Silencio Administrativo y Estado de Derecho El deber de respuesta de la Administracin Pblica: La AP presenta en general, la obligacin o deber de pronunciarse expresamente, sobre

las quejas, reclamos, consultas, peticiones o recursos, que le presenta uno o varios administrados en cuanto a relaciones externas, y en cuanto a las relaciones internas que determinan su correcto actuar.1 Lo anterior nos remonta a que toda peticin o reclamo que se dirija a la AP por parte de los administrados o de sus entidades administrativas deben recibir pronta y debida respuesta por parte de esta, incluso cuando esta no sea favorable para los segundos. As lo afirma Ortiz Ortiz al decir que el contenido de tal respuesta depender de las circunstancias de hecho y de derecho que apoyen la peticin y podr ser de conformidad con las mismas, tanto positiva, s aquellas circunstancias crean efectivamente en el ciudadano el derecho subjetivo que reclama, como negativa, si lo contrario. Pero, sea cual fuere el contenido de la respuesta, esta tiene que darse y en un plazo razonable que permita calificarla como pronta y no como retrasada.2 Observamos entonces que de cualquier forma la administracin debe dictar resolucin, de lo contrario: 1. Se incumplira la regularidad de la actividad administrativa. 2. Se perjudicaran los derechos legtimos y/o subjetivos de los administrados. 3. Se infringira la finalidad del Servicio Pblico.

4. Se quebrantara el Estado Social de Derecho. 3

Sin embargo, ese deber de respuesta no siempre es cumplido, como apunta el jurista Virgilio Calvo: ms bien, es bastante frecuente que por exceso de trabajo en algunos casos, desidia en otros, y clculo en otros, la Administracin Pblica omita resolver en forma expresa, en un plazo determinado, lo que hace aparecer la morosidad administrativa y, en forma consiguiente la omisin de una obligacin.4 Ante estas omisiones de la Administracin, el Derecho como ciencia jurdica que es, debi solucionar mediante la creacin de una institucin esta prctica. Un instituto que determine la existencia, tcita, de una resolucin por parte de la administracin, formando entonces la llamada Teora del Silencio Administrativo. 5 Bajo nuestro marco jurdico, el deber de respuesta de la administracin es, adems de un deber pblico, irrenunciable y fundamental, y se encuentra tutelado en la Constitucin Poltica que rige nuestro Estado Social de Derecho como parte de esa realidad fctica que en esta se contiene, expresamente en el artculo 27: ARTCULO 27.- Se garantiza la libertad de peticin, en forma individual o colectiva, ante cualquier funcionario pblico o entidad oficial, y el derecho a obtener pronta resolucin.6

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En implcitamente en los artculos: ARTCULO 11.- Los funcionarios pblicos son simples depositarios de la autoridad. Estn obligados a cumplir los deberes que la ley les impone y no pueden arrogarse facultades no concedidas en ella. Deben prestar juramento de observar y cumplir esta Constitucin y las leyes. La accin para exigirles la responsabilidad penal por sus actos es pblica. La Administracin Pblica en sentido amplio, estar sometida a un procedimiento de evaluacin de resultados y rendicin de cuentas, con la consecuente responsabilidad personal para los funcionarios en el cumplimiento de sus deberes. La ley sealar los medios para que este control de resultados y rendicin de cuentas opere como un sistema que cubra todas las instituciones pblicas. (As reformado por Ley N 8003 del 8 de junio del 2000)7 ARTCULO 41.- Ocurriendo a las leyes, todos han de encontrar reparacin para las injurias o daos que hayan recibido en su persona, propiedad o intereses morales. Debe hacrseles justicia pronta, cumplida, sin denegacin y en estricta conformidad con las leyes. 8 As mismo, bajo el marco legal costarricense, a travs del desarrollo de varias leyes, encontramos regulado ese derecho-deber de respuesta de la administracin, como lo observamos: Ley General de la Administracin Pblica: ARTCULO 127 Artculo 329.Cdigo Procesal Contencioso Administrativo: ARTCULO 32.Ley de la Jurisdiccin Constitucional: ARTICULO 32. Esta institucin del silencio administrativo, encuentra sustento en tres doctrinas distintas provenientes del derecho privado: 1. Doctrina Romana: condensada en el principio qui tacet utique non facetur (el que calla nada dice). 2. Doctrina Cannica: condensada en el principio qui tacet consentire videtur (el que calla otorga).

3. Doctrina Moderna: condensada en el principio qui tacet quam loqui potuit et debuit consentire
videtur (el que calla, cuando puede y debe hablar, se estima que consiente). 9 Su relacin con el derecho privado deriva precisamente de que: un comportamiento omiso por parte de la autoridad pblica y el correspondiente silencio, poda dar lugar a un acto tcito, de modo que as se tuviera una figura similar a la de la manifestacin tcita de la voluntad, admitida por la teora del negocio jurdico en derecho privado. 10 Efectivamente, como apunta el jurista Virgilio Calvo: fue la teora del negocio jurdico del derecho privado la que haba establecido que un comportamiento omiso, rodeado de circunstancias especiales
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Ibd. Artculo 11

poda se fuente de efectos jurdicos; exactamente igual como si los mismos provinieran de un acto expreso de volicin. De modo que se arribaba a tal situacin a travs de considerar esa voluntad expresada como de modo tcito, o, que se considerara una responsabilidad para quien debi haber actuado y no lo hizo. 11

El Silencio Positivo de la Administracin Pblica Este configura por s mismo, un verdadero acto administrativo, o sea, tiene valor de acto expreso, siendo tal su naturaleza jurdica. Introduccin doctrinal En palabras del jurista Virgilio Calvo: el silencio positivo es una tcnica tutelar; que trata de evitar perjuicios al particular que en consecuencias determinadas realiza una gestin ante la Administracin y, sta omite cumplir con la obligacin de decidir. Por tanto, como s ocurre en el silencio negativo, su naturaleza no es de tipo procesal; es decir, permitir al particular tener abierta la va judicial, no obstante la no decisin expresa de la Administracin. 12 Eduardo Garca de Enterra dice que: se trata simplemente de una tcnica material de intervencin policial o de tutela, que viene a hacer ms suave la exigencia de obtener para una determinada actividad, una autorizacin o aprobacin administrativa. En rigor, el silencio positivo sustituye esta tcnica de la autorizacin o aprobacin por la de un veto susceptible de ejercitarse durante un plazo limitado, pasado el cual lo pedido por el requirente se entiende otorgado. Puede decirse, por tanto, del silencio positivo, que es un verdadero acto administrativo, equivalente a esa autorizacin o aprobacin a las que sustituye.13 Definicin del concepto: Silencio Administrativo Positivo El Silencio Positivo es un instituto jurdico de tcnica tutelar y/o protectora que, con carcter de accin administrativa y eficacia plena, viene a proteger a los administrados, en sus derechos e intereses, en sus gestiones (sentido general/peticiones) ante la Administracin Pblica y/o a los rganos u entes de esta, en sus relaciones de autorizacin y aprobacin, ante la infraccin administrativa de su deberobligacin de respuesta.14 Situaciones de Operacin del Silencio Positivo El silencio administrativo, en situaciones determinadas por la ley, en forma expresa, viene a suplir la falta de diligencia de la Administracin, en dos sentidos: por una parte, permite a un particular que ha gestionado el obtener una respuesta positiva-confirmatoria; por la otra, permite a un rgano u ente administrativo que en relaciones de fiscalizacin y tutela ha solicitado a otro rgano u ente administrativo una autorizacin de una conducta el tenerla por aprobada.15
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Calvo Murillo, Virgilio: p. Cit., pg. 74 Calvo Murillo, Virgilio; 1987. El Silencio Positivo de la Administracin Pblica. Aspectos Doctrinales, Jurisprudenciales y Legales. Revista de Ciencias Jurdicas, N58. Facultad de Derecho-UCR- Colegio de Abogados de Costa Rica; pg. 75. 13 Garca de Enterra, Eduardo; 1980. Curso de Derecho Administrativo, Editorial Civitas, Espaa 14 Quesada Aguirre, Mario; 1993. El Silencio Positivo de la Administracin Pblica. Tesis para Optar al Grado de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho. Pg. 26 15 Quesada Aguirre, Mario; 1993. p. Cit. Pg. 27

Sobresalen entonces dos hiptesis de configuracin del silencio positivo: Actos de autorizacin o aprobacin de las autoridades superiores sobre los actos de los inferiores Ejercidas en relaciones de fiscalizacin y tutela como aquellas de control que los agentes del Estado ejercen sobre los actos de los rganos descentralizados con el fin de que estos respeten la legalidad, evitar posibles abusos y de preservar el inters nacional frente a los intereses locales y tcnicos.16 En estas situaciones seala Virgilio Calvo que: generalmente se establece un trmino dentro del cual debe emanarse la autorizacin o aprobacin de los actos del inferior; por lo que, si no se expresa la voluntad en ese plazo, se da la caducidad del ejercicio de la facultad de fiscalizacin o tutela, lo que equivale a tener por aprobada la conducta del inferior a travs del Silencio Positivo as operado.17 Materia permisiva, de licencias o autorizaciones, que ante la Administracin presenten los particulares En este caso: el particular es ya titular de un derecho, pero, necesita de una manifestacin de la administracin tendiente a remover un obstculo para que ese derecho se ejercite en forma plena, por lo que la lgica exige, que se presuma la existencia de un acto positivo, s no se da manifestacin de la voluntad administrativa en contrario dentro del plazo fijado al efecto.18 Ver ejemplos: Debe recordarse adems que, para que los anteriores supuestos operen requieres de MANIFESTACIN EXPRESA de la Ley. Ver artculo 330 de la LGAP: 1. El silencio de la Administracin se entender positivo cuando as se establezca expresamente o cuando se trate de autorizaciones o aprobaciones que deban acordarse en el ejercicio de funciones de fiscalizacin y tutela. 2. Tambin se entender positivo el silencio cuando se trate de solicitudes de permisos, licencias y autorizaciones.19 Cuando no opera el Silencio Positivo En nuestro ordenamiento jurdico, sin que exista norma expresa que lo impida, se han establecido (mediante pronunciamientos de la Procuradura General de la Repblica y de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia), algunos campos en los que el silencio positivo no opera, por las consecuencias negativas que podra tener para ciertos bienes e intereses de relevancia e, incluso, constitucionalmente protegidos. En realidad se trata de restricciones que, aunque no establecidas por la ley, resultan, a todas luces, de una interpretacin armoniosa y sistemtica del ordenamiento jurdico que tienen una gran consistencia y razonabilidad.20
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Jinesta Lobo, Ernesto. 2009. Tratado de Derecho Administrativo Tomo I. Editorial Jurdica Continental, San Jos, Costa Rica. Pg.529

Requisitos para la operacin del Silencio Positivo Gestin ante la administracin y omisin de respuesta Una gestin no atendida o contestada en tiempo por la Administracin, son los dos primeros y ligados presupuestos generales o requisitos necesarios para la operacin del Silencio Positivo. Determinacin particular de ley Para que la inactividad de la Administracin en resolver una cuestin de su competencia surta efectos jurdicos, es necesario un precepto de Ley que as lo establezca. As lo indica Garrido Falla cuando dice que: La doctrina del silencio administrativo solamente procede en virtud de precepto expreso de la ley, que debe establece, en primer lugar, el plazo concreto tras el cual el silencio produce efecto, y, en segundo lugar, el sentido positivo o negativo de estos efectos, en cuanto a la suerte de la peticin no contestada.21 Y se sustenta precisamente con el artculo 139 de la Ley General de Administracin Pblica, como observamos a continuacin: El silencio de la administracin no podr expresar su voluntad salvo ley que disponga lo contrario.22 Plazo de operacin De conformidad con el artculo 331 de la Ley General de Administracin Pblica: ARTCULO 331. El plazo para que surja el silencio positivo ser de un mes, a partir de que el rgano reciba la solicitud de aprobacin, autorizacin o licencia con los requisitos legales. Es importante recordar que ese plazo de un mes, es para la administracin y no para el administrado, en el tanto que los das para el administrado son los hbiles, y para la Administracin lo son los naturales. Gestin Completa y Debida Es necesario que la gestin que se presenta cumpla con todos los requisitos de rigor. A colacin, el artculo anterior (331 LGAP), en el cual se menciona que la solicitud debe contener los requisitos legales. As, es importante dejar claro que la peticin que se realice ante la Administracin debe de contener todos y cada uno de los requisitos exigidos para que exista la posibilidad de proceder con el silencio positivo; ya que de otro modo se desneutralizara la finalidad de la institucin, en detrimento del inters pblico que la Administracin debe tutelar.23 Como lo indica Gmez Puente: El silencio suple la omisin de la Administracin, pero no suple ni sana las omisiones del interesado, ni exime a este ni a aquella del cumplimiento de la legalidad.24

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Garrido Falla, Fernando; La Llamada Doctrina del Silencio Administrativo Revista de Administracin Pblica, N 46, Madrid, Espaa. Pg. 87 Ley General de la Administracin Pblica. p. Cit. Artculo 139 Calvo Murillo, Virgilio. p. Cit. Pg. 79 Gmez Puente Marcos; 1997. La Inactividad de la Administracin; Pamplona, Espaa. Editorial Aranzadi, pg.595.

Para que aparezca la ficcin jurdica del silencio positivo, el rgano competente debe comunicar al particular en el plazo de un mes sobre la falta de requisitos que la ley establece. Si el administrado es informado al respecto a tiempo, se interrumpe el tiempo recorrido de tal manera que al cumplirse los requisitos, solamente debe transcurrir lo que falte para completar el mes. La conexin que presenta este ltimo requisito con el de plazo de operacin del Silencio Positivo, existe debido a que la falta de los requisitos en cuestin, debe ser comunicada al gestionador, de modo que comunicada la falta, este proceda a su enmienda. As, la falta de los requisitos de rigor conlleva un efecto de interrupcin en lo que a la operacin del Silencio Positivo se refiere. Importa este aspecto porque cuando se da la comunicacin de la falta en el cumplimiento de requisitos al administrado en la gestin que este presenta, y mientras esta se d antes del transcurso del plazo para entrar en vigencia la figura del silencio positivo, no existe responsabilidad administrativa, por as decirlo, que sustente eficacia alguna ante tal instituto. Como se dira en el derecho privado o civil: el que tiene plazo nada debe. Efectos y Contenido Jurdico del Silencio Positivo Configuracin de Actos Presuntos de Naturaleza Positiva Como anteriormente mencionamos, el silencio positivo constituye un acto administrativo per s. As lo indica Ortiz Ortiz: En consecuencia, el silencio positivo modifica e innova el ordenamiento, con igual efecto constitutivo que el acto expreso equivalente. El silencio positivo puede reputarse como acto expreso, para todo efecto, y sobre el mismo puede aplicarse las normas que regulan los actos, con las mismas consecuencias (estabilidad, invalidez, impugnacin, etc.).25 No Extincin de los Actos Configurados mediante el Silencio Positivo. Sustentado principalmente en el artculo 331, inciso 2 de la Ley General de la Administracin Pblica, que dice: 2. Acaecido el silencio positivo no podr la Administracin dictar un acto denegatorio de la instancia, ni extinguir el acto sino en aquellos casos y en la forma previstos en esta ley.26 Este efecto se basa en el principio de irrevocabilidad de los actos propios derivado del artculo 34 constitucional que dice: ARTCULO 34.- A ninguna ley se le dar efecto retroactivo en perjuicio de persona, o de sus derechos patrimoniales adquiridos o de situaciones jurdicas consolidadas. 27 Al aplicar este principio la Administracin encuentra dos limitaciones, la primera es la imposibilidad legal de dictar nuevo acto administrativo expreso que desconozca lo que ella misma otorg en virtud del silencio administrativo.
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La segunda, es que la nica forma de extinguir el acto es bajo los supuestos

Ortiz Ortiz, Eduardo; 1973. Los Privilegios de la Administracin Pblica. Edicin mimeografiada, Colegio de Abogados-Universidad de Costa Rica. Pg. 121 Ley General de la Administracin Pblica. p. Cit. Artculo 139 Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica, Dado en el Saln de Sesiones de la Asamblea Nacional Constituyente.-Palacio NacionalSan Jos, a los siete das del mes de noviembre de mil novecientos cuarenta y nueve. Artculo 34

que la Ley General de la Administracin Pblica brinda, lo que quiere decir que, ante el acto presunto en virtud del silencio positivo, la Administracin podr ejercer sus facultades de revisin, nica y exclusivamente frente a casos de lesividad, impugnacin y nulidad. 28 Prdida de la Competencia Administrativa Resumidamente, indica Garrido Falla que: Los plazos del silencio administrativo son, al mismo tiempo, plazos de caducidad respecto al ejercicio de las competencias administrativas.29 En nuestro sistema de derecho administrativo, se consagra normativamente la posibilidad de que la competencia administrativa se vea limitada (en sentido laxo), por razn del tiempo, ya sea que se trate de una limitacin pura y simple o, bien, de la extincin de aquella. (Ver artculo 63 LGAP). Sin embargo puede presentarse ante este efecto una resolucin expresa y tarda: Resolucin expresa y tarda La resolucin expresa y tarda, cuando se trata del silencio positivo, resulta problemtica cuando es contraria al acto favorable presunto declaratorio de derechos, especialmente tomando en cuenta el artculo 331, prrafo segundo: Acaecido el silencio positivo no podr la Administracin dictar un acto denegatorio de la instancia, ni extinguir el acto sino en aquellos casos y en la forma previstos en esta ley.30 Lo que quiere decir que las resoluciones expresas y tardas contra silientium, deben encontrarse habilitadas concretamente por la ley. De acuerdo a los artculos 173 y 184 de la Ley General de la Administracin Pblica, los Actos Administrativos favorables pueden ser revisados en va administrativa o judicial (mediante proceso de lesividad), cuando hay un vicio en la validez en razn de una nulidad absoluta evidente y manifiesta. Tambin puede darse la figura de la revocacin (Art.155 LGAP) de un acto vlido y eficaz declaratorio de derechos cuando por razones de oportunidad es divergente del inters pblico. LGAP: Los permisos de uso del dominio pblico, y los dems actos que reconozcan a un administrado un derecho expresa y vlidamente a ttulo precario, podrn ser revocados por razones de oportunidad o conveniencia sin responsabilidad de la Administracin; pero la revocacin no deber ser intempestiva ni arbitraria y deber darse en todos los casos un plazo prudencial para el cumplimiento del acto de revocacin.31 Silencio Positivo y Jurisdiccin Contencioso-Administrativa El administrado puede recurrir a la va jurisdiccional con el objetivo de deducir una pretensin declarativa, para que se despeje cualquier incertidumbre respecto a los derechos adquiridos. El artculo 42, prrafo segundo, inciso e del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo establece que el demandante podr solicitar: ARTCULO 42.28

La

revocacin tiene que hacerse por la CGR y debe indemnizarse al titular del derecho, salvo art. 154 de la

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2) Entre otras pretensiones, podr solicitar: e) La declaracin de la existencia, la inexistencia o el contenido de una relacin sujeta al ordenamiento jurdico-administrativo.32 El Silencio Negativo de la Administracin Como bien lo explicaron nuestros compaeros, el silencio administrativo positivo, es cuando al no recibir pronta respuesta de la administracin y as establecido por el ordenamiento jurdico, este silencio se considera como acogida la solicitud, queja, reclamo presentado por la Administracin Pblica. Contrario al silencio positivo encontramos lo que es el silencio negativo de la administracin. Siendo esta una institucin de carcter procesal, constituida a favor del los administrados, a los efectos de abrir una va de impugnacin en contra de la denegacin presunta de sus pretensiones. O como bien lo define Gmez Puente: como una ficcin legal en cuya virtud, incumplido por la Administracin el deber de resolver en un cierto plazo, se tiene por dictada una resolucin administrativa al objeto de imponer, ex lege, determinados efectos jurdicos propios de esa clase de actos administrativos. Silencio administrativo negativo: con la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativo: El silencio negativo se justifico en el contexto de una jurisdiccin revisora como la de la LRJCA de 1966, puesto que en el marco de esta no poda existir, por regla general un proceso si no haba acto administrativo. Bajo este planteamiento es fcil comprender que a la Administracin Pblica, le bastara con abstenerse de resolver los reclamos de los administrados para impedir de esta forma, que este pudiera acceder a la va judicial, a travs del proceso contencioso administrativo Para evitar este tipo de actividad, el ordenamiento ha ide que ante la inactividad de la administracin, se entiende que la administracin ha denegado la solicitud del particular, habilitando de esta manera la instancia a efectos de impugnar ante la jurisdiccin contenciosa administrativa dicho acto presunto. Sin embargo es posible que con posterioridad la Administracin Pblica pueda resolver expresamente el procedimiento, reconociendo las pretensiones de los interesados. Se concibi tambin como un instrumento para agilizar la terminacin de procedimientos administrativos y acabar con cualquier estado de incertidumbre jurdica. As entonces, se concibe como una ficcin legal frente al atraso y omisin de los entes y rganos pblicos y no como un medio para que las administraciones pblicas eludan su deber de motivar las decisiones y dictar resoluciones expresas. Se encuentra regulado en el artculo 261 de la Ley General de Administracin Pblica. El cul establece que: 1. El procedimiento administrativo deber concluirse, por acto final, dentro de los dos meses posteriores a su iniciacin a, en su caso, posteriores a la presentacin de la demanda o peticin del administrado, salvo disposicin en contrario de esta Ley.
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Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, Dado en la Presidencia de la Repblica.-San Jos, a los veintiocho das del mes de abril del dos mil seis. Artculo 42

2. Para tramitar la fase de revisin por recurso ordinario contra el acto definitivo habr el trmino de un mes contando a partir de la presentacin del mismo. 3. Si al cabo de los trminos indicados no se ha comunicado una resolucin expresa, se entender rechazado el reclamo o peticin del administrado en vista del silencio de la Administracin, sea para la interposicin de los recursos administrativos, procedentes o de la accin contenciosa en su caso, esto ltimo en los trminos y con los efectos sealados por el Cdigo Procesal Contencioso Administrativo. Explica esta norma que el procedimiento administrativo deber concluirse por acto final dentro de los dos meses posteriores a su iniciacin (demanda o peticin del administrado). De igual manera la presentacin del mismo. Entonces nuestra legislacin administrativa regula dos modalidades de silencio negativo: el que opera en va de peticin procedimiento administrativo constitutivo, esto es, el abierto para el dictado de un acto administrativo final- y en va de recurso procedimiento de revisin o impugnacin que presupone un acto final. Dependiendo de cual se la forma en que opera, as ser la forma de contar los plazos. De este modo el proceso contencioso administrativo se convierte en un control a posteriori del acto administrativo. Este modelo est concebido para revisar la legalidad del acto emitido por la administracin, por lo que para que pueda actuar lo contencioso administrativo, se requiere un acto previo, siendo este el objetivo del silencio negativo. Es importante recalcar que el silencio negativo no otorga, derecho alguno, ni establece relacin jurdica, al contrario del positivo. Se entiende entonces, que la Administracin Pblica tiene el deber de resolver siempre y sin excusa en el tiempo establecido, las peticiones o reclamos presentados que le interpongan sin poderse excusarse de contestar amparados bajo el silencio negativo. De acuerdo con el planteamiento de la Sala, la inactividad procesal supone entonces que el silencio negativo viola derechos fundamentales de los particulares, quienes encuentran proteccin a sus derechos vulnerados en la jurisdiccin constitucional, por medio del recurso de Amparo. El silencio administrativo con el actual Cdigo Procesal Contencioso Administrativo Mediante la Ley No. 8508 de 28 de mayo del 2006, publicado en la Gaceta el 22 de junio y que entr a regir el 1 de enero de 2008, se sustituy el nombre de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, por el Cdigo Procesal Contencioso Administrativo. Con el CPCA, se armonizan y fortalecen institutos como el silencio positivo, destacndose el mal denominado silencio negativo, como una omisin inconstitucional, ante el inexcusable deber de respuesta, o resolutorio de la Administracin frente a alguna peticin, reclamo o recurso interpuesto por algn interesado. El artculo 32 del CPCA establece que: Ahora en el contexto de una jurisdiccin plenaria y universal, que permite la impugnacin de cualquier manifestacin de conducta o de funcin administrativa, sin dejar ningn mbito fuera de fiscalizacin, y en la que se superan los privilegios de la reclamacin administrativas previas, el silencio negativo, como instituto procesal, pierde importancia. Ahora al administrado le interesa impugnar lo ni declara para tramitar la fase de revisin del recurso ordinario contra el acto definitivo habr un mes contado a partir de

omisin

formal

no

el

acto

administrativo

presunto.

Antes del nuevo CPCA, la Sala Constitucional se encargaba de resolver los amparos formulados en virtud de la conducta omisiva de la administracin. Actualmente, la Sala los ha sacado de su esfera competencial y se ha configurado la figura legal del amparo de legalidad. En votos como el En cuanto a este aspecto debe tenerse presente que, con anterioridad a la promulgacin del Cdigo Procesal Contencioso- Administrativo (Ley No. 8508 de 24 de abril de 2006) y su entrada en vigencia a partir del 1 de enero de 2008, este Tribunal haba utilizado criterios amplios de admisibilidad para la proteccin de las situaciones jurdicas sustanciales que tienen asidero en el ordenamiento jurdico infra-constitucional o parmetro de legalidad, que guardan conexin indirecta con los derechos fundamentales y el Derecho de la Constitucin, verbigracia, la inobservancia de los plazos legales o reglamentarias para resolver las gestiones y reclamos planteados a conocimiento de la Administracin. No obstante, ante la promulgacin de la normativa indicada, los justiciables cuentan con una jurisdiccin contencioso-administrativa plenaria y universal, sumamente expedita y clere por los diversos mecanismos procesales que incorpora al ordenamiento jurdico esa legislacin. De este modo, la verificacin de si la administracin pblica (en este caso, la Caja Costarricense de Seguro Social) cumple o no con los plazos pautados por la Ley General de la Administracin Pblica (artculos 261 y 325) o las leyes sectoriales para resolver el reclamo planteado, es una cuestin de legalidad ordinaria que puede ser discutida y resuelta ante la jurisdiccin contencioso-administrativa con la aplicacin de los principios que nutren la jurisdiccin constitucional. (A modo de ejemplo puede verse el voto N 16837-2008 de las 12 horas 54 minutos del 7 de noviembre de 2008) Conclusiones Con el silencio negativo no se combate la inactividad formal de las administraciones pblicas, sino solo la situacin de indefensin en que se coloca a un administrado cuando le solicita algn extremo a estas y no contestan, de modo que se impugna la obligacin administrativa preexistente de resolver. El silencio negativo, tiene efectos estrictamente procesales en beneficio del administrado para levantar o eludir las consecuencias negativas, para el derecho de defensa del administrado y permitir la impugnacin de la omisin convertida en actividad formal presunta. Para el administrado el silencio negativo tiene un carcter facultativo, es decir no es obligatoria su ejecucin, el administrado puede utilizarlo o no. Si decide no utilizarlo, entonces acepta el silencio por el tiempo que sea, y espera la decisin expresa de la Administracin.

Sobre el Amparo de Legalidad El artculo 49 de la Constitucin Poltica establece la jurisdiccin contenciosa, cuyo objeto es ejercer un control plenario de la funcin administrativa, es decir, ejerce una fiscalizacin en cuanto a legalidad de dicha funcin, entendida como cualquier forma de manifestacin del ejercicio de la voluntad

del poder pblico, incluyendo acciones, omisiones, manifestaciones formales o materiales. Este numeral encuentra eco en los artculos 11 Constitucionales, 12, 13 y 59 de la Ley General de la Administracin Pblica y adems en el Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, en cuanto regula la situacin jurdica de la persona con respecto a la Administracin Pblica. Sobre el tema, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en sentencia nmero 199603035 de las diez horas treinta y cinco minutos del veintiuno de junio de mil novecientos noventa y seis, consider: "() los tribunales contencioso administrativos s pueden-deben conocer de la violacin de derechos fundamentales, que lo es, por definicin, del Derecho de la Constitucin, en la medida en que este implica un elemento de legalidad, y del ms alto rango por cierto, vinculante por s mismo para todas las autoridades y personas, pblicas y privadas, inclusive, con mayor razn, para los tribunales de justicia, de todo orden y de toda materia. En este sentido la Sala ha definido, con el valor vincular erga omnes de sus precedentes y jurisprudencia (artculo 13 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional), los alcances de dicha sujecin con respecto a los tribunales de justicia, a los que corresponde el ejercicio universal y exclusivo de la funcin jurisdiccional. Segn dispuso la Sala Constitucional, variando su propia jurisprudencia en lo atinente a su esfera competencial, cierto tipo de asuntos (as por ejemplo, la resolucin de reclamos administrativos dentro de los plazos establecidos por ley, incluyendo la fase recursiva), no deben ser cubiertos por el amparo constitucional comn, sino que, por tratarse de aspectos de estricta legalidad, deben ser conocidos en la jurisdiccin contencioso administrativa, en atencin a los principios de la Ley de Jurisdiccin Constitucional. Tenemos entonces que, por construccin jurisprudencial, de rango constitucional, se transfiere a la jurisdiccin contencioso administrativa, el conocimiento de una serie de asuntos en los que el aspecto de fondo no atenta, al menos en forma directa, contra un derecho o principio constitucional, pues se mantiene estricto al marco de legalidad comn, sin embargo, por la particularidad de dicha infraccin y su relevancia, se le asigna a los tribunales contencioso-administrativos bajo la ptica de un proceso caracterizado por la sumariedad, informalidad, llamado amparo de legalidad. .