PRINCPIOS CONSTITUCIOANAIS

1. PRINCPIO DA LEGALIDADE TRIBUTRIA ........................................................ 2 1.1 Mitigao do princpio da legalidade ..................................................................... 3 1.2 O princpio da legalidade e a EC 32/01 (medida provisria) ................................. 3 2 PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBIUTRIA ................................................. 4 2.1 Anterioridade Anual ............................................................................................... 4 2.2 Anterioridade nonagesimal ..................................................................................... 4 2.3 Excees ao princpio da anterioridade .................................................................. 5 2.3.1 Lista de excees ............................................................................................. 5 2.3.2 Confrontos da listas. ........................................................................................ 6 2.3.3 Curiosidades .................................................................................................... 6 3 PRINCPIO DA ISONOMIA TRIBUTRIA ............................................................... 7 4 PRINCPIO DA CAPACIDADE TRIBUTRIA ......................................................... 8 4.1 Progressividade ...................................................................................................... 9 4.2 Proporcionalidade................................................................................................... 9 4.3 Seletividade .......................................................................................................... 10 5 PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA ...................................... 10 5.1 Confronto com anterioridade................................................................................ 10 5.2 Excees: casos de retroatividade da lei tributria ............................................... 11 5.2.1 Artigo 106, CTN. ........................................................................................... 11 5.2.2 Sigilo bancrio (art. 144, 1, CTN) .............................................................. 11 5.2.3 Irretroatividade e imposto de renda ............................................................... 12 5.3 Resumo da matria ............................................................................................... 13

DIREITO TRIBUTRIO NA CONSTITUIO

Art. 145 ao art. 162 da CF. Toda prova de tributrio ter essas duas vertentes, o Direito Tributrio na Constituio e o Direito Tributrio no CTN. Ns temos 3 tpicos na CF: a) princpios; b) imunidades e; c) tributos.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS Os princpios so considerados limitaes constitucionais ao poder de tributar. O princpio tributrio baliza a tributao, permitindo que ela seja considerada constitucional ou inconstitucional. Os princpios esto nos arts. 150, 151 e 152 da CF. OBS Para o STF, os princpios tributrios no podem ser desafiados por emenda constitucional, destacando-se como garantia individual do contribuinte (ADI 939-7/1993). Esta ADI tratou sobre o princpio da anterioridade tributria.

1. PRINCPIO DA LEGALIDADE TRIBUTRIA Art. 150, CF e art. 97 do CTN. Unio, Estados, Municpios e DF s podem criar e aumentar tributos por meio de leis. Valor (vetor axiolgico) = segurana jurdica. O povo tributando a si mesmo (Pontes de Miranda). Como regra, a lei que cria e aumenta tributo a lei ordinria. A lei complementar tambm hbil para criar e aumentar tributo. Existem 4 tributos federais que dependem de lei complementar: 1) Imposto sobre grandes fortunas; 2) Emprstimo compulsrio; 3) Imposto residual; 4) Contribuio social previdenciria residual. Nesta lista de tributos esto 4 tributos federais: 2 impostos e 2 tributos que sero criados em competncia residual (1 emprstimo e 1 contribuio social). - Art. 153, VII, CF: nos termos de lei complementar - parte da doutrina (minoritria) diverge sobre imposto sobre grandes fortunas.

1.1 Mitigao do princpio da legalidade Pode ser o princpio da legalidade atenuado/mitigado? Sim. O Poder Executivo pode alterar alquotas de certos tributos (art.153, 1, CF). Tratam-se de excees ao princpio da legalidade. Os Impostos que podem ser mexidos pelo Presidente da Repblica so: 1) II (Imposto sobre Importao); 2) IE (Imposto de Exportao); 3) IPI (Imposto sobre Produtos Industrializados); 4) IOF (Imposto sobre Operaes Financeiras). Existem mais dois tributos que surgiram com a EC n 33/01 que caracterizam-se pela mitigao ao princpio da legalidade: 1) CIDE-combustvel (art. 177, 4, I, b, CF). -Alquitoas reduzidas e restabelecidas pelo Poder Executivo. Restabelecer significa retornar ao patamar anterior. -A CIDE-combustvel uma contribuio federal. 2) ICMS-combustvel (art. 155, 4, IV, c, CF). - Trata-se de um imposto estadual, o nico no federal da lista. Algumas observaes importantes para concurso: 1 )Todas as mitigaes do princpio da legalidade se referem a impostos (falso). R: existe a CIDE-combustvel, que uma contribuio. 2) Todas as mitigaes ao princpio da legalidade se referem tributos federais (falso). R: existe o ICMS-combustvel que tributo estadual. possvel que o princpio receba a seguinte terminologia: reserva legal, estrita legalidade, tipicidade fechada (regrada ou cerrada). A matria tratada no art. 97 do CTN, indicando que a lei tributria estrutura tipificante, contendo elementos numerus clausus: a) alquota; b) base de clculo; c) sujeito passivo; d) multa; e) fato gerador. Art, 97, 1 e 2, CTN: a base de clculo do tributo pode ser alterada por ato executivo, desde que se respeitem ndices oficiais de correo monetria do perodo, ou seja, que se trate de inequvoca atualizao. O aumento da base de clculo depende de lei (Smula 160 STJ).
Smula 160, STJ: defeso, ao Municpio, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao ndice oficial de correo monetria.

1.2 O princpio da legalidade e a EC 32/01 (medida provisria) Esta emenda mexeu no art. 62, da CF, que trata das Medidas Provisrias. Art. 62, 2, CF A Medida Provisria no direito tributrio. Tal emenda, colocando em xeque a segurana jurdica do princpio da legalidade, previu medida provisria pode aumentar e criar imposto no Brasil. Ex: MP pode aumentar o IR (imposto de renda). 3

- A doutrina critica esta ementa, mas o STF a aceita. Todos os tributos podem ser criados ou majorados por MP? Segundo a CF, apenas o imposto ser objeto de medida provisria. Entretanto, o STF considera, h muito tempo, que a medida provisria pode criar e aumentar tributo. Por fim, o art. 62, 1, inciso III, da CF, indica que onde a lei complementar versar a medida provisria no ir apitar. Ou seja, matria reservada a lei complementar no pode ser objeto de medida provisria. Ex: emprstimo compulsrio no pode ser criado por MP . Pode uma MP aumentar um imposto no federal? Para o STF possvel que uma MP crie/aumente um imposto no federal, desde que faa a observncia simtrica do processo (princpio da simetria). ADI 425/TO, ADI 2391/SC de 2006.

2 PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBIUTRIA Art. 150, III, b e c, CF.

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)

Alnea b: Anterioridade anual (de exerccio) sempre existiu. Alnea c: Anterioridade privilegiada ou nonagesimal EC 42/03.

2.1 Anterioridade Anual A eficcia da lei criadora ou majoradora do tributo fica adiada para o 1 de janeiro do ano seguinte

2.2 Anterioridade nonagesimal A eficcia da lei criadora ou majoradora do tributo fica adiada para o 91 dia a partir da publicao da lei. Valor (vetor axiolgico): o princpio probe a tributao de surpresa, ratificando a segurana jurdica. Publicao e vigncia = quase sempre a mesma data Vigncia e eficcia = aps o transcurso de tempo das duas esferas. 4

 Princpio da anterioridadade no se confunde com o princpio da anualidade. Este esteve presente na CF de 46, condicionando a eficcia da lei tributria prvia estipulao do fenmeno na lei oramentria anual. Nos textos constitucionais posteriores, o tema oscilou, desaparecendo a partir de 1969. Portanto, a anualidade no encontra respaldo no hodierno sistema constitucional tributrio brasileiro. Quando pagarei? Ex1: Lei publicada em 15.12.09. Incidncia: 15 de maro (91 dia a partir do dia 15.12.09). Ex2: Lei publicada em 10.08.09. Incidncia : 1 de janeiro de 2010. - DICA: existe um ponto no calendrio onde a resposta vai ser sempre 1 de janeiro. - Regra Geral caso o tributo seja criado ou majorado entre janeiro e setembro (at 2 de outubro), a incidncia da lei ocorrer em 1 de janeiro do ano seguinte. Se a lei for publicada entre outubro e dezembro, a data da incidncia ser posterior a primeiro de janeiro, em razo do impacto dos 90 dias. Ex: Taxa criada em 16/11 de 2010, pagarei daqui a 90 dias. Ex3: Lei que reduz tributo. Incidncia : imediata. No h que se falar em princpio da anterioridade.

2.3 Excees ao princpio da anterioridade Art. 150, 1 da CF. Duas listas duas regras.

2.3.1 Lista de excees Anterioridade Anual. II, IE, IPI, IOF. Imposto Extraordinrio (de guerra). Emprstimo Compuslrio por Calamidade Pblica e Guerra. EC 33/2001 CIDE- Combustvel e ICSM-Combustvel Anterioridade Nonagesimal. II, IE, IR, IOF. Imposto Extraordinrio (de guerra). Emprstimo Compulsrio calamidade pblica//guerra. EC 42/2003, alteraes na base de clculo do IPTU do IPVA.

2.3.2 Confrontos da listas. Incidncia Imediata: II, IE, IOF. Imposto Extraordinrio (de guerra). Emprstimo Compulsrio calamidade pblica//guerra. E quanto ao IPI? De 2004 pra c, IPI majorado no Brasil vai ser depois de 90 dias. IPI exceo a anterioridade anual mas no exceo a anterioridade nonagesimal. - OBS: a mesma resposta vale para CIDE-combustvel e ICMS-combustvel. IR e alteraes na base de clculo do IPTU e do IPVA. Sempre vou trabalhar com 1 de janeiro do ano seguinte e no com os 90 dias. Alquota de IPTU e IPVA a regra, porque a exceo a base de clculo.

2.3.3 Curiosidades O que no for exceo ser a regra. ICMS. O que exceo um tipo de ICSM (combustvel). IPTU e IPVA (se no disser nada porque est se referindo alquota). Alquota de IPTU e IPVA a regra, porque a exceo a base de clculo. Art. 195, 6, CF : Contribuio Social Previdenciria. 90 dias princpio da anterioridade especial (anterioridade mitigada) ou anterioridade nonagesimal.
6 - As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, "b".

- modificado: para o STF isto significa inequvoca onerosidade (ex: incluso de sujeito passivo como devedor). Ex: a alterao na data de pagamento da contribuio previdenciria no significa onerosidade suficiente para avocar a noventena (caso clssico, Smula 669 do STF).
Smula 669, STF: Norma legal que altera o prazo de recolhimento da obrigao tributria no se sujeita ao princpio da anterioridade.

3 PRINCPIO DA ISONOMIA TRIBUTRIA Art. 150, II, CF. O princpio da isonomia est previsto genericamente no caput do art. 5 da CF (todos so iguais perante a lei). Curiosamente, o inciso II do art. 150 retoma a idia, estatuindo pela negativa o que foi proclamado afirmativamente naquele dispositivo ( vedado o tratamento desigual aos contribuintes que se encontram em situao de equivalncia). Os iguais sendo igualmente tratados e os desiguais sendo desigualmente tratados na medida de suas desigualdades = Isonomia relativa. O princpio da isonomia tributria tambm conhecido por princpio que probe os privilgio odiosos. Vetor axiolgico = justia fiscal ou justia distributiva. luz do inciso II do art. 150 da CF, cabe-nos descobrir quem so os iguais e os desiguais na seara tributria. Os iguais devero ser detectados pela interpretao objetiva do fato gerador, que privilegia os aspectos econmicos do fato imponvel em detrimento dos elementos externos a ele: ilicitude do ato, imoralidade dos fatos, incapacidade civil do agente, etc. - Da se falar que haver normal tributao sobre a renda auferida por um bicheiro, por um traficante, da prtica de lenocnio (trfico de mulheres), a renda oriunda da casa de prostituio, etc. A interpretao objetiva foi internalizada no CTN pelo art. 118, que mostra que a definio do fato gerador interpretada abstraindo-se da validade jurdica do ato e dos efeitos dos fatos. Pode-se afirmar que tal dispositivo representa normativamente a mxima latina construda poca do imprio romano: pecunia non olet (tributo no tem cheiro). No existe fato gerador (hiptese de incidncia) ilcito. Toda hiptese de incidncia lcita. Auferir renda lcito. A maneira como se aufere a renda que ilcita (ex: jogo do bicho). Portanto, a hiptese de incidncia (previso normativa, no plano abstrato) ser sempre lcita, o que pode vir contaminado pela ilicitude o que est alm da hiptese normativa, que so os fatos. Incide ICMS na venda de drogas? No. (p.142-143, Manual Sabbag, 2 ed.) Art. 126, CTN.
Art. 126. A capacidade tributria passiva independe: I - da capacidade civil das pessoas naturais;

- A capacidade tributria passiva plena. Nessa medida, a capacidade civil irrelevante para o contexto tributrio. Por isso, a tributao alcanar o menor, o recm-nascido (MP/RR 2008/Cespe).
II - de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis,

comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios;

- Caso a pessoa natural esteja sujeita a medidas privativas ao exerccio da atividade profissional, isso ser irrelevante para a tributao. Ex: mdico no habilitado que clinica.
III - de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional.

- Caso a pessoa jurdica no esteja formalmente constituda e tenha realizado fato gerador, isso ser suficiente para tributao. A exata compreenso do princpio da isonomia depende da anlise do princpio da capacidade contributiva (art. 145, 1, CF), que se mostra como um corolrio da isonomia, desta se avizinhando. 4 PRINCPIO DA CAPACIDADE TRIBUTRIA Art. 145, 1, CF.
1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.

Sempre que possvel os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte. Isso no o princpio da isonomia, um princpio que decorre da isonomia, que o princpio da capacidade contributiva. Alguns concursos costumam denominar esse princpio de princpio da personalizao dos impostos (FGV). Meno impostos: segundo a CF, esse comando s se refere a impostos, entretanto, duas observaes merecem ser feitas. Obs 1 A CF de 46 previa o termo tributos Obs 2 Para o STF esse princpio pode alcanar outras espcies tributrias, alm dos impostos. Ex: a possibilidade de associ-los taxas. Expresso sempre que possvel: a melhor interpretao a de que este princpio dever ser utilizado de acordo com as possibilidades tcnicas de cada imposto, e no, como parece ser, como um regra do tudo ou nada. - Assim, esse princpio se mostra como um mandado de otimizao, sendo aplicado na medida do possvel, diferentemente das regras. Voc vai aplic-lo sempre, de acordo com as possibilidades tcnicas de cada imposto. O princpio da capacidade contributiva ser realizado por meio de exteriorizao, que se mostram por tcnicas de incidncia de alquotas: progressividade, proporcionalidade, seletividade, entre outras. 8

4.1 Progressividade Progressividade uma tcnica que prev alquotas diferenciadas que incidiro sobre dadas bases de clculo. A progressividade tem previso explcita na CF (STF). So 3 os impostos progressivos no Brasil: 1) IR (art. 153, 2, I, CF). O IR, portanto, geral, universal e progressivo. Esses so os trs critrios informadores do IR. 2) IPTU (arts. 182, 4, II c/c 156, 1, I e II, CF). Foi alterado pela EC 29/00. 3) ITR (art. 153, 4, I, CF). O IPTU e o ITR visam cumprir a funo social da propriedade urbana/rural, o que denota forte potencialidade extrafiscal nos dois impostos. Assim, enquanto o IR tem progressividade fiscal, ambos tm progressividade extrafiscal.

4.2 Proporcionalidade a aplicao de uma alquota nica sobre uma base de clculo varivel. A alqota constante, variando somente a base de clculo. Visa fazer com que o pagamento do tributo seja proporcional grandeza da expresso econmica do fato tributado. Apesar de ainda bastante utilizados nos sistemas ficais contemporneos, os impostos proporcionais j no so considerados idneos a atender o princpio da capacidade contributiva, persistindo sua aplicao em casos pouco ajustveis progressividade. A proporcionalidade e a regressividade no direito tributrio: a regressividade no direito tributria consiste numa onerao mais gravosa s famlias mais pobres em decorrncia da aplicao de uma alquota nica e invarivel. - A carga fiscal ou carga tributria bruta corresponde relao entre a totalidade de tributos pagos pela sociedade e o PIB. Quanto ao seu resultado, a carga fiscal ser regressiva, quando provocar uma maior concentrao de renda na sociedade. - O fenmeno da regressividade ocorre devido a estrutura tributria brasileira constituir-se, predominantemente, de tributos indiretos (aqueles que incidem sobre o consumo, o lucro, o faturamento, como o ICMS, IPI, ISS, PIS, etc) em detrimento dos tributos diretos (aqueles que geralmente incidem sobre o patrimnio, como o IPTU, IPVA, ITR, etc). - Os impostos indiretos tendem regressividade pois os consumidores, ricos ou pobres, realizando transaes de bes e servios, pagam na mesma proporo, em relao ao valor do bem ou servio adquirido, independentemente de suas capacidades de contribuio. 9

4.3 Seletividade uma tcnica de incidncia de alquotas que variaro na razo: a) inversa da essencialidade do bem; b) direta da superfluidade do bem; c) direta da nocividade do bem (ex: bebidas e cigarros). Como mecanismo inibitrio da regressividade, o legislador constituinte escolheu 2 impostos para serem seletivos: 1) ICSM (art. 155, 2, III, CF) - Poder = seletividade facultativa. 2) IPI (art. 153, 3, I, CF). - Dever = seletividade obrigatria.

5 PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA Art. 150, III, a, CF. O princpio da irretroatividade tributria significa que a lei dever atingir fatos geradores a ela posteriores, ou seja, a lei deve conter vigncia prospectiva. Vale dizer que a lei tributria no poder retroagir, sob pena de, desafiando a segurana jurdica, atacar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada (art. 5, XXXVI, CF).

5.1 Confronto com anterioridade A anterioridade refere-se eficcia da lei, prevendo seu diferimento. A irretroatividade se atrela vigncia da lei. Obs: se a lei for silente quanto data de vigncia, devemos trabalhar com os 45 dias da vacatio legis. Exerccio: Lei 15 de dezembro de 2009. A vigncia comear dia 30 de janeiro de 2010. A eficcia da lei em 15 de maro.

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5.2 Excees: casos de retroatividade da lei tributria Esto previstos no CTN, em seus artigos 106 e 144, 1.

5.2.1 Artigo 106, CTN. Podemos identificar dois blocos de excees ao princpio da irretroatividade.

A) Lei expressamente interpretativa (inciso I). aquela cujo objetivo apenas explicar uma lei anterior. - Portanto, ela no inova no ordenamento jurdico. Essa retroao somente no ser permitida quando se tratar de penalidades.

B) Lei mais benfica ao sujeito passivo (inciso II). Casos em que eu tenho uma lei que determina a extino de uma infrao (alnea a), que desqualifique um determinado ato como ilcito (alnea b) ou que estabelea uma penalidade mais benfica (alnea c). Deve ser um ato em aberto, um ato que ainda no tenha sido julgado pela adminsitrao. - Deve haver um processo ou um procedimento administrativo em curso relativo a infrao ou penalidade. Se j houver um julgamento, o sujeito passivo no ser beneficiado, no ocorrendo a retroatividade.

5.2.2 Sigilo bancrio (art. 144, 1, CTN) Leis procedimentais que ampliam os poderes de investigao das autoridades administrativas podem retroagir. a partir do art. 144,1 que devemos estudar a questo do sigilo bancrio. Histrico da quebra do sigilo bancrio pela administrao: I) 1964, Lei 4.595/64: estabelecia a possibilidade de quebra de sigilo pela administrao tributria somente com autorizao judicial. II) 2001, LC 105/01 (revoga a Lei 4.595/64): estebelece que a quebra de sigilo pela administrao independe de autorizao judicial. Os requisitos para a quebra de sgilo bancrio so: a existncia de um processo/procedimento adminsitrativo + motivo relevante para promover a quebra. A administrao pode pedir a quebra de sigilo relativo a fato gerador anterior LC 105/01 porque ela uma lei procedimental, uma lei que apenas amplia os poderes de investigao.

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 Discusso jurisprudencial a respeito da LC 105/2001. STJ Retroatividade da LC 105/2001 STF Constitucionalidade da LC 105/01. Posssibilidade de quebra de sigilo bancrio sem autorizao judicial. ADINs LC 105/2001 no h deciso. A LC105/2001 pode retroagir Fundamento: art. 144, 1, CTN RE 389.808 entendeu pela inconstitucionalidade da quebra sem autorizao judicial.

5.2.3 Irretroatividade e imposto de renda Smula 584 STF:

Smula 584, STF: Ao imposto de renda calculado sobre os rendimentos do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao.

Aplica-se a lei que estiver vigente no exerccio da data entrega da declarao. Caso hipottico: ano-base 2008, mas a declarao entregue em 2009. Quando se entrega a declarao em 2009, feito o pagamento do imposto de renda. - O que pode acontecer que em out/2008 publicada uma lei que aumenta a alquota do IR. Terminado o ano de 2008, esta lei entra em vigor no dia 1 de jan/2010, observado o princpio da anterioridade. - A questo saber se quando se for entregar a declarao em abirl/2009, deve ser considerada a alquota que foi majorada em out/2008? Sim, segundo a smula 584 do STF, porque se aplica a lei vigente na data da entrega da declarao. O STJ diz que a smula 584 do STF no deve ser aplicada porque ela anterior CF/88, e de fato, desrespeita a anterioridade e a irretroatividade da lei tributria (Resp 491.814/RS STJ, julgado em 2002). STF Rext 183.130, ltima notcia em 25/08/07: - Ministros Eros Grau e Menezes Direito se manifestaram no sentido de manter a vigncia da Smula 584. - Ministros Carlos Velloso e Nelson Jobim se manifestaram no sentido da no-aplicao da Smula 584. - O processo est com vistas ao Ministro Cezar Peluso.

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5.3 Resumo da matria

1) Regra: a lei tributria no retroage. 2) Excees no CTN: a) Art. 106, CTN: - Lei interpretativa. - Leis benficas ao sujeito passivo no que diz respeito infrao e penalidade essas leis devem se referir a ato em aberto. b) Art. 144, 1, CTN Leis procedimentais quebra de sigilo bancrio. - Postura do STJ e do STF. c) Caso do IR e Smula 584 do STF: ainda aplicvel? - STJ: no - STF: em julgamento.

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