo su parte o cuota en la deuda a prorrata de su cuota hereditaria. 2 El deudor para reclamar la restitucin de la cosa dada en prenda debe pagar la totalidad de la deuda, y si el deudor paga parte de la deuda y el acreedor acepta este pago parcial, la prenda contina caucionando la parte insoluta de la deuda, porque la prenda responde de todo o parte de la deuda.

3 Si fallece el deudor y deja varios herederos y un heredero paga su parte o cuota en la deuda no puede reclamar la restitucin de la prenda mientras los otros herederos no hayan pagado la parte o cuota que le corresponde en la deuda. Si el que fallece el acreedor y deja varios herederos, y uno de ellos recibe su parte o cuota en el crdito, no puede remitir la prenda mientras los dems herederos no sean satisfechos en su parte o cuota en el crdito. Todo lo dicho, se aplica a la indivisibilidad de la hipoteca. Obligaciones que pueden caucionarse con prenda a.- Mediante la prenda civil puede caucionarse cualquier clase de obligacin. b.- En las prendas especiales hay limitaciones: -Por la prenda agraria slo pueden caucionarse obligaciones que tengan su origen en el crdito relacionado con la agricultura. -Por la prenda comercial o industrial slo pueden caucionarse crditos que tengan su origen en una operacin relacionada con la industria y el comercio. -Por la prenda de valor inmobiliario en favor de los bancos slo pueden garantizarse obligaciones que existan respecto de operaciones bancarias. -Por la prenda general sin desplazamiento puede caucionarse todo tipo de obligacin. Principio de la especialidad de la prenda Dice relacin con si se puede o no caucionar obligaciones futuras. En virtud del art. 2385, que consagra este principio, no se puede. Es un principio en virtud del cual la prenda supone siempre un obligacin principal a la cual accede, o bien un germen de obligacin, si la obligacin caucionada por la prenda est sujeta a condicin suspensiva. Este principio tiene cabida en las prendas especiales, menos en la agraria. Por este principio no pueden caucionarse mediante prenda civil obligaciones futuras. Pero, mediante la prenda sin desplazamiento de la ley 18112 pueden caucionarse obligaciones presentes y futuras. La especialidad de la prenda, en relacin con la cosa empeada, significa que sta debe ser determinada. La determinacin de la cosa empeada es indispensable en la prenda comn. La clusula de garanta general prendaria. Es una clusula en virtud de la cual la prenda garantiza no slo las obligaciones que reconoce el deudor en favor del acreedor, sino toda obligacin que pueda reconocer el acreedor en favor del deudor.

En la prenda industrial se acepta expresamente. En la prenda de valor inmobiliario en favor de los bancos se acepta y se presume que la prenda garantiza todas las obligaciones que el constituyente reconozca en favor de el banco. En la prenda mercantil y en la prenda en la compraventa de cosas muebles a plazo, no se permite. En nuestro concepto no es posible estipularla en la prenda civil ni en la prenda agraria, porque mediante la prenda civil y la agraria no se pueden caucionar obligaciones futuras, y la clusula de garanta general prendaria supone que mediante la prenda se estn caucionando obligaciones futuras. O sea, todas las obligaciones que el deudor reconozca o pueda reconocer en favor del acreedor. En la hipoteca se admite hoy en da sin cortapisas la clusula de garanta general hipotecaria, en virtud de la cual la hipoteca garantiza todas las obligaciones que el deudor reconozca o pueda reconocer en favor del acreedor, porque as se desprende de los artculos 2413, 2427, y 2431 del cdigo civil. La jurisprudencia es uniforme en el sentido de que la clusula de garanta general hipotecaria vale y no hay contrato de mutuo que se celebre con un banco que no contenga la clusula de garanta general hipotecaria. Requisitos de la cosa dada en prenda 1 La cosa debe ser mueble: pueden ser tanto las cosas corporales muebles como los derechos de crdito. 2 La cosa debe ser susceptible de ser entregada. Tambin puede darse en prenda el dinero, con la peculiaridad de que el acreedor prendario se hace dueo del dinero dado en prenda con cargo a restituir la cantidad exacta que recibi, porque se le aplican las reglas del depsito irregular. Los crditos pueden darse en prenda. No puede darse en prenda un derecho real, ni siquiera un derecho real mueble, porque el cdigo civil al tratar de la prenda se refiere slo a la prenda sobre cosas corporales y a la prenda de crdito, pero no a la prenda de derechos reales, Los bienes futuros, que no existen pero se espera que existan no pueden darse en prenda, ya que el contrato de prenda se perfecciona por la entrega y tratndose de bienes futuros no es posible la entrega de la cosa.

Es posible constituir prenda sobre cosa ajena? Si, en virtud de los arts. 2390 y 2391 CC. Perfeccionamiento del contrato de prenda Se verifica por la entrega de la cosa pignorada. Hay que distinguir: 1 Si se trata de una cosa corporal se requiere la entrega real y efectiva de la cosa, no basta la entrega simblica, y mediante prenda civil no se pueden caucionar ms que una sola obligacin, no se pueden caucionar dos obligaciones, o sea, no se pueden constituir varias prendas sobre la misma cosa. En la prenda general sin desplazamiento para que el contrato sea oponible a terceros se requiere que un extracto de la escritura se publique en el Diario Oficial los das 1 o 15 de cada mes, publicacin que se llevar a cabo dentro de los 30 das hbiles siguientes a la celebracin del contrato de prenda. En la prenda civil, la nica manera de darle publicidad es mediante la entrega real y efectiva al acreedor. 2 La prenda de crdito est sujeta a las reglas de la cesin de crditos: -si es un crdito al portador, se perfecciona mediante la entrega del ttulo. -si es un crdito a la orden, mediante el endoso. -si es un crdito nominativo, mediante la entrega del ttulo a las partes, pero ser necesario notificar al deudor para que pague no a su deudor, sino, al acreedor prendario. Efectos de la prenda La prenda es un contrato unilateral, slo obliga al acreedor prendario, y lo hace a conservar y a restituir la cosas dada en prenda. Pero el acreedor tiene una serie de derechos que se le conceden como titular de su derecho real de prenda: -derecho de retencin. -derecho de persecucin. -derecho de venta. -derecho de preferencia para el pago. 1 El derecho de retencin Segn ste el acreedor puede retener la cosa dada en prenda mientras no se le pague la totalidad de la deuda y los intereses. Este derecho no existe en las prendas sin desplazamiento. En ellas existe el derecho de inspeccin, y se extingue con la extincin de la obligacin principal. Este derecho no faculta al acreedor para usar ni gozar de la cosa pignorada, a menos que se trate de un prenda de dinero o de crdito de dinero. Slo puede retenerla hasta que se le pague. El acreedor de un crdito de dinero puede usar del dinero dado en prenda y si la cosa es fructfera el acreedor prendario puede percibir los frutos e imputarlos al pago de su crdito, dando cuenta al deudor y respondiendo del sobrante.

El derecho de retencin se extingue cuando se extingue la obligacin principal y el acreedor prendario est obligado a restituir la prenda, a menos que se trate de la prenda tcita; 2403 CC. La prenda tcita; 2401CC. Mediante ella el acreedor puede retener la prenda, no obstante que se le ha pagado la obligacin, siempre que tenga otros crditos en contra del deudor y que estos crditos renan los sigientes requisitos: -que sean ciertos y lquidos; -que se hayan contrado despus de la obligacin para la cual se ha constituido la prenda -que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior. La prenda tcita no se aplica cuando la prenda sale de manos del acreedor y vuelva al deudor, en cuyo caso el deudor puede retener la cosa pagando el crdito; 2404 CC. Si el deudor vende la cosa dada en prenda el comprador tiene derecho a reclamarla pagando el crdito caucionado por ella, y si la cosa dada en prenda sale de manos del acreedor y vuelve a manos del deudor, el deudor tiene derecho a retenerla pagando el crdito caucionado con la prenda sin que se pueda alegar en estos dos casos la prenda tcita. 2 El derecho de persecucin Segn este derecho el acreedor prendario tiene derecho a perseguir la cosa dada en prenda en manos de quien quiera que se encuentre y a cualquier ttulo que la haya adquirido, incluso si la cosa est en manos del deudor; 2393 CC. 3 El derecho de venta. Es el ms importante de los derechos del acreedor prendario; 2397 CC. El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor moroso se venda en pblica subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios. Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la prenda o de apropirsela por otros medios que los aqu sealados. El acreedor prendario tiene dos acciones: la accin prendaria, y la accin personal, que emana de su crdito, y por sta puede perseguir todos los bienes del deudor con excepcin de los inembargables. Este derecho no puede renunciarce, es de la escencia del contrato de prenda, pero es facultativo para el acreedor prendario ejercerlo o no. La realizacin se hace mediante remate, se faculta al acreedor y al deudor para asistir al remate, lo que resulta bastante curioso porque el deudor no podra

rematar la cosa, puesto que la venta de cosa propia no vale y se supone que el deudor es el dueo de la cosa. Sin embargo, el deudor tiene la facultad de paralizar el procedimiento, pagando el crdito, intereses y costas. Si el precio de la subasta no alcanza para cubrir la totalidad del crdito se aplican las reglas de la imputacin al pago (se imputa primero a los intereses y despus al capital). El acreedor tiene derecho a que la prenda se venda en pblica subasta y que con el producido se le pague o que se le adjudique apreciado por peritos a falta de posturas admisibles. Se prohibe llamada lex comisoria o pacto comisorio, o sea, que en el contrato de prenda o en un acto posterior se estipule la que el acreedor prendario pueda disponer de la prenda, apropirsela o realizarla de un modo distinto al que seala ley. 4 Preferencia para el pago. El acreedor prendario goza de una preferencia para el pago, su crdito es un crdito privilegiado de 2 clase y se paga con el producto de la realizacin de la prenda con preferencia a cualquier otro acreedor, y esta preferencia se extiende a la indemnizacin que paga el expropiante si la cosa pignorada fuere expropiada. Obligaciones del acreedor que emanan del contrato de prenda Los derechos del acreedor prendario emanan del derecho real de prenda. Sus obligaciones tambin: 1Debe restituir la cosa una vez que se la ha pagado. 2Debe conservar la cosa, empleando en su custodia el cuidado de un buen padre de familia, o sea, responde de culpa leve; 2395 CC. El acreedor prendario no puede usar la cosa dada en prenda, a menos que se trate de la prenda de dinero o de un crdito de dinero, porque en stas el acreedor se hace dueo del dinero. Si se trata de una prenda de crdito de dinero el acreedor prendario est facultado para cobrar el crdito a su vencimiento, imputando el dinero al pago de su crdito y dando cuenta al deudor, que para estos efectos se le considera como representante legal del deudor. Si la cosa es fructfera tiene la facultad de percibir los frutos e imputarlos a su crdito dando cuenta al deudor y respondiendo del sobrante. Derechos del constituyente o deudor prendario Los derechos que tiene el deudor o el tercero que constituy prenda para garantizar una obligacin ajena son:

1 Derecho a exigir la restitucin de la cosa. Para estos efectos tiene la llamada accin prendaria directa, la cual emana del contrato de prenda, y para su ejercicio le basta al deudor acreditar el contrato de prenda. Esta accin prendaria prescribe en 5 aos desde que la obligacin se ha hecho exigible, se interrumpe segn las reglas generales y tambin se suspende. Si el acreedor se resiste a restituir la cosa dada en prenda o si la accin prendaria directa est prescrita, el acreedor puede entablar la accin reivindicatoria, puesto que es dueo de la cosa. 2 Derecho para que el acreedor le indemnice los perjuicios que haya experimentado la cosa dada en prenda. 3- Derecho para pedir la restitucin inmediata de la prenda si el acreedor abusa de ella. 4 El deudor puede vender la cosa pignorada, pero como la cosa est en manos del acreedor, el adquirente puede reclamarla pagando el crdito y los intereses; 2404 CC. Extincin de la prenda 1Se extingue toda vez que se extingue la obligacin principal (por va consecuencial) Prescrita la accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal prescribe tambin la accin prendaria. El tercero que paga y que se subroga en los derechos del acreedor lo hace con todas las garantas, cauciones y accesorios, o sea, se subroga tambin en la prenda y tambin es necesario hacer un alcance en la novacin cuando se hace reserva expresa de la prenda, la prenda subsiste. 2 Se extingue por va directa, an cuando no se haya extinguido la obligacin principal; 2406 CC: -Por la destruccin completa de la cosa empeada. -Cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier ttulo (Se hace dueo). -Cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio de el que dio la cosa en prenda; pero el acreedor de buena fe tendr contra el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo derecho que en el caso del artculo 2391. 3 Cuando opera respecto de la prenda alguno modo de extinguir, por ejemplo la nulidad del contrato de prenda, la remisin, renuncia del acreedor. Ley general de prenda sin desplazamiento Ley N 18.112. El contrato de prenda sin desplazamiento es un contrato solemne que tiene por objeto constituir una garanta sobre una cosa mueble, para caucionar obligaciones propias o de terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso de la prenda.

Puede darse en prenda mediante este contrato de prenda sin desplazamiento, toda clase de bienes, presente y futuros estn o no determinados a la fecha del contrato, excepto aquellos que estn destinados al ajuar de una casa; 574 CC. En los casos no previstos por la ley aplicamos las reglas que se refieren a la prenda civil, y las de la hipoteca cuando no son incompatibles por lo previsto por esta Ley. El contrato de prenda es solemne, debe otorgarse por escritura pblica, y la escritura debe contener las siguientes menciones: a) La individualizacin de sus otorgantes. b) La indicacin de las obligaciones caucionadas o la expresin de que se trata de una garanta general. c) La especificacin de las cosas empeadas mediante los detalles necesarios para su individualizacin, tales como marca, nmero de serie o fbrica y modelos, si se trata de maquinarias; cantidad, clase, sexo, marca, color, raza, edad y peso aproximado, si se trata de animales; calidad, cantidad de matas o semillas sembradas y tiempo de produccin, si se trata de frutas o cosechas; el establecimiento o industria, clase, marca y cantidad de los productos, si se trata de productos industriales. d) El valor del conjunto de los bienes sobre que recaiga la prenda. e) Tamnin puede sealarse el lugar donde debe mantenerse la cosa empeada, la utilizacin que debe darse a sta y las rutas o zonas que podr recorrer. En este contrato la tradicin del derecho de prenda se efecta mediante la escritura pblica, en que el constituyente manifiesta su voluntad de constituirla y el adquirente de adquirirla, esta escritura puede ser la misma del acto o contrato. Para que la prenda sea oponible a terceros la ley exige que un extracto de la escritura de prenda se publique en el Diario Oficial dentro de los 30 das hbiles siguientes al otorgamiento de la escritura, y la publicacin debe hacerse en los das primero o quince de cada mes, y si fuere domingo o festivo el 1 da siguiente hbil. Si no se cumple con este requisito la prenda es inoponible a terceros. Si recaen sobre vehculos motorizados, la escritura debe anotarse al margen de la inscripcin del vehculo en el registro de vehculos motorizados. Mientras no se practiquen tales anotaciones, el contrato de prenda ser inoponible a terceros. Menciones del extracto de la escritura:

1 La fecha de la escritura del contrato de prenda; 2 La individualizacin de los otorgantes y del deudor prendario, si fuere distinto del constituyente de la prenda; 3 Indicacin de la obligacin u obligaciones garantizadas, y 4 La especificacin de las cosas empeadas. El contrato de prenda no surtir efectos respecto de terceros sino desde la fecha de la publicacin de su extracto. La accin prendaria no procede, o el derecho de prenda no ser oponible contra el tercero que adquiera la cosa empeada en una fbrica, feria, bolsas de productos agropecuarios, casa de martillo, tienda, almacn u otros establecimientos anlogos en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Esto no es sino aplicacin del artculo 890 del cdigo civil que priva de la accin reivindicatoria al poseedor que compr las cosas muebles en una feria, tienda almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. El acreedor prendario tiene el derecho de persecusion y de inspeccion de la cosa. Si las visitas irrogaren daos o graves molestias al constituyente de la prenda, podr el juez regularlas con la sola audiencia de las partes. En caso de oposicin de parte del constituyente para que se verifique la inspeccin, el acreedor tendr derecho para pedir la inmediata enajenacin de la prenda, siempre que requerido judicialmente el constituyente insistiere en su oposicin. Si el deudor se niega a la inspeccin habiendo sido requerido judicialmente el acreedor prendario tiene derecho para exigir la inmediata restitucin de la prenda. Tiene derecho tambin a que se venda la prenda y a pagarse con lo producido de la venta, de su crdito, intereses y costas. La venta debe hacerse en pblica subasta conforme a las reglas del juicio ejecutivo, que prohibe el pacto comisorio o lex comisoria. Este derecho del acreedor prendario en este caso se entiende por el slo ministerio de la ley al valor del seguro y a cualquier indemnizacin que los terceros deban pagar por daos que experimente la cosa pignorada. LA HIPOTECA La hipoteca es un derecho real constituido sobre un inmueble que garantiza el cumplimiento de una obligacin quedando, sin embargo, en poder del que constituy la hipoteca y dando al acreedor el derecho de perseguir su crdito sobre la finca hipotecada en manos de quien quiera que se encuentre, de realizarla y pagarse preferentemente con el producido de la realizacin. Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor (este concepto que da el CC deja bastante que desear).

Diferencias entre la prenda y la hipoteca 1 La prenda recae sobre cosas muebles. La hipoteca recae sobre inmuebles, pero por excepcin recae sobre muebles: la hipoteca de naves -pueden hipotecarse las naves de ms de 50 toneladas de registro y las naves en construccin-, y pueden tambin hipotecarse las aeronaves. 2 En la prenda la cosa se entrega al acreedor prendario. En la hipoteca la cosa permanece en poder del deudor o del tercero que la constituy. Al igual que la prenda, en la hipoteca estamos frente a un contrato y a un derecho real y, por consiguiente, la estudiaremos desde estos dos puntos de vista. El derecho real de hipoteca La hipoteca es un derecho real que tiene su origen fundamentalmente en el contrato de hipoteca y excepcionalmente en la ley, osea, la hipoteca legal; 662 CPC. La importancia de esta institucin jurdica Constituye para el acreedor la mxima garanta que puede obtener, porque los bien races son bienes de valor estable y tambin los bienes races son bienes de valor apreciable. Siendo bienes de valor estable, el acreedor no experimenta el riesgo que pueda disminuir la garanta que se le otorga, y siendo bienes de valor apreciable, permite al deudor obtener crditos cuantiosos mediante la hipoteca que otorgan. La base del crdito en nuestro pas est constituida precisamente por la hipoteca. Se caracteriza fundamentalmente por que la finca hipotecada permanece en manos del deudor o del tercero que constituy la hipoteca. Caractersticas de la Hipoteca como derecho real 1 Es un derecho real. 2 Es un derecho real inmueble, por regla general. 3 Es un derecho accesorio. 4 Constituye un principio de enajenacin y una limitacin al dominio. 5 Da origen a una causal de preferencia para el pago y 6 La hipoteca es indivisible. 1 La hipoteca es un derecho real El artculo 577 del cdigo civil la enumera como un derechos reales. De la hipoteca emana la accin hipotecaria, que es una accin real. Otorga el derecho de persecucin, y puede perseguir su crdito sobre la finca hipotecada en manos de quien quiera que se encuentre; 2428 CC. Es un derecho real peculiar, ya que el objeto sobre el cual el derecho se ejerce no est en manos del titular. 2 La hipoteca es un derecho real inmueble

Esto, porque recae sobre un bien inmueble. Pero, hay casos en que el derecho real va a ser mueble, al hipotecarce las naves de ms de 50 toneladas de registro y las naves en construccin; y las aeronaves. 3 La hipoteca es un derecho real accesorio. La hipoteca requiere de una obligacin principal a la cual accede y cuyo cumplimiento est precisamente garantizando: -extinguida la obligacin principal se extingue la hipoteca. -prescrita la accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal prescribe la accin hipotecaria. La obligacin que la hipoteca garantiza puede ser una obligacin de dar, de hacer o no hacer, puede ser una obligacin pura y simple o puede estar sujeta a modalidad. Pueden caucionarse mediante hipotecas las obligaciones futuras, la hipoteca puede otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus del contrato al cual acceda y no correr su fecha sino desde su inscripcin. La obligacin caucionada por la hipoteca puede ser contractual o extra contractual, puede ser un obligacin que emana de un contrato de un cuasi contrato, de un delito, de un cuasi delito, o de la ley. La obligacin principal puede ser civil, o natural siempre que se constituya por un tercero distinto del deudor. Tambin pueden caucionarse mediante hipoteca las obligaciones indeterminadas, pero una obligacin puede ser indeterminada en cuanto a su monto y tambin en cuanto a su naturaleza. En lo que dice relacin a las obligaciones indeterminadas en cuanto a su monto, no hay problemas, ellas pueden caucionarse mediante hipoteca, as se desprende de los artculos 2427, 2431 y del artculo 81 del reglamento del registro conservatorio de bienes races. Las obligaciones indeterminadas respecto de su naturaleza, mediante hipoteca pueden caucionarse obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza, Ya que por hipoteca pueden caucionarse obligaciones futuras, que son obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza y monto. De manera que hoy en da a nadie se le ocurre discutir el valor de la clusula de garanta general hipotecaria, por lo dispuesto en los artculos 2427 y 2413, porque mediante la hipoteca pueden caucionarse obligaciones futuras y obligaciones indeterminadas en cuanto su monto y naturaleza. En cambio en la prenda civil y la prenda agraria no procede la clusula de garanta general prendaria. La hipoteca tiene un lmite natural, y este limite natural que la hipoteca tiene, es evidentemente el valor de la finca hipotecada, y el artculo 2431 parte del supuesto que el monto de la hipoteca sea inferior al valor de la finca hipotecada.

La hipoteca puede limitarse a determinada suma siempre que as se exprese inequvocamente, pero en ningn caso puede exceder el duplo del monto conocido o presunto de la obligacin principal aunque as se estipulara. El deudor tiene derecho a que se le rebaje la hipoteca al dicho duplo y rebajada se practica a su costa una nueva inscripcin en cuya virtud no valdr la primera inscripcin sino respecto de la cuanta que se seala en la segunda inscripcin. Esto es importante, porque si se otorga una hipoteca con clusula de garanta general hipotecaria, como las hipotecas prefieren segn su fecha, si el deudor ofrece constituir nuevas hipotecas sobre el inmueble, se le aceptar o no el acreedor?. No, porque no se sabe cul es el monto de la obligacin caucionada por la hipoteca. Si ejerce el derecho y limita la hipoteca al duplo del monto conocido o presunto de la obligacin principal le ser posible constituir nuevas hipotecas sobre el inmueble? Evidentemente que Si, pero el primer acreedor no le conceder crdito que exceda en el duplo presunto o conocido de la obligacin principal. 4 La hipoteca constituye un principio de enajenacin. Por las mismas razones que la prenda. El constituyente no puede destruir la finca hipotecada y no puede gozar de ella en trminos de que menoscabe el derecho del acreedor hipotecario. 2427CC. 5 El derecho real de hipoteca da una causal de preferencia para el pago. El acreedor hipotecario tiene derecho a vender la finca hipotecada y a pagarse con preferencia con el producido de su realizacin, de su crdito, intereses y costas (crdito de tercera clase). 6 La hipoteca es indivisible. As lo dice el artculo 1526 N 1 y lo repite el artculo 2408. En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad de la hipoteca puede analizarse desde un doble punto de vista. a.- Desde el punto de vista de la finca hipotecada y b.- Desde el punto de vista de la obligacin caucionada por la hipoteca. La hipoteca es indivisible independientemente de que sea divisible o indivisible la obligacin caucionada. La accin hipotecaria se dirige en contra de aquel que posea en todo o parte la finca hipotecada. El modo de adquirir la hipoteca es la tradicin. Siempre en la constitucin de una hipoteca ha habido una tradicin, an cuando la hipoteca se adquiera por sucesin por causa de muerte. La tradicin se efecta por la inscripcin del ttulo en el registro de hipotecas y gravmenes del conservador de bienes races respectivo. La tradicin requiere de un ttulo translaticio de dominio, que es el contrato de hipoteca, por regla general, y excepcionalmente la ley en el caso de la hipoteca legal; 622 CPC.

Se puede adquirir por prescripcin, cuando el constituyente no tena facultad de enajenar la finca hipotecada (no era dueo de la finca hipotecada). EL CONTRATO DE HIPOTECA El contrato de hipoteca es aquel por el cual el deudor o un tercero distinto del deudor se obliga para con el acreedor a darle el derecho real de hipoteca sobre un inmueble. El contrato de hipoteca puede celebrarlo el deudor o un tercero distinto del deudor que se obliga para con el acreedor a darle el derecho real de hipoteca sobre un inmueble. Cuando el contrato de hipoteca lo celebra el deudor estamos frente a una relacin jurdica compleja porque el deudor va a estar ligado con el acreedor por dos vnculos jurdicos a saber; el vnculo jurdico constituido por la obligacin principal y el vnculo jurdico de la hipoteca (hay dos acciones, la personal que emana del contrato y la accin hipotecaria). Cuando la hipoteca la constituye un tercero distinto que el deudor, este tercero est obligado para con el acreedor slo en el vnculo jurdico de la hipoteca, entonces la accin hipotecaria adquiere una fisionoma jurdica propia, porque el acreedor tiene en contra del tercero que constituy la hipoteca para garantizar una deuda ajena, slo la accin hipotecaria, que se va hacer efectiva en un juicio especial, que se llama juicio de desposeimiento. Caractersticas del contrato de hipoteca a.-) Es un contrato solemene b.-) Es por regla general unilateral c.-) Es por regla general oneroso d.-) Constituye una limitacin al dominio a.-) Es un contrato solemene En virtud de los artculos 2409 y 2410 CC la hipoteca es un contrato solemne, debe otorgarse por escritura pblica, que puede ser la misma del contrato al cual la hipoteca accede. Deber ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno, ni se contar su fecha sino desde la inscripcin. Naturaleza jurdica de la inscripcin de la hipoteca en el registro de hipotecas y gravmenes del conservador de bienes races. Segn la mayoria de la doctrina la nica solemnidad a que est sujeta el contrato de hipoteca es la escritura pblica, y la inscripcin desempea el rol de tradicin, que se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el registro conservador de bienes races. Es el modo de hacer cumplir la obligacin que emana de la hipoteca, cual es transferir el derecho real de hipoteca mediante la tradicin. Argumentos para as sostenerlo:

a.-) El rol fundamental de la inscripcin en el registro conservador de bienes races es el de tradicin, cuando se trata del dominio y de los derechos reales constituidos en ellos, excepcin hecha de las servidumbres. Una cosa es el contrato, ttulo translaticio de dominio y otra cosa distinta es la tradicin. b.-) Segn se explica en el Mensaje, la inscripcin desempea el rol de tradicin del derecho real de dominio y de los dems derechos reales, exceptuado el derecho real de servidumbre. c.-) El contrato de hipoteca perfecto celebrado en pas extranjero da hipoteca sobre los bienes situados en Chile siempre que se inscriban en el competente registro, porque para que surja el derecho real de hipoteca se requiere la inscripcin en el registro conservatorio bienes races; 2411 CC. d.-) La hipoteca de bienes futuros vale, pero slo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera; 2419 CC. e.-) Podemos basarnos en el art. 2410 y decir que este argumento poderoso, pero slo aparentemente porque este artculo no se refiere al contrato de hipoteca sino que se est refiriendo al derecho real de hipoteca. f.-) Si concluimos que la inscripcin es solemnidad del contrato de hipoteca, mientras no haya inscripcin no habr contrato de hipoteca y por lo tanto no habr derecho alguno y nos encontraramos frente a un absurdo: frente a un contrato fuente de obligaciones que no produce obligacin alguna. De todo lo expuesto se desprende y se explica porque la opinin mayoritaria es que la hipoteca se perfecciona por escritura pblica, y la inscripcin en el registro conservatorio de bienes races es la forma de efectuar la tradicin del derecho real de hipoteca. b.-) Es por regla general unilateral En nuestro concepto la hipoteca es un contrato unilateral del cual nacen para el deudor o para el tercero que constituy la hipoteca la obligacin de efectuar la tradicin del derecho real de hipoteca. Excepcionalmente, pude ser bilateral, cuando el acreedor se obliga a rebajar los intereses que produce el crdito que el deudor reconoce a su favor por la hipoteca que otorga. c.-) Es un contrato generalmente oneroso La hipoteca es un contrato en generalmente oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambas partes: del acreedor que obtiene una caucin para la seguridad de su crdito y del deudor que obtiene el crdito en virtud de la hipoteca que otorga. Naturalmente que si la hipoteca la constituye un tercero ser un contrato gratuito y tambin ser un contrato gratuito si la hipoteca la constituye el propio deudor con posterioridad al otorgamiento del crdito por parte del acreedor o con posterioridad al nacimiento de la obligacin principal. En todo caso la importancia de esta clasificacin prcticamente no existe porque el artculos

2468 del cdigo civil para los efectos de la accin pauliana asimila la hipoteca a los contratos onerosos. d.-) Constituye una limitacin al dominio La hipoteca constituye una limitacin al dominio y un principio de enajenacin. El constituyente debe tener facultad de disposicin y el mandatario para constituir hipoteca requiere poder especial, porque la hipoteca no est comprendida entre los actos de administracin, pero el mandato para constituir hipoteca, es un contrato consensual; 2414 CC. Las personas incapaces sujetas a tutela o curadura, para hipotecar sus bienes races requieren autorizacin judicial. El marido casado en el rgimen de sociedad conyugal para hipotecar un bien raz social, requiere de la autorizacin de la mujer, la que puede ser suplida por el juez si la mujer la negare sin causa justificada o se encontrare imposibilitada de prestar su voluntad; 1749 CC. Bienes susceptibles de ser hipotecados. a.- Los bienes races respecto de los cuales se tiene el derecho de dominio. La hipoteca sobre bienes races, afecta tambin a los inmuebles por destinacin y a los inmuebles por adherencia; 2420 CC. b.- El derecho de usufructo que recae sobre un bien raz. c.- Las naves de ms de 50 toneladas y las que estn en construccin y d.- Cualquier aeronave; 2418 CC. e.- Bienes futuros, o sea, los bienes que no existen pero se espera que existan, la hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y en la medida que los adquiera; 2419 CC. f.- La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada; 2421 CC. g.- Se extiende a las pensiones devengadas por el arrendamiento de los bienes hipotecados, y a la indemnizacin debida por los aseguradores de los mismos bienes; 2422 CC h.- El derecho de aprovechamiento de las aguas, porque las aguas son un bien inmueble. i.- Las concesiones de exploracin y explotacin de las minas j.- La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende a los frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo; 2423 CC. k.- La cuota que un comunero tiene en la comunidad. Si el comunero hipoteca su cuota, para que la hipoteca sea garanta para el acreedor, este deber esperar las resultas de la particin, y si al comunero se le adjudican bienes hipotecables, la hipoteca subsiste; 2417 CC. Si a este comunero no se le adjudican bienes hipotecables la hipoteca caduca (queda sin efecto), porque se entiende que este comunero no ha tenido derecho alguno sobre los bienes adjudicados a los otros comuneros en virtud del efecto declarativo y retroactivo de la adjudicacin. Sin embargo, si al

comunero no se le adjudican bienes hipotecables puede subsistir la hipoteca, siempre que los otros comuneros consientan en ello, y que su consentimiento conste en escritura pblica de la cual debe tomarse razn al margen de la inscripcin hipotecaria y la fecha de la hipoteca no es la fecha de la subinscripcin sino que es la fecha de la hipoteca de cuota. Hipoteca de cosa ajena 1 Hay quienes sostienen que la hipoteca de cosa ajena es nula de nulidad absoluta. Se basan en los art. 2414 y 2418 del cdigo civil, las cuales son normas prohibitivas, por lo tanto, aplicando el art.10 CC, seria nula. 2 En nuestro concepto la hipoteca de cosa ajena es vlida, opinin minoritaria. Podr ser inoponible la hipoteca al dueo de cosa ajena pero en ningn caso es nula de nulidad absoluta, pues los arts. en que se basa la doctrina contraria no son prohibitivos. Las razones para sostener que la hipoteca de cosa ajena es vlida son: a.-) Los derechos de cosa ajena son susceptibles de adquirirse por prescripcin de la misma manera que el dominio, salvo los que estn expresamente exceptuados, en consecuencia el derecho de hipoteca puede adquirirse por prescripcin. Pues bien, si la hipoteca de cosa ajena fuere nula, jams podra adquirirse el derecho real de hipoteca por prescripcin adquisitiva ordinaria, porque el poseedor del derecho sera un poseedor irregular porque faltara un elemento de la posesin regular, le faltara el justo ttulo, su ttulo adolecera de nulidad y por consiguiente sera siempre un poseedor irregular porque no tiene un justo ttulo. b.-) Por otra parte el artculo 2417 que establece la hipoteca de cuota, es un valioso argumento para sostener el valor de la hipoteca de cosa ajena. El cdigo civil dice la hipoteca caduca, es decir, la hipoteca queda sin efecto, en circunstancias que aplicando el efecto retroactivo y declarativa de la particin si a este comunero se le adjudican bienes no hipotecables la hipoteca debiera ser nula, porque en virtud del efecto declarativo y retroactivo de la adjudicacin se estara hipotecando cosa ajena, porque se entiende que jams ha tenido derecho alguno sobre los bienes adjudicados a los otros comuneros y el inciso 2 del artculo 2417 dice que, no obstante que al comunero se le adjudique bienes no hipotecables puede subsistir la hipoteca siempre que todos los comuneros consientan en ello y su consentimiento conste de escritura pblica de la cual se toma razn al margen de la inscripcin hipotecaria. Si la hipoteca de cosa ajena fuere nula, el inciso segundo del artculo 2417, que permite la subsistencia de la hipoteca, no tendra razn de ser porque estara confirmndose la nulidad absoluta y ello es absolutamente imposible. La hipoteca y las modalidades de la cosa hipotecada

Aqu es importante el principio nadie puede adquirir ms derechos que su causante. El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese; 2416 CC. Si se trata de hipoteca constituida sobre un derecho sujeto a condicin resolutoria aplicamos el artculo 1491, segn el cual, el que tiene un inmueble bajo condicin resolutoria lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no habr lugar a la accin reivindicatoria sino cuando la condicin constare en el ttulo respectivo, inscrito y otorgado por escritura pblica. La hipoteca legal La hipoteca puede tener su origen en el contrato de hipoteca, y en la ley, en el caso de la hipoteca legal; 660, 661, 662 CPC. Art. 660 (817). Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har prudencialmente por el partidor. Art. 661 (818). Los valores que reciban los comuneros durante la particin a cuenta de sus derechos devengarn el inters que las partes fijen, o el legal cuando tal fijacin no se haya hecho, sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. Art. 662 (819). En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances. Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor. Aqu el ttulo translaticio es la ley, porque basta que al comunero se le adjudiquen bienes que excedan el 80% de lo que en definitiva le corresponde recibir y no pague de contado dicho exceso para que se entiende constituida hipoteca, por el solo ministerio de la ley, sobre los inmuebles adjudicados para garantizar el pago de los alcances y la hipoteca puede ser substituida por otra caucin competente que califique el partidor. Fundamento de la hipoteca legal. La razn de ser de la hipoteca legal es que las particiones a pesar de que ellas se asimilan a los contratos no se resuelven por el no pago de los alcances, o sea, en la particin no opera la condicin resolutoria tcita, por ello la ley establece la hipoteca legal para asegurar el pago de los alcances.

Derechos del acreedor hipotecario i) D de persecucin

ii) D de venta

iii) D de preferencia para el pago

Para hacer efectivos estos ds la ley le concede otros, as el constituyente no puede destruir materialmente la finca ni usar de ella en trminos que la menoscabe (art 2427).

Cabe hacer presente que para que se aplique esta regla es necesario que la finca se deteriore en trminos de no ser suficiente garanta para seguridad de la deuda, si es as el acreedor tiene derecho al suplemento de la hipoteca (mejora la hipoteca) que debe constar por escritura pblica e inscribirse en el Registro Conservador de Bienes Races, a menos que consienta en que se le otorgue otra seguridad o exigir el pago inmediato de la deuda aunque est pendiente el plazo.

La diferencia entre la caducidad del plazo en la hipoteca y la del art 1496 No. 2 es que las garantas disminuyen o se extinguen de valor por el hecho o culpa del deudor, en el art 2427 el acreedor hipotecario puede demandar el pago inmediato de la deuda lquida aun cuando este pendiente el plazo (o sea, la diferencia es que no se requiere que el deterioro de la finca se deba a hecho o culpa del deudor). No obstante que la hipoteca constituye una limitacin al dominio y por ello el constituyente no puede destruir ni deteriorar la finca hipotecada, el constituyente puede enajenar y gravar la finca hipotecada no obstante cualquier estipulacin en contrario, as lo establece el artculo 2415. Nos encontramos aqu con un caso en que la ley prohibe la clusula voluntaria de no enajenar, y la clusula de no enajenar la finca hipotecada o de no gravarla con nuevas hipotecas adolece de nulidad absoluta, salvo el caso de leyes especiales que le den validez como ocurre con la Ley Orgnica del Banco del Estado. El acreedor hipotecario no experimenta perjuicio alguno si el constituyente enajena la finca hipotecada, en virtud del derecho de persecucin que l tiene y tampoco experimenta perjuicio alguno si constituye nuevas hipotecas sobre la finca hipotecada porque las hipotecas prefieren segn su fecha, y si son de la misma fecha segn el orden de anotacin en el repertorio.

En la prctica profesional nos encontraremos con que los mutuos hipotecarios que otorgan los bancos con garanta hipotecaria llevan siempre la clusula de no enajenar y de no hipotecar la finca hipotecada. En principio esta clusula en virtud del artculo 2415 del cdigo civil adolece de nulidad, pero los contratos hipotecarios que se celebran con los bancos, son verdaderos contratos de adhesin y no hay opcin en el sentido de modificar una clusula. El acreedor hipotecario tiene derecho a que la finca hipotecada se venda en pblica subasta, y para que con el producido de la subasta se le pague el crdito y tiene asimismo derecho, para que a falta de posturas admisibles se le adjudique la finca hipotecada tasada por peritos; 2397, 2424 CC. La ley prohibe la lex comisoria o pacto comisorio que exista en el derecho romano, y se prohibe estipular en el contrato de hipoteca o en acto posterior, que el acreedor hipotecario tenga la facultad de disponer de la finca hipotecada y de apropirsela o realizarla por otros medios que los sealados por la ley. Para hacer efectivos estos derechos que concede la hipoteca, la ley exije que el constituyente no puede destruir ni deteriorar la finca hipotecada. Cuando la hipoteca la constituye el deudor, en cierto modo la accin hipotecaria y la accin personal que emana del crdito se confunden, porque la finca hipotecada se encuentra en poder del deudor y el acreedor puede perseguir su crdito sobre todos los bienes del deudor incluso la finca hipotecada, embargarlos, sacarlos a remate y pagarse con el producido de su realizacin. La accin hipotecaria adquiere individualidad propia cuando la finca hipotecada se encuentra en poder de un tercero, porque en contra del deudor el acreedor tiene solamente la accin personal que emana del crdito y en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada tiene la accin hipotecaria, que se va a hacer efectiva en un juicio especial, juicio de desposeimiento, a que se refieren los artculos 784 y siguientes del CPC. En trminos muy generales se procede de la siguiente manera en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada: a.-) En primer se le notifica de desposeimiento. Esta notificacin debe ser personal a fin para que dentro del plazo de 10 das proceda a pagar la deuda o abandone la finca hipotecada. Hasta este momento no hay juicio, si el tercer poseedor de la finca hipotecada a quien se notifica, paga dentro de los diez, das para liberar el inmueble de su dominio de la hipoteca que lo grava, se subroga por el slo ministerio de la ley en los derechos del acreedor a quien paga, en virtud del 2429 y 1610 N 2 del cdigo civil.

b.-) Pero el tercer poseedor puede adoptar otra actitud, puede abandonar la finca hipotecada a fin de que se saque a remate y que con el producido del remate se pague al acreedor hipotecario. El abandono debe hacerse ante el tribunal que conoce de la accin de desposeimiento y que ha ordenado la notificacin. La ley no seala como debe hacerse el abandono, pero la doctrina es uniforme en el sentido de que basta con presentar un escrito al tribunal, individualizando las partes y la finca hipotecada. En este caso el tercer poseedor de la finca hipotecada que abandona la finca hipotecada tiene derecho a que el deudor le indemnice de todo perjuicio e incluso le pague las mejoras, en virtud del artculo 2429. c.-) Pero el tercer poseedor de la finca hipotecada puede no hacer nada, entonces se inicia el juicio de desposeimiento. Debe interponerse demanda en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada afin de que la finca hipotecada se saque a remate, y con el producido del remate se pague al acreedor hipotecario. La accin de desposeimiento se tramita segn las reglas de juicio ejecutivo o del juicio ordinario, segn se tenga o no ttulo ejecutivo. Es tercer poseedor de la finca hipotecada, el que para garantizar una obligacin ajena constituye una hipoteca sobre un inmueble de su dominio, y tambin tiene esta calidad el que adquiere una finca gravada con una hipoteca. Estas son las personas en contra de quien se deduce la accin de desposeimiento, porque tienen la calidad de tercer poseedor de la finca hipotecada. La accin de desposeimiento se extingue por la purga de la hipoteca, que contempla el artculo 2428. El acreedor hipotecario tiene derecho tambin el derecho de persecucin y pude perseguir la finca hipotecada en manos de quien quiera que se encuentre, y a cualquier ttulo que la haya adquirido, de venderla y pagarse con el producido de su realizacin. Por ltimo, tiene derecho de preferencia para el pago. La hipoteca dentro de la prelacin de crdito goza de una preferencia de tercera clase. Las hipotecas, si son varias, prefieren segn su fecha de inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes del conservador de bienes races respectivo, y si son de la misma fecha, prefieren segn el orden de su anotacin, y aqu se puede apreciar que cobra importancia el repertorio del conservador de bienes races. Esta preferencia no slo existe sobre el producto de la realizacin de la finca hipotecada, sino tambin se extiende a las indemnizaciones que se deben pagar cuando se expropia la finca hipotecada por una causa de utilidad pblica, tambin se extiende sobre la indemnizacin que en caso de siniestro pague la compaa aseguradora (aqu estamos frente a un caso de subrogacin real: siempre que se compra un inmueble con crdito hipotecario el banco toma un seguro a costa del comprador, para asegurar contra el riesgo de incendio y robo la finca hipotecada). La extincin de la hipoteca

La hipoteca puede extinguirse por va directa o por va consecuencial. 1 Se extingue por va consecuencial cuando se extingue la obligacin principal, porque extinguida la obligacin principal se extingue la hipoteca. 2 Se extingue tambin por va principal o directa, no obstante subsistir la obligacin principal y ello ocurrir: a.- Si respecto de la hipoteca opera algn modo de extinguir las obligaciones, por ejemplo, se declara la nulidad del contrato de hipoteca, se extingue la hipoteca, pero la obligacin principal subsiste. Si el derecho del constituyente se extingue por resolucin, en virtud del artculo 1491, para que esta resolucin afecte al acreedor hipotecario es menester que la condicin conste en el ttulo respectivo inscrito y otorgado por escritura pblica. b.- Por la llegada del plazo o el evento de la condicin resolutoria; 2416, 2434 CC. c.- Por la declaracin de nulidad del contrato de hipoteca. Puede que concurra una causal de nulidad nica y exclusivamente respecto del contrato de hipoteca, en cuyo caso declarada la nulidad del contrato de hipoteca, la hipoteca se extingue. Por ejemplo, cuando se constituye hipoteca por el marido en el rgimen de sociedad conyugal, sobre un bien raz de la mujer sin su consentimiento. Este contrato adolece de nulidad relativa y declarada la nulidad relativa la hipoteca se extingue. d.- Por la consolidacin del dominio en manos del acreedor. Si el acreedor se hace dueo del inmueble hipotecado se extingue la hipoteca. e.- Por la prdida total de la cosa hipotecada. Pero, este modo de extinguir es difcil que puede presentarse, porque si se pierde el inmueble la hipoteca va a continuar sobre el suelo y el subsuelo. Se aplica el 2427 CC. f.- Por la renuncia del acreedor hipotecario. Se materializa por la cancelacin de la hipoteca por escritura pblica. La renuncia puede ser relativa cuando el acreedor hipotecario acepta que sobre su hipoteca se constituya un crdito de grado preferente. g.- Se extingue tambin por la llamada purga de la hipoteca; 2428 CC y 492 CPC Purgar significa limpiar, purificar. Por eso la purga de la hipoteca busca limpiar la hipoteca, de suerte que el subastador cuando compra el bien, se entiende que lo compra sin las hipotecas anteriores. Es un acto juridico unilateral complejo (naturaleza jurdica).

La disposicin del CC es importante tenerla presente slo por razones de carcter histrico, porque lo que rige es la norma del CPC, que es modificadora o quizs derogatoria orgnicamente de esta norma del CC. El art. 492 CPC regula la situacin que se produce cuando el ejecutante es un acreedor hipotecario de grado posterior, en relacin con los acreedores hipotecarios de grado preferente. Sin embargo, se ha estimado tambin que esta norma es enteramente aplicable cuando el acreedor ejecutante no es acreedor hipotecario, y en consecuencia se aplica o afecta a los acreedores hipotecarios del respectivo bien. Esta norma del art.492 tiene dos mbitos de aplicacin diversa: -la ejecucin individual sobre el bien hipotecado (art. 492 inc.1, 2 y 4): -a ejecucin colectiva sobre el bien hipotecado (art. 492 inc. 3): 1.-) Ejecucin individual sobre el bien hipotecado (art. 492 inc.1, 2 y 4) Esta situacin se presenta cuando es un determinado acreedor el que esta persiguiendo el pago de su acreencia. Requisitos para que se produzca la purga de la hipoteca: a) Debe tratarse de la venta de un bien raz en remate pblico, que es consecuencia de un juicio ejecutivo, o sea que se produzca la venta del inmueble en pblica subasta a consecuencia de una ejecucin forzada. b) Que antes del remate se haya citado (notificado) personalmente a los acreedores hipotecarios para que expresen lo conveniente a sus derechos. Es necesario que el acreedor hipotecario sea notificado personalmente de la citacin, de acuerdo con las normas de notificacin del CPC o en la forma subsidiaria de notificacin personal, o sea el acreedor hipotecario tambin podr ser notificado conforme al art. 44 o eventualmente por avisos. c) Que entre la citacin y el remate, por lo menos haya mediado el trmino de emplazamiento. Tienen que mediar por lo menos 15 das, o 15 das ms 3, o 15 das ms 3 y la tabla de emplazamiento. Si al acreedor hipotecario no se le cita, y transcurre el plazo para que haga uso de sus derechos, la sancin no es la nulidad del remate, sino que la sancin es que las hipotecas no se purgan, y en consecuencia el subastador adquiere el bien con los gravmenes intactos y ese bien seguir respondiendo de la respectiva acreencia hipotecaria. El CPC en su art. 492 permite que los acreedores hipotecarios en caso de que el ejecutante sea un acreedor valista, o en el caso de los acreedores hipotecarios de grado preferente cuando el ejecutante sea un acreedor hipotecario de grado posterior, se reserven el derecho y conserven las hipotecas. Es decir, tienen un derecho alternativo de conservar sus hipotecas,

pero siempre y cuando sus crditos no sean exigibles. Si sus crditos se han hecho exigibles, este derecho no existe, sino que deben concurrir a pagarse con el producto del remate. Este derecho para optar por conservar la hipoteca o pagarse con el resultado del remate, deben hacerlo valer dentro del trmino de emplazamiento. Se entiende que su silencio significa que opta por pagarse y no por conservar las respectivas hipotecas. 2.-) La ejecucin colectiva sobre el bien hipotecado (art. 492 inc. 3) Esta situacin se presenta en caso de quiebra o en caso de concurso, producindose el mecanismo denominado concurso de hipotecarios. Este artculo hace una remisin al art. 477 C.C. La ejecucin colectiva puede tener dos fuentes: -la quiebra del respectivo deudor; -el concurso. Los crditos se dividen en dos grandes grupos: los crditos valistas y los crditos preferentes; estos ltimos a su vez se dividen segn la preferencia sea consecuencia de un privilegio o de una hipoteca. La regla general es la ejecucin colectiva ordenada, ms o menos simultnea, de todos los bienes del deudor. Sin embargo, si entre los bienes del deudor hay bienes races que estn gravados a diferentes acreedores hipotecarios, se puede producir lo que se denomina el concurso particular de hipotecarios, donde la ejecucin respecto del bien hipotecado se circunscribe solamente a dichos acreedores hipotecarios; y en consecuencia, separadamente del resto del patrimonio se produce esta realizacin del bien siguiendo las mismas normas del juicio ejecutivo, y por la tanto en este caso tambin se producir la purga de la hipoteca aun cuando estrictamente en este caso no se sujetan a las normas ni del CPC ni del CC, porque hay reglas particulares que regulan el concurso particular de hipotecarios. Cancelacin de la inscripcin Se da cuando la hipoteca se extingue por la extincin de la obligacin principal, o por la renuncia del acreedor hipotecario, o por sentencia o decreto judicial. Se debe otorgar escritura pblica de cancelacin e inscribirse al margen de la escritura matriz (margen derecho). El juez ordenar cancelacin: 1-Cuando el interesado lo solicite si el acreedor se ha negado a ello. 2-Cuando se declara nulo el ctto de hipoteca o desaparece el d del constituyente 3-Verificada la venta de la finca con citacin personal de los acreedores hipotecarios

4-Puede pedir la cancelacin cualquiera tenga inters en ello. La hipoteca invertida Surge del d comparado (EEUU). Para favorecer al adulto mayor se estableci este tipo de hipoteca y consiste en que el adulto mayor constitiya hipoteca sobre un inmueble de su dominio a favor de un banco, y ese banco le paga mensualmente una cantidad de dinero por dicha hipoteca. Si el adulto mayor vende el inmueble o fallece, se hace efectiva la hipoteca; es decir, se hace efectiva la deuda y sus herederos pagan, o se saca a remate la finca. LA ANTICRESIS 2435 CC Es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para se pague con sus frutos. En Chile el inters prctico de este contrato es nulo, a diferencia de lo que ocurre en Bolivia, por ejemplo. Caractersticas de la anticresis La anticresis es un contrato real, unilateral y accesorio. a) El carcter real del contrato est manifiesto en la definicin legal; art. 2435, 2437. Es obvio que no se trata en este caso de una verdadera tradicin. b) La anticresis es un contrato unilateral porque genera nicamente obligaciones para el acreedor anticrtico: conservar la cosa y restituirla una vez satisfecho de su crdito. Las obligaciones que puede contraer el deudor nacen de hechos posteriores al contrato y consisten en el pago de mejoras, gastos y perjuicios. c) Por ltimo, la anticresis es un contrato accesorio puesto que su objetivo es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. Puede darse en anticresis un bien propio en garanta de una deuda ajena; art. 2436. Indivisibilidad de la anticresis Al igual que la prenda y la hipoteca, la anticresis es indivisible. La indivisibilidad consiste en que el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa mientras la deuda garantizada no se haya pagado totalmente, salvo estipulacin en contrario; art. 2444 CC. Bienes que pueden darse en anticresis

Con arreglo a la definicin del art. 2435, los bienes que se den en anticresis han de tener la calidad de inmuebles y producir frutos - naturales o civiles puesto que le objeto del contrato es que el acreedor se pague con ellos. Como el acreedor debe pagarse con los frutos, no es posible que se den en anticresis bienes races en que otra persona tiene constituido un derecho de goce; art. 2438, inc. 3. Pero no hay inconveniente para que se d en anticresis un bien hipotecado al mismo acreedor o, a la inversa, se constituya hipoteca a su favor sobre los bienes que se le dieron en anticresis (art. 2439). La anticresis no es un derecho real A diferencia de la prenda y de la hipoteca, la anticresis no es un derecho real. No se menciona entre tales derechos en el art. 577 y, a mayor abundamiento, lo establece expresamente el art. 2438. La anticresis, pues, genera slo un derecho personal. Se siguen de esta circunstancia dos consecuencias importantes: a) Carece el acreedor anticrtico del derecho de persecucin. b) No goza el acreedor del derecho de pagarse preferentemente; art. 2441 Casos en que la anticresis es oponible a terceros Como derecho personal que es, la anticresis no es oponible a terceros. Sin embargo, por excepcin, los terceros que adquieran la finca estarn obligados a respetar los derechos del acreedor anticrtico. De este modo, deber respetar los derechos del acreedor; 2438-2: a) Los adquirentes a titulo gratuito b) Los adquirentes a ttulo oneroso, si el contrato de anticresis consta por escritura pblica, exceptuados los acreedores hipotecarios; y c) Los acreedores hipotecarios si el contrato de anticresis consta por escritura pblica, inscrita con anterioridad a la hipoteca. Derechos del acreedor El acreedor anticrtico est investido de los derechos de goce (2442 CC) y de retencin (2444 CC). No confiere la anticresis al acreedor el derecho de vender la finca para pagarse con el producto. Tiene el acreedor el derecho eventual de que se le paguen las mejoras que haya efectuado y los gastos y perjuicios que haya sufrido.

Derecho de goce El acreedor anticrtico, a diferencia del acreedor prendario, tiene el derecho de gozar de la cosa. Este derecho de goce compete al acreedor con la precisa condicin de que impute los frutos a su crdito. El art. 2442 dispone que si el crdito es productivo de intereses, tendr derecho el acreedor para que la imputacin de los frutos se haga primeramente a ellos. La disposicin debi expresar mejor que es obligacin del acreedor imputar los frutos a los intereses y en seguida al capital. Para evitar minuciosas rendiciones de cuentas, las partes pueden convenir que los frutos se compensen con los intereses de la deuda, totalmente o hasta concurrencia de determinados valores. La estipulacin de un inters usurario traera como consecuencia que el deudor quedara privado permanentemente del goce de la finca. Por este motivo, el art. 2443, inc. 2, previene que los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en el caso de mutuo. Derecho de retencin El acreedor anticrtico tiene el derecho de retener la finca hasta el pago total de la deuda; el deudor no puede exigir la restitucin sino despus de la extincin completa de la obligacin (art. 2444). El acreedor carece del derecho de venta La anticresis por s misma, no confiere al acreedor el derecho de vender la finca para pagarse con el producto. Si la administracin de la finca resultare difcil o costosa, si los frutos fueren insuficientes, etc., podr el acreedor renunciar a su derecho de anticresis. A menos que se haya estipulado lo contrario, el acreedor puede, a su arbitrio, restituir la finca y perseguir el pago de su crdito por otros medios legales (art. 2444). En suma, en virtud de su derecho de prenda general, podr el acreedor perseguir el pago de su crdito en todos los bienes del deudor, inclusive la finca dada en anticresis. Prohibicin del pacto comisorio

El art. 2441 establece que el acreedor no se hace dueo del inmueble a falta de pago y aade que toda estipulacin en contrario es nula. La ley prohibe, pues, en forma terminante, el pacto comisorio en la anticresis. Derecho del acreedor para que se le abonen mejoras, perjuicios y gastos El Cdigo establece que el acreedor que tiene anticresis, goza de los mismos derechos que el arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y gastos (art. 2440). Obligaciones del acreedor Las obligaciones del acreedor anticrtico se reducen a dos: a) Debe restituir la cosa cuando se ha satisfecho la deuda ntegramente. b) Como consecuencia de esta obligacin de restituir, debe conservar la cosa. El art. 2440 previene que est sujeto a las mismas obligaciones que el arrendatario, relativamente a la conservacin de la cosa. Anticresis judicial o prenda Pretoria El art. 2445 establece: En cuanto a la anticresis judicial o prenda Pretoria, se estar a lo revisto en el Cdigo de Enjuiciamiento. Prev el Cdigo de Procedimiento civil, en efecto, que si no hubiera postores en un segundo remate puede el acreedor solicitar que los bienes se le entreguen en prenda Pretoria (art. 500 del CPC). La anticresis judicial est sujeta a las siguientes reglas: a) Cuando el acreedor solicite que los bienes se le entreguen en prenda Pretoria, puede el deudor, a su vez, solicitar que se pongan nuevamente en remate, sin fijacin de mnimo (art. 501 CPC). b) La entrega de los bienes debe hacerse bajo inventario solemne (art. 503 del CPC). c) El acreedor deber llevar cuenta fiel y en lo posible documentada. Para determinar la utilidad lquida que se aplicar al pago del crdito, se tomarn en cuenta los gastos legtimos, los intereses corrientes de los capitales que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin para la administracin (art. 504 del CPC). d) El acreedor debe rendir peridicamente cuenta de su administracin (art. 506 del CPC).

La anticresis judicial tiene la particularidad de que puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles. El art. 507 del Cdigo de Procedimiento civil establece una importante regla sustantiva. Cuando la prenda Pretoria recae sobre muebles, tendr el acreedor los derechos y privilegios de un acreedor prendario. La anticresis y algunas instituciones afines Es interesante, para precisar los conceptos, una comparacin entre la anticresis y algunas instituciones a fines, como la prenda y la hipoteca. a) La anticresis difiere sustancialmente de la hipoteca, con la que tiene parentesco, puesto que ambas son garantas que recaen sobre inmuebles. 1. La hipoteca es un contrato solemne, mientras que la anticresis es un contrato real. 2. 3. 4. La cosa hipotecada permanece en poder del deudor, en tanto que el bien dado en anticresis se entrega al acreedor. La hipoteca confiere al acreedor un derecho real; la anticresis un derecho simplemente personal. La hipoteca otorga al acreedor los derechos de persecucin y pago preferente. Ni uno ni otro derecho competen al acreedor anticrtico.

b) La anticresis se asemeja a la prenda en que en ambas cauciones la cosa es entregada al acreedor; pero difieren por muchos conceptos. 1. La prenda recae sobre bienes muebles, mientras que al anticresis se constituye sobre bienes races. 2. La anticresis confiere al acreedor un derecho de goce de que carece el acreedor prendario. 3. La prenda otorga al acreedor los derechos de persecucin y de pago preferente de que el acreedor anticrtico, como se dijo, se encuentra privado. 4. La prenda da al acreedor el derecho de venta para pagarse de su crdito con el producto de la realizacin de la cosa empeada. La anticresis no confiere al acreedor sino el derecho de pagarse con los frutos del inmuebles, sin perjuicio de restituir la finca y perseguir el pago de su crdito por otros medios legales, esto es, ejerciendo su derecho de prenda general. CONTRATOS ALEATORIOS Los contratos onerosos pueden ser conmutativos o aleatorios.

Contrato conmutativo es aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes. En los contratos aleatorios, en cambio, un acontecimiento de ocurrencia incierta, dependiente del azar, hace que los contratantes corran un riesgo de ganancia o prdida. El contrato es aleatorio para ambas partes. Ambas partes tienen muy claro que una de ellas va a ganar y la otra va a perder, pero lo que no se sabe es quien va a ganar y quien va a perder. Principales contratos aleatorios El art. 2258 establece que los principales contratos aleatorios son: 1 El contrato de seguros, 2 El juego, 3 La apuesta, 4 La constitucin de renta vitalicia, y 5 La constitucin de censo vitalicio. Otros contratos aleatorios El Cdigo ha mencionado los principales contratos aleatorios. En verdad, el contrato es aleatorio cada vez que en las prestaciones de las partes se encierra una contingencia de ganancia o prdida: a) Es aleatoria la cesin de derechos litigiosos. b) Es igualmente aleatoria la venta de la suerte o la venta en que se libere al vendedor de toda obligacin de garanta. c) Tambin es aleatoria la venta de la nuda propiedad en cuanto es incierto el momento en que el comprador percibir las ventajas de la cosa comprada. Someras ideas sobre el contrato de seguro El art. 512 del Cdigo de Comercio define el contrato de seguro: El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o algunos de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. La ley destaca que el seguro es un contrato de mera indemnizacin; el asegurado no recibir, en caso de siniestro, una indemnizacin superior al valor de la cosa y el contrato no puede ser jams para l la ocasin de una ganancia (art. 517 del C. de C.) Dado el avance de las ciencias actuales, hoy da no es acertado decir que el seguro es aleatorio, puesto que las primas se calculan sobre bases cientficas, que han demostrado que las compaas tienen cubierto sus riesgos. Adems, las compaas estn obligadas a constituir reservas por los riesgos en curso, y por los siniestros que hayan ocurrido.

Lo nico realmente aleatorio es la ocurrencia del siniestro. El juego y la apuesta El CC no los define. El juego es un contrato por el cual las partes, entregadas a un juego, se obligan a pagar al ganador una determinada suma de dinero o a realizar otra prestacin. En el juego, las mismas partes deben ejecutar un hecho para decidir quin pierde o gana. La apuesta es un contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento cualquiera, convienen en que aquella cuya opinin resulte infundada pagar a la otra una suma de dinero o realizar otra prestacin en su favor. En la apuesta, se limitan a afirmar un hecho y se trata luego de verificar quin ha estado en la razn en lo que ha afirmado; el hecho es ajeno a los contratantes. Reglas aplicables al juego y la apuesta Al juego nicamente se refiere el art. 2263, mientras que el art. 2261 es aplicable solamente a la apuesta. Las restantes disposiciones son aplicables a ambos contratos. El juego La ley distingue entre juegos lcitos e ilcitos. Los juegos lcitos se subdividen en juegos de inteligencia y juegos de destreza fsica o corporal. Juegos ilcitos o de azar Declara el legislador ilcito los juegos de azar, esto es, aquellos que dependen de la suerte. Como la ruleta, o el cara y sello. Hay objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar. Las obligaciones derivadas del juego de azar adolecen de nulidad; 2259, 1466, 1682 CC. El ganador no puede demandar el cumplimiento de las obligaciones que derivan de esta clase de juego (son obligaciones naturales); el perdedor puede rehusar el pago mediante una excepcin de nulidad. Pero, pagada la deuda de juego, el deudor carece de accin para recobrar lo que haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (art. 1468). El Cdigo Penal considera ilcitos los juegos de azar que se practican en casas de juego de suerte, envite o azar. Leyes posteriores han autorizado el establecimiento de casinos, entonces, son criminalmente lcitos, puesto que no rigen a su respecto las disposiciones pertinentes del Cdigo Penal. Pero tales juegos son civilmente ilcitos. Juegos lcitos con predominio de la inteligencia Los juegos lcitos en que predomina el esfuerzo intelectual generan obligaciones meramente naturales.

El juego y la apuesta no producen accin (el ganador no puede exigir el pago), sino solamente excepcin, (si el que pierde paga no pude repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo); 2260 CC. El ejemplo tpico es el ajedrez, el tiempo es oro, y sea millonario. Requisitos para que no pueda repetirse lo pagado a) Que el que paga tenga la libre administracin de sus bienes; 2262 CC b) Que no se haya ganado con dolo. El dolo, en este caso, es toda maniobra o trampa para obtener una situacin favorable al ganador; 2260-3 CC. Juegos de destreza fsica o corporal Esta clase de juegos, generan obligaciones civiles, con la condicin de que no infrinjan las leyes o reglamentos policiales; 2263 CC. Esta clase de juegos, pues, generan obligaciones civiles perfectas, con la sola condicin de que no infrinjan las leyes o reglamentos policiales. La contravencin de estas normas trae como consecuencia que desechar el juez la demanda en el todo. La apuesta Puede ser lcita o ilcita. La apuesta es ilcita cuando incide en los juegos de azar. Apuesta ilcita El art. 1466 seala que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. Todas las obligaciones que derivan del juego de azar son nulas de nulidad absoluta. Apuestas lcitas Las apuestas lcitas no dan accin sino nicamente dan excepcin; 2260 CC. La disposicin es comn al juego y a la apuesta. Idnticas condiciones son necesarias para que no sea viable repetir lo pagado. Para la apuesta rige la regla especial del art. 2261 que establece un concepto peculiar del dolo en relacin con este contrato: hay dolo en el que hace la apuesta si sabe de cierto que se ha verificar o se ha verificado el hecho de que se trata. No es aplicable a la apuesta la norma del art. 2263. La excepcin rige slo para el juego; slo las partes disponen de accin. Para los terceros que vinculan una prestacin a las resultas de un juego de destreza o fuerza corporal, el acto constituye una apuesta, sujeta a la regla del art. 2260. Los terceros, en suma, carecen de accin y disponen de una excepcin para retener lo pagado.

La renta vitalicia La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos persona o de un tercero; 2264 CC. Caractersticas Es un contrato oneroso, aleatorio, solemne, real y unilateral. a) Es un contrato oneroso porque ambas partes se gravan en mutuo beneficio. b) Es un contrato aleatorio porque envuelve una contingencia incierta de ganancia o prdida. La magnitud de la prestacin de las partes depende del azar, de la duracin de la vida, del acreedor de la renta o de un tercero. b) Es un contrato solemne, deber otorgarse por escritura pblica. c) Es un contrato real, no se perfeccionar sino por la entrega del precio. El contrato, no se reputa perfecto mientras el acreedor no realiza previamente la prestacin a cambio de la cual se le deber la renta o pensin. d) Es un contrato unilateral, caracterstica que es propia de los contratos reales. Solamente se obliga aquella parte que debe pagar la pensin vitalicia. La prestacin de la otra parte no es una obligacin, sino requisito del contrato. Renta vitalicia a ttulo gratuito Los caracteres sealados son los de la renta vitalicia que reglamenta el Cdigo. Pero suele tener caracteres diferentes:

a) Por de pronto, la renta vitalicia puede no tener una carcter contractual. Puede tener su origen en un testamento y constituir en tal caso, un legado. b) Adems la renta vitalicia puede constituirse a ttulo gratuito, por acto entre vivos, en virtud de una donacin. c) Por lo mismo que puede constituirse a ttulo gratuito, la renta vitalicia no es necesariamente aleatoria. Constituida por una donacin, las partes no quedan expuestas a ninguna contingencia de ganancia o prdida. El constituyente se grava y el acreedor se enriquece sin soportar ningn gravamen; 2278 CC. d) Es claro que la constitucin de una renta vitalicia gratuita no es un contrato real; no media ningn precio que deba entregarse a cambio de la respectiva pensin.

e) En cuanto a su forma, est sujeta a las reglas propias de los testamentos y donaciones. Precio de la renta vitalicia

La renta vitalicia se perfecciona por la entrega del precio. La persona que ha contratado la renta, pues, debe suministrar de antemano una prestacin al futuro deudor; art. 2267.

La renta o pensin

Solo puede ser en dinero. Es libre a los contratantes establecer la pensin que quieran a ttulo de renta vitalicia. La ley no determina proporcin alguna entre la pensin y el precio; 2267-2, 2268 CC. Esta diferencia con el mutuo se explica por el carcter aleatorio del contrato de renta vitalicia.

Beneficiario de la renta

La renta vitalicia se constituir, normalmente, a favor de la persona que paga el precio. Podr constituirse a favor de varias personas para que gocen de ella simultnea o sucesivamente, en el orden convenido. Para impedir que la duracin de la renta se prolongue en forma excesiva, la ley exige que todas las personas que deben gozar de la renta existan al tiempo del contrato (art. 2265). Pactada a favor de un tercero, de una persona distinta del contratante, constituye una estipulacin a favor de otro.

Duracin de la renta

La renta vitalicia se constituye, prcticamente, durante la vida de quien paga el precio. Su objetivo es asegurarle la subsistencia mientras viva. Tambin podr estipularse que se deba la renta durante la vida del otro contratante y aun de un tercero extrao al contrato; 2264, 2266 CC. Caso en que la renta se constituye por la vida de un tercero

Si la renta se constituye durante la vida de un tercero, podr suceder que ste sobreviva a la persona que goza de ella. En tal caso, la renta subsiste y el derecho de percibirla corresponde a los sucesores; art.2274.

Condiciones que debe reunir la persona de quien depende la duracin de la renta

Es un requisito indispensable para la eficacia del contrato que la persona de cuya existencia pende la duracin de la renta, exista al tiempo de su celebracin; art. 2266 inc. 2. La persona no existe si no ha nacido o ha fallecido antes de que se perfeccione el contrato. Pero tambin se entiende que no existe, si padeca de una enfermedad que la llev a la tumba, dentro de los treinta das siguientes al perfeccionamiento del contrato; art. 2270.

Efectos del contrato

Tiene el deudor de la renta vitalicia la obligacin de pagar la pensin convenida.

a) Se puede estipular que las rentas se paguen por perodos anticipados. b) Como la renta vitalicia se extingue con la muerte, el deudor tiene derecho a exigir, en cada pago, que se acredite la supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duracin; art. 2275. c) La renta, fruto civil, se devenga da por da. Por lo tanto, en caso de fallecimiento de la persona de quien depende la renta, el acreedor tendr derecho a que se le pague la parte que corresponda al nmero de das corridos (art. 2276). d) Sin embargo, si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente, se deber la de todo el ao corriente (art. 2276), porque ya el deudor ha adquirido el derecho de reclamarla. Consecuencia de la falta de pago de la renta

Tiene el acreedor, a falta de pago de la renta estipulada, derecho para compeler al deudor a cumplir; art. 2272. En cambio, carece el acreedor del derecho de pedir la resolucin del contrato por falta de pago de la renta o pensin. Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin efecto el contrato, aun ofreciendo restituir el precio.

Las partes, sin embargo, pueden modificar estas reglas y otorgarse los derechos que naturalmente no les pertenecen; art. 22711.

Obligacin de rendir caucin

En virtud de un convenio expreso de la parte puede estar obligado el deudor a rendir caucin de que cumplir su obligacin de pagar la renta; art. 2273.

Extincin de la renta vitalicia

La renta vitalicia se extingue de los modos siguientes:

a) Por la muerte de la persona de quien depende la duracin de la renta, que es el modo normal de extinguirse. b) Por la resolucin del contrato en caso de que el deudor no preste las seguridades estipuladas; y c) Por la prescripcin; art. 2277. El censo vitalicio

La renta vitalicia se llama censo vitalicio cuando se constituye sobre una finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que la posea; 2279 CC.

El censo vitalicio, pues, se diferencia de la renta vitalicia en que la obligacin de pagar la renta o pensin no pesa solamente sobre la persona que contrajo la obligacin de pagarla, sino sobre todo el que adquiera la finca sobre la que se ha impuesto el gravamen.

El censo vitalicio se rige por las disposiciones de la renta vitalicia y del censo (art. 2279-2, 2283). Diferencias del censo vitalicio con el censo ordinario

Este es otro de los casos en que nuestro Cdigo Civil ha confundido la palabra Rescisin con resolucin. Evidentemente que la norma se est refiriendo a la resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones de una de las partes, y no a la rescisin que es la sancin de nulidad relativa del contrato.

El censo ordinario es perpetuo y, por lo tanto, importa un pesado gravamen sobre la propiedad raz. El censo vitalicio es de duracin necesariamente temporal. Se puede estipular que el censo se deba durante la vida natural de varias personas que se designen, cesando con la del ltimo sobreviviente (art. 2282, inc. 1). Por el pesado gravamen que significa, el censo ordinario es redimible, o sea, puede liberarse la propiedad consignndose el capital correspondiente. Entre tanto, el censo vitalicio es irredimible (art. 2280). El censo ordinario es divisible, cuando la finca acensuada se divida por sucesin por causa de muerte. No es divisible el censo vitalicio. El censo vitalicio no es susceptible de reduccin, mientras que el censo ordinario puede reducirse cuando el valor de la finca excede considerablemente al valor del capital impuesto. Beneficiario del censo vitalicio Como la renta vitalicia, el censo vitalicio puede constituirse a favor de dos o ms personas que lo gocen sucesiva o simultneamente. En todo caso, el beneficiario del censo vitalicio debe existir al tiempo de fallecer el testador, o al tiempo de aceptarse la donacin, o al de perfeccionarse el contrato, segn los casos (art. 2281) OBLIGACIONES QUE NACEN SIN CONVENCIN 1.- Los cuasicontratos Es un hecho voluntario, lcito, y no convencional que produce obligaciones. El cuasicontrato es un acto voluntario y se diferencia por este carcter de la ley como fuente de obligaciones; la ley impone obligaciones independientemente de la voluntad. Aunque voluntario, el cuasicontrato no es el resultado de un acuerdo de voluntades, circunstancia que lo diferencia radicalmente del contrato. En fin, el hecho que le da origen es lcito y por ello se diferencia del delito y del cuasidelito, hechos igualmente voluntarios, pero ilcitos. 1.1.- Principales cuasicontratos El CC dice que son la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad; 2285. La disposicin pone de manifiesto que, adems de los nombrados, existen otros cuasicontratos: a) En efecto, el art. 1437 califica de cuasicontrato la aceptacin de una herencia o legado.

b) El art. 2238 dispone que el depsito necesario de que se hace cargo un incapaz, que se encuentra en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante legal. c) De conformidad a lo prescrito en el art. 173 del Cdigo de Minera, por el hecho de que se inscriba un pedimento o una manifestacin formulado en comn por dos o ms personas, o por el hecho de que, a cualquier otro ttulo, se inscriba cuota de una concesin minera que estaba inscrita a nombre de una sola persona, nace una sociedad minera que, por el solo ministerio de la ley, forma una persona jurdica. Este tipo de sociedades, que nacen de un hecho, constituyen un cuasicontrato. El Cdigo de Minera las regula en el ttulo XI que trata De los contratos y cuasicontratos. 1.2.- El enriquecimiento sin causa A menudo una persona se enriquece en desmedro de otra Si este fenmeno se produce sin causa justificada, sin un motivo valedero, como si una persona paga lo que realmente no debe, el que recibe el pago se enriquece a expensas del que lo efecta, sin motivo plausible, injustamente. Entonces, es necesario dotar a la vctima de una accin para obtener la reparacin contra el injustamente. Esta accin se denomina de in rem verso. 1.2.1.- Aplicaciones del principio. a) En las prestaciones mutuas. b) Las recompensas en la sociedad conyugal tienen por objeto evitar un injusto enriquecimiento de un cnyuge a expensas del otro. c) Los actos ejecutados por el marido dan a los acreedores accin sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede en utilidad personal de sta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga. d) En idntico principio se funda la regla del art. 1688, que obliga al incapaz, en caso de nulidad del acto o contrato, a restituir aquello en que se hubiere hecho ms rico. e) En la agencia oficiosa y, especialmente, en el pago de lo no debido. 1.2.2.- Requisitos del enriquecimiento sin causa y de la accin in rem verso a) Que una persona se haya enriquecido; este enriquecimiento puede ser material y tambin intelectual o moral; no es indispensable que un valor pecuniario se haya incorporado en el patrimonio. b) Que haya un empobrecimiento correlativo de otra; el enriquecimiento de una persona debe verificarse a expensas de otra. No es necesario una prdida material; experimentar igualmente una prdida el que ha prestado un servicio o ejecutado un trabajo que no le ha sido remunerado. c) Que el enriquecimiento sea injusto, o sin causa; El enriquecimiento debe carecer de un ttulo que lo justifique; venta, donacin, etc. La falta de causa debe probarse por quien intenta la accin de in rem verso. d) Que la vctima no tenga otro medio que la accin de in rem verso para obtener la reparacin. La accin de in rem verso tiene, en consecuencia, un

carcter subsidiario. De otro modo, la accin entrara en conflicto con la mayor parte de los dems medios, bajo cuyo amparo podra obtenerse el resultado perseguido. 1.2.3.- Efecto de la accin in rem verso No pude perseguir sino el reembolso de aquello en que el demandado se enriquecido. No podr exceder del valor en que el actor de la accin se empobrecido. Sin embargo, puede suceder que el enriquecimiento supere empobrecimiento que ha sufrido el actor; se comprende que, en tal caso, podr exceder del valor en que el actor se ha empobrecido. 1.3.- La agencia oficiosa o gestion de negocios ajenos La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos; 2286 CC. La persona que realiza la gestin se denomina agente oficioso o gerente; la persona por cuya cuenta se verifica se denomina interesado. La intervencin del gerente en el manejo de los negocios de otro debe ser espontnea. De este modo son extraas al cuasicontrato de agencia oficiosa las gestiones realizadas en cumplimiento de un mandato legal, como las que realicen el padre o madre, los tutores o curadores. El gerente debe obrar sin mandato (su intervencin debe ser espontnea). Pero el art. 2123 establece que el encargo que constituye el objeto del mandato puede hacerse aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra. Las circunstancias revelarn si existe mandato o agencia oficiosa y corresponde a los jueces decidir, en caso de controversia. Se entender que no hay mandato cuando ste es nulo o el mandatario ha excedido sus lmites; art. 2122. 1.3.1.- Prohibicin del interesado La gestin de un negocio ajeno, contra la prohibicin expresa del interesado, no constituye un cuasicontrato de agencia oficiosa. El gestor slo tiene derecho a reclamar aquello en que por efecto de su gestin, el interesado se haya hecho ms rico, con tal que esta utilidad exista al momento de demandarle; 2291 CC. La equidad requiere que este enriquecimiento no se produzca a expensas del gestor. Por este motivo, la ley otorga al gestor la accin de in rem verso, aunque limitada a la utilidad existente al tiempo de la demanda. Como ejemplo ha ha el no

de gestin til que autoriza el ejercicio de esta accin, el art. 2291 seala la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. Si la gestin se realiza sin la intencin de obligar al interesado y de reembolsarse de los gastos que ocasione, los actos del gestor constituyen una mera liberalidad. Si una persona una cree equivocadamente hacer su propio negocio y en verdad gestione un negocio ajeno falta la intencin de obligar al interesado y no hay, agencia oficiosa; 2292 CC. El gestor slo tiene la accin in rem verso para reclamar aquello en que la gestin haya hecho ms rico al interesado y con tal que subsista esta utilidad al tiempo de reclamar el reembolso. En cambio, hay verdadera agencia oficiosa si alguien cree gestionar los negocios de una persona y gestiona los de otra. Este error carece de importancia y, sea como fuere, el gestor ha tenido la intencin de obligar y de que se le reembolse; art. 2293. 1.3.2.- Capacidad de las partes en la agencia oficiosa. El gerente debe ser capaz; las obligaciones derivadas de la agencia oficiosa no pueden afectar a un menor de edad que ha gestionado negocios ajenos, sin autorizacin de su representante. El interesado, en cambio, no requiere ser capaz. No ejecuta ningn acto voluntario; no se obliga por un acto suyo sino a consecuencia de los actos de otro. Por consiguiente, la gestin de una persona capaz de los negocios de un demente dar lugar al cuasicontrato de agencia oficiosa. 1.3.3.- La agencia oficiosa en juicio No pude parecer en juicio por otra persona sino su mandatario. Sin embargo, puede admitirse la comparecencia de una persona que obre sin mandato a beneficio de otro. Siempre que el compareciente ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo que haya hecho en su nombre. El juez califica las circunstancias que justifican la comparecencia y la garanta ofrecida, y fijar un plazo para la rectificacin del interesado. El agente oficioso debe ser persona capaz de parecer en juicio; 3, 4 CPC. 1.3.4.- Efectos de la agencia oficiosa Genera obligaciones para el gerente y suele imponer obligaciones al interesado. El agente siempre se obliga para con el interesado, pero que el interesado se obliga para con el agente slo en ciertos casos. 1.3.5.- Obligaciones del gerente

Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del mandatario; 2287 CC. a) Debe emplear en la gestin el cuidado de un buen padre de familia; pero su responsabilidad puede ser mayor o menor, segn las circunstancias en que se ha hecho cargo de la gestin; 2288-2 CC. b) Debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio; 2289-1 CC No puede limitar su gestin; debe darle la amplitud que corresponde a la naturaleza del negocio administrado. c) El agente debe continuar en la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro. Muerto el interesado, el agente deber continuar en la gestin hasta que los herederos dispongan; 2289 CC d) Debe rendir cuenta de su gestin. El cumplimiento de esta obligacin de rendir cuenta es previo al ejercicio de toda accin del gerente en contra del interesado; art. 2294. 1.3.6.- Obligaciones del interesado El interesado no necesariamente se obliga por la gestin. Las obligaciones del interesado con el gerente estn sujetas a la condicin; que la gestin o el negocio le haya sido til. Si el negocio ha sido mal administrado o no ha sido util, el interesado no se obliga ni con el agente ni con terceros. Al contrario, el gerente es responsable de los perjuicios. (art. 2290, inc. 3). La utilidad de la gestin condiciona las obligaciones del interesado y, a la vez, es la medida en que se obliga. En este supuesto, en consecuencia, cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin (art. 2290, inc. 1). En otras palabras, el gerente obliga al interesado ante terceros. Respecto del gerente, el interesado se obliga a reembolsarse Las expensas tiles o necesarias que haya efectuado (art. 2290, inc. 1). El interesado no est obligado a pagar ningn salario al gerente (art. 2290, inc.2). 1.3.7.- La agencia oficiosa y el mandato El mandato y la agencia oficiosa se asemejan en que tanto el mandatario como el agente obran en nombre de otro y no por cuenta personal suya. Se difrerencian en lo siguiente:

a.-) El mandato es un contrato, el mandatario acta en virtud de poderes que le ha otorgado el mandante; la agencia oficiosa es un cuasicontrato el agente carece de tales poderes. b.-) El mandante se obliga independientemente del beneficio que le reporten los actos del mandatario. El mandatario no se obliga a conducir al xito los negocios del mandante, sino a hacer cuando est de su parte para el buen resultado de estos; el interesado se obliga slo si la gestin le es til. c.-) El mandante debe ser capaz; el interesado se obliga para con el agente aunque sea incapaz, puesto que las obligaciones que contrae son ajenas a su voluntad. 1.4.- El pago de lo no debido Todo pago supone una deuda, una obligacin destinada a extinguirse. El que paga por error lo que no debe tiene accin para repetir lo pagado. El pago de lo no debido es un caso de enriquecimiento sin causa; la obligacin de restituir es impuesta por la ley para impedir el enriquecimiento injusto del que recibe el pago a expensas de quien lo verifica. 1.4.1.- Inaplicabilidad de las reglas del pago de lo no debido en caso de nulidad o resolucin Anulado o resuelto el contrato, las prestaciones de las partes resultarn indebidas y stas tendrn derecho a ser restablecidas al estado en que se encontraran cono si el contrato no se hubiera celebrado. Pero las acciones encaminadas a este propsito no se regirn por las normas del cuasicontrato de pago de lo no debido sino por las que gobiernan la nulidad (art. 1687) o la resolucin (art. 1487). 1.4.2.- Requisitos del pago de lo no debido a) Que no exista obligacin; y b) Que el pago se haya hecho por error. a.-) Que no exista obligacin Como cuando una persona paga una deuda ajena creyndola suya, pero destruido o cancelado el ttulo, si el verdadero deudor se resiste a pagar, le ser imposible constreirle al pago. La prdida debe soportarla el que cometi el error de pagar una deuda de otro. Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. Es distinto en las obligaciones a plazo; lo pagado antes del plazo no est sujeto a repeticin porque realmente se deba.

Para que se considere indebido el pago es necesario que no exista siquiera una obligacin natural; Art. 2296. b.-) Que el pago se haya hecho por error. Para que opere el pago de lo no debido es necesario que no exista una obligacin; y que el pago se haya verificado por error; 2295 CC. Si la deuda no exista, el que pag a sabiendas, no ha podido tener otra intencin que donar lo que dio en pago. El error en el pago, pueder se de hecho o de derecho. El art. 2297: Se podr repetir an lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni an una obligacin puramente natural. Por lo tanto, el que cumple una obligacin natural en la equivocada creencia de que el acreedor podra demandarle el cumplimiento, no pude repetir lo pagado. 1.4.3.- Prueba de los requisitos del pago de lo no debido Para accionar por pago de lo no debido es necesario probar lo siguiente: a) El hecho del pago; b) Que el pago era indebido, esto es, que no exista una obligacin ni aun puramente natural, o si exista, el que pag no era el deudor o, en caso de serlo, no hizo el pago al verdadero acreedor; 2295, 2298 CC. Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que era indebido. Si el demandado niega haber recibido el pago, toca al demandante probar el pago. Pero probado el pago a quien niega haberlo recibido se presumir que es indebido. Quin debe probar el error del pago?. El pago a sabiendas de una deuda inexistente importa una donacin. Pero el nimo de donar no se presume y debe probarse por quien pretende que hay donacin; Art. 1393, 1397, 2299. Esta prueba corresponde al demandado, quien con esta alegacin pretende excusarse de restituir. El demandante est obligado a probar solo que ejecut el pago y que era indebido; debe suponerse ejecutado por error. Al demandado corresponde probar que no hubo tal error, sino cabal conocimiento de las cosas pro quien efectu el pago. 1.4.4.- Efectos del pago de lo no debido

El pago de lo no debido genera la obligacin de restituir lo indebidamente recibido. La cuanta de la obligacin del que recibi el pago, est ligada a su buena o mala fe; 2300, 2301, 2302 CC. Hay buena fe del que recibi el pago: a) Si ha recibido dinero u otras cosas fungibles que no se le deban, es obligado a la restitucin de otro tanto del mismo gnero y calidad. b) No es responsable de los deterioros o prdidas de la especie que se le dio en el falso concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya. Solo ser responsable de la prdida o deterioro cuando se haya hecho ms rico. c) Si ha vendido la especie que se le dio como debida, es slo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado ntegramente. Hay mala fe del que recibi el pago si ha recibido a sabiendas que no se le deba: a) Si ha recibido dinero u otras cosas fungibles, adems de restituir otro tanto del mismo gnero y calidad, debe tambin los intereses corrientes. b) Si recibi de mala fe una especie o cuerpo cierto, contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe; 906, 907 CC. En consecuencia es responsable de los deterioros que haya sufrido la cosa por su hecho o culpa, aunque no le hayan aprovechado; debe restituir los frutos percibidos y aun los que pudo recibir el solvens con mediana diligencia y actividad. c) Si ha vendido la especie dada en pago, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer. 1.4.5.- Acciones contra los terceros adquirentes Si el accipiens ha enajenado lo que recibi en pago, Qu acciones tiene el solvens contra los terceros adquirentes?. Hay que distinguir: El adquirente a ttulo oneroso y de buena fe, escapa a la persecucin del que ejecut el pago indebido. Si el adquirente est de mala fe, el solvens podr accionar en su contra; 2303 CC Adquirentes a ttulo gratuito: el que pag lo que no deba tendr derecho para que el tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo (gratuito), se la restituya,

si la especie es reivindicable y existe en su poder. Sin importar la buena o mala fe del tercero adquirente. 1.5.- La comunidad Nuestro Cdigo considera la comunidad como un cuasicontrato, una fuente de obligaciones y derechos recprocos entre los comuneros; 2304 CC. Conviene destacar que el cuasicontrato de comunidad supone ciertamente una comunidad, pero no toda comunidad constituye un cuasicontrato. No puede existir cuasicontrato de comunidad cuando se ha pactado una sociedad. En tal caso no hay comunidad puesto que los bienes no pertenecen en comn a los socios, sino a una entidad diversa, dotada de personalidad jurdica. Pero el cuasicontrato requiere, adems, que no se haya celebrado, tampoco, otra convencin relativa a la misma cosa. De este modo, si los comuneros convienen la forma como debe administrarse la cosa comn, como deben distribuirse los frutos, la manera como concurrirn a los gastos, no dejarn de ser ciertamente comuneros, pero no hay cuasicontrato de comunidad. 1.5.1.- Origen de la comunidad El origen de la comunidad es indiferente (puede ser sin convencin, p ej, herederos, o producto de un contrato, p ej, si se compra algo en comn o si se compra una cuota de un comunero). La circunstancia de que sea de origen contractual no excluye la existencia del cuasicontrato, si los contratantes no dictaron las normas a que se sujetarn en sus relaciones recprocas. 1.5.2.- La comunidad no es persona jurdica La comunidad no es una persona jurdica. Los bienes comunes pertenecen a los comuneros pro indiviso; carece de un patrimonio propio. El derecho de los comuneros en los bienes comunes ha de ser de la misma naturaleza (el derecho de los comuneros se encuentra limitado por el derecho de los dems), no hay comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario porque, aunque su derecho recae sobre la misma cosa, es de naturaleza diferente. Surgen entre los comuneros derechos y obligaciones recprocos, sin necesidad de un convenio entre ellos, como natural y necesaria consecuencia de la comunin de derechos que entre ellos existe. 1.5.3.- Derechos de los comuneros en la comunidad El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social; 2305 CC. La disposicin no puede entenderse literalmente porque contrara la naturaleza misma de la comunidad. El legislador ha querido referirse a las facultades de los comuneros de usar y gozar de los bienes comunes y a su administracin,

en otros trminos, el art. 2305 se remite a las facultades que a lo socios otorga el art. 2081. Estas facultades se refiere: a) b) c) d) Al uso de las cosas comunes, A las expensas de conservacin, A las innovaciones en los bienes comunes, Al derecho de oponerse un comunero a los actos administrativos de los otros.

1.5.4.- Derecho de uso de los bienes comunes Cada comunero puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, con tal que las emplee segn su uso ordinario, y sin perjuicio del justo uso de los otros (art. 2081, N2). Cualquiera de los partcipes puede pedir que cese el goce gratuito que un comunero tenga de los bienes comunes, a menos que este goce se funde en un ttulo especial (art. 655 del CPC). 1.5.5.- Contribucin a las expensas de la cosa comn Cada comunero tiene derecho para obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas comunes (art. 2081, N3). Tales expensas benefician a todos los comuneros y deben financiarlas de consuno. Si no mediara esta obligacin que la ley impone, el comunero diligente se vera en la necesidad de efectuar estas expensas para ejercitar, en seguida, un problemtico derecho de repeticin contra los dems. 1.5.6.- Innovaciones en los bienes comunes Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes, sin el consentimiento de los otros (art. 2078 y 2081, N4). Por ejemplo, si el inmueble comn est destinado al cultivo de rboles frutales, se requiere el asentimiento unnime para destinarlo al pastoreo. 1.5.7.- Oposicin a los actos de administracin de los copartcipes Cualquier comunero puede oponerse a los actos de administracin de los otros (art. 2081, N1). La oposicin impide la celebracin del acto, aunque la mayora de los comuneros sean de opinin que el acto se lleve a cabo. Este es uno de los graves inconvenientes de la comunidad. Por esto el art. 837 del Cdigo de Comercio dispone que la copropiedad de naves no constituye una sociedad, sino una comunidad que se rige por las normas del derecho comn. 1.5.8.- Administracin pro indiviso

El Cdigo de Procedimiento civil ha previsto la designacin de un administrador pro indiviso. Esta designacin corresponde a la justicia ordinaria mientras no se ha constituido el juicio de particin o cuando falta el rbitro y a ste, en caso contrario (art. 653 del CPC). Para resolver todo lo relacionado con la administracin pro indiviso, se citar a los interesados a comparendo. Por acuerdo unnime, o por mayora absoluta de los concurrentes que representen a los menos la mitad de los derechos en la comunidad, o por resolucin del juez, podr adoptarse todas o algunas de las siguientes medidas: a) El nombramiento de uno o ms administradores, comuneros o extraos; b) La fijacin de sus remuneraciones y de sus atribuciones y deberes; c) La determinacin del giro que deba darse a los bienes comunes y del mximum de gastos que pueden hacerse en la administracin; d) Las pocas en que el administrador o administradores deban rendir cuenta a los interesados (art. 654 del CPC). 1.5.9.- Contribucin de los comuneros a las cargas y participacin en los beneficios Los comuneros participan de los beneficios de las cosas comunes y soportan las cargas de la comunidad en proporcin a sus cuotas. Por lo que toca a los beneficios de los bienes comunes, el art. 2310 dispone: Los frutos de la cosa comn deben dividirse entre los comuneros a prorrata de sus cuotas. En cuanto a las cargas, el art. 2309 expresa: Cada comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota. Para estos fines es de suma importancia conocer cul es la cuota que a cada comunero corresponde. Nuestro Cdigo guarda silencio; pero no cabe otra solucin que reputarlas iguales, si los comuneros no se han explicitado a este respecto. Como consecuencia de su obligacin de compartir las cargas, los comuneros deben pagas las deudas que afectan a los bienes comunes, a prorrata de su inters en la comunidad; 2306 CC. 1.5.10.- Deudas contradas por un comunero La comunidad no es persona jurdica; los comuneros no representan a la comunidad ni se representan recprocamente. Por lo tanto, las deudas contradas por un comunero, en inters de la comunidad, gravitan exclusivamente sobre el comunero que las contrajo. El comunero que contrajo la obligacin es el nico responsable ante el acreedor, pero tiene accin contra los dems comuneros para que le reembolsen lo pagado; 2307-1 CC. 1.5.11.- Deudas contradas por los comuneros colectivamente

Ante el acreedor los comuneros respondern en la forma estipulada y, a falta de estipulacin, por iguales partes; en definitiva, soportan la deuda en proporcin a su inters en la comunidad; 2307-2 CC. 1.5.12.- Responsabilidad de los comuneros y compensaciones debidas a la comunidad En la administracin de los bienes comunes, el comunero debe conducirse como un buen padre de familia y emplear, en consecuencia, una mediana diligencia; 2308 CC. Por otra parte, el comunero adeuda a la comunidad lo que saca de ella y debe pagar intereses corrientes sobre los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares. 1.5.13.- La cuota del comunero insolvente grava a los dems La regla del 2311 CC tiene estrecho parentesco con la que consigna el Cdigo para la sociedad den el art. 2095. Pero, la regla del art. 2311 se refiere slo a las relaciones entre los comuneros, con motivo de las prestaciones que recprocamente de deban. 1.5.14.- Situacin de los acreedores del comunero Los bienes comunes pertenecen a los comuneros pro indiviso; en consecuencia, los acreedores del comunero pueden perseguir la cuota que le corresponda en la cosa comn y rematarla para pagarse de sus crditos. 1.5.15.- Terminacin de la comunidad Seala el art. 2312 las causas que hacen cesar la comunidad. La comunidad termina: a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona; b) Por la destruccin de la cosa comn; c) Por la divisin del haber comn. La divisin del haber comn se sujeta a las mismas reglas que la particin de la herencia (art. 2313). 1.5.16.- Trmino de la comunidad por prescripcin La ley mira la comunidad con malos ojos. Por este motivo, el art. 2317 establece que nadie est obligado a permanecer en la indivisin y que la divisin de la cosa comn puede pedirse siempre, a menos que se haya convenido lo contrario, convencin cuyos efectos no durarn ms de cinco aos. Mientras dure la comunidad, pues, tienen los comuneros derecho a pedir la divisin y, en este sentido, la accin de particin es imprescriptible.

La accin de particin acompaa siempre a la comunidad, pero no podra sobrevivirla. La comunidad puede tener fin porque un comunero o un extrao adquieren por prescripcin el dominio exclusivo. LA LEY COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES 1.- Concepto de las obligaciones legales La ley es, sin duda, la fuente mediata de todas las obligaciones. Obligaciones legales son aquellas que no reconocen como causa generadora ninguna otra fuente. Las obligaciones legales, de acuerdo con los trminos del art. 578, nacen de la sola disposicin de la ley. La ley es un antecedente nico, directo, inmediato. 2.- Carcter excepcional de estas obligaciones Las obligaciones legales tienen un carcter excepcional: requieren un texto expreso de la ley que las establezca. Este carcter aparece manifiesto en el art. 2284. Las obligaciones no convencionales nacen de un hecho voluntario o de la ley; las que nacen de la ley se expresan en ella. 3.- Algunas obligaciones legales El derecho de familia es fuente fecunda de obligaciones legales. Tales son, por ejemplo, las que median entre cnyuges, entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad, los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. De la misma especie son las obligaciones que generan cierta clase de accesin o la vecindad de los predios. Fuera ya del campo del derecho civil, se destaca, por su importancia excepcional, la obligacin legal de pagar impuestos o contribuciones. 4.- Fundamento de las obligaciones legales Las obligaciones legales tienen su fundamento en superiores consideraciones de inters colectivo. Para Planiol, todas las obligaciones legales se resumen en un solo principio, de que son simples aplicaciones: no daar sin derecho a otro. TEORA DE LA RESPONSABILIDAD La responsabilidad segn el diccionario de la RAE es la obligacin de reparar o satisfacer, por s o por otro, a consecuencia del delito, de una culpa o de otra causa legal. Los hechos humanos conscientes y voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos: -lcitos son los que se conforman ordenamiento jurdico. -ilcitos son los que se ejecutan violando el orden juridico. Responsabilidad civil y cuasicontrato

Se trata de determinar las diferencias entre la accin de responsabilidad civil y la accin de enriquecimiento sin causa. La accin de responsabilidad es por esencia indemnizatoria, y de todo dao. En cambio, la accin cuasicontractual es de carcter meramente restitutoria (slo persigue la restitucin o resarcimiento de los costos directos en que al actor ha incurrido, en beneficio de un tercero, por ejemplo, art. 2290 CC). Modelos de atribucin de responsabilidad civil y riesgos El principio imperante en materia de daos es que estos recaen en la persona que los sufre (principio individualista). Cabe entonces preguntarse qu modelo usar para atribuir jurdicamente los daos a un tercero distinto de quien los sufre. Tradicionalmente se mencionan tres: a.- Responsabilidad por negligencia (rgimen comn) b.- Responsabilidad objetiva o estricta, en la que el slo hecho de desarrollar una actividad riesgosa obliga a reparar todo dao que se produzca en el ejercicio de esa actividad (de manera similar a lo que en derecho contractual se conoce como garanta). c.- Los seguros (ms que un modelo de responsabilidad es un modelo de socializacin del riesgo), aqu el dao est jurdicamente cautelado (bsicamente puede ser de dos tipos: seguro social -sistema protector pblicoy seguro privado obligatorio -exigido por la autoridad para desarrollar una actividad riesgosa-). Responsabilidad por negligencia La inmensa cantidad de riesgos que impone la vida en sociedad, hace que en definitiva la mayor parte de los deberes de cuidado no formen parte del derecho legislado. En esta materia encontramos una gran diferencia con la responsabilidad penal, donde rige el principio de tipicidad. A la responsabilidad por negligencia es la que se refiere el CC en los arts. 2284 y 2134. La idea de delito o cuasidelito tiene como fundamento la infraccin voluntaria o no de un deber de cuidado, y que a esa infraccin haya seguido como consecuencia un dao. Responsabilidad estricta u objetiva Esta responsabilidad tiene como antecedente el riesgo creado, y no la negligencia. Para darla por establecida slo se requiere que la accin se desarrolle dentro del mbito de responsabilidad, y que exista una relacin de causalidad entre ese hecho y el dao, prescindiendo del juicio de negligencia o culpabilidad, propio del sistema de responsabilidad por culpa.

Su fuente propia es la ley. En Chile su aplicacin se encuentra reducido a los riesgos creados por las emanaciones de hidrocarburos en el mar, en la navegacin area, en el uso de energa nuclear, y en las fumigaciones. A lo anterior se agregan dos normas del CC: los arts. 2328-1 y 2327. Proteccin mediante seguro social o por el privado obligatorio Ms que una fuente de responsabilidad civil, el seguro opera como una forma de garanta. En el Derecho Chileno el principio es que sea compatible con la accin de responsabilidad, es decir, el ejercicio de la accin emanada del seguro no excluye la posibilidad de ejercer la accin general de indemnizacin de perjuicios, pero con un lmite: del ejercicio de ambas acciones no puede resultar enriquecimiento sin causa para la vctima, o sea, no son acumulables. En consecuencia, slo podr demandar civilmente la indemnizacin de aquella parte no cubierta por el seguro (art. 553 CCOM). Las reas ms importantes de seguro obligatorio en el Derecho chileno son el seguro automotriz obligatorio y el seguro por accidentes del trabajo (que prescinde de la culpabilidad). Fines de la responsabilidad civil Desde un punto de vista sustantivo pueden ser agrupados en dos rdenes: las reglas de responsabilidad civil deben prevenir los accidentes de manera ptima (enfoque econmico, con una perspectiva de utilidad y eficiencia); las reglas de responsabilidad se agotan en el mbito de la relacin privada entre agresor y vctima, y su fin es dar una solucin justa (enfoque filosfico, con una perspectiva de justicia). Ambos fines coexisten, algunas veces superpuestos, y otras en franca colusin. La prevencin Concebido desde un punto de vista instrumental, el derecho puede ser visto como un mecanismo que permite orientar el comportamiento hacia fine pblicos que se consideran deseables. En este sentido, las reglas de responsabilidad civil actan como reglas de prevencin general, pues estn dirigidas a la generalidad de los actores, atribuyendo ex ante, los costos de desarrollar una determinada actividad. En el fondo, desde esta perspectiva, las reglas de responsabilidad actan como un mecanismo descentralizado de control: es la propia vctima quien debe velar por sus intereses, ejerciendo la accin civil en contra del autor del dao, bajo las condiciones que establece el sistema jurdico. El Estado se limita slo a proporcionar el sistema judicial y coactivo.

Este sistema de prevencin general estar usualmente complementado con normas de prevencin especial, de carcter administrativo, penal, u otros. Estas normas estn dirigidas a ciertos actores tutelados por la autoridad. Detrs de ellas, subsiste el sistema de prevencin general del derecho de responsabilidad civil, que en estos casos se manifestar en la culpa infraccional del autor del dao. En otros trminos, quien viole una norma de prevencin especial y cause dao, habr incurrido en lo que se conoce como "culpa infraccional" y deber indemnizar, en el supuesto que concurran los dems requisitos para dar por establecida la responsabilidad. Justicia Nos plantea la cuestin acerca de cuando es correcto atribuir responsabilidad a una persona por los daos que ocasiona a un tercero. La determinacin de lo correcto no excluye consideraciones de utilidad. Con todo, el anlisis de las reglas de responsabilidad desde esta perspectiva no conduce a respuestas unvocas. As, en primer lugar, podemos preguntarnos por la regla justa mirando la responsabilidad desde la perspectiva del autor del dao. En este sentido, podemos decir que la regla ser justa en cuanto opere como retribucin de una accin que se considera impropia, imponiendo un castigo al autor del dao (aqu la cuestin ser determinar cuando es justo atribuir el dao que sufre un tercero a su autor). En un segundo enfoque, ahora desde la perspectiva de la vctima, la cuestin ser determinar cuando es justo que la vctima sea quien deba soportar los efectos del accidente. Esta es una cuestin propia de la justicia correctiva. En una tercera perspectiva, ya no desde la dimensin privada de la relacin autor-vctima, sino de aquella que vincula a la persona con el grupo, las justicia nos interroga acerca de la forma en que se distribuyen los riesgos de accidentes entre todos los candidatos a vctimas. Nos referimos a la justicia distributiva. El hecho ilcito como fuente de obligaciones El art. 1437 previene que las obligaciones nacen de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos. Esta responsabilidad se traduce, generalmente, en la necesidad en que se encuentra una persona de indemnizar los daos ocasionados por el delito o cuasidelito. El art. 2314 establece que el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin. Concepto del delito y del cuasidelito El delito y el cuasidelito se caracterizan porque son hechos ilcitos y causan dao. Difieren el delito y cuasidelito por un elemento o factor de carcter psicolgico:

-en el delito hay dolo, malicia, intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art. 44), nimo preconcebido de daar. -en el cuasidelito no hay intencin de daar sino descuido, imprudencia, negligencia, falta de diligencia o cuidado. El delito, pues, es el hecho daino e intencional; el cuasidelito es el hecho culpable y perjudicial. En la vida cotidiana es muchsimo ms frecuente que el dao ocasionado por el hecho ilcito sea el resultado de la culpa del autor. Inters de la distincin La distincin es ociosa. Sus consecuencias son idnticas, y obligan en los mismos trminos a la reparacin del dao causado. La extensin de la obligacin de indemnizar perjuicios se mide exclusivamente por la magnitud del dao; art. 2329 Delito y cuasidelito civil, delito y cuasidelito penal El delito y el cuasidelito civiles son hechos ilcitos, cometidos con dolo o culpa, y que causan dao. El delito y el cuasi delito penales son igualmente hechos ilcitos, dolosos o culpables, pero los caracteriza el hecho de encontrarse penados por la ley (cada delito se encuentra especficamente definido y sancionado por la ley penal). La ley civil no es casustica y se contenta con una frmula general, merecen el calificativo de delito y cuasidelito civil los hechos ilcitos y perjudiciales y se les sanciona, en general, con una pena nica: la indemnizacin de perjuicios proporcionada al dao causado. Esta diferencia de criterios se justifica sobradamente. El hecho civilmente ilcito crea un problema de orden privado y el hecho penalmente ilcito pone en conflicto al responsable con la sociedad toda. Se sigue como consecuencia que un hecho puede constituir, a la vez, delito o cuasidelito civil y penal si, penado por la ley, causa igualmente un dao, como el homicidio, el robo, las lesiones. Pero puede igualmente suceder que el hecho sea solamente delito o cuasidelito penal o exclusivamente delito o cuasidelito civil. El hecho ser solamente delito o cuasidelito penal cuando sancionado por la ley penal, no causa un dao, como las tentativas, los delitos de peligro. El hecho constituir nicamente delito o cuasidelito civil si causa dao y la ley penal no le ha asignado una pena, como la ingratitud del donatario, el fraude pauliano y la generalidad de los cuasidelitos contra las cosas. Responsabilidad penal y responsabilidad delictual y cuasidelictual civil La responsabilidad penal resulta de la comisin de un delito o cuasidelito penal. Se hace efectiva mediante el ejercicio de la accin penal que tiene por objeto el castigo del culpable, esto es, la aplicacin de sanciones de carcter penal. La responsabilidad civil es el resultado de que se cometa un delito o cuasidelito civil. Se la persigue ejercitando la accin civil, encaminada, sustancialmente, a la indemnizacin pecuniaria del dao.

Ambas responsabilidades pueden coexistir pero son independientes, y su coexistencia resulta slo de que el mismo hecho es, simultneamente, civil y criminalmente delictuoso. Esta independencia aparece de manifiesto en el art. 2314 del Cdigo Civil y en el art. 11 del de Procedimiento Penal. El primero establece que la obligacin de indemnizar perjuicios del que cometi un delito o cuasidelito civil es sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito; y el segundo dispone que del hecho penalmente ilcito nace una accin penal para el castigo culpable y puede nacer accin civil para la restitucin de la cosa o su valor y la indemnizacin establecida por la ley a favor del perjudicado. Diferencias entre ambas clases de responsabilidad a.-) Por de pronto, las sanciones difieren: tenemos por un lado la pena, y por otro la indemnizacin de perjuicios. b.-) Diversa es la jurisdiccin llamada a conocer y juzgar de una y otra responsabilidad. De la responsabilidad penal conocen y juzgan los tribunales con jurisdiccin en lo criminal, mientras que la responsabilidad civil puede perseguirse ante la justicia civil o criminal, a menos que la accin civil tenga por objeto la restitucin de la cosa o su valor porque, en tal caso, debe deducirse ante el juez que conoce el proceso criminal. c.-) Distinta es, tambin, la capacidad necesaria para incurrir en responsabilidad penal y civil. La capacidad para contraer una responsabilidad penal se adquiere a los diecisis aos; los mayores de esta edad y menores de dieciocho aos, slo son responsables a condicin de que el Juez de Menores declare que han obrado con discernimiento. La plena capacidad civil comienza a los diecisis aos. d.-) Difieren ambas responsabilidades en cuento a las personas a quienes afectan. La responsabilidad penal es personalsima, y por la naturaleza de las sanciones slo puede recaer en una persona natural. e.-) Distintas son las personas que pueden perseguir la responsabilidad civil y criminal. Puede ejercitar la accin penal -salvo que se trate de delitos de accin privada- toda persona y aun de oficio el juez puede perseguir la responsabilidad criminal. La accin civil slo compete al que ha sufrido el dao, y a sus herederos (art. 2315). f.-) Diferentes son las normas que rigen la prescripcin. La accin penal prescribe en trminos que fluctan entre quince aos y seis meses segn la gravedad de la pena aplicable al delito o cuasidelito. La accin civil prescribe en cuatro aos, contados desde la perpetracin del hecho (art. 2332). Responsabilidad cuasidelictual contractual y responsabilidad civil delictual o

La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un contrato y consiste en indemnizar los perjuicios resultantes de la infraccin (supone esta responsabilidad un vnculo jurdico preexistente). La responsabilidad delictual y cuasidelictual proviene de la ejecucin de un hecho ilcito, doloso o culpable. Ningn vnculo concreto previo ligaba al autor del dao y a quien lo sufre y es el hecho ilcito y perjudicial el que genera la obligacin. Algunos dicen que ambas clases de responsabilidad suponen una obligacin anterior; en el caso de los delitos y cuasidelitos la obligacin violada sera la de no daar a otro (Planiol). Diferencias entre ambas clases de responsabilidad a.-) En materia contractual la culpa admite gradaciones; puede ser grave, leve y levsima, el deudor es responsable cuando incurre en el grado de culpa que corresponda, de acuerdo con la naturaleza del contrato. El deudor responsable de la culpa grave, por ejemplo, no contrae responsabilidad si slo se le puede imputar culpa leve o levsima; 44, 1547, 2178, 2222 CC. En materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite gradaciones. b.-) Sustancial es la diferencia en cuanto al peso de la prueba: Si se trata de hacer valer una responsabilidad contractual, debe el acreedor simplemente probar la existencia de la obligacin; el incumplimiento se presume culpable. Toca al deudor, para exonerarse de responsabilidad, acreditar que ha empleado la debida diligencia o cuidado (art. 1547). La regla es diametralmente contraria para la responsabilidad delictual y cuasidelictual; el acreedor deber probar que el dao causado es imputable a culpa del que lo ocasion, salvo calificadas excepciones. c.-) Diversa es igualmente la capacidad, ms amplia en materia delictual. La plena capacidad contractual se adquiere a los dieciocho aos. La capacidad plena en materia delictual y cuasidelictual se logra a los diecisis aos; aun el menor de esta edad y mayor de siete aos, es responsable si el juez que conoce del juicio de responsabilidad estima que obr con discernimiento. d.-) Otra importante diferencia dice relacin con la solidaridad. Los varios deudores que violan una obligacin derivada de un contrato, no son solidariamente responsables (art. 1511). Los varios autores de un delito o cuasidelito son solidariamente responsables del dao causado (art. 2317). e.-) Diversas son las reglas que rigen la prescripcin de las acciones encaminadas a hacer efectiva una y otra responsabilidad. La accin para perseguir la responsabilidad derivada del delito y cuasidelito prescribe en cuatro aos, contados desde la perpetracin del hecho (art. 2332). En cambio, la accin para hacer efectiva la responsabilidad contractual prescribe, regularmente, en cinco aos (art. 2515). Sistema o responsabilidad de derecho comn

La ley regula los dos grandes estatutos de responsabilidad, contractual y extracontractual; pero no resuelve la cuestin respecto de cul es el rgimen comn aplicable. Parte de la doctrina chilena, liderada por Alessandri y Ducci, sostiene que el rgimen comn de responsabilidad es el contractual, pues ste est regulado genricamente, a propsito de los efectos de las obligaciones (arts. 1545 y ss.). Esta doctrina es la misma que atribua las normas del ttulo XII del libro IV del CC (de los efectos de las obligaciones) slo a materia contractual, oponindolas a las normas del ttulo XXV del mismo libro. Pero entonces se contra argument, y ahora nuevamente, que muchas de las normas del ttulo XII se aplican indiferentemente en materia contractual y extracontractual; por consiguiente el ms fuerte fundamento de esta doctrina ha sido destruido, pues el estatuto jurdico que rige la responsabilidad contractual y extracontractual es el mismo. En contra de esta tesis se puede argumentar que el contrato supone un cuerdo previo, que es la existencia del acuerdo lo que justifica su regulacin especial. De este modo, el rgimen comn sera el de responsabilidad extracontractual, pues se refiere a todas las relaciones que no estn regidas por acuerdos previos (el propio CC parte implcitamente de esta base en el art. 2284). La opinin de Enrique Barros es que lo determinante de la responsabilidad extracontractual, aquello que la hace particular, es la inexistencia de un vnculo obligatorio previo. Esto, unido a que la obligacin legal y cuasicontractual presentan analogas ms fuertes con la responsabilidad contractual que con la extracontractual (porque ambas suponen un vnculo obligacional preexistente que se incumple, y eso es precisamente lo que lleva a la responsabilidad), llevan a sostener que el rgimen comn es el de la responsabilidad contractual. En nuestro concepto la regla gral es la responsabilidad cttual, razones: i.- La culpa extracttual no se grada, y el cc grada la culpa en materia de responsabilidad legal, p ej, el d legal de goce (256 cc) ii.- Lo esencial en materia de responsabilidad cttual es el incumplimiento de una obligacin preexistente, requerimiento que se da en la responsabilidad legal y cuasicttual. Esto no se da en materia excttual, pues la obligacin se genera producto del dolo o culpa. Cmulo u opcin de responsabilidades La cuestin del cmulo o, mejor dicho, de la opcin de responsabilidades se traduce en averiguar si el incumplimiento de la obligacin emanada de un contrato da origen a un responsabilidad exclusivamente contractual o si, originando igualmente una responsabilidad delictual o cuasidelictual, puede el acreedor elegir una u otra para obtener la reparacin del dao. La opcin permitira al acreedor situar su cobro en el terreno ms conveniente a sus intereses. En el terreno de la responsabilidad contractual, gozara particularmente el acreedor de la inestimable ventaja de no verse obligado a probar la culpa, pero no podra responsabilizar al deudor sino de la clase de culpa que corresponda segn la naturaleza del contrato.

En el campo de la responsabilidad delictual o cuasidelictual, el acreedor deber probar la culpa. La doctrina rechaza el cmulo u opcin de responsabilidades y la jurisprudencia de nuestros tribunales se inclina en el mismo sentido. Fundamento de la responsabilidad delictual Nuestro Cdigo adopta, como fundamento de la responsabilidad delictual y cuasidelictual, la doctrina que podra denominarse clsica. Tal es la teora de la responsabilidad subjetiva o a base de culpa. La responsabilidad requiere que el dao sea imputable, si hay culpabilidad hay responsabilidad. Diversas disposiciones del Cdigo muestran inequvocamente que adopta esta concepcin clsica: 2284, 2319, 2323, 2929, 2323. Crtica de la responsabilidad subjetiva y medios de paliar sus inconvenientes La crtica fundamental al sistema de la responsabilidad subjetiva consiste en que no satisface adecuadamente las necesidades de la hora presente. La necesidad de probar la culpa del autor del dao plantea a la vctima un arduo problema (a menudo la vctima es persona de escasos recursos y el causante del dao una gran empresa industrial). Por otra parte, la causa de numerosos accidentes permanece oscura o simplemente ignorada. En todos los casos en que la vctima no logre probar la culpa del autor del dao, ser ella la responsable, en definitiva, porque habr de soportarlo sin derecho de reclamar contra el causante. Para paliar estos inconvenientes, las leyes, la doctrina y la jurisprudencia, sin alterar el fundamento subjetivo de la responsabilidad, han adoptado diversas medidas o soluciones: a.-) Para liberar de la prueba de la culpa, el legislador ha establecido a favor de la vctima diversas presunciones legales. Tales son, por ejemplo, las presunciones de los arts. 2320, 2322, 2328, y 2329. b.-) Por otra parte, la jurisprudencia ha extendido el concepto de culpa cada vez ms. De este modo, ha llegado a considerar que el ejercicio abusivo de un derecho puede importar culpa y genera responsabilidad y que puede haber culpa en no ponerse a tono con el progreso. c.-) En fin, se ha discurrido ampliar el campo de la responsabilidad contractual, ms favorable a la vctima porque se invierte la carga de la prueba de la culpa. Se supone que, a lo menos ciertos contratos, producen o generan una obligacin de seguridad; as, el contrato de trabajo generara una obligacin de esta ndole porque el patrn quedara obligado a restituir al obrero sano y salvo al trmino de su trabajo. Responsabilidad objetiva o sin culpa

Se trata de eliminar la culpa de la nocin de responsabilidad. La responsabilidad es puramente objetiva. Un elemento totalmente diverso sirve de fundamento a la responsabilidad: el riesgo. La responsabilidad es un problema de causalidad y no de imputabilidad. El autor del dao es responsable por el solo hecho de haberse causado. De esta manera, quien desarrolla una actividad peligrosa y crea un riesgo, debe soportar las consecuencias, justa contrapartida del beneficio o del agrado que dicha actividad le reporta. La teora del riesgo inspir en el pasado a la legislacin laboral (hoy da la ley obliga al empleador a contratar un seguro de accidentes del trabajo; Ley N16.7442). Responsabilidad precontractual La responsabilidad precontractual es la que incide en la formacin del contrato o con motivo de ella. a.-) Teora de la culpa in contrahendo. Ihering ha pretendido explicar esta responsabilidad mediante su famosa teora de la culpa in contrahendo, la culpa al contratar. Segn l toda persona que entra en relaciones con otra, a fin de llegar a contratar entre s, se obliga, por este solo hecho, a procurar que el contrato se celebre y en condiciones de validez. Debe, pues, abstenerse de todo cuanto pueda malograr ese fin y gastar la debida diligencia para cerciorarse de que el contrato que se celebre ser vlido. La responsabilidad precontractual sera, segn esto, una responsabilidad contractual, puesto que provendra de la violacin de un pacto tcito, y as la estima Ihering. b.-) Fundamento de esta responsabilidad. Discrepamos de Ihering. En nuestro concepto, la responsabilidad precontractual, cuya existencia no puede desconocerse en nuestro Derecho, toda vez que hay textos legales que la consagran expresamente, tiene por fundamento, o la ley -que la establece como sancin a la infraccin de ciertas normas legales-, tal es el caso de los arts. 98, inciso final, y 100 del CCOM; o un hecho ilcito, la culpa o el dolo del contratante a quien es imputable la no celebracin del contrato o su nulidad como el caso de los arts. 1455, inciso final y 1814 del CC. c.-) Casos en que puede presentarse la responsabilidad precontractual. i.-)En caso de retractacin tempestiva de la oferta (art. 100 CCOM). ii.-)En caso de aceptacin extempornea, cuando el proponente no da pronto aviso de su retractacin (art. 98, inciso final, CCOM).
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En otras materias, por ejemplo, el artculo 142 del cdigo Aeronutico dispone que en virtud del contrato de transporte, el transportador es obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en este cdigo. Diversas normas fijan indemnizaciones especiales, para casos que se describen.

iii.-)En caso de ruptura de las negociaciones preliminares. iv.-)En caso de nulidad de un contrato. d.-) Responsabilidad por ruptura de las negociaciones preliminares. En principio la ruptura de las negociaciones preliminares no genera responsabilidad alguna. Se trata de actos sin fuerza jurdica obligatoria. Imponer responsabilidad por esta ruptura sera, adems, coartar la facultad de los individuos para discutir libremente las condiciones de sus contratos y pactar stos en las condiciones que estimen ms convenientes. Tal ruptura engendrar responsabilidad si se prueba que es dolosa o culpable y ha ocasionado un dao a la otra parte. Se tratara entonces de una responsabilidad extracontractual sometida a las reglas de los arts. 2314 y siguientes, pues tales negociaciones no crean vnculo jurdico alguno y no hay tampoco, como en el caso de la retractacin de la oferta, una obligacin legal de proceder en tal o cual forma. En todo caso, y dada la conveniencia que hay de asegurar a las partes el mximo de libertad en este perodo de la formacin del contrato, los jueces debern ser muy cautos para admitir esta responsabilidad y no debern condenar al autor de la ruptura a la indemnizacin de los perjuicios causados sino cuando su culpa o dolo sea manifiesto. Tales perjuicios sern los gastos en que la otra parte incurri con motivo de esas negociaciones (confeccin de planos, fabricacin de modelos, ensayos, etc). Pero si las partes han convenido que los gastos de ensayos, fabricacin de modelos, confeccin de planos y dems que originen las negociaciones preliminares sean de cargo exclusivo de una o de otra o de ambas en la proporcin que estipulen, se estar a lo convenido (art. 1545), el incumplimiento de lo pactado engendrar por lo mismo una responsabilidad contractual. e.-) Responsabilidad en caso de nulidad de un contrato. La responsabilidad precontractual puede generarse tambin en caso de nulidad de un contrato cuando sta es declarada por un vicio imputable a hecho o culpa de una de las partes siempre, naturalmente, que la otra ignore el vicio. Hay entonces una verdadera culpa in contrahendo, ya que por hecho o culpa de una de ellas aqul se celebr en condiciones defectuosas. La responsabilidad a que este hecho o culpa de origen no es ni puede ser contractual, puesto que no hay contrato- la nulidad, una vez declarada, opera retroactivamente (art. 1687)- y el pretendido pacto imaginado por Ihering no responde a la realidad. Se trata de una responsabilidad delictual o cuasidelictual que slo ser procedente si la vctima de la nulidad prueba el dolo o culpa de su autor. f.-) Manifestacin de esta responsabilidad en el CC

Nuestro CC consagra expresamente esta responsabilidad en ciertos casos. Tales son los arts. 1455, inciso 2 y 1814, o sea, cuando un contrato es rescindido por error en la persona o se vende a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista; en el primer caso, la persona con quien erradamente se ha contratado tendr derecho, si obr de buena a fe a ser indemnizada de los perjuicios en que haya incurrido por la nulidad del contrato; en el segundo, el comprador de buena fe tendr derecho a que el vendedor le rasarza los perjuicios. En nuestro concepto, estos artculos no son sino la aplicacin a casos concretos del principio general del art. 2314, porque quien vende a sabiendas una cosa que no existe comete un verdadero delito civil y quien por error contrata con otra persona incurre en culpa, ya que, de cerciorarse debidamente al respecto, no habra errado. Creemos por esto, que idntica responsabilidad se generar cada vez que una persona contrate sobre una cosa a sabiendas de que no existe en el todo o en una parte considerable y este hecho es ignorado del otro contratante, aunque el contrato no sea de compraventa; cuando un contrato se invalide por dolo o fuerza de uno de los contratantes o por error o disconformidad entre la voluntad real y la declarada y este error o disconformidad sea imputable al hecho o culpa del autor de la declaracin falsa o errnea o de la otra parte y, en general, cada vez que el vicio que produzca la nulidad sea imputable a dolo o culpa de una de las partes e ignorada de la otra. Es tambin aplicacin de la culpa in contrahendo el precepto del art. 1683 del CC, que prohbe alegar la nulidad absoluta a quien ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Quien contrata sabiendo ese vicio obra con dolo y quien contrata debiendo saberlo, con culpa, puesto que hubo negligencia de su parte en ignorar el vicio, pudiendo conocerlo. g.-) Negativa de contratar. Si la retractacin de la oferta y an el hecho de celebrar un contrato nulo es fuente de responsabilidad para el autor de la retractacin o del vicio que produce la nulidad, no ocurre lo mismo con el rechazo de la oferta. En principio, quien rehsa el contrato que se le propone no incurre en ninguna responsabilidad cualquiera que sean los motivos de su decisin, legtimos o no. El derecho de contratar con quien uno quiera y cundo y cmo le plazca es uno de aquellos derechos que la doctrina califica de absolutos: su ejercicio, aunque sea abusivo, no engendra responsabilidad para su titular. Se exceptan de lo dicho los casos en que el contrato consista en un servicio que deba prestar un funcionario pblico entre cuyas obligaciones est la de ejercer su ministerio respecto de quien lo requiera (notarios, archiveros, corredores, martilleros, etc.) o, bien sea de aquellos que diga relacin con un servicio pblico o con un monopolio de hecho o de derecho (empresas de suministro de aguas, gas y electricidad, de telfonos, transportes). Incurriran en una responsabilidad extracontractual regida por los arts. 2314 y siguientes: no hay entre las partes ningn vnculo preexistente. Seran motivos legtimos la violacin de una ley o de un reglamento por la otra parte, su mal

comportamiento, su estado de ebriedad, etc., segn el caso. As, el conductor de un vehculo del servicio pblico puede rehusar transportar a quien pretenda subir en estado de ebriedad; una empresa de electricidad puede negarse a suministrar sta a quien se ha hecho culpable de fraudes para con la misma empresa. Claro est que, celebrado el contrato entre el dueo del establecimiento y el cliente, aqul no podra rehusar a ste la entrada al establecimiento, y si la rehsa ya no se tratara de una responsabilidad por negativa de contratar sino de la infraccin misma del contrato y, por lo mismo, de una responsabilidad contractual. Elementos de la responsabilidad Son cuatro los elementos o condiciones de la responsabilidad delictual o cuasidelictual; 2284, 2314, 2329: a) b) c) d) El dao; La culpa o dolo; Una relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao; y Capacidad delictual.

Reunidas estas condiciones el hecho engendra responsabilidad delictual o cuasidelictual, constituye un delito o cuasidelito y, en suma, es ilcito. El dao, elemento esencial del delito y cuasidelito Para que el hecho constituya un delito o cuasidelito es menester, en primer lugar, que cause dao. Los arts. 1437 y 2314 as lo establecen perentoriamente. Dao es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial. No implica el dao necesariamente la prdida de un derecho. Basta que la vctima haya sido privada, como consecuencia del hecho ilcito, de una legtima ventaja. Sentencias ms recientes, han dicho que la responsabilidad civil no est completa si falta el dao y, que en consecuencia, mientras ste no ocurre no nace la accin El dao puede ser objeto de la accin indemnizatoria, de acciones que tienen por objeto precaver el dao eventual, de acciones civiles para hacer cesar el dao y, en ciertos casos, de la accin constitucional de proteccin. Caracteres del dao Para que el dao merezca ser indemnizado es preciso que sea cierto (que no sea eventual, puramente hipottico). Pero el dao puede ser futuro, que se traduce en el lucro cesante. Dao material y dao moral

El dao material consiste en una lesin de carcter patrimonial. El dao puede afectar a la persona fsica, como una lesin corporal, o a los bienes de dicha persona, como la destruccin de una cosa de que es duea. El dao moral consiste en el dolor, la afliccin, el pesar que causa a la vctima el hecho ilcito; no la lesiona en su patrimonio, sino en sus sentimientos, sus afectos o creencias. El dao moral puede tener -y es lo ms frecuenteproyecciones de orden patrimonial. Por ejemplo, una persona herida en su integridad fsica experimentar un dao material resultante de la disminucin de su capacidad de trabajo. Pero el dao puede ser, tambin, puramente moral, sin consecuencia o proyecciones de carcter patrimonial. Tal podr ser para un hijo la muerte de su padre de quien no reciba ninguna ayuda. Indemnizacin del dao moral Algunos autores se pronuncian contra la indemnizacin del dao moral, pero la generalidad admite que es indemnizable y nuestra jurisprudencia est hoy uniformemente acorde con esta doctrina. Se afirma que no sera indemnizable el dao moral, porque una indemnizacin pagada en dinero no reparara un dao de esta clase. Por otra parte, el precio del dolor de la vctima sera siempre caprichosamente fijado. Hoy da se piensa que el dao moral, como todo dao, debe probarse. De eta manera, la muerte del padre con quien no se tena vnculo alguno, no da lugar a indemnizacin por dao moral. Y no basta para reclamarlo, acreditar la relacin de parentesco. Razones de que es indemnizable el dao moral: a) Por de pronto, la ley no distingue; el art. 2314 se refiere al dao otro calificativo y el art. 2329, ms explcito, declara indemnizable todo dao que se pueda imputar a malicia o negligencia de otra persona. b) La regla del art. 2331, que excluye la indemnizacin del dao moral, carecera de sentido si tal fuera la regla general. c) Por su parte, la Constitucin Poltica del Estado, en su artculo 19 dispone, en su letra i), que una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia. La forma de hacer valer esta indemnizacin esta regulada mediante Autoacordado de la Excma. Corte Suprema. d) Por ltimo, la ley N16.643 sobre Abusos de Publicidad, dispone que la indemnizacin de perjuicios provenientes de ciertos delitos que ella misma tipifica, podr hacerse extensiva al dao pecuniario que fuere consecuencia de la depresin anmica o psicolgica sufrida por la vctima o su familia con

motivo del delito, y a la reparacin del dao meramente moral que tales personas acreditaren haber sufrido. El tribunal fijar la cuanta de la indemnizacin tomando en cuenta los antecedentes que resultaren del proceso sobre la efectividad y la gravedad del dao sufrido, las facultades econmicas del ofensor, la calidad de las personas, las circunstancias del hecho y las consecuencias de la imputacin para el ofendido. Puede decirse que los principios que rigen la determinacin del dao moral en la jurisprudencia nacional son los siguientes: (a) El dao moral no requiere prueba. (b) Atendida la naturaleza de los bienes o intereses lesionados, su determinacin no est sujeta a parmetros exactos, y est entregada a la apreciacin prudencial del juez. (c) La determinacin de la indemnizacin considera usualmente criterios punitivos, tales como la gravedad de la culpa o la potencia econmica del demandado. La reparacin del dao puede ser en especie o en equivalente Hay reparacin en especie, cuando se efecta una reintegracin de la situacin anterior, reconstruyendo la situacin de hecho preexistente. Ej. el que sufre la destruccin completa de una cosa suya, puede demandar que el autor le compre otra igual. La reparacin en equivalente consiste en atribuir a la vctima una suma de dinero representativa en la magnitud al dao sufrido, o en algo no pecuniario equivalente de algn modo a ese dao, sea porque no es posible hacerla en especie o porque la vctima la prefiere. En el dao moral la indemnizacin no es reparatoria, sino compensatoria del dolor sufrido en alguna medida. El monto queda sujeto a la apreciacin del juez que, entre otras circunstancias, considerar la intensidad del dao moral. El dao moral puede generar el llamado dao patrimonial indirecto, que surge como consecuencia de aqul. Ejemplo: un pianista, ante el asesinato de su hijo, por el dolor sufrido, no puede cumplir con los conciertos pactados. Regla especial del art. 2331 Sin embargo, si se trata de atentados contra el honor o crdito de una persona, esto es, de calumnias o injurias, que no se han inferido por los medio de publicidad que establece la Ley N16.643, sobre Abusos de Publicidad, rige la regla especial del art. 2331. Por excepcin, en este caso, el dao moral no es indemnizable en dinero. El dolo y la culpa

Ejecutado con dolo, el hecho importa un delito; cometido con culpa, constituye un cuasidelito (art. 2284). El dolo se encuentra definido en el art. 44 como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. El dolo supone, por lo tanto, un propsito preconcebido de daar, el deseo de ver realizado el dao que es consecuencia de una accin u omisin. El Cdigo ha definido igualmente la culpa (art. 44) y aunque hace una clasificacin tripartita y distingue entre culpa grave, leve y levsima, se cuida de advertir que culpa o descuido, sin otra clasificacin, significa culpa o descuido leve. Y la culpa leve se encuentra definida como la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. En suma, la responsabilidad cuasidelictual requiere que el autor incurra en culpa leve, no emplee el cuidado ordinario la diligencia que los hombre emplean normalmente. Corrobora esta aserto el art. 2323, que hace responsable al dueo de un edificio de los daos causados por su ruina, si ha omitido las necesarias reparaciones o de otro modo ha faltado al cuidado de un buen padre de familia, y el que debe actuar como un buen padre de familia responde de la culpa leve. Infraccin de leyes y reglamentos La apreciacin de la conducta del autor del dao es indispensable para decidir si ha obrado con culpa. Pero el examen de esta conducta resulta inoficioso cuando el dao proviene de actos ejecutados en contravencin a las leyes y reglamentos. Tal es la que suele llamarse culpa contra la legalidad, o culpa infraccional (leyes especiales establecen presunciones de culpa, por ejemplo, la ley del trnsito). Gravedad de la culpa La culpa contractual puede ser grave, leve o levsima; esta triple clasificacin de la culpa corresponde a una triple clasificacin de los contratos que atiende a si sus beneficios alcanzan slo al acreedor, al deudor o a ambos contratante; 1547 CC Es indudable que la culpa extracontractual no admite tales gradaciones. Pero se aade que en el campo delictual la gravedad de la culpa es indiferente, que la culpa ms ligera genera responsabilidad. Esta conclusin, sin embargo, contradice lo dispuesto en el art. 44 que prescribe que culpa o descuido, en general, significa culpa o descuido leve. Por otra parte, no es razonable que el ciudadano medio deba emplear en sus actos una actividad ejemplar, una diligencia esmerada, como la que un hombre juicioso pone en sus negocios importantes. En nuestro Cdigo si admitimos que toda culpa engendra responsabilidad extracontractual, se establecera una clara e injustificada diferencia para ambas responsabilidades: el arrendatario debe cuidar de la cosa arrendada como un buen padre de familia y responde de los estragos que cause por culpa leve. Por qu el automovilista debera, por ejemplo, manejar su vehculo con mayor celo y responder de los daos que cause por culpa levsima?.

Culpa en el ejercicio de un derecho o abuso del derecho La ejecucin de un acto, lcito por excelencia, no puede constituir un delito o cuasidelito, esto es, un ato ilcito. Esta conclusin, de una lgica aparentemente irrefutable, es jurdicamente inadmisible. Los derechos no son ni pueden ser facultades arbitrarias; son medios de lograr determinados fines tiles. El titular debe conformarse en su ejercicio a tales fines que justifican y legitiman su existencia. De este modo, en suma, el ejercicio de un derecho, desvindolo de su natural destino, importa un abuso, un acto culpable y capaz de comprender la responsabilidad del titular. Criterio para juzgar del abuso del derecho El abuso del derecho es el resultado de una combinacin, en sntesis, de dos factores: un factor que podra llamarse funcional y otro intencional. Debe atenderse a la funcin finalidad del derecho. El derecho debe ejercitarse conforme a su destino, al espritu de la respectiva institucin, al fin econmico y social que persigue. Esta finalidad o funcin de los derechos es variable. As, el padre o madre proceder en forma abusiva cuando anteponga su inters al del hijo porque desvirtan los fines de la patria potestad. Ser preciso atender, igualmente, a los mviles que guan al titular del derecho, a los fines que se propone conseguir ejercitndolo. Si estos fines concuerdan con la funcin del derecho, ste se habr ejercitado normalmente; si no existe tal concordancia, el ejercicio del derecho ser abusivo y podr generar la consiguiente responsabilidad. Entre los mviles o motivos ilegtimos debe contarse, en primer trmino, la intencin de daar (los derechos no se confieren para daar a terceros). Pero tampoco es legtimo el ejercicio culpable, esto es, negligente, descuidado, que se traduce igualmente en una desviacin del Derecho de su destino natural. Derechos absolutos Se exceptan de lo dicho ciertos derechos, de carcter absoluto, que su titular puede ejercer arbitrariamente, no importa con qu fin. Pueden sealarse, entre tales derechos, la facultad de las ascendientes para negar su consentimiento para el matrimonio del menor, sin expresar la causa del disenso (art. 112); el derecho del propietario de cortar las races y hacer cortas las ramas del rbol que penetra en su propiedad (art. 942); el derecho de pedir la divisin de los bienes comunes (art.1317). El abuso del derecho en nuestra legislacin Nuestro Cdigo no contiene ninguna disposicin de carcter general que consagre la teora del abuso del derecho (lo que s ocurre en el derecho comparado; p ej, suiza, alemania, la ex urss). Solamente se encuentran algunas pocas disposiciones aisladas, inspiradas en el principio. Una de las normas es el art. 2110, que dispone que la sociedad expira por la renuncia de los socios, pero no es vlida aquella que se hace de mala fe o intempestivamente (la renuncia es de mala fe cuando se hace para apropiarse

el socio de una ganancia que debe pertenecer a la sociedad. Es intempestiva si acarrea perjuicio a la sociedad y resulta, por lo mismo, imprudente o culpable). Un criterio semejante inspira a la Ley de Quiebras, que en su artculo 45 establece que si la solicitud de quiebra fuere desechada en definitiva, el deudor podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si probare que ste ha procedido culpable o dolosamente. La existencia del dolo y culpa es una cuestin de derecho Toca a los jueces de la instancia decidir soberanamente acerca de los hechos o circunstancias materiales de que se hace derivar la responsabilidad. Tales hechos, a menos que en su establecimiento se violen las leyes reguladores de la prueba, son intocables por la Corte Suprema. Pero la apreciacin o calificacin de estos hechos para decidir si son dolosos o culpables, es una cuestin de derecho, que cae bajo el control de la Corte Suprema (el dolo y la culpa son conceptos legales, definidos pro el ley). Pero, fallos recientes permiten creer en una evolucin en sentido contrario. La culpa suele consistir en la infraccin de leyes y reglamentos. El problema, en tal caso, es tpicamente una cuestin de derecho. Relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao Se producir esta relacin de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la causa necesaria del dao, de manera que si no hubiera mediado el dao no se habra producido. Interesa examinar algunas consecuencias de la falta de relacin de causa a efecto entre el dolo o culpa y el dao: a) La falta de esta relacin de causalidad lleva a la exencin o atenuacin de responsabilidad cuando el dao es imputable a culpa de la vctima. Se producir la exencin de responsabilidad cuando la culpa de la vctima excluya la de su adversario; la responsabilidad quedar atenuada si la culpa de ambos ha concurrido a provocar el dao. b) Por la misma razn es problemtico obtener la indemnizacin de daos indirectos. Cuando ms se aleja el dao del hecho inicial que lo origin, ms difcil resulta establecer entre ambos una relacin causal. Capacidad delictual Como consecuencia lgica del sistema subjetivo que el Cdigo adopta, es condicin esencial de la responsabilidad que el autor del delito o cuasidelito tenga suficiente discernimiento. Desde que el autor est en situacin de discernir acerca del sentido de sus actos, responde de sus consecuencias, aunque carezca de la capacidad necesaria para actuar por s solo en la vida jurdica. Por este motivo, son plenamente capaces de delito o cuasidelito personas que carecen total o parcialmente de capacidad para contratar.

Mayor latitud de la capacidad delictual La capacidad delictual se rige por reglas propias (la capacidad delictual y cuasidelictual es ms amplia que la capacidad contractual). Diversas razones justifican sobradamente la mayor latitud de la capacidad delictual: a) La plena capacidad contractual supone una completa madurez intelectual, mientras que la plena capacidad delictual requiere slo tener conciencia del bien y del mal, el poder de discernir entre el acto lcito y el acto ilegtimo y perjudicial. b) El delito y el cuasidelito ponen a la vctima ante un inopinado o imprevisto deudor; se elige a los deudores contractuales, pero no se tiene ocasin de elegir a los deudores cuya obligacin arranca de un delito o cuasidelito. La incapacidad privara de indemnizacin a la vctima y la colocara en la necesidad de soportar ella misma el dao. Personas incapaces de delito y cuasidelito En materia delictual tambin la capacidad constituye la regla y la incapacidad la excepcin. La norma del art. 2319, que establece las incapacidades, es de derecho estricto. Son incapaces: a) Los dementes; b) Los infantes; y c) Los mayores de siete aos y menores de diecisis que hayan obrado sin discernimiento. Incapacidad de los dementes La expresin demente est tomada en el sentido amplsimo que le atribuye el Cdigo Civil, como asimismo el Cdigo Penal. La demencia debe ser contempornea de la ejecucin del hecho; la demencia sobreviniente no exime de responsabilidad. Ser responsable el demente que ejecuta el hecho en un intervalo lcido, aunque se encuentre en interdiccin. La regla del art. 465 no es aplicable; regula slo la capacidad contractual del demente y resuelve acerca de la validez o nulidad de los actos que celebre, en esta esfera de actividad. No se concibe la nulidad de un delito o cuasidelito. Por otra parte, sera absurdo que el demente interdicto que obra en un intervalo lcido sea penalmente responsable e irresponsable civilmente. La privacin de razn ocasionada por la demencia debe ser total.3 Responsabilidad del ebrio

El Art. 10 N1 del C.P. exime de responsabilidad al loco o demente y, en general, a los que por causas independientes de su voluntad, se encuentren privados totalmente de razn.

El ebrio, aunque la ebriedad le prive de razn, es responsable. El art. 2318 dispone El ebrio es responsable de dao causado por su delito o cuasidelito: La ley supone que el ebrio es culpable de su estado de ebriedad. La misma regla debe lgicamente aplicarse al morfinmano, cocainmano y a todo el que delinque en un estado de intoxicacin producido por estupefacientes. Incapacidad de los infantes Son igualmente incapaces los menores de siete aos, esto es, los infantes o nios (art. 26). Se presume el derecho que tales personas carecen de suficiente discernimiento. Incapacidad del mayor de siete y menor de diecisis Es incapaz el mayor de siete aos y menor de diecisis que ha obrado sin discernimiento; 2319-2. Toca el juez que conoce del litigio en que se persigue la responsabilidad civil, derivada del acto ejecutado por el menor, decidir si ha obrado con o sin discernimiento. Responsabilidad del que tiene a su cargo al incapaz No responden los incapaces de los daos causados; pero pueden ser responsables, en cambio, las personas que los tienen a su cuidado; 2319 CC. El guardin del incapaz, quienquiera que sea, es responsable a condicin de que pueda atribursele culpa, esto es, falta de cuidado o vigilancia del incapaz que tiene a su cargo. El guardin no tiene derecho a repetir contra el incapaz. Esta facultad se confiere a quien responde de un hecho ajeno, siempre que el autor del dao estuviere dotado de capacidad (art. 2325). Al influjo de la concepcin objetiva de la responsabilidad, la legislacin contempornea tiende a abolir, en mayor o menor grado, la irresponsabilidad del incapaz. Responsabilidad de las personas jurdicas El art. 39 CPP y 58 NCPP establecen que la responsabilidad criminal slo puede recaer en las personas naturales. Las personas jurdicas, en consecuencia, son incapaces de delito y cuasidelito penal, sin perjuicio de la responsabilidad de los que hayan intervenido en el acto punible. En cambio, las personas jurdicas son plenamente capaces de delito y cuasidelito civil. Responden las personas jurdicas de los delitos cometidos por sus rganos, esto es, de las personas a travs de quienes se expresa su voluntad. Ser obviamente necesario que el rgano obre en el ejercicio de sus funciones. Las personas jurdicas son igualmente responsables del hecho ajeno o de las cosas, en los mismos trminos que las personas naturales. Presunciones de culpa

El sistema que inspira las disposiciones del Cdigo exige, como condicin de la responsabilidad, la prueba de la culpa. Para asegurar a la vctima un justa reparacin del dao, quebrantando el principio, la ley ha venido en su ayuda y ha establecido ciertas presunciones de culpabilidad. Las presunciones de culpa, como es obvio, dispensan de la carga de la prueba. La vctima debe acreditar las circunstancias que sirven de fundamento a la presuncin. Probadas estas circunstancias, queda establecida la culpa y su relacin de causalidad con el dao. Toca a quien se presume culpable probar que el perjuicio proviene de una causa extraa, que ha empleado la debida diligencia o que no existe una relacin de causa a efecto entre la culpa que se le imputa y el dao. Distincin Las presunciones de culpa pueden dividirse en tres grupos: 1. Por el hecho propio; 2. Por el hecho ajeno; 3. Por el hecho de las cosas. Responsabilidad por el hecho propio El art. 2329, inc. 1, consagra la norma fundamental con que debi encabezarse las disposiciones del ttulo XXXV: Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser indemnizado por sta. La disposicin muestra la concepcin subjetiva de la responsabilidad que inspira nuestro Cdigo y destaca sus elementos ms salientes: el dao y la culpa o dolo. El art. 2314 establece que el autor de un delito o cuasidelito que ha inferido dao, es obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de las penas que las leyes le impongan por el mismo delito o cuasidelito. Sentada la regla general, el art. 2339 aade que son especialmente obligados a esta reparacin las personas que se encuentran en los casos que enumera. Los casos enumerados, pues, se apartan del principio consagrado en el primer inciso. As lo demuestra el trmino especialmente; en efecto, especial significa aquello que se diferencia de los comn, ordinario o general. La singularidad de estos casos consiste en que la culpa del autor se presume: a) Se presume la culpa de quien remueve las losas de una acequia o caeria en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de noche (art. 2329, N2). b) Se presume, asimismo, la culpa del que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino, lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l (art. 2329, N3). Se ha sostenido que le art. 2329 establece una presuncin general de culpabilidad cuando el dao proviene de un hecho que, por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, es susceptible de atribuirse a culpa o dolo

del agente. No compartimos esta opinin que altera, en el hecho, los fundamentos de la responsabilidad. Accidentes causados por vehculos de traccin mecnica animal El cdigo Penal dispone que en los accidentes ocasionados por vehculos de traccin mecnica o animal de que resultaren lesiones o la muerte de un peatn, se presumir la culpa del conductor del vehculo, dentro del radio urbano de las ciudades, cuando el accidente hubiere ocurrido en el cruce de las calzadas o en la extensin de diez metros anterior a cada esquina. La presuncin requiere, pues: a) Que el accidente sea ocasionado por un vehculo de traccin mecnica o animal; b) Que la vctima sea un peatn y el dao consista en lesiones o la muerte; c) Que el accidente ocurra en el radio urbano; d) Que se produzca en el cruce de las calzadas o en la extensin de diez metros anterior a la esquina. Ocurrido el accidente en otro sitio de la calzada, se presume, a contrario, la culpa del peatn (art. 492, inc. 4 del C.P.). Se presume la culpa del conductor, en todo caso cuando contravengan las ordenanzas municipales con respecto a la velocidad, o al lado de la calzada que debe adoptar. Responsabilidad por el hecho ajeno Por regla general, es responsable quien caus el dao y sus herederos (art. 2316). Se responde por el hecho propio no por el hecho ajeno. Por excepcin, sin embargo, una persona puede resultar responsable del hecho del otro; art. 2320. El fundamento de esta responsabilidad es manifiesto: la persona que tiene otra a su cuidado, sujeta a su control o direccin, debe vigilarla para impedir que cause daos. Por lo mismo, no es bien correcto hablar de responsabilidad por el hecho ajeno. La responsabilidad proviene ms bien de un hecho propio, como es la falta de cuidado o vigilancia. En verdad, se funda en la propia culpa, que, en este caso, se presume. Generalidad de las normas sobre responsabilidad por el hecho ajeno Los casos que enumera el art. 2320 y los que sealan los arts. 2321 y 2322 son simples aplicaciones del principio general. En Francia se hace una enumeracin taxativa. Requisitos de la responsabilidad a.-) Relacin de dependencia entre el autor del dao y la persona responsable; Solamente en estas condiciones puede ejercerse una vigilancia cuya omisin acarrea justificadamente una responsabilidad. La prueba de esta relacin incumbe a la vctima.

b.-) Que ambas sean capaces de delito o cuasidelito; El dependiente o subordinado si es incapaz no tienen aplicacin los arts. 2320 y siguientes, sino el art. 2319. No cabe presumir la culpa del que tiene un incapaz a su cargo; para hacerle responsable es menester probar su culpa. c.-) Que se pruebe la culpabilidad del dependiente o subordinado. La ley presume la culpa de la persona que tiene otra a su cuidado; no se presume y debe consiguientemente probarse la culpa del subordinado. Carcter de la presuncin La presuncin de culpa es simplemente legal. En otros trminos, la persona civilmente responsable puede exonerarse de responsabilidad, probando que emple la diligencia o cuidado debidos; 2320-F CC. Hace excepcin a esta regla el caso previsto en el art. 2321. Responsabilidad del subordinado La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del autor directo del hecho nocivo. Ambas responsabilidades coexisten y la vctima puede accionar contra ambos. Sin embargo, esta doble responsabilidad resulta puramente terica. En el hecho, el autor directo del dao ser generalmente insolvente. Al perjudicado interesa, en la prctica, la accin contra el civilmente responsable. Accin de la persona civilmente responsable contra el autor del dao La persona civilmente responsable que ha indemnizado el dao tiene derecho para que el autor del mismo le reintegre lo pagado; 2325 CC. Este recurso contra el autor del dao no tiene cabida en los dos casos siguientes: a) Si el que perpetr el dao lo hizo por orden de la persona a quien deba obediencia; y b) Si el autor del dao es incapaz conforme al art. 2319. Responsabilidad de los padres En virtud del principio general de que toda persona responde por los hechos de aquellos que tiene a su cuidado, el padre, y falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa (art 2320, inc 2). Corresponde a los padres el cuidado personal y la educacin de los hijos (234, 236 CC). Se supone que el delito o cuasidelito cometido por los hijos se han debido al incumplimiento de los padres de la obligacin de cuidarlos y educarlos. La responsabilidad recae primeramente sobre el padre. La madre ser responsable cada vez que a ella toque el cuidado personal de los hijos, por ejemplo, por muerte del padre o porque le corresponde o se le ha confiado judicialmente este cuidado.

Dos requisitos condicionan la responsabilidad de los padres: a) Que el hijo sea menor de edad; y b) Que habite la misma casa que el padre o madre a cuyo cuidado se encuentra. De este modo, los padres no responden de los hechos de los hijos mayores; tampoco son responsables de los hechos de aquellos que no habiten la casa paterna, por ejemplo, porque se encuentran internos en un establecimiento de educacin o haciendo su servicio militar. Presuncin de derecho de culpabilidad de los padres La presuncin de culpabilidad en que descansa la responsabilidad de los padres es simplemente legal. Puede desvirtuarse, por lo tanto, probndose que no ha habido culpa, esto es, que con la autoridad y el cuidado que su calidad les confiere y prescribe no hubieren podido impedir el hecho (art. 2320 inc. final). Esta regla tiene una calificada excepcin en el art. 2321: a.-) Cuando el delito o cuasidelito proviene de la mala educacin dada al hijo o de hbitos viciosos que le dejaron adquirir, no ser lcito a los padres eximirse de responsabilidad, probando que emplearon su autoridad y cuidado para impedir el hecho. b.-) El delito o cuasidelito debe provenir conocidamente de las causas indicadas. Incumbe a la vctima la prueba de que el hijo recibi una mala educacin o los padres le dejaron adquirir hbitos viciosos. c.-) Los padres son responsables aunque los hijos no habiten su misma casa; basta que sean menores de edad. La expresin siempre del art. 2321 conduce a esta conclusin. Responsabilidad de los tutores o curadores Por aplicacin de la misma regla general, el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado (art. 2320 inc. 3). a) La responsabilidad del guardador requiere que el pupilo viva bajo su dependencia o cuidado. Como consecuencia, no afecta responsabilidad por los hechos de los pupilos a los guardadores a quienes solamente incumbe la gestin de sus bienes, como los curadores de bienes, adjuntos y especiales. La responsabilidad gravita sobre los tutores o curadores generales, siempre que el pupilo no est al cuidado de otra persona (art. 428).

b) Si el pupilo es incapaz, esto es, demente, infante o menor de 16 aos que ha obrado sin discernimiento, no ser responsable el tutor o curador sino probndose culpa, conforme a la regla general del art. 2319. c) El guardador podr eximirse de responsabilidad probando que no pudo impedir el hecho, pese a que ejercit la autoridad derivada de su cargo y emple el cuidado a que estaba obligado. Responsabilidad del marido En virtud de la misma regla general, el marido es responsable de la conducta de su mujer. a) Es responsable el marido cualquiera que sea el rgimen matrimonial adoptado. Pero no ser responsable de los actos de la mujer divorciada perpetua o temporalmente. b) La responsabilidad del marido cesa si prueba como en el caso del padre, madre o guardador- que no le fue posible impedir el hecho. c) Tienen respectivamente los cnyuges accin de reembolso; art. 1748 CC Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas Tambin los jefes de colegios y escuelas responden de los hechos de sus discpulos, mientras estn bajo su cuidado (art. 2320 inc. 5). La responsabilidad afecta a las personas que dirigen un establecimiento educacional, cualquiera que sea la naturaleza de la enseanza que se imparta, sea gratuita o remunerada. a) El jefe del colegio o escuela es responsable slo mientras el discpulo est bajo su cuidado. b) El director del establecimiento educacional es responsable aunque el discpulo sea mayor de edad. La ley no hace ninguna distincin. c) Como en los casos anteriores, el jefe del colegio o escuela puede eximirse de responsabilidad probando que no le fue posible evitar el hecho delictuoso. Responsabilidad de los artesanos y empresarios Los artesanos o empresarios son responsables del hecho de sus aprendices o dependientes, mientras estn bajo su cuidado (art. 2320 inc 5). Se llama artesano a la persona que ejerce un oficio o arte meramente mecnico. Se denomina empresario a la persona que se encarga de la ejecucin de una obra o explotacin de un servicio o espectculo pblico. Aprendiz, como lo indica su nombre, es la persona que aprende un arte u oficio, y dependiente la persona que est al servicio de otra y sujeta a su autoridad.

a) La responsabilidad de artesanos y empresarios se refiere nicamente a los hecho ejecutados mientras el aprendiz o dependiente est bajo su cuidado. b) A la vctima incumbe probar que el delito o cuasidelito se cometi mientras el hechor se encontraba al cuidado del empresario o artesano. c) Cesa la responsabilidad probando la persona civilmente responsable que no pudo impedir el hecho pese a su cuidado y al empleo de su autoridad. Responsabilidad de los amos El art. 2322 aade: Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista. Se denomina amo a la persona que tiene a su servicio empleados domsticos, y criados o sirvientes a las personas empleadas en tales menesteres. El amo es responsable solamente de los actos ejecutados por el sirviente o criado a condicin de que el hecho ilcito se verifique mientras desempea sus labores o cumple sus rdenes, en el ejercicio de sus funciones. Cesacin de la responsabilidad de los amos El art. 2322 inc. 2, prev la forma como los amos pueden eximirse de responsabilidad, algo diferente de la contempla el art. 2320 en su inc. final. En tal caso, la responsabilidad recaer exclusivamente sobre el criado o sirviente. Para que se le exima de responsabilidad, el amo debe acreditar: a) Que el criado o sirviente ejecut sus funciones de un modo impropio; b) Que no tena miedo de prever o impedir el ejercicio abusivo de sus funciones por parte del sirviente o criado; y c) Que emple la autoridad inherente a su condicin y el cuidado de una persona prudente para lograr que el sirviente o criado ejerciera sus funciones con propiedad. Responsabilidad del dueo de un vehculo A los casos precedentes de responsabilidad por el hecho ajeno debe agregarse la que incumbe al dueo de un vehculo por los daos que ocasione. La vctima podr accionar para obtener la reparacin del dao, a su arbitrio, contra la persona que tenga al conductor a su cuidado o contra el dueo del vehculo. El propietario del vehculo puede eximirse de responsabilidad, probando que le fue tomado contra su voluntad o sin autorizacin expresa o tcita. Prueba del dominio Se presumir propietario de un vehculo motorizado la persona a cuyo nombre figure inscrito en el registro nacional de vehculos motorizados, salvo prueba en

contrario. Este registro est a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin, en una base de datos central, para todo el territorio del pas. Otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno Diversas leyes especiales han aadido otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno: a) Las empresas ferroviarias son responsables por los daos causados por sus dependientes, en conformidad al D.F.L. No. 1 de 1993, Ley Orgnica de Ferrocarriles del Estado. b) Los propietarios o concesionarios, en caso, y falta de stos, el impresor o editor, si lo hubiere, sern solidariamente responsables de las indemnizaciones civiles que producieren (art. 31, ley No. 16.643). c) La ley sobre almacenes generales de depsito dispone que el almacenista responder, en todo caso, de la efectividad y veracidad de los hechos y las declaraciones a que se refiere el art. 5. Asimismo, responder por las prdidas o deterioros imputables a culpa suya o de sus empleados o dependientes. Responsabilidad por el hecho de las cosas El propietario o la persona que se sirve de la cosa debe vigilarla y mantenerla en estado de que no cause daos. El dao que la cosa ocasione muestra una falta de vigilancia o cuidado y, por ende, la ley presume la culpabilidad de quien la tiene a su cargo. Nuestro cdigo no contiene una norma de carcter general, consagratoria de la responsabilidad por el hecho de las cosas, anloga a la que formula el inc. 1 del art. 2320. Se limita a sealar y reglamentar algunos casos concretos que son consecuencialmente los nicos en que se presume la culpabilidad del dueo de una cosa o de quien ser sirve de ella. Aparte de estos casos, ser menester probar la culpa del dueo o detentador de la cosa. Casos en que se presume culpable por el hecho de las cosas a) Dao causado por la ruina de un edificio; b) Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio; y c) Dao causado por un animal. Responsabilidad por la ruina de un edificio El art. 2323 del C.C. reglamenta esta situacin: a) La cosa que cauce el dao debe ser necesariamente un edificio, esto es, una obra levantada por el hombre, destinada a la habitacin o fines anlogos, y que adhiere permanentemente al suelo. Tales son las casas, teatros, iglesias, puentes, etc.

b) Es preciso que el dao provenga de la ruina del edificio, esto es, de su cada o destruccin. c) En fin, es menester que el dueo haya omitido ejecutar las necesarias reparaciones o dejado de otra manera de emplear el cuidado de un buen padre de familia. Corresponde a la vctima probar que concurren las 3 circunstancias apuntadas. Pluralidad de dueos del edificio En caso en que el edificio pertenezca a varias personas en comn, se dividir entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio (art. 2323 inc. 2). La regla indicada constituye una excepcin a la norma del art. 2317 C.C., que impone una responsabilidad de carcter solidario cuando el delito o cuasidelito sea cometido por 2 o ms personas. Caso en que la vctima sea un vecino El dueo del edificio es responsable a terceros de los daos que ocasione su ruina; pero la situacin de los terceros est sometida a reglas especiales cuando invisten la calidad de vecinos. El vecino slo puede invocar la responsabilidad del dueo del edificio siempre que el dao ocurra despus de haberle notificado la querella de denuncia de obra ruinosa. El art. 932 C.C. establece que el que tema que la ruina de un edificio vecino le cause perjuicio tiene derecho para interponer una querella posesoria de denuncia de obra ruinosa. Si no dedujo esta querella no tiene derecho a indemnizacin, porque el dao se produjo, en cierto modo, por su negligencia en acudir a la justicia para evitarlo. Extincin de responsabilidad El dueo puede eximirse de responsabilidad si prueba que la ruina del edificio provino de caso fortuito, como una avenida, rayo o terremoto. Pero es menester que el caso fortuito sea la causa nica de la ruina del edificio. Ser responsable aun de la destruccin fortuita, si se demuestra que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado (art. 934). Ruina de un edificio por defecto de construccin Diversas son las reglas aplicables cuando la ruina del edificio se debe a defectos de construccin; art. 2324 CC a) Por de pronto, en este caso, el responsable de los daos es no el dueo del edificio, sino el empresario o arquitecto que tuvo a su cargo la construccin (art. 2003 No. 3 y 2004). b) La ruina del edificio puede provenir no slo de vicios o defectos de construccin propiamente tales, sino de vicio del suelo o de los materiales. El constructor debi adoptar las medidas que aconsejaba la mala calidad del suelo y abstenerse de emplear materiales inadecuados.

c) El empresario y arquitecto son responsables siempre que la ruina sobrevenga en el plazo de 5 aos, desde la entrega del edificio o de la recepcin definitiva del mismo por la direccin de las obras municipales, en su caso. Daos a terceros La ley general de urbanismo y construcciones dispone que el propietario primer vendedor de una construccin ser responsable por todos los daos y perjuicios que provengan de fallas o defectos en ella, sea durante la ejecucin o despus de terminada, sin perjuicio de su derecho a repetir en contra de quienes sean responsables de las fallas o defectos de construccin que hayan dado origen a los daos y perjuicios. Tambin los proyectistas sern responsables por los errores en que hayan incurrido, si de estos se han derivado daos o perjuicios. Los constructores son responsables por las fallas, errores o defectos en la construccin, sin perjuicio de la responsabilidad que establece el art. 2003 del C.C. Todas estas responsabilidades prescriben en el plazo de 5 aos contados desde la fecha de recepcin definitiva de la obra por parte de la direccin de obras municipales. Responsabilidad por dao que ocasione la cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio En verdad, slo hay responsabilidad por el hecho de las cosas cuando stas caen y no cuando se arrojan; en este ltimo caso, como no slo responde al autor del hecho sino todos los habitantes de la parte correspondiente del edificio, respecto de los que no lo ejecutaron existe una responsabilidad por el hecho ajeno; 2328 CC. Ambas situaciones se rigen por las mismas reglas y as se justifica que la ley las trate promiscuamente. Personas responsables La responsabilidad recae, en principio, sobre todas las personas que habiten la misma parte del edificio. La vctima deber obviamente probar que la cosa cay o fue arrojada de una parte del edificio en que el demandado habita. Las varias personas que resulten responsables dividirn entre s la indemnizacin. La ley difunde la responsabilidad por lo difcil que resulta precisar quien es el culpable de la cada o de haber arrojado la cosa. Pero, como es natural, esta presuncin de responsabilidad cede ante la evidencia de que el culpable es determinada persona; art. 2328-1. Accin popular para evitar la cada de una cosa

Para precaver los daos que pueden ocasionar las cosas expuestas a caer de lo alto de un edificio, la ley otorga una accin popular; art. 2328-2 CC. Cualquiera persona del pueblo pedir la remocin. Responsabilidad por el hecho de los animales El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal, aun despus que se haya soltado o extraviado. La responsabilidad del dueo del animal cesar si prueba que tom adecuadas precauciones para impedir el dao o, en otros trminos, que el dao, soltura o extravo no puede imputarse a culpa suya o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal; 2326 CC. Responsabilidad del que se sirve de un animal ajeno Tambin es responsable del dao causado por un animal quien se sirve de l, aunque no sea su dueo; art. 2326-2 CC. De este modo responde del hecho de un animal el arrendatario o comodatario. La persona que se sirve del animal puede repetir contra el dueo, si el dueo a sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio conocimiento (art. 2326 inc. 2). Dao causado por un animal fiero Una regla especial consagra el art. 2327 para el dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio. De tales daos responde la persona que tenga el animal, aunque no sea su dueo y aunque no se sirva de l. La presuncin de culpabilidad, en este caso, es de derecho; si el que tiene el animal alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo (art. 2327 C.C.). Accin para perseguir la responsabilidad Sancin del delito y cuasidelito El delito y cuasidelito producen, como efecto normal, la obligacin de indemnizar perjuicios; art. 2314. Pero el acto ilcito suele dar origen a otras sanciones: revocacin de los actos ejecutados por el deudor con motivo del fraude pauliano; revocacin de las donaciones por causa de ingratitud del donatario; privacin de la accin de nulidad para el que ejecut el acto absolutamente nulo, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, etc. Sujeto activo de la accin La ley no slo concede una accin cuando el dao se ha producido. Permite igualmente accionar para impedir un dao posible. Medidas para evitar un dao contingente

Para establecer a quin competen las acciones encaminadas a precaver un dao contingente, es preciso distinguir si se amenaza a personas determinadas o indeterminadas. En el primer caso, slo podrn accionar las personas amenazadas; en el segundo, se concede accin popular; art. 2333. En caso de ejercitarse las acciones populares referidas, si parecieran fundadas, el acto deber ser indemnizado de todas las costas de la accin, y se le pagara lo que valgan el tiempo y diligencia empleados en ella, sin perjuicio de la remuneracin especfica que concede la ley en determinados casos. Daos en las cosas Cuando el dao recae sobre una cosa, la accin para reclamar la indemnizacin respectiva corresponder a todas las personas que tenan derechos en ella o con relacin a ella, que hayan resultado menoscabados; art. 2315. La enumeracin del art. 2315 no es taxativa; en el mismo caso que el dueo, el poseedor, o sus herederos se encuentran, por ejemplo, los titulares de un derecho de prenda o hipoteca. Puede igualmente reclamar indemnizacin, pero en ausencia del dueo el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella, como el arrendatario, el comodatario, el depositario. Dao a las personas La accin encaminada a la reparacin del dao causado a las personas, sea de carcter material o moral, puede intentarla, en primer trmino, la vctima principal o directa. Podrn igualmente accionar las vctimas indirectas del delito o cuasidelito, esto es, aquellos que sufren un dao material o moral a consecuencia del que ha experimentado la vctima principal o directa. Tal es el caso de la persona a quien la vctima de un accidente que le caus la muerte ayudaba o socorra, del empresario que pierde un valioso colaborador, etc. Estas personas accionan por derecho propio; su accin proviene del dao que personalmente experimentan y es independiente de la que corresponde a la vctima directa. Tambin podrn intentar la accin los herederos de la vctima, haciendo valer la que incumba a su causante. El art. 2315 autoriza expresamente al heredero del dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido un dao para pedir la indemnizacin. Cuando se trata de daos a las personas, el derecho del heredero resulta de la aplicacin de los principios generales. El heredero representa al causante y le sucede en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. El derecho de demandar perjuicios es transmisible, porque la ley no ha proclamado su intransimibilidad. El heredero podr accionar de 2 maneras: a) Invocando la accin que corresponda a su causante, vctima del delito; y b) Haciendo valer la accin que, por derecho propio, le corresponda, como vctima indirecta del delito o cuasidelito. Sujeto pasivo de la accin La accin de indemnizacin de perjuicios se puede dirigir:

a) Contra el causante del dao b) Contra las personas civilmente responsables c) Contra el que se aprovech del dolo ajeno d) Contra los herederos de todas estas personas Autor del dao Como es obvio, la accin se dirige, normalmente, contra el autor del dao; art. 2316 CC. Pero el concepto de autor tiene, en materia civil, un alcance diverso que en materia penal. Debe considerarse autores a todos los que han concurrido a provocar el dao, sea como autores propiamente tales, sea como cmplices o encubridores. La cuestin no ofrece dudas para aquellos delitos civiles que son, a la vez, delitos penales. El art. 24 del C. Penal previene: toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligacin de pagar las costas, daos y perjuicios por parte de los autores, cmplices, encubridores y dems personas legalmente responsables. Sera absurdo adoptar un criterio diverso para los delitos y cuasidelitos puramente civiles. Por otra parte, el art. 2316 hace responsable, hasta concurrencia del beneficio que reporte, al que se aprovecha del dolo ajeno, sin ser cmplice en l; el cmplice, a contrario sensu responde del total de los perjuicios. Personas civilmente responsables La accin procede, tambin, contra las personas civilmente responsables, esto es, aquellas que responden por el hecho ajeno como los padres, guardadores, maridos, amos, etc. Personas que se aprovechan del dolo ajeno Ser menester que esta persona no haya tenido conocimiento del dolo. El que conoci la comisin del delito y aprovecha de sus resultados es, cuando menos, encubridor. La responsabilidad del que se aprovecha del dolo ajeno se extiende slo hasta la concurrencia del provecho, aunque el dao causado haya sido mayor; 23162, 1458 CC. Los herederos El art. 2316 declara obligados a la indemnizacin al que hizo el dao y a sus herederos. En verdad, la regla es ms general; la accin puede intentarse contra los herederos del autor, de la persona civilmente responsable, del que aprovech del dolo ajeno. El art. 40 del C.P.P. establece: la accin civil puede entablarse contra el personalmente responsable del delito y contra sus herederos. La obligacin de indemnizar los daos provenientes de un delito o cuasidelito, en otros trminos, es transmisible a los herederos. Responsabilidad solidaria de los varios autores de un delito o cuasidelito

Como una enrgica medida de proteccin a la vctima, la ley establece que es solidaria la responsabilidad de los varios autores de un delito o cuasidelito; 2317 CC. Es solidaria la responsabilidad de las varias personas que han intervenido en la perpetracin del delito, o cuasidelito, como autores, cmplices o encubridores. Es tambin solidaria la obligacin de indemnizar perjuicios en caso de ser varias las personas civilmente responsables. Casos en que no es solidaria la responsabilidad Por excepcin no es solidaria la responsabilidad en los casos de los arts. 2323 y 2328: a) No es solidaria la responsabilidad de los varios dueos de un edificio que causa un dao con ocasin de su ruina. Son responsables a prorrata de sus cuotas de dominio (art. 2323 inc. 2). b) Tampoco es solidaria la responsabilidad por los daos que cauce una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio. La indemnizacin se divide por igual entre las personas que habitan las partes del edificio de donde cay o fue arrojada la cosa (art. 2328 inc. 1). Caso de fraude o dolo Para que la regla no sea una estril repeticin de la norma del inc. 1, habr de tratarse de actos dolosos que no constituyan un delito civil; 2317-2 CC. A de referirse necesariamente, por lo tanto, al dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones. Extensin de la reparacin del dao La reparacin depende de la magnitud del dao causado y debe resarcirlo totalmente. Para que la indemnizacin sea integral debe comprender el dao emergente y el lucro cesante, esto es, el perjuicio actual que ha experimentado la vctima y la prdida de los legtimos beneficios que habra obtenido de no mediar el hecho ilcito (la regla del art. 1556 es aplicable tambin en materia extracontractual, para que la reparacin sea verdaderamente completa). Corrobora lo expuesto el art. 2331. Las consecuencias que se siguen de la aplicacin del principio en virtud del cual se exige que la indemnizacin sea completa, son las siguientes: (a) La indemnizacin comprende tanto el dao material como el dao moral; (b) La indemnizacin comprende reajuste e intereses, que se cuentan de distinta forma dependiendo la especie de dao (patrimonial o moral); (c) A contrario sensu, la indemnizacin slo comprende el dao efectivo y no puede convertirse en fuente de enriquecimiento para la vctima, con la reserva de la evolucin jurisprudencial que atribuye a la indemnizacin del dao moral no slo un fin compensatorio, sino, adems, uno estrictamente sancionatorio (pena civil). Reduccin de la reparacin por culpa de la vctima

La reparacin del dao debe reducirse cuando parcialmente se ha producido por culpa de la vctima; 2330 CC. Tal sera el caso de 2 automovilistas que se estrellan en circunstancias de que uno conduca por la izquierda y el otro marchaba a excesiva velocidad. La culpa de la vctima no exime de responsabilidad al autor del dao, sino que atena esa responsabilidad. Para el juez es obligatorio, en tal caso, reducir el monto de la reparacin. La regla del art. 2330 muestra que si bien, en principio, la culpa extracontractual no admite graduaciones y la responsabilidad se mide por la entidad del dao, no es indiferente el grado o gravedad de la culpa cometida. En efecto, la mutua culpa del autor del dao y del que lo ha sufrido impone una compensacin de las culpas. La responsabilidad debern compartirla en proporciones diferentes que dependen de la gravedad de la culpa de cada cual. La culpa ms grave absorber a la ms leve. Por otra parte, en el hecho, los jueces acordarn ms fcil y generosamente una indemnizacin a la vctima cuanto ms grave sea la culpa del autor del dao. Cmulo o concurso de indemnizaciones La cuestin del cmulo de indemnizaciones consiste en averiguar si es viable acumular la indemnizacin que se deba por el autor del delito o cuasidelito con las prestaciones que se deban a la vctima por terceros, en razn del dao que ha recibido. Supngase que la vctima de un accidente automovilstico tiene asegurado su vehculo: Puede acumular la indemnizacin por el delito con la indemnizacin del seguro?. Una objecin se ofrece de inmediato. Por de pronto, la acumulacin importara un enriquecimiento para la vctima; por otra parte, no habr sufrido un dao, puesto que fue indemnizada; el perjuicio habra desaparecido y con ello un elemento esencial del delito o cuasidelito. La solucin se encuentra indagando si la prestacin del tercero significa o no una reparacin del dao causado. Ante la respuesta afirmativa, no cabra el cmulo que importara una doble indemnizacin o reparacin del dao. a) Como explicamos antes, en materia laboral, el empleador no es responsable de los accidentes del trabajo; su responsabilidad est limitada a efectuar las cotizaciones de seguridad social pertinentes, entre las que se encuentran las de la ley de accidentes del trabajo No. 16.744. b) Anloga es la solucin en el seguro de daos, contrato de mera indemnizacin, que no puede ser jams para el asegurado ocasin de una ganancia (art. 517 C. de Comercio). En conformidad al art. 553 del C. de Comercio, por derecho del pago del siniestro, el asegurador se subroga al asegurado en los derechos y acciones que ste tenga contra terceros, en razn del siniestro. Si la indemnizacin no fuere total, el asegurado conservar sus derechos para cobrar a los responsables los perjuicios que no hubiere indemnizado el asegurador.

c) En cuanto al seguro de personas, no tiene por objeto reparar el dao que signifique la muerte u otro accidente. El asegurado recibir el monto total de la suma asegurada, cualquiera que sea la entidad del dao y, por consiguiente, no se tiende a repararlo. El cmulo, en este caso, es admisible. La doctrina ha rechazado el cmulo de responsabilidades por las mismas razones que ha rechazado opcin, es decir, porque la responsabilidad contractual prima sobre la extracontractual en trminos tales que la excluye. Extincin de la accin La accin encaminada a reparar el dao causado por el delito o cuasidelito se extingue por los modos generales como se extinguen las obligaciones. Merecen considerarse solamente tres modos de extincin de la accin: a.-) La accin civil que nace del delito o cuasidelito es renunciable. La renuncia est expresamente autorizada por la ley. El CPP dispone, en efecto, que la renuncia extingue la accin privada y la civil derivada de cualquier clase de delitos. La renuncia afecta slo al renunciante y a sus sucesores y no a otras personas a quienes tambin corresponda el ejercicio de la accin . b) Tambin se extingue la accin por la transaccin; art. 2429. La transaccin, del mismo modo que la renuncia, afecta nicamente a los que transigieron y no aprovecha o perjudica a otras personas a quienes competa la accin (art. 2461). c) La accin para obtener la reparacin del dao prescribe, en general, en 4 aos contados desde la comisin del delito o cuasidelito; art. 23324. Reglas especiales de prescripcin En numerosos casos de excepcin, la accin de perjuicios prescribe en trminos diversos, ms breves o mayores: a) La accin contra el empresario o arquitecto por los daos causados por la ruina de un edificio, a consecuencia de defectos de construccin, prescribe en 5 aos (arts. 2002 No. 3 y 2224). b) En conformidad al art. 142 del C. Aeronutico, en virtud del contrato de transporte, el transportador es obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en este cdigo. Esta responsabilidad tiene un plazo de prescripcin de 1 ao en conformidad al art. 175 del C. aeronutico. c) La Ley Orgnica de Municipalidades establece que las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder principalmente por falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn
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Vanse tambin los arts. 105 del C. Penal, y 42 del C. de P. Penal.

derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal. El plazo de prescripcin queda regido por las normas generales. Causas eximentes y atenuantes de responsabilidad El art. 2329 formula el principio que todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona debe ser indemnizado por sta. El autor del dao, sin embargo, puede no encontrarse en al necesidad de repararlo. Ello ocurre: 1) Cuando concurre una circunstancia eximente de responsabilidad; y 2) Si se ha estipulado una clusula de irresponsabilidad. Eximentes de responsabilidad No han sido reguladas orgnicamente por el CC, a diferencia del C. Penal. Por otra parte, la responsabilidad civil es independiente de la responsabilidad penal. As se explica que la sentencia absolutoria en materia penal o el sobreseimiento definitivo, fundados en una circunstancia eximente de responsabilidad, no produzca cosa juzgada en materia civil. El fallo no es obstculo para perseguir la responsabilidad civil del criminalmente irresponsable. En materia civil hay una sola y genrica causal eximente de responsabilidad: la ausencia de dolo o culpa del hechor. Causas que eximen de responsabilidad civil Las causales de exencin de responsabilidad tienen lugar, pues, cuando el hecho no es imputable al agente. a) Por de pronto, exime de responsabilidad el caso fortuito o fuerza mayor, esto es, el imprevisto al que no es posible resistir. Pero del mismo modo que en materia contractual, suele el caso fortuito no eximir de responsabilidad: -El caso fortuito no exime de responsabilidad cuando sobreviene por culpa. El art. 934 aplica esta norma a la ruina de un edificio. La regla debe generalizarse. -Tampoco exime el caso fortuito de responsabilidad cuando la ley as lo establece. El art. 255 del C. del Trabajo dispone que el patrn responde del accidente del trabajo, aun fortuito, salvo que provenga de fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el trabajo. b) Exime igualmente de responsabilidad, aunque no constituya caso fortuito, la falta de culpa. As, el padre o madre estn exentos de responsabilidad por los delitos y cuasidelitos cometidos por el hijo menor que habita con ellos, si emplearon su autoridad y cuidado para impedir el hecho, esto es, si no ha habido culpa de su parte (art. 2320 inc. final y arts. 2322 y 2326). c) Es tambin eximente de responsabilidad la culpa de la vctima.

Pero para que constituya una causal de exencin de responsabilidad, la culpa de la vctima debe ser la causa exclusiva del dao. Si el dao se debe slo parcialmente a culpa de la vctima, que comparte el actuar del mismo, la responsabilidad nicamente se atena con una reduccin de la indemnizacin (art. 2330). d) Igualmente exime de responsabilidad el hecho de un tercero extrao, por cuyos actos no se responde. Tal sera el caso de un vehculo que, estrellado por otro, causa un dao a personas o cosas. El hecho del tercero extrao se asimila al caso fortuito (art. 1677). e) Exime de responsabilidad la legtima defensa. Quien acta en defensa de su persona o bienes, procede como un hombre discreto y prudente, o sea, sin culpa. Las condiciones que legitiman la defensa, que reglamenta el art. 10 No. 4 del C. Penal, deben razonablemente regir en materia civil. En consecuencia, la agresin debe ser ilegtima, el medio empleado para repeler el ataque debe ser proporcionado y no ha de mediar provocacin suficiente por parte del que se defiende y ocasiona el dao. La legtima defensa, en suma, es un caso particular por falta de culpa de la gente. f) Suele eximir de responsabilidad lo que se denomina genricamente estado de necesidad. As se designa el estado de una persona puesta en situacin apremiante de evitar un dao y que causa accidentalmente otro. Ejemplo tpico de este estado es el caso de los hombres que daan una propiedad vecina para impedir que se propague el fuego. Las reglas del art. 10 No. 7 del C. Penal deben igualmente aplicarse a este caso. Por lo tanto, la exencin de responsabilidad requiere: -Que el dao que se trata de evitar sea actual o cuando menos, inminente; -Que no haya otro medio practicable o menos perjudicial para impedirlo; y -Que el dao que se trata de evitar sea mayor que el causado para evitarlo. Fluye de esta ltima exigencia que el estado de necesidad no puede legitimar los daos a las personas. El dao que se trata de impedir no puede ser jams mayor que la prdida de la vida o integridad personal. A la postre, el estado de necesidad, en las condiciones anotadas, muestra la falta de culpa del autor del dao. g) En fin, eximen de responsabilidad ciertas inmunidades especiales de que gozan algunas personas. En conformidad al art. 58 de la Constitucin Poltica, los Diputados y Senadores slo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en cesiones de sala o de comisin. Ningn Diputado o Senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el de su incorporacin, segn el caso, puede ser procesado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante. Clusulas de irresponsabilidad Las clusulas de irresponsabilidad suponen que el hecho ilcito an no se ha cometido; el futuro autor del dao y la probable vctima convienen que el

primero quedar eximido de toda responsabilidad o sta se ver atenuada o limitada. Licitud de las clusulas de irresponsabilidad Por de pronto, no es dudosa la ineficacia de la estipulacin de irresponsabilidad por actos dolosos. La condonacin de dolo futuro no vale (art. 1465). Tal estipulacin, manifiestamente contraria a las buenas costumbres, adolece de nulidad absoluta por ilicitud en el objeto (art. 1466 y 1682). La misma solucin debe adoptarse por las clusulas de irresponsabilidad cuando el dao proviene de culpa grave; la culpa lata equivale al dolo (art. 44). La doctrina se muestra hondamente dividida; pero nos inclinamos francamente por la validez de las clusulas de irresponsabilidad. Desde luego, la ley no las prohibe; adems, sus consecuencias suelen ser saludables. Por ejemplo, dos Propietarios rurales convienen que no se harn recprocamente responsables por los daos de los animales de uno que suelen penetrar al predio del otro. No se puede sostener que lesiona el orden pblico un modus vivendi semejante, que tiende notoriamente a asegurar la paz y la cordialidad entre los vecinos. En suma, la irresponsabilidad del deudor slo podr referirse a su culpa leve y levsima. Criterio para juzgar la validez de las clusulas de irresponsabilidad a) Si el dao recae en las cosas, nada obsta a la eficacia de la clusula. El art. 1558 proclama su validez para eximirse de una responsabilidad contractual. Ninguna razn justifica que el mismo criterio no sea aplicable a la responsabilidad extracontractual. b) Distinta ha de ser la solucin si el dao recae en las personas: la vida, la integridad fsica, el honor de las personas estn fuera del comercio. Seguro de responsabilidad El seguro de responsabilidad es aquel en que el asegurador toma a su cargo el riesgo de las responsabilidades pecuniarias, en que puede incurrir el asegurado por los daos que cause l o las personas por quienes responde. El asegurado no pretende, en tal caso, eximirse de responsabilidad; solamente adopta medidas de precaucin para que las consecuencias de su responsabilidad no graviten exclusivamente en su patrimonio. Atenuantes de responsabilidad La responsabilidad proveniente de un delito o cuasidelito ser atenuada por alguna de estas 2 circunstancias: a)Porque el dao se ha debido parcialmente a culpa de la vctima; y b) Por la estipulacin de una clusula atenuante de responsabilidad.