ndice

Indice
CAPITULO I
Principios que rigen la materia
1.0 Definicin del aiktocontrato.-2.0 Su posfbilidad jddica.-3.0 SZC utilidad.-4.0 ,924 nallcraleza jerridica: diersas teorlas sobre el p a r t h lar.-5.0 El acto juridico consigo mismo es un acto esnilateral que prod~ceefectos contracluaZes.4.0 Sus diferencias con el acto juridico zmilateral ordinario.-7.0 E l acto jurdico consigo mismo es ulido, por regla generaE.4.0 N o lo es czcando un tedo formal lo Brohibe y cuando hay confIo'cto de intereses entrambos patrimoni0s--9.~ El acto jttrid2co consigo mismo, fuera de los casos en que es admisibk, es nulo reZativamenie.-10. Requisitos para qtre surta efectos.-11. Requisitos para que surta efectos E autotradici6n.-12. E autoa L contrato tambin tiene cabida czcando ecna Bersona quiere determinar la situacin rektiva de dos patrimnws que le pertenecen o de dos fracchnes de su patr&nonM que estn sometidas a regi?nenes distintos.-13. Casos de aplicacin del autocontrado de que se trata e n el N.O precedente, segn la doctrina francesa: rgimen dotal, susiitucin jideicomisaria, etc.. . ... . . . . .. 4

CAPITULO II

El acto jurdico consigo mismo ante

la Iegislacin extranjera
14. Derecho Romano.-15 Derecho Jrancs.-16 Derecho italiano.--17 Derecho espaol.-18 Derecho alem?z.-19. Derecko suizo.. . . ..... . . . . . 43

CAPITULO* 111

El acto jurdico consigo mismo en

la legislacin chilena
20. Los textos legales.-21. E n Chile el acto consigo La regla mismo es jurfdicamente posible.-22. general es su admisibi1idad.- 23. Por excepcin es inadmisible cuando la ley lo prohibo o cuando suscita u n conflicto de intereses, aun cuando no exista un texto prohibitivo.-24. Requisitos para que surta efectos.-25 El acto consigo mismo es inadmisible en mteria judicial.- 26. Cmulo de mandatos m materia judicial.- 27. Indicacin de los diversos casos que se estudiarn.. . . . . ... . .. ., . . . . . . .. . . . . . . . . . 6 5

1.0 EL ACTO

JURDICO CONSIGO MISMO DEL REPRESENTANTE LEGAL DE UNA PERSONA NATURAL.

A) Tutores y curadores
28. Preceptos legales sobre la materia.-29. Conclzcsiones que de ellos fluyen.-30. La ley prohibe el acto consigo mismo entre guardador y pupilo; requisitos para que puedan contratar ambos segn el art. 412 del Cdigo Cwi1.-31. La regla del art. 412 tambin tiene aplicacin en materia judicial.-32. Intervencrn de otro guardador general o de un curador especial.33. Nuestro Cdigo no admite el sibi solvere h l guardador: art. 310.-34. El guardador, que es acreedor del pupilo, no puede pagarse a s mamo lo que &te le adeude; cmo debe hacerlo.-35. El guardador, que es deudor del pupilo, tampoco puede pagarse a si mismo, en cuanto representante suyo, lo que adeude a aqul; cmo debe hacerlo.-36. Sancin de la contravencin a los arts. 410 y 412 inc. 1.O-

37. Actosprohibldos enfre pupilo y gtrardador aun sin E forma de autocontrato.-38. Sana cin que 1leuan consigo estos actos.-39. guardador puede adquirir p o ~adjudicacfon los bimes raices que posee pro Indiviso con SU ptt@ilo.-#. Caso del ctimirlo de gz4ardas.41. Excepcin respdcto de la transacci6n.-42. Caso del guardador quc acta, a la vez, como tal y como mandatario de u n tercero.-43. LO dicho en los prrafos anreriores se aplica a tudo futor o curador.. . .,. . . . . ... . . ....... . , . . . . . . . . . 81

B) Padre y vzadre de Jal~rilin

44, Por regla gencral, cl acto consigo inism6 entre el Padre y el hijo de familia es admisih1e.-45. Cecndu es ad?tiisibEe.-46. Ctno pztedeta confraiar el padre y el hrjk de Jailrilia citando no es posible Iiacerlo en forina de a~~tocontrato.-47 Sanciii del aitloconlrafo del Padre de fainifia cuando es irradmzSible.-48. El conlrato dt cotnprarjrn!a eenfra>?zbosest prokibido an sin la for??zc de at~loconlrnio.-49, Sancin de c[ la rompravcil&ae~ifre padre y el hijo de familia.-50. El padre y cl klfo dc familia piredar adquirir por adjtldicacin Los bienes etr que ambas son copropielnros.-.51. Caso del azifocmrirato del padre de faniiila que iiene varios hGos bajo palria poicsfad.-52. Caso del aufoconirato del Padre de familia qzte contrata consigo mis?t~ocorno represe>ilanede su hijo y colno ~nandatnrio guardador de olra persona. o -53. Excepciones a los dos nlrmeros precedetites.-54. Lo dicho anteriormente es apiicable a la madre que ejerce la patria potestad.. . . . 99

Aplicacin al marido de los principios exptmlos

en los nms. 4.1 a 53.-56. Autoconhatos pzle son posibles m f r e mqrido y mujer.-57. Ei marido que contrata con sic mujer pzrede darle

la autorizacin que prescribe el art. 197 del Cdigo Civil.-58. Contratos prohibidos entre marido y mujer; su sancwn.-59. El marido puede celebrar u n autocontrato como representante de su mujer y como representante legal o voluntario de un tercero.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . l o 7

2.0 EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO

DEL MANDATARIO DE UNA PERSONA NATURAL.
60. La eficacia o ineficacia del acto consigo mismo depende, en este caso, de la voluntad del mandante. -61. Po7 regla general, y en su silencio, el mandatario Puede contratar consigo mismo.-&. Cundo no puede hacerlo.-63. Caso en que el mandante le ha prohibido el autocontrato.-64 Caso en que el autocontrato envuelve un peligro para el mandante; la determinacin de esta circunstancia es una cuestin de hecho.45. Cuando as ocztrre, el autocontrato no es posible aunque, en el hecho, no resulte perjudicial para el mandante.-%. Sancin del autocontrato del mandatario czcartdo el mandante se lo ha Srohibido o cuando ezvuelve un peligro para ste.67. El mandatario podr contratar consigo mismo aunque el autocontrato envuelva un peligro para el mandante, si ste lo autoriz para ello-68. Casos en que la ley prohibe el aulocon. trato del mandatario.-69. Prohibicin impuesta al mandatarw para comprar o tender; su extensin.-70. Reqzcisitos para que el mandatario no pueda celebrar el autocontrato decompraventa.-71. La prohibicin rige sea la.venta pblica o privada.-72. N o rige s i la venta es forzada.-73. El mandatario Puede adquirir los bienes que se le han encargado vender por sucesin por causa de muerte y por adjudicacin en t4na particin.-74. Cundo cesa la prohibicin.-75. Sancin de la contravencin: la nulidad relativa de la compraventa.-76. Prohibicin impuesta al mandatario jacultado de

cojllraiar ~ r t firkstatizo; casos qtbr dchcr~dfsliri; glrirse. -77. E fnandat~riort~cargadode lof mar dinero en prsfarno ptcedc prestarlo l inismo.-78. El arf. 2145 slo se refire al prsfatno de di?zei.o.-79. El mandanfe puede prohibir el aztfoconfrato en el caso del E.O 77.-80. Atltocontralo de prstamo celebrado por el mandatario a 1111 inters distinto &E que le sealb el tnandante, o del corriente; sancin.-81. El tnundatario facziltado para colocar dinero a infers no pfrede iomarlo prestado para s.-82. Requisifos para que el mandatario no Pueda domar ed dinero en prstamo.-83. Cundo cesa E prohibfcin.-84. Sancin de la cona traztencin: la zr4lidad relafir~n prsfam.del 85. El autocontrab del mandatario fuera de los casos de los arts. 2144 y 2145 del Chdigo Cioil: hipoieca, arrendamiento, donacin, transaccin, alc.-86. Cmo proc~der el mandatario qzre qite conirata consigo mismo.-87. Efectos del azctocontrato del mandatario respecto del nandaio y del contrato materia de aquel; pago de la comisin.-88. L a responsabilidad dcl mandafario en caso de attfocontrato es la nzisma que en lodo mandato.-89. CUmetlo de mandalos.90. El mandafario que conirafa consigo mismo como representante legal de otra persong; excepciones.-91. En los casos de los neims. 89 y 90 el mandatario no pzdede cekbrar pm si solo una fransaccMn.-92. Aplicacin de las reL glas precedmtes a todo ni+andalario.-93. E autocontralo del sindico.-94. Et autocontrato del comisiomista.-95. Por regla general, el co~nkionisiano puede confmtar consigo mismo si ha de reprrsentar infereses inco?npadi~les.96. Tampoco pzaede contratar por ctlenta de dos camitentes cuyos intereses son incompatibles.97. El conzkionisia podr confrafar consigo mismo, sea por cuenta ProPia y ajena o por cuenla de dos comitentcs, s i lut~iereaulorizacin formal para ello; efectos del arrtocontrato. -98. Sancin del autocontrafo del comisionisin cuando no le es Eciio celebrarlo.-99. E l conrisionista puede hacer confrsios pw czsenta de

dns roniitcrilcs o por cirerila Propia y ajena. aunque no estk autorizado, si los intereses que ha de represenfar no son incompafib1es.-100. El autocontrato est prohibido a los corredores.101. A los martilleros pblicos les est prohibido el autoconlrato de compraventa de las cosas oue vendan.-102. Al empleado pblico, a los jueces y partidores esl prohibido el autocontrato de compraventa de los bieties que vendan por su ministerio.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ,115

3.0 ELACTO JURDICO CONSIGO MISMO DEI.

REPRESENTANTE JURDICAS.

DE LAS PERSONAS

103. Aplicacin de los principios que rigen el acto consigo mismo del mandatarro.-104. Los representantes de una persona jurfdica pueden, por regla general, contratar consigo mismo.-105. N o pueden hacerlo cuando la Icy o los estatutos se los prohiban. -106. Tampoco lo pueden hacer cuando el autocontrato pueda significar un peligro Para la persona jurfdica.-107. ~ectos del autocontrato del representante de uno persona juridica.-108. Personas jurdicas a cuyos representantes se aplican las soluciones indicadas en los nmeros anteriores.-109. Tambin se aplican a los administradores y gerentes de las sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada, sean civiks o comerciales.-110. Los gerentes y administradores de las sociedades annimas no pueden celebrar actos jurdicos consigo mismos, a menos que 9 a n autorizados en la forma que indica el n.O 2.0 del art. 3.0 del Reglamento sobre saciedades annimas.-111. Aplicacin de lo dicho en el nmero anterior a los conseieros o directores de la Caja de Crdito Agrario, del Inslilztlo de Crdito Industrial y de las sociedades cooperativas.-112. Los directores y el gerente del Banco Central no pueden contratar consigo mismo en representacin del Banco.-113. El liqtiidador de toda sociedad pt4ede contratar

consigo ntis~?zo los misrnos lrrninos eir qz<c eu pirrde f'tacerlo xn mandatario ordinario. 114. Los akaldes, regidores y empleados de una 1?4tcnicipalidad no pueden contratar consigo inisnzos en represenlacin de 6sta.-115. El c m fruto consigo mismo de la persona que es, a la crz, gerenle, administrador o representanfe de dos persmas jurdicai o de dos sociedades.116. A quienes se aplican las soluciones dadas e n e2 nmero precedente.-117. N o se aplican a los gerentes y administradores de sociedudes annimas, de la Caja de Crdifo Agrario. de2 Insfifulo de Crdiio Indz&slrialy de las coo8eratfvas. . . . . . . . . . . , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .159

EL

ACTO JUR~DICO CONSIGO MISMO DE UNA PERSONA QUE QUIERE FIJAR LA SITUACION RELATIVA DE DOS FRAC CIONES DE SU PATRIMONIO SOMETIDAS A REG~MENESDISTINTOS.

118. Este acto juridico consigo mismo es de escasa aplicacin entre nosotros.-119. La divisin de la propiedad fiduciaria en la que una misma persona es, a Ea vez,fiduciario de 2rna cuota y dueo absolf4to de ol7a, a que se refiere el art. 753 del Cdigo Civil, no puede hacerse bajo la'jorno de ?m acto jlaridico consigo mismo.-120. E acto jz~ridico consigo mismo del heredero de desaparecido a quien se le ha concedido la posesin prouGwia de sus bienes.-121. El acto jurdico consigo mismo de la mujer casada bajo parcial de bienes o que el rgimen de separ~cibn ha adquirto bienes con sic pectslio profesional o industrial.-122. El acto juridico consigo misino de la uiuda instituida heredera zrnitlersal de su marido, czdya herencia acept con beneficio de inoenfarioy que es insuficiente Para pagarle sus aportes rnat7imoniaZes.-123. Otros casos en qtle pzrede presentarse este acto jttridico cowigo mismo.-124. Como debe hacerse la particin en todos estos casos,. . . . . . . . . . . .175

6. CONCLUSION.....................................195

acto juridico consigo

mismo
CAPITULO 1
Principios que rigen l materia a
1.0 Dejinicilr del autocont rato.72 :Szc posibilidad
jzarfdiea:--3: Su utQidad.-4.n Su natxraleza juridica: dit!ersas teoras sobre el parficzclar.-5.0 El acto jrrridico consigo mismo es un aclo unilateral que prodtace cfzcios co?ifracizcu.les,-6.oSzis d$~renciascon el acto jzrridico un$Eaferal ordinario.-7 .o El acfojiiridico corzsigo ntismo es vlido, por r a l a ge~ieral.-8.u N o lo es cttando un texto forirml lo prohibe y ciiando hay conflici o de itzfereses entrambos Dair imonios.-9.0 E l acto jziridico consigo irt smo, fuera de los casos en qzic es admisible, es nzilo relafivanzrnfe.-10 Reqzlisitos para que szlrfa efectos.-11. Reqiiisitos para qi4e siirta ~jectos E autoiradicin.-12. El autoa contrato tambiin tiene cabida czrando una persona qz~leredeterminar la sitzrucin relafit~u e d dos patrimonios que le pertenecen o de dosjraccdones de. s7r pafrijmnio que estn sornctidas a regirnenes distintos.-13. Casos de ai>lEclacin de2 azrlocontrato de pxe se traia en ei N . O precedenie, segzn la docirina francesa: rginzen dotnl, susiitzccin fideicornisaria, elc.

1 El contrato, por d.efinicion, supo: ne necesariamente el actlerd.0 de las vo1untad.e~ d.os o ms personas sobre un de objeto lcito. Es el resu1ta.d.o del choque de intereses opuestos que terminan por armonizarse en vista de una determinada finalid.acl econmica perseguid.a por cada parte. Pued,e ocunlr, sin embargo, que una misma pecrwna tenga a su d,isposicin varios patrimonios y pued.a disponer, por lo tanto, de intereses opuestos. As sucede con el representante legal o voluntario, que puede disponer de su propio patrimonio y del d.e su representado, y con el representante que acumula en s la representacin de dos o ms personas. Surge entonces el problema d.e si tal representante p u d e o no celebrar contratos consigo mismo en ese doble carcter, es decir, si p u d e celebrar por si solo una convencin en que acte, a la vez, en su propio nombre y como representante o como representante de sus diversos representados: un mandatario que compre para s lo que su mandante le encarg vender, un comisionista que compre por cuenta de un comitente las mercaderas que otro le ord.en vend.er. Esta posibilidad jurdica es la que se denomi-

na autocontrato o acto jurfdico consigo w,isffzo (1). Segn esto, puede d.efinirse el azdoconlrato como el acto jzirdico que z r ~ pera sona celebra coitsigo misnza y en el nlaI actza, a E tvz, corno parte directa y cotito a
refiresentanfe de la oirc, o corrro representanfe de ambas pnrfes (2). 2.0 La primera cuestin que suscita e acto jurdico consigo mismo es la re1 ferente a sil pusibiIid,ad., a si es o no posible en Depecho que una sola persona pueda contratar consigo misma, dad.0que el contrato supone la concurrencia de las voIuntades de tantas persunas distintas cuntos mn los intereses que en l intervienen. Fundad.os en esta consideracin, numerosos autores alemanes, entre b cuas les pueden citarse hnhard., Lepa y Bechmann, consideran. imposible el autucontrato. Segn ellos, el contrato, en cuanto acuerdo de vokmtades entre varias personas, es un hecho d.el mundo exterior, es el acuerd.0 de dos ~.~oluntades autnomas que, arrancand.0 d.e puntos

representa~fe consigo 7nismo. ( 2 ) En eI Derecho Alemii el azttoconlrato se denomina selbstkontrahieren, trmino que tambin emplean algunos autores franceses.

(1) El problema del acto jwidico consigo misma se plante por primera vez en -4iemania con motivo de un artculo de Romer sobre El negocio jzrrdico del

opuestos, se aproximan una a otra para coincid.ir en m punto, de m d o que el acuerdo a que se llega al concluir un contrato no se funda en una conciliacin interna de las aspiraciones en. pugna sino que es un acuerd.0 puramente externo.,, y tal proceso de conciliacin no puede realizcirse en el alma. d.e un individuo. Nad,ie, y por 10 tanto tampoco el representante, puede partir su alma en d.os mitad.es y hacer que traten y contraten una con otra (1). Pero la inmensa mayora de la cioctrina, tanto alemana (2), como francesa (3) e italiana (4), apoyada por una. reiterad.a
) .
)

( 1 ) JOSEF HUPKA, representaci?~ La voluntaria en los negocios jurdicos, traducida del alemn por Luis Sancho Seral, 1: edicin, 1930: vanse p g . 251 y 252 en donde se expone la teora d e estos autores. (2) HUPKA. obra citada, pgs. 259 y los autores que l cita: Romer, Windscheid, Dernburg, M i t teis, Behrend y Rmelin (vanse pgs. 246 a 258). (3)DEMOGUE, Trait des Obligations en Gnrale, tomo 1. pg. 41; PLANIOL RIPERT, Pratique de ET Trait Droit Civil Fra ais,tomoVI,Obligations, n . O 68, pg. 86;R. P O P E ~ % M N I C E A N O , ~e la rprsentation dam les actes jurkiiques en Droit compar, 1927, pSig. 286; VALLIIL~ARESCO, actes juridiques avec soi meme, Des etc., artculo publicado e n la Revue Trimestrielle de Droit Civil, tomo 25, ao 1926, pgs. 977 y siguientes; GOUGET, Thorie Gnrale du Contrat avec soi meme, tilese, Caen, 1903; PILON Essai d'une thorie de la rprsentation dans les obligations, these, Caen, 1898. (4) ARNO,1 contratto con se medesimo, Archivio 1 cmtratto del commissionaGiuridico,1896; S R A F F A , ~ ~ rio con se medesimo, Archivio Giuridico, 1898, tomo 11; TARTUFARI, Della rappresentanza nella conclusione dei contratti. Archivio Giuridico, tomo 43, 1889.

jurisprudencia (1), rechaza esa opinin y se pronuncia francamente en favor de la posibilidad jurdica del. autacontrato en atencin a que ningn texto legal lo prohibe. A esto se agrega que si algunas disposiciones del derecho positivo lo prohiben en ciertos y d.eteminados casos, es porque se permite en los demhs; de lo contrario, ma inexplicable que se hubiesen dictado tales prohibiciones ya que, con o sin ellas, el autocontrato no podr presentarse en ningn caso. Demogue cree que es errneo plantear este problema desde un punto de vista
(1) La Corte de Casacin de Rumania, llamada a pronunciarse por primera vez sobre ia eficacia del acto consi o mismo, tambin Ia ha admitido. En seatencia e 16 de Octubre de 1928 declar vlida h permuta que una mujer casada hizo por s sola de un bien dotal suyo por otro parafernal que tambin le perteneca. La mujer vendi el bien dotal que convirti en parafernaf y ms tarde, a causa del aumento de vaior que experiment, pidi la nulidad de ia venta a pretexto de que el inmueble vendido era dotal. porque la permuta que hizo de ambos bienes mediante un acto unilateral careda de valor ya que la pennuta de que trata el art. 1254 del Cdigo Civil nirnano es un acto que debe celebrarse entre dos voluntades distintas, de modo que el bien dotal no haba perdido nunca este carricter. La Corte de Casacin declar que Ia permuta que define ese artculo no implica necesariamente un acto bilateral; que aquella debe. tomarse en su sentido general de qreemplazo. de un bien por otro y que desde el momento que se obtiene el fin prctico de la ley, nada se opone a que Ia mujer haga esta operacin consigo misma. (BulletinMensvel de la Soci.4il de Lgislaiion Conzpare, tamo 59, ao 1930, pgg. 345).

;k

netamente jurdico y que dentro de los oo modernos m t d s de interpretacin del Derecho no d.ebe preguntarse si el acto. jurdico consigo mismo es compatible con la teora de las obligaciones, sino si es o no til. Y como la afirmativa es evidente, pues el Codigo es mudo al respecto, la nica teora aceptable, en materia de obligaciones, es la que permite reconocer su licitud. .Es la construccin tcnica la que debe plegarse a la utilid.ad prc tica, y no sta a aqulla (1). En nuestra obra De la comnpraventa y de la promesa de venta sostuvimos la imposibilid.ad jurd.ica d.el autocontrato al :esolver que un mandatario para vender 60 puede comprar para un tercero, de quien tambin es mandatario, los bienes que vende por encargo de otra persona. << Es material y jurdicamente imposible, decamos, que una persona pueda ser, a la vez, vendedsor comprador, ya que y todo contrato supone la coexistencia de dos o ms individuos y aun cuando 7, legaimente el mandatario represente a dos personas, en el hecho es una; de , manera que no puede prestar su volun tad en representacin de ambas, (2).
( 1 ) DEMOGUE. citada, tomo 1, obra 106 y 107. (2) Tomo 1, n.O 546, pg. 567.
n.O

41, pgs.

incidentalmente, sin abarcarlo en todos sus aspectos, nos ha hecho abandonar esa opinin, que hoy estimamos erradda, y d,ecidirncrs en favor de la posibilidad jurdica d.el acto consigo mismo, tanto por las razones expuestas cuanto porque, se& veremos, el autocontrato es, m realidad., un acto unilateral cread.or de obligaciones y les actm d,e esta especie estn expJ.citamente reconocid.0~ por nuestro Cdigo Civil, como ocurre c m la aceptacin d.e una herencia o 1egad.o y con la gestin d.e negocios ajenos (art. 1437). Siendo as, no se ve ningn inconveniente para admitirlo all d.onde la ley no lo ha prohibid.0. 3 0 El acto jurid,ico consigo mismo es, . evid.entemente, til y prctico. A veces, ser el nico medio de realizar ciertas y determinadas operaciones, como en el caso de asignatark modales a quienes se les impm el mdo de fundar una obra de beneficencia, de la cual debern ser susmicosdirectores durante toda su vida. L s bienes asignados sern entregados u por ellos a la fundacin y, a Ia vez, sern recibid'os por ellos en cuanto representantes de sta, por lo que en esa trasferencia actuarn en un doble carcter que los obligar a celebrar un acto jurdico

Un estudio ms detenido y profundo del problema, que all slo m-OS

consigo mismo, acto que no podrn elueo dir prque, de lo contrario, y a m n s de recurrir a la intervencin de interpsitas personas o de valerse de rodeos innecesarios, los bienes no podran pasar de su poder al de la fundacin (1). En otras, permitir que un acto se celebre ms rpidamente de lo que sucedera si hubiese que d.esignar un representante ad-hoc; y, como dice Demogue,
(1) Este caco se present mn motivo del testamento de don Federico Santa Mara. quien instituy asignatarios modales a sus cuatro albaceas con la obiigacin de apiicvr sus bienes o sus productos a la creacin y estabiecimiento en Valparaso de las obras educncionales que seal. Segn el testamento, stas seran dirigidas por un Consejo formado por el cuerpo de profares de la Escuela y del Colegio que ordenaba establecer y por los albaceas, mientras vivieren. y por las personas que stos designaren como sus reemplazantes cuando fallecieren. En el artcuio transitorio de los estatutos de la ~ F u n dacin Federico Santa Mara* se &puso que mientras sta obtuviere personalidad jurdica^ y se organizara y entrara en funciones el Consejo Directivo creado por el fundador. los albaceas tendran a su cargo exclusivo la fundacin de los establecimientos ordenados por el testador y la administracin general de los bienes que formaran el patrimonio de la Fundacin: de suerte que la transferencia de estos bienes de poder de los albaceas y asignatarios modales al de la Fundacin deba necesariamente hacerse mediante un acto consigo mismo en que aquellos actuaran por s y como representantes de la Fundacin. Pero esta situacjn no se produjo, porque se recmurri al arbitrio de hacer una partiqin entre los albaceas y herederos modales y la Fundacin la cual recibi los bienes que le correspondan mediante la adjudicacin que de ellos le hizo el partidor.

en nuestra vida mod.ertza toda economa de tiempo es preciosa (1). 4.0 CCul es la naturaleza jurdica del acto consigo mismo? Esun contrato o un acto unilateral?
Por eso. en el art, 16 de los Estatutos se dijo que constituyen el patrimonio de la Fundacin Santa r Mara y quecian afectos a la conse~icinde ,sus fines los bimcs q t le sean desfi~iados la lfquida~ en : cwn y particibn de la herencia de don Federiro Santa , Mara, de acuerdo con sus disposiciones testamentarias y en uso de la facultad dada en etIos a sus albaceas:. El mismo caso se ha presentado con motivo del testamento de doia Vitalia Heen v. de Valledor, quien instituy herederas modales a tres amigas suyas con la obligacin de aplicar los bienes asi nados a Ia obra de asistencia social femenina que el as eligieren y de la cuaI seran s;is nicas directoras mientras vivieren. En cumplimieiito de este testamento se cre la FundaciGn denominada #Hogar Gustavo \ra'alerlor Snchez- por escritura de 17 de Julio de 1930, otorgada ante el notario de Santiago don J. Vicente Fabres. En el art. 12 de sus estatutos se dispuso que el patrimonio de esta Fuiidacin lo constituyen todos los bienes que correspondan a las he rederas modales en la herencia de la testadora sin exceptuar siquiera el beneficio a que tienen derecho, s e g b el art. 1094 del Cdigo Civil, pues lo renunciaron; y se obligaron a entregar estos bienes tan pronto corno se terminaran los trimites legares necemios oara wder disooner de ellos. Por escritura de 20 dehoviernbre de i930,oiorgada ante el mismo notario, hicieron su entrega mediante un acto j dico consi o mismo, porque en esa escritura las dichas her N?eras actuaron por s solas en un doble carcter: en cuantoherederas, para transferir los bienes hereditarios a la Fundacin, y como representantes de sta, para aceptar la trasferencia y dar por cumplida la obliga+n que se impusieron en e1 citado artculo 12 de Ios Sitatutos. (1) Obra citada, torno 1, n e o41, pg. 107.

Romer y Meissels, entre los alemanes, Amo, entre los italianos, y Pilon, entre los franceses, creen que es un verd.ad.ero contrato. Segn Romer, en el acto jurdico consigo mismo concurren las ctos voluntades necesarias para t0Ci.o contrato : la propia del representante y la d.el representa.d,o, porque dentro d.ela nocin d.ela. reprmntacin directa. o perfecta que a.dmite hoy el Derecho, 1a.s cosas pasan como si fuera el representad.0 quien obrara y consintiera, de md.0 que el representante, en cuanto a.cta como tal, no est expresan d.^ szc voluntad sino la del representado (1). Meissels va ms lejos, porque wtiene que hay contrato aun cuando sea una sola persona la que lo celebre. A su juicio, la concurrencia d.e 1a.s voluntad.es d.e dos o ms personas es necesaria m los casos normales, cuan d.^ las dos esferas juridicas, requerid.as para el con.trato,estn representad.as por dos personas distintas. Pero donde, por excepcin., la voluntad de un hom.bre es la que deci d,e sobre esas dos esferas de desecho, tiene que ser tambin suficiente la vu luntad d.e este ind.ividuo para dar lu gar a los efectos contractuales entre ambas. Y d.e la misma manera, el con) ,

(1) HUPKA, Obra citada, pgs. 247 y 248.

sefisrrs necesario para que haya contrato tampoco exige el ejercicio d,e dos deterinhmio~~es voluntades zizdepende dientes, sino solamente que los efectos a contractuales sean decididos por l voluntad competente para actuar por ambas partes y que esta resolucin sea d.eclararja: Io importante no es el nmero de las voliciones, sino qu se quiere y por quitz (1). Segn Amo, a quien sigue Pilon, en d acto juridico consigo mismo hay un contrato, porque hoy da la nocin de l oblia gacin ha cambiado en trminos que sta no es, como en el Derecho Romano, un ~-hculo entre (?.OS personas sino entre dos pat~imonios,de suerte que e1 contrato no se caracteriza tanto por l presencia a d.e dos voluntades como por la relacin entre dos patrimonios de los cuales el acreedor y el deudo1 no son sino sus respectis70s representantes. Luego, si una misma persona puede disponer de dos patrimonios, de uno como propietario y del otro como representante, puede celebra~ contrato por su sala voluntad, un ya que mediante ella puede establecer m vhculo entre ambos que es 10 que, se& estos autores, constituye hoy da el contrato (2).
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(1) ~ I U P I ~ A , Obrd irtada, $g. 258. (2) POPE~CO-R~MNICEANO, obra citada, pg. 284.

Para Rmeliti, cuya opinin han a,d.optad.0, con ciertas mod.ificaciones, Demogue (1) , Barassi, Popesco-Ramniceano (2), Vallimaresco (3) y Hupka (4), en el autocontrato no existe, como en el contrato, el acuerd,o d.e voluntad.es d,e d.os persona.s, sino solamente la d.ecisin d.e voluntad d.e una persona.. El autocontrato importa una d.eclaracin unila.tera1 de voluntad que, a lo sumo, producir los mismos efectos d.el contrato; pero esto no quiere d.ecir que haya un contrato sino un acto jurd.ico milateral que produce efectos contractuales y ello es perfectamente posible porque no hay ningn inconveniente para. que la ley atribuya semejantes efectus a un acto d.e esa naturaleza (5). Planiol y Ripert, en su reciente Trafado Prdctico de Derecho Ciuil Francs, no aceptan ni la teora. que hace d.e la obligacin una. simple relacin entre d.cLs patrimonios n.i la d,el acto uniIa.tera.1 con efectos contra.ctua1es. Paxa ellos, la idea d.el acto jurdico consigo mismo es una prolongacin extrema., pero lgica., c?e la. idaeade repre~enta~cin.. esta. la que Es
Obra citada, tomo 1, nO 42, pg. 109. . Obra citada, pgs. 285 y 286. Obra citada, pag. 980. Obra citada, pgs. 261 y 262. Vase el resumen que de e t doctrina hace sa HUPKA, citada, pgs. 253 a 255. obra (1) (2) (3) (4) (5)

d,e.roga el principio de Ia personalidad 2 de los compromicos contractuales, sus> tituyend,~, su formacin, la voluntad en del representante a la del representado. En el acto consigo mismo pued.en ha llarse jurd..icamente separa.d,m,a pesar d.e su entrelazamiento, los dos elemen tos cuya reun.in forman el acto bila teral : la oferta y la aceptacin. Una B particularidad. tcnica se presenta, sin >> embargo: como la transaccin entre b s intereses opuestcs se hace por una sola B person~, contrato consigo misma no el se reputar fsrmad.0 ni adquirir fecha h cierta aun entre las partes sino a partir del mctrnento en que un acto positivo B b haya materia1izad.o. El silencio no importa aqu aceptacin (1). 5.0 En nuestro concepto, la nica teora aceptable es la d e Rmelin, o sea, l que ve en el autocontrato un acto jua Ad,ico unilateral que produce efectos contractuales. El c~ntratoes, por su esencia, un acuere.0de voluntades; es, como dice Demogue, el choque de ~oluntades opuestas que terminan por ponersv de acuerdo. En el acto jurd.ico consigo m.ismo falta este elemento, que es el que le da su fisonoma tcnica al contra-to, pues es la
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(1) Tomo VI, ObEi,anfi)as, l.& Parte, 1930, n : 6, pg. 88.

obra de una sola voluntad.;d.e modo que es imposible pretender encuadrar el autocontrato dentro de un concepto que, como el del contrato, supone necesariamente un concurso de voluntad.es. En el autocontrato este concurso no puede ni podr encontrarse jams. Precisamente se le llama as porque excluye la concurrencia de d.os voluntad.es y requiere la de una sola. En esto estriba el error de la doctrina de Romer. La ficcin jurdica, segn lo hace notar Hvipka, no pued.e llegar hasta el extremo de encerrar el autocontrato en el concepto de contrato, con el objeto d.e ver ficticiamente un contrato donde en realid.ad no lo hay ni puede haberlo, t0d.a vez que ste no slo est constituido por su contenido sino tambin por determinad.os requisitos internos y externos que consisten, en primer lugar, en la concurrencia de d.os voluntades sobre ese contenido (1).La doctrina de Romer est en d.esacuerdo, adems, con la teora moderna de la representacin, segn la cual el representante, lejos de ser un simple portador de la voluntad del representado, expresa la suya propia de modo que es su voluntad y no la de aqul la que domina en el acto, Por ltimo, como dice Demogue, slo
(1) Obra citada. pgs. 250 a 261.

explicara el acto consigo mismo en la representacin voluntaria, pero no en la legal, ya que mlamente en aqulIa podra decirse que el representante est manifestand,o la voluntad del representado, lo que no oamir en la representacin legal, dad,a la incapacid.addel segundo. La teora de Rmelin, en cambio, como considera nicamente la voluntad del representante y nada ms, explica ese acto en toda especie de representacin (1). Ms errnea es todavfa Ia tesis d e Meissels, que es Ia que, en cierb modo, han seguido Arno y Pilon, pues ella destruye por su base el concepto del contrato y confunde ste con el acto jurdicc. <Todoacto jurdico que crea, modifica o extingue una obligacin, pone en relacin diversos patrimonios, d.ice De mogue, pero no es por eso m contrato; w para este iltirno s requiere algo ms; e D lo que la doctrina clsica denomina el concurso de voluntades. El contrato no se caracteriza por sus efectos, que >> son idnticos a los de los dems actos a jurdicos, sino por s formacin~(2). u Aunque se admita que la obligacin tienda a ser cada vez ms una relacin entre dos patrimonios, antes que entre
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(1) DEMOGUE, citada, tomo 1, n O 41, pg. obra . 18 0. (2) Obra citada, torno 1, n.O 41, pg. 109.
Autocontraiacin.-2

dos personas, la verdad es que no puede desconocerse que el contrato es y ser siempre un acuerdo de voluntades sin el cualno pued.e existir, de suerte que todo cuanto tiend.a a destruir este concepto y a ver en el contrato una cosa distinta de la indicada se aparta d.e la realidad (1). El autocontrato es, realmente, un acto jurd.ico unilateral porque en l acta una sola voluntad. Por eso la expresin de autocontrato, dice Hupka, .no es muy correcta, pues no se trata, precisamente, de un contrato del representante con sigo mismo, sino de una decIaracin unilateral de voluntad con efectos cone tractuales)).Si s la emplea por la doctrina, es en obsequio de la brevedad (2). Este acto jurdico unilateral producir, muchas veces, los efectos de un contrato; de ah que se le asimile a l. Pero esto ni desvirta su naturaleza por las razones antes expuestas ni impcrta una anomala jurdica, puesto ue hay en el Derecho muchos actos uni terales que, al igual que el contrato, crean obligaciones sin que por eso se conviertan en contratos. As ocurre, segn el art. 1437 del Cdigo Civil chileno, con la aceptacin

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(1) VALLIMARESCO, citada, pg. 980; POobra PESCO-RAMNICEANO,citada, pgs. 284 y 285; obra HUPKA, obra citada, pgs. 260 y 261. (2) Obra citada, pg. 261. nota 2.

d.e una herencia o legado y con la gestin de negocios ajenos (a. 2286). 6." Pero entre el acto jurdico consigo mismo, en cuanto acto unilateral, y el acto unilateral ordinario hay una diferencia que conviene precisar para fijar mejor su verdad.era fisonoma, Mientras en el acto unilateral ordinario su autor slo dispone de un patrimonio en trminos que sus efectos no repercutirn sino en l, en el acto jurdico consigo mismo, la voluntad del autor dispone directmnenie de dos patrimonios, es decir, con su decisin afectar a dos patrimonios distintos. Es cierto que en el acto jurdico ordinario otros patrimonios pueden sufrir repercusiones a consecuencia suya, pero se prduciriin indirectumenie, en tanto que en aqul lo sern directa e kmediatamente. As, el testamento, ejemplo tpico de acto unilateral, slo produce efectos directos en e1 patrimonio del testador, pues su objeto no es otro que d.isponer de l. Es cierto que ind.irectamentepuede afectar al de los asignatarios favorecidos con aumentad.os sus el testamento, que ~7erh.n patrimonios a consecuencia de la liberalidad d.e1 testaclor; pero este efecto no tiene tanto por causa o antecedente el testamento o la voluntad del testador sino la de1 asignatario, ya que sin su acep-

tacin no se beneficia con ella. En cambio, en el acto jurdico consigo mismoel mandatario que, debidamente autorizado, compra para s lo que su mandadante le ha encargado vender-la sola voluntad del autor dispone directamente de dos patrimonios, del suyo y del del mandante, y par el solo efecto de ella se producirn en ambos las consecuencias propias de la compraventa: el mandante quedar obligado a entregar la cosa y el mandatario a pagar el precio. En rigor, el acto jurdico consigo mismo es, segn dice Vallimaresw, aun acto hbrido, que se m e j a al acto unilateral por el hecho de que requiere una sola voluntad, y al contrato, por el he cho de que pone dos patrimonios en re* lacin. La expresin acto juriico con* sigo mimo es, pues, una imagen destinada a expresar la idea de que una sola voluntad puede producir los mismos efectos de un contrato, (1). De ah que cuando se habla de acto jurdico consigo mismo o de autocontrato no se aluda al acto jurdico unilateral propiamente dicho, wmo el testamento, la aceptacin de una herencia, etc., sino al acto que celebra una sola persona y que repercute directa e inmediatamente en dos Patrimonws distintos, que produce efec(1) Obra citada, pg. 987.

de la facultad de su autor de poder disponer de ambos, sea como propietario o como representante de su titular. En otros trminos, el acto juridico consigo mismo slo puede tener cabida cuando una mz'sma vofuntud est al servicio de dos patrimonz'os. 7 . Admitida la posibilidad jurdica de1 acto consigo mismo, l generalidad a de la d u c h admite, consecuencialmente, su validez como regla general. Hupka, disintiendo en este punto de Rmdin para quien el autocontrato slo produce efectos a condicin de que la legislacin positiva lo reconozca de un modo expreso, cree <queno es necesario que 2 el derecho positivo sancione ese acto de 3 un modo especial, porque su validez se * deduce, en principio, de que el ordena> miento jurdico admita como posible 3 la concurrencia de las poderes de disposicin sobre diversos patrimonios en una persona. (1). La jurisprudencia francesa, ante el silencio de1 COdigo al respecto, acepta tambin, como regla general, la validez del acto jurdico consigo mismo en razn de que ninguna ley b ha prohibido y, en materia de obligaciones, el principio fundamental es la libertad de contratar, Es(1) Obra citada, pg. 262.

tos directos en ds como consecuencia o

yora d.e los autores (1). Si en Derecho privad.o puede hacerse todo cuanto la ley no prohibe, es obvio que en presencia d.e una legislacin que no prohiba expresarnen.te y en trminos generales el acto jurd,ico consigo mismo, la solucin no puede ser otra que la indicada, esto es, reconocer su validez (2). 8. Pero la admisibilid.ad del acto jurdico consigo mismo tiene d.os limites: l. la existencia de un texto formal que lo prohiba; y 2.0 el conflicto u oposicin d,e intereses entre el representante y el represenhdo, es decir, el caso en que su realizacin pueda acarrear un perjuicio para el segund.0. Si la ley prohibe expresamente el autocontrato en un caso determinad.0 y concreto, es evidente que no pued.e celebrarse. As ocurre, generalmente, en
(1) DEMOGUE, citada, tomo 1 n 45, pg. obra ,: ET obra citada. tomo VI. nO . 112: PLANIOL RIPERT. 69, pgs. 88 a 90; POPE~O-RAMNICE~NO, obra citada, pg. 289; VALLIMA#ZESCO, citada, pgs: 980 obra a 982. (2) Esta solucin no es exacta en Alemania, pues el art. 181 del Cdigo Civil prohibe, por lo general, el acto jurdico consigo mismo y slo lo autoriza en casos excepcionales. El mismo criterio observa el art. 37 del Proyecto franco-italiano de Cdigo de las Obligaciones y de los Contratos. Sus redactores lo justitican diciendo que se ha querido impedir la posibilidad de comprometer los intereses del representado y los abusos demasiado fciles a que dara lugar la regla opuesta.

ta jurisprudencia es aprobada por la ma-

materia de guardas: la ley prohibe, en principio, el acto jurdico del tutor o cura.dor consigo mismo. Como dijo el tnbuno Faure en la discusin del Cd,igo Napolen, ano s ha querido poner e.1 e inters personal en pugna con el deber.. La jurisprudencia francesa interpreta estas prohibiciones con cierta amplitud y las extiende, por analoga, a tod.0~ Im casos que, aunque no estn expresamente cuntemp1ad.m en ellas, presentan los mismos temores d.e abusos que los que las inspiraron (1). Igualmente, si el autocontrato suscita un conflicto u oposicin de intereses, si su realizacin puede acarreax un perjuicio para el representado, si, por su naturaleza o importancia, hace posible el temor d,e que el representante sacrifique su deber a su propio inters, la jurisprudencia, apoyada por la d.octrina, no vacila en d.eclarar10 inadmisible, aun a falta de un texto expreso. En tal caso las jueces tienen un gran poder d,e apreciacin. Sern ellos quienes, segn las circunstancias, d.ecidirn si existe 0 no ese conflicto; y en caso afirmativo, se pronunciarn por su inadsni~ibili~ad Asi (2).
(1) DEMOGUE, citada, tomo 1, n O 45, pg. obra . 112; PLANIOL RIPERT, cjtada, n.069, pg.90. ET obra (2) POPESCO-RAMNICEANO,citada, pg. 290; obra VALLIMARESCO, citada, pgs. 980 a 982; HUPobra ICA, obra citada, p5gs. 271 a 273. Resista de Derecho
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suceder, dice Hupka, <cuando el contenido objetivo del negocio-prestacin ,)y contraprestacin o solamente los puntos accesorios de importancia rnaterial, como el tiempo, el lugar y las rnoda1id.ad.e~de las prestaciones-se * haya dejado a la d.ecisin d.el representante. Y, en ciertas circunstancias, > puede haber tambin peligro para el : representado cuando el representante ha c?e resolver acerca de si el negocio ha de realizarse o no, o sobre el momento en que haya d.e celebrarse. Esto ltimo sucede, principalmente, cuand.0 s . trata e de ventas que hayan d.e hacerse a los precios d.el merca60 o de la Eblsa, o de pagos en moneda d.e curso variable, como son los que han d.e hacerse en P moneda extranjera al curso del . da (1). Pero en d.efecto de un texto prohibitivo, o si no existe el temor o la posibilid,ad d.e una oposicin o conflicto de intereses, el acto jurdico consigo mismo e admis sible y vlido. Por esto es que la jurisprudencia francesa admite que el padre de familia contrate un seguro de vida en favor de su hijo no emancipad.0 y lo acepte en su nombre.;que acepte para ste una donacin que le haga 1 mismo;
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Privado de Madrid, ao XVII, pg. 346. (Considerando 6.0 de la resolucin de la Direccin de los Registros de 30 de mayo de 1930). (1) Obra citada, pg. 268.

que el tutor o curador adquiera los bienes d.el pupilo, de que ambos sun comuneros. En t d m estos casos na hay oposicin de intereses y ninguna ley prohibe tales actos (1). Fuera, pues, d.e las casos en que la ley prohiba expresamente e1 autocontrato, creemos que puede sentarse como exacta la conclusin que enuncia Vallharesco en estos trminos: Luego, cuando dos 9 patnmalliOs se encuentran frente a B frente, si se quiere establecer vhculos jurdicos entre ellos, ser necesario em filecar el instrumento tcnico del contrato, cuaizdu los htereses sea12 ofiuestos; en 3 taI caso, e1 acuerdo de voluntades, que es lo esencial d.e1 contrato, constituye ),la garanta social necesaria para proU d.ucir Im efectos jurdica deseados. Al contrano, cuando los intereses no son B opuestos, una sola voluntad basta para establecer el o i ~ c u b derecho. (2). de 9. Puesto que la inadmisibilidad del aubcuntratu, sea que provenga de un texto legal o del conflicto de intereses entrambos patrimonim, tiene por objeto proteger al representado, evitar que pueda ses vctima del representante que pospone su d,eber a su inters, Ia doctrina y
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(1) VALLI~L~RECCO, obra citada, pg. 981. (2) Obra citada, pg. 981.

la jurisprudencia, tanto en Francia (1) como en Alemania (2), d.ecid.en que la sancin que Ueva consigo el acto jurdico consigo mismo, cuando su celebracin es inadmisible, par alguna de las dos razcnes antes mencionad.as, es la nulid.ad, relativa d.el acto. Slo pued.e &.irla el representad.~, mas no el representante. 10. Paki que el acto jurdico consigo mismo surta efectos en las casa en que es admisible, es menester que la manifestacin d+evoluntad d.e su autor se exteriorice en forma que no ofrezca dud.a que su intencin es crearlo y que excluya toda revocacin secreta. En otras palabras, que no quede solamente en el campo d.e su fuero interno sino que salga al mund.0 exterior en trminos que la existencia d.el acto consigo mismo se vea y con.azca (3). <Las d.eclaracicnes de voluntad., d.ice Demogue, son obligatorias porque res ponden a un inters general y porque otras personas, tomando constancia d.e
(1) DEMOGUE. obra citada, tomo 1, ti. 59, pg. 133; POPESCO-RAMNICEANO, citada, pg. 290 ; obra PLANIOL RIPERT.obra citada, tomo Vi, n.O 70, ET pg. 90 y n.O 71, pg. 92. (2) HUPKA, obra citada, pgs. 321 a 323; PoPESCO-RAMNICEANO, citada, pgs. 462 y 463. obra (3) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n.O 68, pg. 88; VALLIMARESCO, citada, pg. 980; obra HUPKA,obra cit3da. pgs; 255 y 263; DEMOGUE, obra citada, t3mo 1, n." 42, pg. 110 y n.O 81, pg. 155.

ellas o actuando a consecuencia de las mismas, han dado una razn para atriB buirles fuerza jurdica* (1). En el contrato esta fuerza proviene d.el hecho de ser una transaccin entre diversas personas que tienen intereses opuestos; por eso,como dice el mismo autor, ofrece ms prcrbabilid.adties ccrncorde dar con el inters mial que un acto emana d.^ de una persona, que no encuentra n i n m obstculo a sus propsitos. En el contrato hay dos o ms personas que actan, d.e m e r a que de la declaracin de voluntad de cada contratante toma nota el otro, b que-obsta a su retractacin o revocau6n. En el acto consigo mismo esto no crcurre. Hay una sola voluntad que no aparece contraIoread.a en modo alguno. De all que deba exteri&se o manifestarse en f u m tal que permita al medio social c e r c i o m de su existencia. Y as, esta voluntad no se exterioriza, si el representante que cuntrata consigo mismo se limita a exprecarla en forma de monlogo emitido ante l slo O mediante una carta o documento dirigido a si mismo o un instrumento privado suscrito por l en SU doble carcter y que d,espus guarda en su poder. En td.os estos caca, esa voluntad no ha trascend,ic!o al
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(1) Obra citada, tomo 1, n 42, pg. 110. . O

medio social y queda a su exclusivo arbitrio revocarla cuando se le antoje (1). .Una declaracin que en cualquier mo> mento puede ser anulada, dice Hupka, sin que el representado o los dos representados hayan tenido siquiera noticia de su existencia, no puede considerarse como obligatmia en derecho, (2). En cambio, sirve para dar fuerza obligatoria al acto consigo mismo cualquier hecho que importe la exteriorizacin de la voluntad de su autor en trminos que hagan imposible su revocacin, sea que consista en la ejecucin de las prestaciones que engendra el aco celebrado, como si el dinero prestado mediante un autocontrato s invierte en el patximonio d.el mue tuario, si el representante se ha instalado en el inmueble que se ha arrendado a s mismo, si el mand-atario comn ha enviado los titulos vendidos a su cliente comprador (3), sea que consista m el mero tesliwwnw de su realizacin, como si el mandatario rinde cuenta de su mandato y en eUa alude al autocontrato, enva a su mandante o a cada uno de sus comitentes, seglui el caso, un aviso o carta en que les comunica su celebracin, la ano(1) HUPKA, obra citada, pg. 263; DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n . O 81, pg. 155. (2) Obra citada, pgs. 263 y 264. (3) DEMOGUE, citada, tomo 1 n.O 81, pg. obra , 155.

t en los libros de su o sus representados, a reduce el contrato a instnunento pblico, hace que tome razn de l un funcionario pblico, o si, otorgado por instnimento privad.^, muere el representante que lo suscribi, se protomliza, se presenta en juicio, lo inventan's un funcionario cumpetente en el carcter d.e tal o se copia en un registro pblico (1). El mismo efecto producir la d,eclaracin verbal que el representante haga al representado acerca de su celebracin, si bien en este caso se dificultar la prueba (2). P m no ocurre lo mismo con la declaracin verbal hecha a terceras personas no interesadas en el acto, pues ella no constituye ninguna garanta d.e que realmente exista la voluntad & adquirir obligaciones hediatas (3). La declaracin hecha a terceros debe ses escrita para que s u t a efecto. Tiene, pues, razn Demogue cuanclo dice que el autocontrato no existe prcticamente sino a contar o'ei da en que sea conocido d,e un tercero en alguna de las formas indicadas (4). 11. b s mismos principios deben apli(1) DEMOGUE, citda, tomo I, nao obra 81, pg. 155; HUPKA, o?xaatada, pg. 264. (2) HUPKA, obra citada, pg. 264. (3) HUPKA, obra citada, phg. 264. (4) Obra citada, tomo 1 nO 42, pg. 1 0 , . 1.

carse a la autotradicin hecha por el representante mediante un acto consigo mismo. Por consiguiente, no sirven para d.arla por rea1izad.a ni la mera variacin interna de la voluntad de poseer ni la separacin que haga el representante de la cosa que se va a tradir, aunque la cosa separada la ponga a nombre del representad.~. Este procedimiento no exterioriza la trad.icin y queda, ad.ems, subordinado por entero a la voluntad d.el representante que p u d e hacerlo desaparecer en cualquier momento sin dejar huellas. Por eso Hupka critica, y con razn, las sentencias de los tribunales alemanes que han dec1arad.o que para la transferencia d.el producto de la venta al co mitente basta que el comisionista o su heredero, empaquete el dinero, selle el paquete y haga constar en ste el nom bre del comitente y la procedencia del dinero)) y que aunos ttulos de crdito ; comprad,os en comisin se hacen propiedad del comitente por su mera en voltura en un sobre con el nombre de >> aqul. (1). Para la eficacia de la autotradicin -es indispensable, de acuerdo con las ideas expuestas, una declaracin que obligue
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(1) HUPKA, obra citada, pg. 265.

al tradente, exteriormente, como el aviso de su realizacin al o a los representados o la inscripcin del contrato en el Registro Conservatorio, si se trata de un inmueble, o la ejecucin d.e un hecho que haga mposible la revocacin, como el envo al representante de la cosa misma m?teria de la autotradicin (1). 12. El acto jurdico consigo mismo no sto tiene cabida en materia d,erepresentacin cuan30 el representante cantrata en un doble carcter, como tal representante y en su propio nombre o en en el de dos representados, que es el caso ms frecuente, sino tambin cuando una misma persona, que tiene dos patrimonios o dos fracciones de su patrimonio sometid,as a distintos regnenes jurdicos, quiere determinar la situacin que a cad,auno corresponde en defintiva (2). Es sabido que la ciencia jurdica admite actualmente la pIuralid.ad de patrimonios pertenecientes a una misma persona. La antigua concepcin del patrimonio nico e indivisible, fomulad.a por Aubry y Rau (31, ha cecl.i$.ohoy su lugar
(1) HUPKA, obra citada, pg. 266. (2) En el desarrollo de las ideas contenidas en este nO y en el n.O 13 hemos seguido muy de cerca el in. teresante studio publicado por M, lalErnaresco en la Reo :e Trim~sfriclle Droit Citfil, tomo 25, de ao 1926, pgs. 973 a 1011. (3) Cours de Droa't CLUf'EFranrais, tonio fX, edicin, prrafo 574, pg. 336.

a la ms moderna y conforme con la realid,adde las cosas y segn la cual una persona puede tener varios patrimonios, segn sea la afectacin o d.estino especial de sus componentes. Lus propios autores citados, d.espus d.e sentar el principio de que una persona no pued.e tener sino un solo patrimonio, tuvieron que reccnocer, sin embargcl, que el Derecho francs admite la existencia d.e masas de bienes que, aunque pertenecientes a un mismo individuo, estn sometid.as a un o rgimen d.istinto. Sealan c ~ m ejemplos al respecto los bienes hered.itarios que son ~ b j e t o beneficio d.e inventario o del de separacin, los bienes d.e un ausente cuya posesin definitiva se ha conced.id.o a sus herederos y que constituyen una univessalid,ad.d,istinta d.el patrimonio c1.e stos, los ccmprend,id,osen un fideicomiso a ttulo universal que tambin forman una universalid,ad jurdica d-istinta d.el patrimonio del fiduciario, etc. (1). El Derecho mcc'erno no ve en estas masas de bienes una excepcin a la regla d.el patrimonio uno e indivisible, sino que las considera como patrimonios independientes y distintos en razn de que, al igual que el patrimonio principal, estn sujetos a un rgimen jurd.ico propio que hace que los bienes que las forman
(1) Obra citada, pgs. 338 y 339

se trasmitan separad.amente de aqul y sirvan de garanta a determinad.os acreedcres con absoluta prescindencia de lo que pueda ocwrir con e patrimonio prin1 cipal. Y para considerarlos patrimonios slo atienden al d,estino o afectacin especial c 10s bienes aue las formn., es e ! ckcir, a la circunstanc'ia de que la ma-sa d.e bienes corresponda a un inters nuevo, distinto d.el que corresp~nclea los otras elementos del patrimonio. Ad.rnitid.a la pluralidad. d.e pat rim~nics en manos de un mismo srijeto, se presnta la posibilid.ad. d.e que una sola y hita voluntad necesite establecer relaciones jurd.icas entre ellos. Esto no puede h2cerse sino mediante un acto jur6.ico consigo mismo, ya que si ambos patrimcnios pertenecen a una misma perscm es su wla voluntad. la, que pod.r isp~nerd,e ellcs y no cabra la interve~rinde un extrao que ninguna facultad. ten6ria sobre los mismos (1).
(1) El autocontrato es admisible en este caso zunque se sostenga con Aubry y Rau que el patrimonio es uno e indivisible y que un mismo individuo no puede tener va.rios patrimonios, porque aun as debe reconocerse que hay casos, como los mencionados en ei texto, en que un mismo sujeto tiene, fuera de su patrimonio. ciertas masas de bienes afectas a un fin especial. Quiere decir entonces que hay un solo patrimonia, pero repartido en diversa fracciones que estn sometidas a regmenes jurdicos distintos. Si sil titular establece rdacciones jurdicas entre ellas destinadas a fijar la situacin que a cada una corresAutoconrrataci6n.-3

El Derecho admite tambin el acto jurdico consigo mismo, m estos casos, como el nico medio posible para que el titular de ecos patrimonios o de las fracciones de su patrimonio que se hallan sometidas a regmenes distintos, pueda establecer relaciones jurdicas entre ellos destinadas a fijar, de un modo definitivo, la situacin que a cada uno corresponde. El acto jurdico consigo mismo queda sometido, en este caso, a los mismos principios que ya hemos expuesto al ocuparnos de l a propsito de la representacin. Por consiguiente, no surtir efectos sino a condicin de que se exteriorice en fonna tal que no sea posible su revocacin, como si se le otorga por instrumento pblico (1) ;y ser vlido siempre que no est expresamente prohibido por la ley o no haya oposicin de intereses, la que ser menos frecuente que en materia de representacin puesto que aqu ponde. se dar el caso de una sola voluntad al servicio de dos fracciones de SJ patrimonio y, en coiisecuencia, de un acto jurdico consigo mismo. Por eso, y a fin de evitar repeticiones intiles. hablaremos del acto consigo mismo del .titular de dos patrimonios o de las fracciones de su patrimonio que se hallan sometidas a regmenes distintos.. En la frase que comienza con las palabras .fracciones de su patrimonioa se considera el problema sobre la base de que sea inadmisible la tesis de la pluralidad de patrimonios. (1) Vase el n 10 de este Captulo. :

los patrimonios pertenecen al mismo titular (1). 13. El problema del acto jurdico consigo mismo celebrado por una pereona que quiere fijar la situacin relativa de dos patrimonios que le pertenecen o de d.os fracciorzes d.e s patrimonio que u estn sometidas a regirnenes distintos, se ha presentado, principahente, en Francia en materia bienes dotales y parafemales (2) y c'e fideicomiso (3) a fin d.e establecer si es posible que la mujer, e el primer caso, y e1 fiduciario, en n el segundo, practiquen por s solos una particin entre los bienes dobles y parafemales y entre los bienes gravados con un fideicomiso y los no gravados, respectivamente, que les permita d.etemtinar cules cern dotales y cules parafernales, en aqul, y cules quedarn afectos al fideicomiso y cules no, en el otro. En el Derecho francs existe %elr3 gimen dotal que es una seprcracih de 2 bimes: entre los cnyuges, no existe ninguna sociedad; sus patrimonios son 2 ind.ependientes, sus deudas no se con(1)Vase el n O 8.0 de este Captulo. . (2) Este caso no puede presentarse en Chile porque nuestra legislacin no reconoce el rgimen dota1 francs. (3) Respecto de si en materia de fideicomiso puede tener lugar en Chile el acto consigo mismo vase el nao119 del Captulo 111.

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funden, la mujer tiene capacidad de administrar. Pero, a diferencia de la separacin de bienes pura y simple, es te rgimen comporta la existencia de una dote, que la mujer aporta en USU h c t o al marido, y a veces en propie d.ad.,pero con cargo de restitucin, para permitirle subvenir a las cargas del rna trirnonio (art. 1540),. En el patrimonio de la mujer hay, pues, ci& porcin de bienes que tie nen una afectacin especial, la satis faccin de los intereses de la familia: son los bienes dotaks, al lado de los cuales, si la constitucin de la dote no es universal, hay otra masa de los parafernales, que quedan sometidos : , a la administracin y goce de la mu> jer> (1). Los bienes dotales son inalienables e inembargables. No ocurre 10 mismo con 13s paraf,males, que la mujer puede enajenar libremente y que sus acreedores pued.en embargar. La dote puede constituirse sobre una parte alcuota, la mitad o el tercio, de los bienes que la mujer aporta al matrimonio o de los que adquiera por herencia (2). En tal caso, unos mismos bienes son dotales en una parte

j ,

j )

gimes Mairimoniaux, 2.8 parte, n.O 1048, p 481. (2) AUBRYET RAU,obra citada, tomo 111, 5.. edicin, pg. 424.

(1)PLANIOLET RIPERT, citada, tomo IX, Robra

k.

sern inalienable e inembargables en aqulla y enajenables y embargabhs en sta. La mujer y el marid.0 tienen, entonces, un evid,enteinters en proceder a determinar cules bienes son dotaies y cules parafernales, ya que mientras esta d,eterminacin no se. haga, el &do no sabe sobre cules bienes se ejerce su derecho d,e goce y toda enajenacin realizada por aqulla est expuesta a ser in-ra1idad.aen la parte en que el bien ,enajenado sea dotal. Los acreedores tambin tienen inters en esa determinacin, puesto que, estand.0 confund.idos los bienes, no pueden hacer valer sus derechos sobre los parafernales. Tododos inconvenientes, dice Vaestos ilimaresco, hacen necesaria una particin. Pero cmo proceder a ella-preguntan algun-cuand.0 no puede haber particin de bienes pertenecientes a una sola persona ya que la divisin supone, por su naturaleza, la copropiedad o comunid.ad? S i indivisin, no cabe particin. Donde slo hay un propietarie-la mujer-no puede existir indivisin, desde que la copropiedad o indivisin es el derecho de propiedad que compete a varias personas sobre una misma cosa que no pertenece a cada una sino por una cuota ideal o abstracta.

y parafernales en otra; y, por lo tanto,

Sin embargo, la jurisprud.encia, atendida la circunstancia de que aqu se presentan todos los inconvenientes de la indivisin y que la particin pued.e intervenir independientemente d.e ella, cuando es el medio d.e poner trmino a una situacin de hecho, cuya complicacin obsta al ejercicio d.el derecho privativo de cada parte, admite que en semejante evento se proceda a una particin o, en todo caso, a una operacin destinada a establecer cules bienes son dotales y cules parafernales (1). Vallimaresco aprueba esta jurisprudencia y dice. (Si tod.0~ inconvenienlos tes d.e la indivisin existen, no hay ra zn para rehusar la particin. Si la situacin no reune los caracteres nece sarios para respond.er a la definicin cl sica de la indivisin, esto no m i d e que la particin no sea indispensable para salir de esta situacin. La parti ticin es un medio tcnico creado para realizar un objetivo social: poner fin a la sz'tuacin incmoda que resulta de la indivisin. Se le deber emplear, por lo tanto, cada vez que existan en el hecho las razones que la hicieron instituir, (2). Esta particin se hace mediante un
) )

(1) VALLIMARESCO. citada, pgs. 990 a 994. obra (2) Obra citada, pg. 989.

acto jurdico consigo mismo en el cual la mujer procede a determinar cules de sus bienes son dotaIes y cules parafanales () Este acto es perfectamente 1. procedente dado que d.os patrimonios o dos fracciones de un mismo patrimonio se hallan al servicio de una sola voluntad. y no hay entrambos oposicin de intereses desde que pertenecen a1 mismo titular. Pero m o hay terceros interesados-acreedores o adquirentes-que tienen inters en conocer la situacin d.e los bienes, ese acto deber exteriorizarse, corno todos los actos uiiilaterales. Por consiguiente, esta autoparticin se har por instrumento pblico, mediante una declaracin ante la justicia o en otra forma similar (2). Anloga situacin se presenta con los bienes constituidos en fideicomiso, que si bien pertenecen al fiduciario, su dominio est expuesto a extinguirse por el evento de una condicin. El fideicomiso es inembargable y aunque puede enajenarse entre vivos, es siempre sujeto al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes, de modo que cumplida la condicin, la coca pasa al fideicomisario.
(1) DEMOGUE, citada, tomo 1 nO 46, pg. obra , . 113. (2)VALLIMARESCO, citada,pgs. 1003 a 1006, obra

El fideicomiso puede constituirse sobre la totalidad de una herencia o sobre una parte alcuota de la misma,en cuyo caso se puede ser fiduciario de una cuota y d.ueo absoluto de otra. Se presentan entonces los mismos inconvenientes que oa en el caso anterior, ya que t d enajenacin hecha por el fiduciario se resolver una vez cumplida la condicin de restitucin. Esto dificultar al fiduciario la venta y gravamen de sus bienes, puesto que no se sabe cules estarn afectos al fid.eicomi~~cules no. Hay, pues, una y imperiosa necesidad, de proceder a una particibn para unos y otros: mediante ella, el fiduciario sabr cules son los bienes de que puede disponer wmo propietario absoluto (1). La doctxina y la jurisprudencia francesa se resisten a ves aqu una indivisin entre el fiduciario y los fideicomisarios, porque el propietafio de todos los bienes es aqul y stos slo tienen un derecho eventual. Por este motivo rechazan la posibilidad de una particin con ese objeto. S h embargo, rewnocen la procedencia d.e una operacin que denominan cantonnement y que consiste en determinar cules bienes qued.an afectos al fideicomiso y cules son propiedad absoluta del fiduciario. Esta operacin
(1) VALLIMARESCO. obra citada, pg. 995.

la hace el fiduciario, pero si entre los fid.eicomisarios hay menores interesad.as, concurrir a ella su tutor y se observarn, ad.ems, las forma1id.art.e~ prescritas para el caso d.e que en la particin tengan inters perwnas menores d,e edad. De mado que mientras la juricpmd.encia niega, por una parte, a esta operacin el carcter d.e particin, pcr la otra, le impone la observancia d.e las reglas propias de e e acto (1). s Segn t'allimaresco este can ton~zement es una verd,ad.eraparticin que se- hace med.iante un acto jurdico consigo mismo. La presencia d.el tutor, necesaria para proteger los intereses d.e los menores, no tiene otro objeto que exteriorizar el acto y darle eficacia respecto d e terceros, pues para 1 1 fideicamisarios tienen % este carcter mientras pend.e la condicin ; d.e manera que el tutor no interviene como contraparte sino para contralorear y vigilar la operacin (2). Casos anlogos pued.en presentarse con motivo de la aplicacin de la ley fiancesa de 13 de juIio de 1907 referente a los bienes que la mujer adquiera can el praducto de su trabajo. Si es comunera con un tercero en un.0 d.e sus bienes propios
.--

(1) DEIIIOGLIE, citada, tomo 1, n.? 47, pg. obrz 114; V.%LLI~I.~RESC<S, citada, pftgtgs. 9% a 998 y obra 1006 a 1007. (2) Obra citada, p:igig. 1007.

ndice

CAPITULO I I
E1 acto jurdico cons'igo mismo ante
la legislacin extranjera
14. Derecho Rotnatzo,-15 Derecho francs.-16 recho italiano.-17 D~rechoespaol.-18 recho alePnn.-19. Derecho suizo.

DcDc-

par regla general, el autocontrato, pero tampoco 10 consid.& como algo absolutamente imposible. Lo admiti en ciert s casos en que la utilidad prctica lo o exiga, como en el del sibi solvere del representante, en el prstamo que el representante se hace a s mismo y en el constituto pwcorio (1). El sibi soletere del representante, o sea, el pago que &te se hace a si mismo, lo admiti el Derecho Romano: el adminisy 283;DEMOGUE, citada, tomo 1, n.O 44, pg. obra 111; H m , obra citada, pgs. 2T3 a 282.

14. El Derecho Romano no admiti,

(1) POPESCO-RAMNICEANO, pgs. 822 obra citada,

trador de un patrimonio ajeno-tutor, curador o mandatario-pd pagarse a si mismo, como representante, lo que l personalmente ad.eudaba a su representado, y, a la inversa, poda pagarse a s mismo, en cuanto acreed.or, lo que el representado le ad.eudaba a l. Para que semejante pago fuera eficaz y liberatono, se requera una manifestacin externa de voluntad que lo hiciere irrevocable. Tratndose de pagos en d-inero,serva, al efecto, la anotacin del pago en los libros del representado (1). El Derecho Romano permiti, tambin, a los tutores que, mediante un acto unilateral, tomaren en prstamo para s dineros del pupilo; pero les prohibi el caso inverso, o sea, que, mediante un autocontrato, tomaran en prstamo para sus pupilos los dineros pertenecientes a ellas. El tutor poda hacer acreedor al pupilo pero no poda hacerlo deudor del prstamo, porque si no poda darle esta calidad respecto de terceros, menos poda drsela para consigo mismo. La dificultad estaba en precisar cundo exista un autocontrato de prstamo del pupilo para con el tutor y cundo haba por parte de ste, un acto abusivo al , tomar, en beneficio propio, el dinero de su representado. Como en el caso anterior,
---(1) HUPKA, obra citada, pgs. 282 a 290.

slo haba auto~rstamo cuando el tutor manifestaba su voluntad contractual en forma pblica y susceptible de ser contralorada. As ocurra cuando entregaba a su cotutor un recibo referente a la cantid.ad t0mad.a o cuand,o anotaba el prstamo en los libros del representado. Adems de esta exteriorizacin de la voluntad, para la validez del prstamo era necesario que el tutcr se obligara a pagar intereses al pupilo. Si el tutor se lnitaba a tomar e1 dinero d.el pupilo sui dejar constancia esd a y sin obligarse a abonar intereses, no exista autocontrato de prstamo sino un acto abusivo de su parte que se sancionaba con la restitucin inmediata de la cantid.ad tornada y el pago d.e los intereses ms subidos (1). En cambio, e1 Derecho Romano, en razn del peligro que envolva, prohibi, por regla general, fa compra por el representante de cosas pertenecientes al representado. Primeramente se la prohibi d tutor, pero ms tarde extendi lo prohibicin a otros administradores de bienes ajenos (2). 15. El Cdigo Civil francs no reglamenta, de un modo general, e1 acto consigo mismo: ni lo autoriza ni lo prohibe.
(1) HUPM, obra citada, pgs. 291 301. (2) HUPKA, obra oitada, pgs. 301 a 312.

Colo contiene algunas disposiciones sialadas que, en atencin al confiicto de intereses que puede suscitar, lo prohiben en ciertos casos o lo subordinan a cleterrninadas precauciones en otros (1). Tales son el art. 389 que establece que si hay oposicin de intereses entre el padre administrador legal de los bienes del hijo menor y ste, se nombrar al hijo un administrador ad hoc para que lo represente; el art. 420 que dispone que en toda tutela habr un subrogado tutor, cuyas funciones consistirn en representar al menor cuando sus 'intereses estn en pugna con los de su tutor (2); el art. 450 que prohibe al tutor comprar los bienes del menor, aceptar la cesin de algn derecho o crdito contra su pupilo, y tomar en arrendamiento sus inmuebles, a menos que el consejo de familia haya autorizado al subrogad.0 tutor para drselos en arrendamiento; y el art. 1596 que dispone que no pueden ser compradores, bajo pena de nulidad, ni por s mismo, ni por interpsitas personas: los tutores, de los bienes de sus pupilos; los
(1) PL~NIOL RIPERT, F.T obra citada, tomo VI, n.O 63. pq. 88; DEMOGUE, citada, tomo 1 n.O 45, obra , pg. 112; HUPKA, obra citada, pg. 316. (2) COJE CIVIL.PETITECOLLECTION DALLOZ, pg. 172. Vase la nota al art. 420 y la jurispruden. cia citada en el nO 1.0 referente al texto actual de ese precepto despus de la reforma introducida por la ley de 20 de marzo de 1917.

mandatarios, de los bienes que se les ha encargado vender; los administradores, de los de las comunas o establecimientos pblicos confiados a su cuidado; y los oficiales pblicos, de los bienes nacionales cuya venta se hace por su rninistesi0 (1). A estos preceptos deben agregarse el art. 7 de la ley de 18 de julio de 1866 que prohibe a los corredores de m r a ecdesias gestionar operaciones en que tengan un inters personal, sin prevenir de ello a1 cliente; el art. 85 del Cdigo de Comercio que prohibe a los agentes de cambio hacer operaciones de banco o de comercio por su cuenta; el art. 3.0 de la ley de 11 de Junio de 1896 que prohibe a los mandatarios para ante los mercados comprar por su cuenta 10s articulas alimenticios que estn encargados de vender; y el &. 40 de la ley de 24 de julio de 1867 sobre sociedades, que prohibe a los administradores de una sociedad annima interesarse directa o indirectamente en los negocios o contratos hechos por cuenta de la sociedad, a menos que
(1) Esta prohibicin ha sido extendida a los aoozrts por el art. 711 del Cdigo de Procedimiento Civil que prohibe al avoul de1 ejecutante adquirir para s los bienes que se subasten a consecuencia de l ejecua cin iniciada por s u mandante. Los arts. 964 y Y88 del mismo Cdigo hacen extensiva la regh del art. 711 a las venias de los bienes de los menores y de sucesiones beneficiarias.,

tengan para ello una autorizacin especial d.e la asamblea general, seguida d.c una rendicin de cuentas especial acerca del negocio ceiebrac'o. Ante el silencio del CMigo Civil sobre la eficacia del acto jurdico consigc mismo y en presencia d.e las antedichas disposiciones, la jurisprudencia, apoyada por la mayora de la doctrina, decide que en Francia el acto consigo mismo es posible y vlido, pues la ley no lo prohibe; y que slo es nulo cuando un texto formal lo .declara prohibido o cuando, por existir un manifiesto conflicto de intereses, es inconveniente autorizarlo, para cuyo efecto extiende, por analoga, los textos prohibitivos, como los arts. 450 y 1596, a todos los casos concretos en que existan los mismos motivos de peligro que con elbs se quiso evitar (1).La nulidad es relativa : slo pued.e pedirla el representado cuyo inter6s ha querido proteger la ley; y en el caso de representacin volunta.ria, puede evitarse mediante la autorizacin anticipada d.el rnandante, y puede sanearse por la ratificacin posterior (2).
(1) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, nO . 69, pgs. 88 a 90; DEMOGUE, citada, tomo 1 n." obra , 45, pg. 112; VALLIMARESC~, obra citada, pg. 981 ; POPECCO-RAMNICEANO, obra citada, phg. 289. (2) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo 1, n.O 70, pg. 90; y n . O 71, pg. 92; CODE CIVIL, PETITE COLLECTION DALLOZ, 1596, nO 11, pg. 589; art. . POPECCO-RAMNICEANO,citada, pg. 290. obra

ha reglamentado de un rnod.0 general el acto consigc mism: ni b prohibe ni lo autoriza. Al igual que el Cd.igo; francs, establece en el art, 224 que, en caco d,e conflicto d*eintereses entre 1% hijos y el padre de: familia, o en.tre vasios hijos sometid.as a una misma patria potestad., se nombrar a 1% hijos un cura.d.or especial, y e1 art. 227 sanciona con la nulidad el acto ejecutaddoen con.tsavencin a ese artculo, nulid.ad. que slo puededeen kmcar el pacise, el hijo, sus herederos o sucesores; en e art. 246 dispone que si hay f conflicto de intereses entre varios mencres wmetid.os a la misma tutela, se les nombrar un cura.d,or especial; en el art. 300 prohibe al tutor y protutor comprar los bienes d.el menor y aceptar la cesin de alguna cuenta o crdito en su contra, y tambin le prohibe tomar en arend.amiento sus b u e b f e s sin autorizacin del consejo de famifia; y, por ltimo, en el art, 1457 reprocf.uce casi a la letra las prohibiciones que contiene el art. 1596 del Cd,igo francs agregand,~ ellas al a padre o madre d.e famisi a quienes prohibe comprar los bienes de sus hijos que estn bajo su patria potestad. y al pratutor y al curadsor,a quienes prohibe comprx los bienes de las perwnas sometidas a protutela y curatela.
Autocontrataci6n.-4

16. El Cdigo C i d italiano tampoco

El art. 386 del GYgo de Comercio autoriza el acto consigo mismo del comisionista, y aun lo presume si ste no indica el nombre del tercero; y el art. 150 considera lcito el contrato del administrad.or de una sociedad con sta, pero obliga a d.eclarar su celebracin y a obtenes su aprobacin por los sndicos. De este silencio de la legislacin italiana sobre la eficacia d.el autowntrato, en general, y del hecho d.e existir ciertas prohibiciones a su respecto y d.e autorizarse su celebracin, en algunos casos, la mayora d.e la doctrina deduce que en Italia el autocontrato es vlido y posible y que slo es nulo m los casos expresamente prohibidos, como ocurre con los representantes legales (padre y madre d.e familia, tutores, protutores y curad.ores1 y con el mandatario que quiere comprar para s lo que su mandante le ha encargado vender (1). 17. El Cdigo Civil espaol no ha reglamentado tampoco el acto jurdico consigo mismo: slo contiene disposiciones ais1ad.a~ para prohibirlo en los casos en que le ha parecido que el conflicto de intereses lo puede hacer peligroso. En el a t 275 prohibe a los tutores r. hacerse pago, sin intervencin del pro(1) DEMOGUE, citada, tomo 1, n.O 85, pg. obra 165; POPESCO-RAMNICEANO, obra citada,pg. 291.

tutor, de los crditos qrie tengan contra el pupilo y comprar por s o por medio de otra persona los bienes del menor o kcapacitado, a menos que expresamente hubiesen sido autorizad.0 para ello por el consejo de familia; y e1 art. 236 dispone 'que el protutor representar al menor, 'en juicio y fuera de l, siempre que sus btereses estn en oposicin con los del tutor. Anloga dispaicin contiene el $t. 165 respecto del hijo de familia, pues ordena que siempre que el padre o 18 madre tengan en algn asunto un inte16 opuesto al de sus hijos no emancipados, se nombrar a stos m defensor que los represente en juicio y fuera de l. El art. 1459 prohibe adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna uitermedia: al tutor o protutor, los bienes d.e la persona o personas que estn bajo su tutela; a los man&t&, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados; a los albaceas, los bienes confiada a su cargo; a los empleados pblicos, los bienes del Estado, de 10smunicipios, de 1 pueblos y de los es% tablecimientos tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados; etc. El art. 267 de1 Cdigo de Comercio dispone que ningn emmHBkta corn-

prar para s ni para otro 10 que se le haya mandado vender, ni vendex lo que se ie haya encargado comprar, sin licencia del comitente. La jurisprudencia se pronuncia en contra del autocontrato porque estima que implica la negacin de la circunstancia esencial de tudo contrato cual es la concurrencia d.e dos o ms voluntades distintas y autnomas. Sin embargo, una r ~ l u c i n la Direccin de los Rede gistros, a prop6sito de una donacin hecha por un padre a sus hijos menores no emancipados y aceptada, a nombre de ellos, por el mismo donante, declara posible, en principio, el acto jurdico consigo miLmosiempre que no exista oposicin de intereses ni haya peligro de lesin presente o futura para los intereses de una de las partes. Varios autores se pronuncian tambin en el mismo sentid.0 (1). Consecuente con este criterio, esa misma Direccin, en resolucin de 30 de mayo de 1930, rehus la inscripcin de una partici6n realizada por un solo coheredero con mandato de todos los dems, mtre otras razones, porque semejante acto entraa un m n f e t conaiiso flicto de intereses y, adems, el autocontratoes inadmisible en negocios de ca&) V&me estas r e f e r u s ta , p. 324, nota (a). &

en HUPKA, obra ci-

rcter transaccional, como c m r m s s opoio, particiones hereditarias, divisiones patrimoniales, etc. (1) 18. El primer h g o que ha reglamentado en f o m expresa y genrica el acto jurdico consigo mismo ha sido el Codigo C i d alemn que empez a regir el 1.0 de Enero de 1900. Su art. 181 dice: gSdvo autorizacin B en contrario, el representante no podr ceIebrar, en nombre del representa* do, ningn acto jurdico consigo mismo, B sea que obre en su propio nombre o B como representante de un tercero, a 2 menos que ese acto consista excluB sivamente en el cumplimiento de una obligacin>. De este precepto se desprende que ese Cigo se pronuncia, en principio, m contra del acto jurdico consigo mismo, pues proclama como regla general la imposibilidad para el representante de celebrar un autocontrato. El Cdigo b o v sobre d primer proyecto porque ste daba por sentada la posibilidad de que el representante pudiera contratar consigo mismo y slo prohiba el Selbstkontrahz'eren mando hab colisi6n de intereses. Los tmiinos absolutos del art. 181
- -(1) Vase esta resolucin en la Reuisla de Derecho Privado de Madrid, ao 17,pg. 346.

hacen que el acto jurdico consigo mismo s prohiba a todo representante, sea e legal o convencional, respecto d.e toda clase de negocios, sean contratos o actos unilaterales, y tanto cuando el representante contrata en su favor como cuando lo hace a nombre de dos personas de quienes inviste esa calidad a un mismo tiempo (1). El autocontrato slo es lcito en dos Casos : 1.0Cuando el representante ha sido especialmente autorizad.0 para ello por el representado. La autorizaci6n puede ser expresa o tcita; se estima como tal el hecho de que el representante pueda delegar su mandato, pues esta delegacin significa para l la posibilidad de tratar con el delegado (2); y 2.0 Cuando el autocontrato consista exclusivamente en el cumplimiento de una obligacin. Segn esto, el representante puede pagarse a s mismo lo que le adeude el representado. Esta excepcin comprende el pago y la compensacin, pero no la daci6n en pago (3).
(1) HUPKA, obra citada, pg. 319; POPESCO-RAMobra citada,p 461; DEMOGUE, aiobra tada, tomo 1 n . 84 bis, p g. 162. , ~ obra citada, pgc. 319 y 320; POPES (2) HUPKA, CO-RAMNICEANO, obra citada,p . 461 ; DEMOGUE, obra citada, tomo 1 n . 84 bis, p g. 163. , ~ obra citada, pg. 319; POPESCO RAM(3) HUPKA, NICEANO, obra citada, pgs. 461 y 462; DENICEANO,

9.

La jurisprudencia y gran parte d.e la doctrina estiman que la sancin de la contravencin del art. 181 no es la nulidad absoluta porque en el Cdigo alemn el autocontrato no es una imposibilidad jwndica y si se le prohibe es para evitar el conflicto d.e intereses; de md.0 que el autocontrato ejecutado por el representante fuera de los casos en que es permitido, constituye solamente una extralimitacin d.el poder d.e representacin. Su wcin es, por lo tanto, la que estabIece el art. 177 para el caso d.e celebrarse un acto jwridico a nombre d,e otro sin poder suficiente, por cuyo motivo, y en caso de representacin voluntaria, el acto puede sanearse por la ratificacin pasterior d.el mandante (1). En materia de representantes legales, el Cdigo Civil alemn va an ms lejos, Segn Im arts. 1630, 1795 y 1915, el padre de familia, el tutor y el curador no pueden representar al hijo o ai pupilo en un acta jurdico en que tenga inters el representante legal o alguno de sus parientes, a menos que el acto consista exclusivamente en el cumplimiento de una obligacin.
MOGUE, obra citada, tomo 1 nrO bis, pg. 163; , 84 C ~ D I GCIVILALEMAN,traducido y anotado por O MEULENAERE, art. 181, nota 2. pg. 48. 1907, (1) HUPKA, obra citada, pgs. 321 a 323 ;POPESCO~AmICE.4N0,obra citada, pgs. 462 y 463.

El art. 456 dispone que en una venta judicial forzad.a, los encargados de perseguirla o d.e proceder a ella y los auxiliares de que stos se valgan, incluso el que levante el acta d.e remate, no podrn comprar el objeto que se vende, personalmente o por un tercero, ni como representantes d.e un tercero. El art. 457 d.ec1a.t-a aplicable la antedicha prohibicin a la venta voluntaria cuando el mand.ato para vender se haya d.ado en virtud d.e una ley que autoriza al rnand.ante para hacer vender el objeto por cuenta de otro, como en el caso d.el art. 966; y esta disposicin se aplica, especialmente, a la venta de la prenda, a la autorizada por los arts. 383 y 385 y a la que haga el snd.ico de la quiebra. El art. 458 dispone que la va1id.e~ la venta hecha d.e en contravencin a l a a-rts. 456 y 457 y la transferencia d.el objeto vendido dependen del consentimiento d.e los que tienen inters en la venta como deudores, propietarios o acredores. Si 10 dan, la venta es vlida. Si lo niegan, qued,a sin efecto y si debe procederse a una nueva venta, el primer comprad.or responde de los gastos que origine y de la diferencia de precio, si fuese menor que el obtenido en la anterior. Los arts. 400 y siguientes del Cdigo de Comercio alemn se ocupan del selbs-

tei~ztritt, sea, el autocontrato d.el comio sionista encargad.0 de vender o comprar. Esos preceptos autorizan al comisionista para celebrar consigo mismo el negocio que le ha encomendado el comitente, siempre que la comisin verse sobre compra o venta d.e mercaderias que se coticen en el mercad.0 o en Ia Bolsa o de valores mobiliarios para los cuales exista una cotizacin oficial en el mercado o en la Bolsa y a condicin de que el comitente no le haya prohibido al comisionista figurar como contraparte en la operacin. El precio que debe servir d.e base a la operacin es el que est en vigor en el mercado o en la Bolsa al momento d.e la ejecucin del acto, y se consid.era como ese momento aqul en que el comisionista enva al comitente el aazSo de ejecucGiz o, ms exactamente, aqul en que entrega este aviso para remitirlo al mmitente. La prohibicin puede ser expresa o tcita. Es tcita cuand.0 el comitente deja al comisionista en libertad de elegir la naturaleza y la cantidad de los valores que le encarga. vender, cuando, por lo mismo, espera de l una absoluta imparcialidad, o cuando d.esea una venta al aprecio del mercado. Pero, por lo

general, se supone que el comitente no le ha prohibido el autocontrato. El comisionista, a su vez, declarar que ha actuado como contraparte en el .aviso de ejecucin.. Si as no lo hace, pierd.e su derecho de actuar como tal; pero se permite una declaracin posterior si el comitente la ad.m.ite en casos particulares. La d.eclaracin pued.e hacerse tambin antes de celebrarse el negocio: el comisionista, por ejemplo, pued.e informar; de antemano, a sus clientes que l intervendr como contraparte en todas las comisiones que se le confen. Cuando el comisionista para vender acta como contraparte en el negocio que le ha encomend.ado el comitente,'adquiere para s, en calidad de comprad.or, y al precio de plaza, la mercadera o los valores; y si es comisionista para comprar, se obliga a entregrselos a s mismo, en calidad d.e vendedor; de suerte que tiene todos los derechos y est sometido a todas las obligaciones de un vendedor o de un comprador. Por consiguiente, el comisionista que celebra una compraventa consigo mismo debe examinar metdicamente la mercadera desde que le es entregada y sealar en el acto los vicios aparentes al comitente, si ste es comerciante, sin lo cual pierde su derecho de reclamar por dos.

Slo respecto de tres puntos el comisionista conserva, an despus de su declaracin d.e haber actuad.0 como contrapa.de, una situacin particular, d-iferente d.e la del comprad.or o vend&.er ordinario, a saber: a) d.eb calcular de m modo especial el precio de la mercadera. o del valor, o sea, en la forma que M i m o s ; b) conserva el d.erecho de prenda d,ef comisionista; y c) si es cumisianista para comprar debe enviar a su comitente, en los tres &as siguientes a aqul en que s han entregado los valoe res, una lista d,e stos, con indicacin de su naturaleza, de su valor nominal y de sus signos distintivos (1). 19. El CMigo Civil suizo no reglamenta en genera1 el acto jurdico consigo mismo. Segn el art. 392 se nombrar curad.or mando los intereses d.el menor o del i n terd,icto estn en oposicin con los del representante legal. De a c u d o con este precepto, el art. 282 dispone que todos lcs actos jurdicos entre el padre o Ia madre y el hijo, o entre ste y un tercero en provecho d.el padre o madre, sern celebra-tos, si obligan al hijo, con la asistencia de un curador y aprobados por la autoridad tutelar.
(1) Vase cobre esta materia COSACK, Trait de Droid Cort~mcrcialAllemand, traducido al. francc por Leon Mis, 1904,tomo 1, pgs. 329 a 338.

Fluye de aqu que, si bien el repreresentante legal pued.e contratar con su presentad.0, no puede hacerlo bajo la forma d.e un acto consigo mismo, sino mediante un contrato en que el incapaz acte representado por el curad.or. La intervencin de este ltimo, que es un elemento indispensable para la validez d.el acto, tendr lugar siempre que ste importe una oposicin d,e intereses entre el representante legal y el menor o el interdicto. As suceder si el representante y el representad.0 d,eben intervenir en una particin, si el incapaz quiere caucionarlo, hacerle liberalid.ad.es, condonarle una deud.a, anticiparle el pago o celebrar con l un contrato bilateral. Si esa oposicin no existe, la intervencin del curador no es necesaria; por eso, los actos gratuitos celebrad-os por el padre o la madre en favor del hijo son vlidos, sin necesidad d.e esa intervencin, aunque los padres tengan inters en elos (1). Esto demuestra que, en principio, el Cdigo suizo permite el contrato consigo mismo ya que hay casos en que puede
( 1 ) CURTI-FORRER, Comrnentaire du Code Civil Suisse, traducido del alemn por Max. E. Porret, 1912, art. 282, pg. 231; y art. 392, pg. 312; ROSSEL ET MENTHA, Manuel du Droif Civil Suisse, tomo 1, 2 edicin, n fi36, : . O pg. 438; y nO 818, pg. 550. .

tener lugar y si en otros lo rechaza, es para evitar el conflicto de intereses (1). EI art. 436 d.el miga Federal d.e las Obligaciones con.frrma esta conclusin, pues d.ispone que el comisionista. encaxgado d.e com.prar a lrend.er mercaderas, efectos d,e comercio u otros valores mobiliarios que se coticen en la Bolsa o en el mercadso, puede, salvo ord.en en contrario d.el comitente, entregar l mismo como vend,&.or.la c m que d.eba compra~,o conservar como comprad,or la que d e b vend,er. Segn este artculo, el comisionista para vend.er o comprar esas mercaderas, efectos o vajores puede actuar, por lo general, como contraparte en el contrato que su comitente le encarga celebrar. Slo le est vedado hacerlo cuando e1 comiten.te s lo ha prohibid,^ exprecamene te. Por lo tanto, en Ios cam a que se refiere el art. 436, Ia, ,regla general es el autocontrato y la imposibilidad de celebrarlo es la excepcin. El comisionista est obligado por el B contrato a d.efend.er los intereses d.el B comitente en cuanta le sea posible; d.e be obtener de los terceros las condicioB nes ms favorables; la ejecucin inteB gra d.e su mandato podra sufrir alguna
168,

(1) DEMOGUE, citada, tomo 1 nmo pfig. obra , 86,

merma si l mismo actuara como contraparte. Si no se permite al comisionista que contrate consigo mismo es a causa del conflicto de intereses que s de ello resulta y que 'ordinariamente se resolvera en perjuicio del comitente. Pao si el resu1tad.o efectivo del negocio no peligra por semejante procedimien to, la ley l autoriza, como si el comio tente, a causa de la forma en que se ha a ce1ebrad.0, puede asegurarse d.e que sus intereses estn suficientemente salvaguardiad.os, lo que suceder cuancl.0 el objeto d.elcontrato se cotiza en la Bolsa o en el merccid, es decir, cuando el comisionista debe tratar a un precio de terminado. (1). De ah que el autocontrato que autoriza el art. 436 slo tiene lugar cuan.d.0 la comisin versa sobre mercad.eras y valores que s cotizan en la Bolsa o en e el mercado. Respecto de los que no se cotizan, el comisionista no puede contratar consigo mismo, a menos que el comitente lo autorice expresamente para ello (2).

, )

, )

(1) SCHNEIDERET Commentaire du Code fFICK, dral des Obligafions,traducido del alemn por Max. E. Porret, tomo 1, art. 436, n.as 2.0,3.0 y 4.0,pg. m" "
111.

(2) SCHNEIDER ET FICK, obra citada,art. 436, n.os 5.0 y 6.0, pfig. 777; ROSSEL,Manuel du Droit Fdral des Obligalions, tomo 1 nO 787, pgs. 514 y , .

515.

Para que e1 comisionista pueda contratar consigo mismo es esencia1que exista un precio de plaza en el lugar d.e su domicilio al tiempo d.e la ejecucin del mandato, aunque ste deba ejecutarse en otro lugar, porque es ese el precio del cuaI debe cuenta a su comitente, Si e1 comisionista celebra el autocontrato en su domicilio y en el Iugar de ejecucin del mandato el precio d.e plaza es ms favorable para e1 comitente, s aplicar e este 1timo. Por lo d.ms, el comisionista deber proteger los intereses del comitente; de ah que si el precio ha subido, no deber aclquirir para s las mercaderias c valores al precio cm que se. iniciaron las cotizaciones s h al que ascendieron d.espus. Deber6 igualmente respetar con toda escrupul~d.adlas instrucciones del comitente (1). Cuando el comisionista contrata consigo mismo se celebra entre l y el comitente un contrato de compraventa sornetid.0 a las reglas ordinarias de este contrato; pero siempre subsiste el de comisibn: el comisionista debe rendir cuenta d.e su mandato y tiene d,erecho a la remuneracin estipulada o usual y a los gastos ocasionados con su desempeo (2).
14 y 16, pg. 778.

(1) SCHNEIDERET obracitada, art. 436, n.oc FICK,

(2) SCHNEIDERET obra citada, art. 836, n.oc FICK, 17, 1 y 37 a 40,pgs. 778 y 779. 8

ndice

CAPITULO III

El acto jurdico consigo mismo en

la Iegislacin chilena
20. Los textos legales.-21. E n Chile el acto consigo mismo es jetridfcameilte posible.-22. La regla general es su admtsibi1idad.- 23. Por excepcin es inadmisibk cuando La ley lo prohibe o cmndo sztscPtQ utt co?zjlicfo de i~lereses,uun cuando no exista utz texfo p7ohibitfvo.-24. Requz'sifos Para que surta efectos.-25. El acto consigo mismo es inadmkibte en materia judicial.- 26. CGmulo de mandfftos e?z materia judfcial.- 27. Indicacin de los dzirersos casos que se esltddiurn.

Nuestro Ci#iigo Civil, a semejanza d.e los Cdigus francs, espaol e italiano, no contiene ninguna reglamentacin de conjunto del acto juridico consigo mismo. No hay en l precepto alguno que, d.e un modo general, lo prohiba Q lo autorice. El legislador chileno, al igual que los nombrad.os, se ~ ta 6 consignar disposiciones aisladas para prohibirlo en abscrluto cuando lo estim
20.
Auto~~tratacibn.4

ciertas condiciones, cuando le pareci que poda envolver un peligro para el representado por el conflicto de intereses que ordinariamente suscita un acto de esta especie. Estas disposiciones son: Art. 410: El tutor o curador podr cubrir con los di neros del pupilo las anficipaciones que haya hecho a beneficio de ste, llevando > los intereses corrientes de plaza; mas pa ra ello deber ser autorizado por los otros tutores o curadores generales del mismo pupilo, si los hubiere, o por el juez, en subsidio. .Si el pupilo le fuere deudor de alguna cspecie, raz o mueble, a ttulo de legado, fideicomiso o cualquier otro, ser preciso que la posesin de ella se d al tutor o curador por los otros tutores o curadores generales, o por el juez, en subsidio. Art. 412: Por regla general, ningn acto o conlrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes legitimos, o de > sus padres o hijos naturales, o de sus hermanos legitimos o naturales, o de sus consanguneos o afines legtimos hasta el cuarto grado inclusive, o de alguno , de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin

muy peligroso, o para autorizarlo bajo

\\

* de los otros tutores o curadores generales, que IZO esln z'nzplicados de la mz'sma ?m nera, o por el juez, en subsidio. Pero n i aun de esle r>zodopodrel tuK 107 O curado7 comprar bienes raices del $u$&, o tomartos en arriendo; y se ex>, tiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes legia fjwzos o natzirales. Art. 1796: .Es nulo el contrato de uen fa enlre cyuges no diz~orciados, enlre y el padre y el kzjo de fumitia.~ Art. 1799: N o es licito a los tutores y curadores coilzprar parte algz~na los de bienes de sus Pupilos, sino cn arreglo a lo pre~jenido en el tiiulo Dela admia nistraci6n de los tutcres y cwadores*. Art. 1800: <<Los mandatarios, los sin dices de los concursos, y los albaceas estan sujeios en cuanto a la compra a venta de las cosas que hayatz de pasar por P sus ?nanas en uirirtud de estos encargos, a lo dispuesto en el art. 2144.~ Art. 2144: N o podr el mandatario por si ni por &terpuesta persona, c m prar las cosas que el manda~zfe ha orle 3 denado uender, ni vender de lo suyo al mandante lo qzJe ste le ha ordenado 3 comfirar; si no fuere con aprobacin expresa del mandanfe. Art. 2145: ~Etzcargadode tomar d k e ro prestado pudra prestarlo l nzzSmo al

inters designado por el lizandante, o B a falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para si sin aprobacin del mandante., El Codigo d.e Comrcio, por su parte, contiene tambin algunos preceptos relacionados con esta materia, a saber: Ari. 57: &eprohibe a los corredores ejew cutar operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo nombre propio o ajeno, directa o indirec< tamente; y tambin desec@ear en el i n cmnercio el oficio de cajero, tenedor de libros o dependiente, cualquina que sea la denominacin que llevaren. Art. 88. <Se prohibe a los martilleros: * 2.0 Tomar parte en la licitacin por s o por el ministerio de terceros. Art. 271 : Se prohibe al comisionista, salvo el caso de autorizacin formal, hacer contratos por cuenta de dos comitenw tes o por cuenta propia y ajena, siem9re que $ara celebrarlos tenga que representar intereses incomnpatibles. ((Asi, no podr: s1.O Comprar o vender por cuenta de un comitente mercaderas que tenga para vendcr o que est encargado de comprar w por cuenta de otro comitente; (2." Comprar para si mercaderas de
w
\

sus cm~tentes, o adquirk para, ellos efectos que le pertenezcan.. 21. De estos preceptos se desprenden estas dos conclusiones: la0que en Chile el acto consigo mismo es jurdicamente posible; y 2.0 que es admisible, por regla general. La posibilidad jurdica del acto consigo mismo fluye, en primer tnnino, de aquellos preceptos que, como 10s arts. 410, 412 y 1796 del miga Civil y 57 y 88, n. 2. del W g o d,eComercio, lo prohiben en absoluto. Si este acto constituyese una imposibilidad jurdica, habra sido absurdo que la ley lo hubiese prohibido en ciertas ocasiones, ya que, con o sin pr ohibicin, en ningn casa habra podido celebrarse en razn de ser juridicarnente impracticable. Se prohiben los actos que pueden celebrarse como un medio de prevenir los peligros que pueden acarrear en ciertas circunstancias; pero no se prohiben los que, por su natureleza, no pueden celebrarse jams. La ley prohibe e1 rnat;imcnio entre ascendientes y descendientes porque es prcticamente posible, pero no prohibe el de personas -le un mismo sexo porque ni jurdica ni materialmente cabe su posibilidad. Si se prohibe un acto es porque se reconoce o admite Ia posibilidad de su celebracin; de modo que a1 pro%
,
O

hibirse el acto jurdico consigo mismo en ciertos casos, es porque el legislador reconoci que era posible en d.erecho y si no lo autoriz en ellos fu por los graves peligros que encierra. La p0sibi1id.a~ jurclica del acto consie go mismo s comprueba, en seguid-a, con aquellos preceptos que, como los arts. 1800,2144 y 2145 d.el Cd.igo Civil y 271 d.el Cdigo de Comercio, lo permiten bajo ciertas condiciones. Si el acto consigo mismo fuese jurdicamente imposible, habra sido absurdo que el legislador hubiese autorizado formalmente su celebracin. Se autoriza la celebracin d.e actos cuya existencia es posible en Derecho, pero no la d.e aquellos que, por su naturaleza, no pueden ejecutarse en forma alguna. Cuando el 1egislad.or reglamenta un acto o seala requisitos para. su eficacia es porque admite su posibilidad; de suerte que al autorizar expresamente el autocontrato en los casos mencionados, reconoci que en ellos el mand.atario y el comisionista pueden contratar consigo mismo y, en consecuencia, que un acto semejante est d.entro de las posibilidades jurd.icas. 22. De esos mismos preceptos se desprende, igualmente, que en Chile el acto jurdico consigo mismo es admisible, por regla general. Si en nuestra legislacin

no existe ningrn precepto como el art. 181 d.el Cdigo Civil alemn, que prohiba el autocantrato en tkminos genricos; si las disposiciones prohibitivas que contienen. nuestros Cdigos son especiales, se refieren a ciertos y d,eterminad.os actos consigo mismo, a aquellos que, por suscitar siempre un conflicto d.e intereses, se estim ms prud.ente no permitir; si en Derecho privado puede hacerse td.o cuanto fa ley no prohibe; y si nuestra legislacin consagra el principio d,e la libertad' d,e contratar, es forzoso reconoces que la regla general sobre esta. materia no puede ser otra sino que el acto consigo mismo es ad.misible entre nosotros (1).
(1) La afirmacin que hicimos en el prrafo 15 de nuestro articulo algunas observaciones sobre las ltimas reformas de los Cdigos Civiles de Ewopa, etc.r, publicado en la Ret,eeisla de Rerecho y Jurz*sprzidmca, tomo 26, seccin Derecho, pg. 67, referente a que nuestro Cdigo adopta en materia de acto consigo mismo el criterio alemn, segn el cual este acto es prohibido, en principio, slo es exacta por lo que se refiere al caso del art. 2143 que all se cita. En ese prrafo no hemos pretendido analizar el problema del acto consigo mismo en todos sus aspectos y aludimos solamente al caso del mandatario que compra para s lo que su mandante le ha encargado vender, o vende de lo suyo al mandante lo que ste le ha encargado comprar. A su respecto. nuestro Cdigo sigue el criterio alemn, y e eso lo que ail quisimos s decir, pues, por regla general, no puede contratar consigo mismo: slo puede hacerlo si el mandante lo ha autorizado en forma expresa. Fuera de all, nuestro Cdigo se aparta de ese criterio y sigue el de la

doctrina f r a n h , o sea, que el acto consigo mismo es admisible, por regla general. Hacemos esta adveri tencia para evitar malas interpretaciones y a f n de que no se crea que e&amos en contradiccin con lo que ali dijimos.

No obsta a lo dicho la circunstancia de que el autocontrato sea un acto jurdico unilateral que, a veces, crea obligaciones, porque nuestro Cdigo Civil reconoce expresamente semejantes actos unilaterales, tales como la aceptacin de una herencia o legado y la agencia oficiosa (art. 1437). En aqulla, la mla voluntad. del asignatario que acepta la asignacin le impone las obligaciones inherentes a toda aceptacin d.e herencia o legado; y en la segund.a, es tambin la sola voluntad d.el gestor o agente oficioso la que lo cbliga para con la persona cuyos negocios administra (art. 2286). 23. El acto jurdico consigo mismo es inadmisible cuando la ley lo ha prohibido expresamente o cuando suscita un conflicto de intereses. Segn esto, no podr tener lugar en los casos de los arts. 410, 412 y 1796 d.el Cdigo Civil y de los arts. 57 y 88, n.O 2.0 del Cdigo de Comercio. En los casos de los arts. 1800, 2144 y 2145 del (3% digo Civil y 271 del W i g o de Comercio podr celebrarse si se llenan los requisitos prescritos al efecto; sin ellos tampoco ser v1id.o y har incurrir a su autor en lac s.nciones con-espondientes. ~- -- ---

Como todos estos preceptos se fund,an en el conff icto de intereses que ordinariamente origina el acto consigo mismo, creemos que cada vez que l s presente, e no ser posible su celebracin, .aunque no exista un texto expreso que lo prohiba (1). En tales cam, sern las circunstancias 6.e la causa Ias que d.ecid.irs~ er; adsi misible o no y ser la. apreciacin que al respecto hagan los jueces la que, m ?.efinitiva, servir para d.etmnar su efiqcia o inefica.cia (2). Para ello, pdrn tener presentes los preceptos prohibitivos sobre la materia, porque si bien es cierto que stos son excepcionales y no puedan aplicarse por analoga fuera d,e lm casos le que contemplan, dada la ausencia 2, una reglamentacin general sobre esta materia, pensamos que los jueces, obligados como estn a fallar los procesos sometdos a su conocimien.b aun a falta de ley que resuelva el punto d.ebatid,o, pu&.en d.ecidir que el autccontrato es inadmisible en t o d . acpellcs casos que, aunque ~ no contemplad.cs especialmente por la ley, ofrecen Ics mismas peIigrcs que el 1egisIad.u.r quiso evita.^ en los que regla-10

(1) DEMOGUE, citada, tomo 1 n.O 50, pg. obra ,

ILO.

(2) Los jueces de la causa deciden soberanamente si existe o no conflicto de intereses por ser una mera cuestin de hecho: PLANIOL RIPERT,obra citaET da, tomo 1 nO 509, nota (l),pg. 551. , .

ment de un modo concreto. Es el criterio observadsopor la jurisprudencia francesa y apr0bad.o por gran parte de la doctrina (1) Nadie &r negar que la dacin en pago, por ejemplo, ofrece el mismo peligro que la compraventa, dede el punto de vista del autocontra.to. Aqulla, corno sta, suscita el mismo temor que el art. 2144 quiso evitar. No es lgico suponer que ha estad.0 fuera d.e la intencin del mand.ante, que no autoriz a su manda.tario para que comprara lo que le encarg vend.er, que ste pueda hacerse para consigo mismo una d.acin en pago con bienes de aqul? As parecei luego, lo. prudencia aconseja no autorizar semejante autocontrato. 24. El acto jurdico consigo mismo, al igual que todo acto unilateral, slo surte efectos cuando se exterioriza, cuan.do se toma nota de su existencia en el medio social en tminos q,ue eviten o
(1) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n.O 69, pg. 90; DEMOGUE, citada, tomo 1, n.O 45, obra pg. 112; POPESCO-RAMNICEANO, citada, pg. obra 290; VALLIMARESCO, citada, pg. 981. obra La sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, que se publica en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 27, Segunda Parte, Seccin 1.8, pg. 656, parece inclinarse en sentido contrario, pues en sus considerandos 5.0 y 6.0 interpreta en forma restrictiva la regla del art. 2144 del Cdigo Civil y la limita al contrato de compraventa nicamente.

hagan imposible su revocacin por la sola voluntad del autor. El autocontrato no existe prcticamente, d.ice Demogxe, sino desde el da que un tercero conozca suexistenca. Como nuestro Cd,igo no se ha pronuncad.o sobre el particular, bastar al efecto cualquier hecho que, por su naturaleza, haga imposible 13 revocacin d.el autocontrato, como su otorgamiento por instrumento pblico, la realizacin de cualquiera d.e las circunstancias que, segn el a&. 1703d~eI Cd.igo Civil, sirven para dar fecha cierta a un hstnxmentcl privado, si el autocontrato se fia obrgad.0 en un instrumento de esta especie, Ia protwolizacin del instrumento privado d.e que conste, el aviso de su cefebracin al mandante, el envo a ste d.e la cosa sobre que lTersa; y si se trata de una autotradicin o de una autoentrega, la inscripcin en e1 Registro correspondiente, si l cosa es inmueble o si aquel?a a tiene por causa una prenda agraria o industrial, etc (1). 25. La regla d.e que el acto jurdico consigo mismo es ad.misible, por b general, slo tiene aplicacin en materic? extrajudicial. Tratndose de actos judi(1) Vanse al respecto los principios expuestos en los nmeros 10 y 11del Captulo 1, que son ntegra mente aplicables entre nosotros.

ciales, el acto consigo mismo no se admite en ningn caso. Nuestra legislacin prohibe que una sola persona pueda sostener un litigio consigo misma, como representante del otro o de ambos litigantes. Es cierto que no existe ningn precepto que lo prohiba en trminos genricos, pero las diversas disposiciones d.icta.d,a.s para cad.a uno d.e los casos que pueden presentarse permiten enunciar esta prohibicin como regla general. As, el art. 154 del Cod.igo Civil dispone que para que la mujer menor pueda p 5 . r separacin de bienes, deber ser aut0rizad.a por un curador especial, lo que significa que el marido no la representa en el juicio d.e separacin; el art. 188 ordena que en el juicio de reclamacin contra la legitimidad del hijo, seguido por el marido, se nombrar un curador al hijo que lo necesitare, para que le defienda en l; el art. 257 establece que siempre que el hijo de familia tenga que litigar como actor contra su padre, le ser necesario obtener la venia de1 juez y ste, al otorgarla, le dar un curador para la litis, de m d o que en los litigios entre el padre y el hijo de familia, aqul no 10 representa; y el art. 506 dispone que no pueden ser solos tutores o curad.ores de una persona los que litiguen con

ella, por intereses propios o ajenos; el juez, segn le pareciere ms conveniente, les agregar otros tutores o curadores que ad.ministren conjuntamente, o los declarar incapaces d.el cargo. Completa este conjunto de disposiciones el art. 232 del Cdigo Penal que castiga al abogado que, teniendo la d.efensa actual de un pleito, patrocinare a la vez a la parte contraria en el mismo negocio. Todos estos preceptos evidencian que el legislador chileno no admite que un juicio pueda seguir* por una sola persona en un d.uble carcter, como parte directa y como representante de la contrapayte, o como reprensentante de ambos contend.ores. Cada litigante que tiene intereses opuestm &be tener un representante sepxrad.o (1).Esto se debe a que, como dice Demogue, el juez en un proceso tiene un 1-01 pasivo, d.e modo que si se ccurre 2l para. que b d.irha, es neson unos mismos en un juicio de nulidad de su matrimonio, ya que las consecuencias de la dimlucin del vnculo gravitan con marcada preferencia sobre la ltima, declar que en el juicio en que un tercero p d a esa nulidad contra ambos cnyuges, el marido no puede actuar por s y como representante de su mujer, y como la demanda fu notificada a aqul en su doble carcter de parte directa y de representante legal de su cnyuge, anul todo lo obrado y repuso el proceso al estado de notificar a sta la demanda (Gacela de los Tribunales, ao 1914, tomo 1, sentencia 68, pg. 140).
(1) La Corte de Apelaciones de Santago, fundada ea que los intereses del marido y de la mujer no

c d o que exista un verdadero debate y no una simple exposicin del asunto por el representante comn de los litigante (1). Por consiguiente, el padre o madre de familia, el marido y el guardad.or no pueden litigar consigo mismo como parte directa y 'como representante legal de su hijo, de su mujer o d.e su pupilo, que actan como contraparte. Un juicio de nulidad de matrimonio o d.e divorcio, iniciado por el marido contra la mujer o vice versa, no puede seguirlo aqul consigo mismo como representante legal de ella. Un guardador que tiene un derecho que hacer valer contra su pupilo no puede demandarse a s mismo como representante de ste o viceversa. En todos estos c a n a se nombrar al incapaz un curador ad litem de acuerdo con los an.tedichos preceptos, si su incapacidad. lo hace necesario (2). La Corte de Talca ha fallado que el nombramiento de este curador especial debe hacerse en cada juicio que se promueva y que e ineficaz el que se haga s anticipadamente antes que los juicios se inicien, ya que en estas condiciones no puede conocerse ni siquiera el rol en que
(1) Obra citada,nO 78, pg. 152. Vase, en el mis. mo sentidb. HUPKA, citada,pg. 318, nota 2. obra (2) Vase en este sentido Gaceta de los Tribunales, ao 1914, tomo 1 sentencia 68 (considerando 4.0). , pg. 140.

el incapaz figurar en ellos, si corno demandante o demandado (1). 26. L dicho no obsta a que una misa ma persona pueda representar en juicio a varios litigantes si todos sus intereses son id6nticos. Si son varios los demandantes o varios los demandados y las acciones de aqullos y las excepciones d,e stos son unas mismas, pueden actuar por medio de un mismo procurador. Aun ms, en tal caso e1 art. 20 del Cdigo de d.e Procedimiento Civil les ordena litigar conjuntamente constituyen d.^ un sdo mandatario. Pero d.esde que aparezca haber entre elbs incompatibilidad de intereses, podrn litigar por separado (art. 21 del Cdigo de Procdfiento Civil). Igualmente, una misma persona pude representar a dos o ms coasignatanos en una particin si sus intereses no son incompatibles. Un tutor o curadar puede actuar por ss pupilos, si son varios; el u padre o madre 'de lfamilia'pueden reprea t a r a todos sus hijos a la vez; un mismo procurador puede representar a dos o ms copartcipes. Pero el tutor o curador, que es a la vez coasignatario con sus pupilos, el padre o la madre de familia que 10 son conjuntamente con sus hijos, no pueden representados en la parsentencia 515, pg. 1402.
(1) Gacata de los Tribunales, ao 1914, tomo 11,

ticin a virtud de los arts. 412 y 257. Estos actuarn representados por otro tutor o curad.or, si lo hay, o por un curad.or especial (1). 27. Para el mejor d.esarrollo de la materia, d.ividiremos este capitulo en cinco .O, prrafos, d.estinad.os: el 1 al acto jurdico consigo mismo del representante legal de una persona natural; el 2.0, al acto jurdico consigo mismo d.el mandatario de una persona natural; el 3.0, al acto jurdico consigo mismo del representante de las personas jurdicas; el 4.0, al acto jurdico consigo mismo realizado pGr una persona que quiere fijar la situacin relativa d.e d.os fracciones de su patrimonio sometid.as a regmenes distintos, y el 5.O,a los casczs que no son de autocontrato y que aparentemente pudieran considerarse tales. 1.0 EL ACTO
JURDICO CONSIGO MISMO DEL REPRESENTANTE LqGAL DE UNA PERSONA NATURAL. - -

A) Tutores y curadores
28. Preceptos legales sobre la materia.-29. Conclusiones que de ellos fluyen.-30. La ley prohibe el acto consigo mismo entre guardador y pupilo; requisitos Para qe puedan contratar ambos (1) Vase en este sentido Rc2iista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XIX, Segunda parte, &6n : 1 phg. 487 (Corte Suprema).

seg>ie1 nrl. '11.2 del Cdigo Civil.--31. La reqla dcZ art. 4 1 2 tambin tierie aplicrzci&a e n kateria jzcdicial.--32. Interwncibn de otro grtnrdador gzneral o de u n crdrador especial.-33. Ntiesiru Cdigo no admite el sibi solvere del guardador: art. 410.--34. El giaardador, que es acreedor dql pripilo, no prrede pagarse a s mismo lo que &fe le nderrdr: cOmo dehe hacerlo.-35. El gzsnrdador, qitc es deudor del pttpilo, tur?ipoco pzrede pagarse a s nzis~zo,en clrnnlo representaste suyo, lo qite adsude a crqzl; cmo debe hacerlo.^-36. Sancin de la contra~~encin los aris. 410 y 422 i ~ c .1.0a 37. Actos prohibidos entre @iPk?6 guardador y aun si??la forma de auoco?~irato.-38. Sancin que llenan consigo estos actos.-39. El ggardadur pmde adquirir t>or adjudicacin los biencs races que posw pro inditfiso c m srt pupIlo.4O. Cnso del ctrtjrlo de gttardas.41. Excepcion resfiscto da la fraitsaccin.--42. CUSD yz~ardadorqjte actza, a la e!ez, canzo del inl y como mailrfaiario de rin tercero.43. Lo dicJ~o los pdr7njo.s anteriores se afilic~a todo en a f i i t ~ rn czarndar.

dinario entrafian para el pupilo los actos y contratos entre ste y su guardador, el axt. 412 d.elCd.igo Civil dispone que, por regla general, ningn acto en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador o alguno de sus parientes que all se indican,. podr ejecutarse o celebwse sino con aut~hzacin 1% otros de tutores O curad.ores generales, que no estn implicadm de la misma manera, o del juez, en subsidio; y en su inciso segundo prohibe, en absoluto, al tutw o
Autoca~tratacin:-6

28. En raz6n d.el peligro que de or-

curador cumprar bienes d.el pupilo o tomarlos en arriend'o, y extimd.eesta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o d.escendienteslegtima y naturales. A este precepto alude el art. 1799 cuando dice que no es lcito a los tutores y curad.mes comprar parte alguna d.e los bienes d.e sus pupilas, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administraci~zde los tutores y curadores. A su vez, el art. 410 establece que el tutor o curador pudr cubrir con los dinercs d.el pupilo las anticipaciones que haya hecho a beneficio d.e ste, 1levand.o los intereses corrientes d.e plaza, siempre que sea aub-izad.~ los otros tutores por o curadores generales d.el mismo pupilo, si los hubiere, o por el juez, en subsidio; si el pupilo le fuese deucl.01-de alguna especie, raz o mueble, a ttulo d.e 1ega.d.0, fic!eicomiso o cualquier otro, ser precico que la posesin de ella se d al tutor c o curador p r les otros tutores o curadores generales, o por el juez, en subsidio. 29. De los antedichos preceptos se desprer,dcien estas dos conclusiones: 1.0 que nuestra legislacin prohibe, en general, el acto consigo mismo entre el pupilo y su guwd,ad bajo la forma d,e autaccntrato o selbstkontrahieren, porque cada vez que entrambos deba realizarse un acto o contrato es necesaria la auto-

rizacin d.e los d-emstutores o c u r a d ~ r e ~ que no estn igualmente implicad.os, o d.el juez, en subsid.io; y 2.0 que no Wa Ios actos y contratos .s entre giiard.ad,ores y pupilos, aun sin la forma d.e actos consigo mismo, estn perm i t i d , (1). ~~ 30. La ley no prohibe que el tutor o curada contrate con su pupilo ni que tome inters directo o indirecto en un acto o contrato en que ste sea parte. Por el contrario;, los aritoriza para que puedan celebrar entre ellos td.a clase de actos y contratos, a excepcin d,e los que menciona el bc. 2.0 del art. 412. El tutor o cmdor puede vender sus bienes races o muebles al pupilo (21, pued\e donxsebs, puede adquirir un crd.ito en contra suya (3), puede d.arfe en miendo sus bienes races y muebles, puede con1 tratarlo como obrera o emp1ead.o. E pupilo, a su vez, puede vend.mle y darle en arrendamiento sus bienes muebles (41, pues la prohibicin e slo para los ins muebles. Ambos pueden pactar un con(1) DEMOGUE, citada, tomo 1 n 51, pg. obra , : 118. (2) ALESSANDRI, la covi-prageniay de la promeDe sa de venta, tomo 1 n.- 507, phg. 540. , (3) ALESSANDRI, obra citada. tomo I, n.O 506, pg. 539; CLARO SOLAR,Explicaciones de Derecho CZttfZ CChmo, tomo IV, n.O 2244, pg. 409. (4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 489, pg. 529 y n.O 493,pg. 532.

trato d.e socied.ad.,de mutuo, de prenda, de trabajo, de transporte, de arrmd.amiento d,e Senicios, etc. Pero todos e t s acso t s o contratos, sean a ttulo oneroso o o gratuito, pues la ley no distingue, no pueden celebrarse bajo la forma d.e un autocontrato: el guardad.or no puede actuar en ellos por s solo en su d,oble carcter de parte y d.e guard.ador. Deben celebrarse con la autorizacin d.e los d.ems guardadores no implicad.os igualmente, o d.el juez, en subsidio (1). Se ha fallad.0 que corno la cesin de un crdito contra el pupilo a favor del curad,or, estableciendo la condicin de acreedor del segundo con respecto al primero, es un acto que por su propia naturaleza envuelve la contraposicin de intereses entre el pupilo y su representante y afecta directamente a aqul, no puede ejecutarse sino con las forma1id.ades y d,ispiciones exigidas por la ley, es d.ecir, con la autorizacin previa de los otros tutores o wad.ores que no estn implicados d.e la misma manera o con la d.el juez, en subsidio, sin que baste, al efecto, el hecho d.e que se solicitara por el curador el nombramiento d.e un curador especia.1para el pupilo a fn de notii
n.O 2246, pg. 410; ALESSANDRI, obra citada, torno 1, n.os 490,491,493,506 y 507.

pg.

(1)

a; y

CLARO SOLAR, citada, tomo IV, n 2244, obra :

ficarle la cesin del a&,ito, pues l o que quiere la Iey es que el acto mismo d.e la cesin se haga con esa previa autorizacin (1)31. La regla del =t. 412 d,el Cdigo Civil se aplica a los actos extrajud.iciales y a los judiciales. La ley no d,istingue;sus trminos son generales y comprenden todo acto d.el pupilo en que tenga inters directo o ind,irecto el tutor o curada-. De acuerdo cm este precepto, se ha faIlad.0 por Ia Corte Suprema que la madre guardadora d,e sus hijos menores no los puede representar eficazmente en el juicio d.e particin e que una y otrm son ? interesad.os, porque la pxticin es un juicio doble en que cad.a comunero ejercita, como parte, derechos propia, en contrapasicin a los que de la misma manera y recprocamente ejercitan los dems comuneros, de m0d.o que hay entre t&,os stos incompatibilidad de intereses, lo que obligaba a la guard.adura a pr0ced.e~ m la autorizacin de 10s dec ms tutores o curad,ores no implicados o d.e1 juez, en cubsid.io; y como prescindi de ella, se anul d compromiso y la partici6n en que la madre intervino en su carcter propio y personal y tambin como guardad.ora d,e sus menores hijos y
j l j Gacela de los Tribulaales, ao 1890, tomo 1, sentencia 1828, pg. 931.

la ad.judicacin hecha a ella de todos los bienes de la sucesin y, entre ellos, de varios inmuebles (1). 32. En los c a m del art. 412, cuando se celebre un acto o contrato entre el guardador y su pupilo o se trate de un juicio o particin en que ambos tengan intereses opuestos, la representacin d.el pupilo la asumir otro guardad.or general, que no est irnp1icad.o d.e la misma manera, si lo hay, o un curad.or especid, en caso contrario (2). Es cierto que nuestro C&l.igo no contiene un precepto que, al igual que los arts. 420 d.el Cdigo francs y 392 d.el Codigo suizo, disponga que &.a vez que haya oposicin d.e intereses entre el guard.ad,ory el pupilo se nombrar a &te un curador que acte en su representacin, pero la necesidad de este nombramiento fluye d.e numerosas disposiciones, tales como los arts. 410, 412, 416 y 494 y, muy especialmente, d.e la circunstancia de que siendo incapaz el pupilo y no pudiendo actuar sob ni representado por
(1) Revista de' Derecho y Jurisprudencia. tomo XIX, 2.8 parte, seccin l.*, pg. 487. (2) En este sentido, CLARO SOLAR, Explicaciones C de Der~cho t i l Chileno, tomo V. n.O 2555, pg. 226; BoRjA. Esludios sobre el Cdigo Civil Chileno, tomo V I , n.O 202, pg. 280; ALESSANDRI, la compraDe 492, pg. venta y de la promesa de venta, tomo 1, nS0 531 y n O 506 in fine, pg. 540;PLANIOLRIPERT, . ET obra citada, tomo 1 n.O 509, pg. 550. .

su guardador, alguien debe asumir su representacib y ese no es otro que un curarlor especial, que es precisamente el que se d,a para un negocio particular (&. 345) (1). 33. iAdmite nuestro Cdigo el. sibf solerere d.el Derecho Romano, es decir, pued.e el guard,ad.or, que es acreda- d.el pupilo, pagarse a+ s mismo como tal acreedor, lo que a.qul le ad.eude, o pagarse como representante del pupilo, de quien es deud.m, lo que l personalmente le debe? La negativa parece evidente d,ados los trminos de los arts. 410 y 412 d.el Cdigo Civil. Dde luego, no puede caber dud.a alguna respecto d.e las anticipaciones que el guard.ad.or haya hecho a beneficio d.el pupilo ni del pago de especies, races o muebles, que el pupilo le adeude, porque el art. 410 las contempla expresamente. Las anticipaciones que el tutor o curad.or haya hecho en beneficio del pupilo, esto es, Ias cantidades que haya suministrad.~ sus propios dineros para con atend.er a.1 pa.go d.e las obligaciones 4.el
.

(1) Gaceia de los Trtbr*nales, ao 1914, tomo 1, sentencia 68, pg. 140. En el considerando 4.0 de esta sentencia la Corte de Apelaciones de Santia o reconoce la necesidad de este nombramiento cuan haya oposicin de intereses entre el representante legal y el incapaz.

80

pupilo o los gastos que demanden la guarda o su educacin, alimentacin y habitacin, mientras se perciban las rentas o bienes d.el pupilo, no podr cubrirlas con los dineros de ste sin la autorizacin de los otros tutcres o curadores generales, si los hubiere, o d.el juez, en subsidio. Slo as podr cubrirse de ellas con esos dineros y a.bonarse los intereses corrientes d,e plaza (1). Es verd,ac!que, una vez 0btenid.a esta autorizacin, el guardac?or podr efectuar por s solo el acto ma.texial6.e tomar e1,dinerode la caja d.el pupilo y llevarlo a la suya, pero no por esto p u d e decirse que hay aqu un acto consigo mismo, pues para llevarlo a efecto requiere el concurso d.e la volunto.d, d.e otra persona (otro guard.ad.or o el juez), lo que le quita ese carcter. Confirma esta opinin el art. 450 del Proyecto de 1853, pues all se d.ispona que si no haba otros tutores o curaddores que autorizaran el zcto, el guard.ad.or lo hara por si solo, sentando la correspondiente partida en el libro diario de la cuenta, tal como se haca en Rom. De haberse wtenid.0 esta dispmicin, no cabe dud.a que en el pago d.e esas anticipaciones ha,bria habid.0 un acto consigo
(1) CLARO SOLAR, citada, tomo IV, n.O 2231, obra pg. 398.

mismo; percl fu sustituidla por el actual a t 410 en que la autorizacin del juez r. reemplaza la anotacin de la particla. en el libro diario d,e b,cuenta, con que se contentaba el Proyecto cuand.0 no haba otros guardad.ores. Igualmente, si el pupilo fueie d,eudor al tutor o curad.or de alguna especie, raz o mueble, a ttulo de legad.o, fid,eicomiso o cualquier otro ttulo, el guard,ad.or no pued.e pagrsela a s mismo. Debe serle entregada por los otros tutores o curad.ores genesdes, si los hay-, o por el juez, en subsidio, en cuyo caso ste nombrar un curad.or especial p a n que proceda a hacer f entrega (1).Tampoco cabe aqu a el sibi sublere de los rom.ms. 34. Si el tutor o cuarl,or es acreed,or del pupilo por una d.eud.a diversa de las que contempla el art. 410, si lo e por un s crdito que ha o.dguipid.o en contra suya,, por un alca,nce hereditario, etc., podra. pagarse a s misnio? El seor Claro Solar sstiene la afirmativa, aunque con razones muy d,biles, en nuestro concepto (2).
(1) C L . ~ O SOLAR, citada, tomo IV, n.as obra 2235,2236 y 2237, pgs. 403 y 404; BORJA, ciobra tada, tomo VI, n.O 193, pg. 269. (2) Obra citada, tomo IV, n.O 2134, pg. 323. Los autor= franceses se pronuncian en el mismo senti,do, pero ello se debe a que en el Cdigo francs no existen preceptos anlogos a nuestros artculos 410 y 412. Vanse DE~IOGUE, citada, tomo 1 n.o obra , 51, pg. 118 ittfine; PLANIOL RIPERT,obra cjtaET da, tomo VI, n 70, pg. 90 y tonlo 1, n.o 261, pg. :

312.

Creemos, sin embargo, que la negativa no puede ofrecer dudas dado que el art. 412 se refiere a todo acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador y la solucin o pago efectivo es un acto en que, en este caso, tiene inters directo el guardador; y que el art. 410, al no permitir que el tutor o curador pueda entregarse a s mismo las especies, races o muebles, que le deba el pupilo, se refiere a toda cosa que ste pueda adeudarle por cualquier titulo y el dinero es, por cierto, cosa mueble. A esto se agrega que si el inciso 1 . O del art. 410 no autoriza el sibz' solvere tratndose de anticipaciones qqe el tutor o curador haya hecho en beneficio del pupilo, con igual o mayor razn no lo autorizar respecto de otras obligaciones del pupilo para con aqul, toda vez que las anticipaciones se hicieron para favorecerlos y obviar la falta de recursos que existi en un cierto momento, lo que, seguramente, no acontecer con esas otras obligaciones. Por ltimo, cabe recordar que el art. 506 no permite que un acreedor de una persona pueda ser solo su tutor o curador, en cuyo caso el juez, segn le pareciere ms conveniente, le agregar otro tutor o curador que administre conjuntamente o lo declarar incapaz del cargo.

Esto revela que, segn e1 legislador, hay en tal taso oposicin d.e interwci entrambos;siendo as, no se ve c6mo p&z pagarse a si mimo e tutor o turarlor ya 1 que todos los preceptos d.e nuestro Cdigo concurren a d.emmtrar que, exisno tiendo esa oposiion, d gua~d,a.lc;r puede actuar por s solo. En el caw en examen, el pago deber h a c m con arreglo al art. 412, es d.eck, con la autorizacin de 10s otros tutores o curadores no implicad.os, si los hubiere, o del juez, en subsidio. 35. Por id6ntica.s consideraciones, creernos que si el tutor o m d o r es deudor del pupilo, par cualquiera causa, tampoco puede pagarse par s colo a s mismo en cuanto cepresentante suyo. Este pago es un acto y como e l tiene n inters directo el guzcd,ador, quedc! comprendido de ileno en el arZ.. 412, a 1 que 0 se agrega que el at, 506 se refiere tambin al que sea deudor del pupilo. Para su eficacia deber, pues, hacerlo con a u ~ c i de Ioc dems tutaces o c n u radores no implicados, o del juez, en subsidio. 36. La contravenciri de los a t . rs 410 y 412, inc. 1.0 del W i g o Civil, est sancionada con la nulidad relativa del acto o contrato ejecutado por el mard.adoc sin la autorizacin de los d . d s

guard.a.dores o d.el juez, en subsid.io. Se habra 0mitid.o en l un requisito o formalidad exigido por la ley m consid.eracin al estado o calidad. d,e las personas y no a la naturaleza del acto o contrato (a.rt. 1682) (1). En consecuencia, la nulidad slo pueden invocarla el pupilo, sus hesedaos o cesionarios, prescribe en cuatro aos conta.ci..os d,ed.e que ces la incapa.cida.d. y puede sanearse por su ratificacin (arts. 1684, 1691 y 1696). Se ha fa1lad.o q.ue es nula la cesin de un cr&.ito contra el pupilo a favor d.el mad.or, esta,bleciend.o la cond,icin d.e acreedor d.el segund.0, con respecto al primero, si se efectu sin previa a-utorizacin d.e b s otros tutores o cura.c'.ores no implico,d.os, o d.el juez, en subsidio, por cuyo motivo el crd.ito cedido en ta.(1) PLANIOLET RIPERT, obra citada, tomo 1, n." 261, pg. 313, y nO 270, pg. 321 ; y tomo VI, n. 70, . g. 90; CLARO SOLAR, obra citada, tomo IV, n.O 246, pg. 410. En nuestra obra De la compraventa y de la promeSa de venta, tomo 1, n.O 517, pg. 547, sostuvimos que esta nulidad era absoluta en atencin a que el art. 230 del Cdigo Penal pena al guardador que se interesare directa o indirectamente en algn contrato relativo a los bienes del pupilo; pero un mayor estudio de la cuestin nos ha hecho abandonar esa opinin y pronunciarnos por la que exponemos en el texto. La penalidad que un acto o contrato pueda llevar consi O, no puede influir en la naturaleza de la nulidad e que est afectado que se determina exclusivamente por el Derecho Civil, con prescindencia de aquella circunstancia.
O

cf

les condicion~ es ttulo bastante para no ejecutar al pupilo (1) Se ha fallado, iguaGente, que es nulo el descuento de un documento otorgado a favor del maclor hecho pot' ste con dinero de su pupilo sin cumplir m las requisitos del art. 412 del Cdigo Civil y, en consecuencia, el ex-curador debe des.olve~- su ex-pupilo que lo pide, a el dulero incmtido en ese d.escuento (2). 37. En atendon a los peligros que estcs actos en~xelvensiempre, el inciso : d.el a*.412 prohibe al tutor o cura2 do~ comprar los bienes races del pupilo o tornarlos en arrendamiento. A virtud de1 art, 1899 d,el Codigo Civil, tampoco puede permutar esoc bienes por Ios suyos propios. Estos actos no pueden celebmcse ni aunque el tutor o curador f m u autorizado para ello por los dems tutores o curadmes generales no implicados, o por e1 juez, en subsidio, pues ese precepto dispone que .ni aun de este modo* podr el tubr o wad.oi comprar o tomar en arriendo esos bienes (3). La prohibicin para comprar los bie(1) '~accfg los Tribunales, ao 1890, tomo 1, de sentencia 1828, pg. 951. (2) Gaceta de los Trib~inaies, ao 1862-63, sentencia 1037, pg. 381. (3) CLARO SOLAR, citada, tomo IV, n . O 2250, obra pg. 415; BOR~A, citada, tomo VI, n.O 203, pg. obra 281; ALESSANDRI, obra citada, tomo I, n." 495, pg.

532.

nes races d.el pupilo rige, sea que se vendan voluntariamente o en venta forzada a consecuencia. d.e una a.c&n judicial intentada por el guarda,d.or mismo o por un tercero (l),sea que la. venta se haga en pblica subasta. (2), sea, que el guardad.or los compre directamente o por i n krpsita persona. (3). El artculo 412 no distingue. 38. La. contra,vencin a esta. prohibicin acmea. la nu5d.a.d. a.bsoluta. d,el contrato c compra.venta., d.e permuta. o k de arrend..amiento, celebr2.d.o por el tutor o cura.d.or, a virtud. d.e los arts. 10 y 1682 d,el M i g o Civil, p u s se tra.ta. de un contrato pr0hibid.o por la ley y en ste, segn el art. 1466, hay objeto ilcito (4). 39. No obstante los trmines e,el art. 412, el tutor o cura.d.or pue.e a.d.quirir los bienes ra.ces del pupilo en que se.a ccrmunero o casigna.taxio con l, pero siempre que la. a.d.quisicin se haga. med,iante ad.jud.ic2.cinde la. c m com.n y observnd.ae 1a.s fomalid,ad.esprescritas
(1) ALECS.~NDRI. obra citada, tomo 1. nO 497, . pg. 533. (2) A.LESSANDRI, obra citada, tomo 1 n 496, , : pg. 532. (3) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 508, pg. 540. obra citada, tomo 1 n.O 517, , (4) ALECSANDRI, pg. 547. En contra CLARO SOLAR, citada, toobra mo IV, n.O 2253, pg. 419, que sostiene que la nulidad es relativa.

por 1% arts. 396, 1322, 1326 y 1342 del Cdigo Civil. En tal caso, no hay, en realiddad,, compraventa, ni puede decirse que b bienes ad.judicadcs al guard,ador s hayan sido (<bienesd.el pupilo>?, dados los efectos que el art. 1344 atribuye a los actos be particin. excusad.^ creemos decir que en esa paiticin o liquidacin el pupilo a.ctuar representa6.0 pcr sus otros guard.ad.ores, si los hay, o por un curadda especial (1). Lo dicho no sigrifica que el tutcr o cupcda compm.r la cuota que el purado~ pilo posea en el bien raz d.e que mbcs son cepr~piet~rios. entonces comHe.y en praventa, que queda comprendid~a la prohibicin del axt. 412 inc. 2.0 40. Un rn.isrn.0 guardclabor puede tener bajo su guarda varios pupilas (art. 347 d.el Cg.igo Civil). Podra, en tal cam, contratar consigo mismo como representante d.e cad.a uno d,e elbs? 2Podria, par ejempIo, celebrar por s d o y en representacin de sus d.istintos pupilos un ccntnto d.e compmventa o d.e mendamiento d.e los bienes d.e urro a favor del otm? Demogue se pronuncia por lt afirma
(1) CLAROSOLAR, obra citada, tomo IV, n . ~ 2254,pg. 421; DEMOGUE, citada, tomo 1 n . O obra , 51, pg. 119 y Ios dems autores que cita en la nota 2 de esa pgina; PLANIOL RIPERT.obra citada, ET tomo I, n.O 593, pg. 628.

tiva (1). Planiol por la negativa (2). Por nuestra. partc, creemos que lo pued.e hacer, pues ninguna disposicin se lo prohibe como habra d.ebid.0 hacerlo el legi&d.or si hubiese querido imped.ir esta clase de contratos cuya posibilid.ad ha podid.0 prever ya que en el art. 347 contempl expresamente el caso d.e que una misma persona fuese a la vez guard.ad,orde varios pupilos (3). Este autocontrato es posible aunque consista en la venta. o el mend.amiento d,e bienes races. La prohibicin d.el inciso 2.0 del art. 412 reza para. con el guard,ad.ory no respecto d.e los otros pupilos, a menos que el pupilo comprador fuere cnyuge o ascendiente o descendiente legtimo o natural del guard.ad.or, pues entonces la prohibicin tambin lo alcanza, segn ese precepto. La asitonzacin d.e los dems tutores o curad.ores que no estn implicad.= d.e la misma manera, o del juez en subsidio, no es necesaria, a no ser que un contrato semejante pudiera. significar para el guardad.or un inters directo o indirecto (art. 412). Cuand.0 se celebre el autocontrato a .
(1) Obra citada, tomo 1, n.O 62. pg. 136 in fine. (2) Trait Elmentaire de Droit Civil, tomo 1, 11.~ edicin, nO 1717, pg. 572. . (3) Con mayor razn. el guardador de dos pupi-

los podr autorizarlos para que contraten entre s. En este sentido: D E M ~ ~obra , J E citada, tomo 1, n.O 76. pg. 151.

que aqu nos refez-imos, en el instrumento d.e que 6 conste comparecer el guar1 dador )pors solo en su doble carcter de guard.ad.or d.e cad.a parte. 41. El guard'adrx, en su doble mrcter & representante legal d.e ambas partes, podr celebrar consigo mismo toda c1a.s de contratos: compraventa, arrendarniento, sociedad, prstamo, etc., a excepcin del d,e transaccin, porque si sta es pactada. por una. sola persona., dice Demogue, deja de ser tal para cunvertUrse en un arbitraje en que se confieren al rbitro poderes muy amplios e ilimitados: no solamente el d.e juzgar sino el de teminar el asunto en la mejor forma. para. cada parte. Se comprende que un acto tan d.elicad.0 no pu4.a hacerse sin S autoriza.cin especial de los d.os inte3 resados (1). 42. Por b.s mism.3.s razones que expusimos en el n.O 40, creemos que el tutor o m d . o r puede contratar consigo mismo coma representante d.el pupilo y como mand,a.tario d.e un tercero y celebrar, en ese d.oble carcter, cualquier contra(1) Obra citada, tomo 1 n.O 6.1,pg. 138; HUC, , Corntnentaim Th&riquc L'! Pratiqzie dn Code Civil, tomo XII, n O 33 in fins, pg. 53 ; POPESCO-RAMNI. GEANO, obra citada, pg. SSO. En el mismo sentido vase el considerando 7.0 de la resolucin de I Dia reccin de los Registros de Madrid, que se publica en t Reaisa de Derecho Privado, ao XVII, pag. 346.
Autwontrataci5n. -7

ciso 2.0 del art. 412, siempre, natwalmente, que su mandante no sea cnyuge, ascendiente o descendiente legtimo o natural d.el gua.rdad.or, pues a stos tambin les est prohibida su celebracin. Puede, por lo tanto, comprar o tom.ar en arriend,~ para su mandante los bienes races (1) o muebles (2) de su pupilo, comprar o tomar en arriendo para ste los de aqul y, en general, celebrar por s solo y como representante de ambos, toda c1a.w de contrates, exceptuado el de transaccin. No requiere para ello la autorizacin de los &ms guard,ad.oresno implicad.os o d.el juez en subsid.io, a menos que de ese contrato reporte algn inters directo o indirecto; como si se hubiese estipu1ad.o alguna remuneracin pcr el mand.ato. En tal caso, se aplicara el art. 412. Pero si el mand.ato fuere gratuito y d.el contrato que el guard.ad.or celebre consigo mismo no reportar ninguna utilidad., ni directa ni ind,i.ecta, podr hacerlo por s solo sin necedad. d,e cumplir con las formalidades d.e ese precepto. Claro est que para la venta de los bienes d.el pupilo se
(1) ALESSANDRI, citada, tomo 1, obra pg. 533. (2) ALESSANDRI,obra citada, tomo 1, pg. 532.
n.O

to aun de aquellos a q ~ se refiere el ine

498,
494,

nO .

observar b prevenido en los arts. 393 y 394 del Cdigo Civil. Cuando tenga lugar el autocontrato de que aqu tratamos en el instrumento de que conste, comparecer el guardador por s solo en su dable carcter de guardad.or d.e uno d.e los contratantes y d e mand.atario del otro. 43. Todo cuanto hemos dicho en los nms. 28 a 42, inclusive, se aplica a todo guard.ador, sea testamentario, legtimo o dativo. Por consiguiente, rige con los tutores y curadores generales, con los curadsores de bienes (art. 487), con los adjuntos, con los interinos y con los especiales cuando haya lugar a elo (1)-

B) Padre y madre de familia

44. Por regla general, el acto consigo mismo entre el padre y el hijo de familia es admisible.-45. Cucindo es adma'sib1e.-46. Cmo pueden contraiar el padre y el A ~ de fa~iiliaccztando no O es posible hucerlo en forma de auloconfrato.-47 Sanciiin del azclocontrato del padre de familia cuando es inudmisible.-48. El cmtrato dc compraaenta entrambos es16 prohibido an sin la fortna de autocon.rato.-49. Sancin de la compraventa entre el Padre y el hijo de familia.-50. El padre y el hijo de fat?ziLia pzeden adquirir por adjudtkacbn los bZenes en que ambos son copropie!arios.-51. Caso del autocoialrato del padre de familfa que tiene varios heos bajo Patria Dotestad.-52. Caso del au-

(1) ALJZSSANDRI, citada, tomo 1, n.- 510 y obra 511, pgs. 542 y 543.

toconfrafo del padre de familia que contrata consgo mismo como representante & su hijo y como mandatario o guardador de otra persona. -53. Excepciones a los dos nmros precedentes.-54. Lo dicho anterwrmente es aplicable a la madre que ejerce ka patria potestad.

44. Respecto d.el paclre de familia, el Cdigo no contiene un precepto anlogo al del art. 412. Ha estimad.0 tal vez que, dadas las relaciones que en este caso median entre el representante y el incapaz, hay menos peligro de abusos. No existe tampoco, como en otros Cdigos, una disposicin que establezca de un modo general que cuando entre el padre y el hijo de familia exista oposicin de intereses, actuar en nombre de ste un tutor u hoc como en Francia, un defensor como en Espaa o un curador como en Suiza (1).Sobre el particular slo tenemos el art. 1796 que prohibe el contrato de venta entre el padre y el hijo de familia y algunas disposiciones aisladas que prescriben el nombramiento de un curador especial para el hijo en ciertos casos en que la oposicin de intereses entre ste y su padre es manifiesta (arts. 124, 188 Y 257). Por esto cremos que el acto consigo mismo entre el padre y el hijo de familia
(1) Art. 389 del Cdigo Civil francs; arts. 282 y 392, n.O 2.0, del Cdigo Civil suizo; art. 224 del Cdigo Civil italiano; art. 165 del Cdigo Civil espaol.

bajo la f m a d.e un autocontrato o selbstkonlrahiere~z es posible, por regla general, siempre, naturalmente, que no exista oposicin d.e ktereses ya que, segrn. dijimos, cad.a vez que sta exista, el acto consigo rnism.0 es inad.misible, aunque no haya un texto legal que as 10 declare (1). Si no hay oposicin d.e intereses, el aubcontrato d,el padre d.e familia que acta, a la vez, en su propio nombre y como representante legal d.e su hijo es perfectamente posible y efica.z En tal caso, en el donimaito de que el acto conste cumpa,recw en su doble carcter d.e cuntratante d.kecto y de represmtante legal d,el hijo. As, el pa.dre d.e familia que hace una donacin a su hijo podr aceptarla por s mismo a nombre de aqul (S), podr contratar un seguro subre su propia vida en beneficio d.e su hijo y aceptarlo en nombre d.e &te (31, p d r pagarse a s
(1) En Francia la solucin es distinta parque aIIi existeel art. 389 de1 Cdigo Civil que dispone como regla general que si hay oposicibn de intereses entre el administrador y el menor, se nombrar a este Itimo un administrador ad Roc por el tribunal; DEMOGUE, citada, tomo 1 n.- 52, pg. 120; obra , PL~NIOL ET RIPERT, obra citada, tomo 1, n.O 372, pg. 423, tomo VI, n.O 70, pg. 90. (2) HUPKA, obra citada, pg. 324, nota (a). (3) DEMOGUE, citada, tomo 1 n.* 52, pg. obra , 121, i~ flne;PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo 1, n." 26'1, pg. 312 y tomo VI, n . O 70, pg. 90.

mimo el dinero que l personalmente ad.mde a su hijo, podr aceptar la hipoteca o prenda constituid.a sobre sus propios bienes para caucionar al hijo la obligacin d.e que le sea deudor, etc, Tododos estos actos no entraan ninguna oposicin d.e intereses entre el padre y el hijo de familia; al contrario, son beneficiosos para ste. De ah que se admitan aun en pases que, como Francia y Espaa, no reconocen como posible, en principio, el autocontrato entre el padre y el hijo de familia (1). 45. Pero si existe oposicin de intereses entre el padre y el hijo d.e familia, si los de uno y otro son divergentes, circunstancia que los jueces del fondo decidirn soberanamente en caso de controversia al respecto (Z), el acto consigo mismo no es posible entre ellos. Como ha dicho ia W e de Apelaciones d.e Santiago, desde que esto ocurre el representante deja de representa. al incapaz (3). As suceder, ordinariamente, en los contratos de arrendamiento que pudiesen celebrar el padre y el hijo, en los d.e sociedad, de mutuo, d.e transaccin, etc.
~.
~

(1) Vanse las citas de las dos notas precedentes. (2) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo 1, n.O 509. nota (l),pg. 551. (3) Gaceta de los Tribunales, ao 1914, tomo 1, sentencia 68, pg. 140 (considerando 4.0). En el mismo sentido: PLANIOL ET RIPERT, tomo 1, n.0261,pg. 312 y tomo VI, n.O 70, pg. 90.

qum entrambos un conflicto de intere-

4 . Todos los contratos que provu6

ses pueden celebrarlos, sin embargo, pero no bajo la forma d.e autocontrato. En ellos el hijo d.e familia a.ctuar5 represent a d . ~ un curad.or especial, porque si por bien no existe un texto expreso sobre el particular, la necesidad d.e este nombramiento fluye de los arts. 124, 188 y 257, de los cuales resulta que cada vez que entre el padre y el hijo de familia exista oposicin de intereses se nombrar a ste un curador especial (1). La intervencin d.e este curada ser Unprescinddibleen materia judicial, de md.0 que en los juicios de particin en que ambos sean copartcipes o en los litigios del mo contra el otro o en aqueUos en que sus intereses no sean idnticos, el hijo actuar representadsopor un curador ad Eitem (2). 47. El autocontrato entre el padre y el hijo de familia, fuera de los casoc en que es admisible, es nulo relativamente, en conformidad al inciso final del a t r. 1692 del Cdigo Civil (3).
(1) CLARO SOL.~R, obra citada, tomo V, n . O 2555, pg. 226; PLANIOLRIPERT, ET obra citada, tomo I, n.O 261, in fine, pg. 313. (2) Vase el n . O 25 de este Capitulo III. CLARO torno III, n.o 1622, pg. 231. SOLAR,

(3) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, nO 70, pg. 90. .

48. Segn los arts. 1796 y 1899, los contratos de compraventa y permuta de bienes races o de muebles no pueden celebrarse entre el padre y el hijo de familia (1). Estn prohibidos entrambos, aunque no se hagan bajo la forma de selbstkontrahieren. -Ni el padre puede comprar los bienes del hijo de familia ni ste los de aqul, ni pueden tampoco permutarlos, aunque para ello se obtuviere a-utorizacin judicial. La prohibicin rige, sea que la venta se haga privadamente o en pblica subasta (2), voluntaria o forzadamente a consecuencia de una accin judicial intentada por el uno contra el otro o por un tercero (31, directamente o por interpsita persona (4). 49. La compraventa y la permuta entre el padre y el hijo de familia es nula absolutamente, porque, por ser un contrato prohibido por la ley, ad.olece de objeto ilicito (&s. 10, 1466 y 1682) (5). 50. El padre y el hijo de familia pue(1) ALESSANDRI. obra citada, tomo 1, n.os 371 y 372, pgs. 420 y 422. (2) ALESSANDRI. obra citada. tomo 1. n.O 373.

pg. '424. obra citada, tomo 1 , (3) ALESSANDRI, pg. 424. (4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1 , pg. 430. (5) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, pg. 429.

n.O

374, 379,
378,

n.O

n.o

den adquirir por adjudicacin los bienes en que ambos sean comuneros, sin que obste a ello el art. 1796. Aqui no hay compraventa. Rige al respecto todo cuanto dijimos en el n.* 39 acerca de la adjudicacin al tutor o curador de los bienes que posea pro indiviso con su pupilo. Las observaciones y principios aU formulados son igualmente aplicables a este caso y a ellos nos remitimos. 51, Un mismo padse d.e familia puede tener varios hijos bajo patria potestad. Como la ley no le ha prohibido contratar consigo mismo en representacin dedos o ms de elles, creemm que pued.e hacerlo. El padse de familia, actuando en s doble carcter de representante u legal de cada contratante, puede celebrar entre sus hijos contratos de venta, arrendamiento, mutuo, etc. (1). En tales casos, en ei. instrumento en que conste el contrato, el padre comparecer por s solo como representante de cada uno de las hijos en cuyo nombre lo celebra. 52. Igualmente, el padre de familia pude contrabx consigo mismo como representante legal de su hijo y como rnand.atario o guarddaddor otra persona de y ceIebrar, en este doble carcter, cual(1) DEMOGUE, citada. tomo 1, n.O M ,pAg. obra 136, d jine. En contra: PLAVIOL, citada, ton obra mo 1, 11." edicin, nO 1717,pg. 572. .

quier contrato, inclusive el de compraventa, que slo se prohibe entre el padre y el hijo de familia, ms no entre ste y un tercero (1). Cuando contrate como padre de familia y como guardador deber observar lo prevenido en el art. 412 del Cdigo Civil, por 10 que respecta a su carcter de guardador, ya que en ese acto tendra inters un descendiente legtimo suyo. En el instrumento en que conste el autocontrato que aqu tratamos, el padre de familia comparecer por s solo e su doble carcter de representante de n su hijo y de mandatario o guardador del otro contratante. 53. En los casos d.e los dos nmeros precedentes, el padre de familia, en su d.oble carcter de representante de cada parte, podr celebrar toda clase de contratos, menos el de transaccin por las consideracionesexpuestas en el nO 41, . a que nos remitimos. 54. Todo lo dicho en los nm. 44 a 53 inclusive es aplicable igualmente a la madre que ejerza la patria potestad, porque el art. 2.0 del Decreto-ley 328 d.ispone que a sta le corresponde aque136,in fine.
(1) DEMOGUE, citada, tomo 1, : obra n

62, pg.

Ila ezz las taisnzas condicz'oizes qzte al dre (1).

fila-

C ) Marido
55. flpIicacin al marido de los principios exbuestos en los ~atms. a 53.-56. Autoconfratos que 44 son posibles entre marido y mujer.-57. E

marido que contrata con su mujer puede darle la autorizacin qrce prescribe el art. 197 del Cbdlgo Civil.-58. Contratos prohibidos entre marido y mzqier; szr sancin.-59. El ~narviio puede celebrar un autocontrato como orepresentaate de srr mujer y como representante legaal o volzcntario de rrn tercero.

55. 'Los principios expuestos en los nms. 44 a 53 son aplicables en todas sus partes al marido casado bajo el rgimen de comunidad de bienes, en razn de que a su respecto tampoco existe una disposicin que prohiba el acto consigo mismo entre l y su mujer bajo la fama de un autocontrato. Por consiguiente, el marido podr celebrar consigo mismo un contrato en que acte por s y como representante legal de su mujer, siempre que entrambos no exista oposicin de intereses, en enyo caso en el instsumen(1) En el n.u 377, pg. 425 del tomo 1de nuestra obra De ta co?trprnventay de la promesa de venta sostuvimos que es vlida la compraventa entre la madre y el hijo de familia, porque cuando eso escribamos (1917) no se haba dictado afin el Decretoley 328. Hoy $ ,dados los trminos de su art. 2.0, a creemos que esta compraventa es nula en los mismos casos en que lo es entre el padre y e1 hijo de familia.

ble carcter d.e marido y de parte (1). Si la hay, no ser posible el autocontrato (2); y si de hecho se celebra, es nulo relativamente (3). En este ltimo caso, el contrato debern celebrarlo ambos, y si la mujer fuere incapaz por otra causa que s esu tado, actuar representad.a por un curad . especial. ~ En rnateria iudicial el marido aue litiga contra su"mujer o cuyos intereses son opuestos o divergentes, no podr representarla: si es mayor d,e edad actuar ella personalmente, y si es menor se le dar un curad.or especial (art. 154 del Cdigo Civil) (4). Se ha fallado, por esto, que el marido no puede actuar por s y wmo representante d.e su mujer en el juicio de nulidad de su matrimonio iniciado por un tercero en contra de ambos, porque en ese juicio los intereses del rnarido y d.e la mujer son opuestos d.ad.as las consecuencias de mayor gravedad que para ella acarrea esa nulidad (5). 56. El autocontrato entre marido y mujer ca.sa.d.m bajo el rgimen d.e comu(1) Vase n.O 44, al cual nos remitimos. (2) Vase n.O 45, al cual nos remitimos. (3) Vase n.O 47, al cual nos remitimos. (4) Vase n.O 46, al cual nos remitimos. , (5) Gaceta de lo3 Tribunales, ao 1914, tomo 1 sentencia 68, pg. 140.

to en que conste comparecer e su don

nidad ser posible en todos aquellos contratos que puedan celebrarse entre cbnyuges. Como la regla general es que entre stos es posible l celebracin de todo a contrato, a excepcin de los de compraventa (a&. 1796), permuta (art. 1894), sociedad., d.onacin entre vivos (&s. 675, 1137, 1138) y los que alteren las capitulaciones matrimoniales (l), el marido, en s doble carcter de parte diu recta y de representante legal de su mujer, PO&-5 celebrar bajo la forma de un autocontrato cualquiera que no sea de los nombrados o de aquellos que envuelvan una oposicin de inteseses entrambas. El ma.rido que hace una donacin revocable a su mujer pdr aceptarla 61 mismo como representante legal suyo; podr5 contratar un seguro sobre su propia vida en beneficio de la m j r y ue aceptarlo en nombre de sta; podr pagarse a s mimo lo que personalmente adeude a su mujer; podr constituir, p~ s solo, hipoteca o prenda a favor de SU muja- para caucionar las obligaciones que tenga a su favor o asegurar los intereses de sta, si sus negocios estuviam en r d ,testado y temiere de parte de eia n
. -~

(1) En este sentido: ALESSANDRI, obra citada, tomo I , n 369, pg. 412; CLARO., obra citada, . . %* L tomo 11, n . O 967 y 968, pgs. 133 y 134.

57. Cuando el mariddo la mujer cony tratan entre s, en los casa en que esto es posible, la mujer podr proc4.m con la autorizacin de aqul sin necesid.ad de que, en tal evento, sea suplida por el juez. Segn el art. 146 del Ciigo Civil sta s6b reemplaza la a.utoridad marital en caso d.e negativa o impedjmento d.el marid.0;nad.a de esto ocurre aqu. Si bien, por regla general, el representante legal no p u d e dar su autorizacin o su mistencia a un inca.paz cuand.0 se trata de un acto que le intexesa personalmente, como sucede con el guarda.dor, segn los arts. 410 y 412 d.el Codigo Civil, esta regla no rige con el marido. Este, a pesar d.e tener inters en el acto o contrato que celebra su mujer, qued.a capa.citad.0para darle su autorizacin, la que, en un ca.m semejante, existe por el hecho d.e intervenir l mismo, expresa y directamente en el acto (1). 58. Segn los arts. 1796 y 1899, es nula la compraventa y la permuta d.e toda clase de bienes entre cnyuges no
(1) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo 1, n.O 270, pg.321 y tomo VI, n 70. in jine, pg. 91; DE: MOGUE, obra citada, tomo I, neo 74, pg. 149; CLARO SOLAR, citada, tomo 11, n:). 969 y 970, pgs. obra 136 y 137.

en cuyo caso la enmarla, si esa hipoteca o prend.a fuere suficiente (art. 155).

una d.emand.a de separacin d.e bienes,

divorciados (11, aunque estn separados de bienes (2). La mismo ocurre con los contratos que alteren las capitulaciones matrimoniales o el rgimen de comunidad de bienes, como el d.e sociedad. Los cnyuges no pueden pactar ninguno d.e los antedichos contratos ni aunque los celebren con la intervencin de ambos. La sancin que llevan consigo, si de hecho se celebran, es su nulidad absoluta en conformidad a l a arts. 10, 1466 y 1682 del Cdigo Civil (3). La compraventa es nula aunque se haga en pblica subasta f4), o por autoridad de la justicia a consecuencia de una accin judicial intentada por uno d.e los cnyuges contra el otro o por un tercero (5), o por interpsita persona (6). La Corte Suprema ha fallado que es nula absolutamente la compraventa entre cnyuges no divorciados, aunque estn separados de bienes y la venta se realice en pblica subasta a consemenpg. 396 y

(1) ALECSANDRI, obra citada, tomo 1, n 357, : n O 359, pg. 401. . (2) ALESS.~NDRI, obra citada, torno I, n.* 358, pg. 399. (3) ALESS.~NDRI, obra citada, tomo 1 n.v 366, ,

pg. 407. (4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 363, pg. 403. ( 5 ) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1 n.O 364, , pg. 403. (6) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1 n.O 368, , pg. 410.

cia de una ejecucin seguida por un tercero en contra de uno de los cnyuges y aunque ste slo sea comunero en la cosa adquirida por el otro, por cuyo motivo su nulidad puede declararse de oficio, si aparece de manifiesto en el contrato (1). Lo dicho respecto de la compraventa debe entenderse con la salvedad contemplada en los nrns. 39 y 50, de modo que el marid.0 y la mujer pueden adquirir por adjudicacin los bienes en que ambos sean comuneros, pues en esta adquisicin no hay compraventa. Las donaciones entre vivos, en cualquiera forma que se hagan, slo valdrn como donaciones revocables (arts. 1137 Y 1138) 59. El marido puede contratar consigo mismo como representante legal de su mujer y como mandatario, guardador o padre de familia del otro contratante y celebrar por s solo, en este doble carcter, cualquier contrato, si bien mando acta como guardador de la otra parte deber observar lo prevenido en el art. 412, ya que se tratara de un acto del pupilo en que tendra inters directo
(1) Revista de Derecho y Jitrisprudencia, tomo 19, Segunda Parte, Seccin 1.8. pg. 128. En sentencia n.O 3954, pg. 661 de la Gaceta de los Tribunales. ao 1894, tomo 111, se declara igualmente que la compraventa entre cbnyuges no divorciados adolece de nulidad absoluta.

ndice

2.0 EL

ACTO ~ D I C O CONSIGO MISMO

DEL MANDATARIO DE UNA PERSONA NATURAL.

60. La eficacia o ineficacia del ocio consigo >?iismv d2pende, en esle caso, de la ttolz~niaddel tnandanfz. -61. Por regla general, y en su silencio. el mardatario puede contratar consigo n r i s n ~ o . 4 2 . Cundo no prrede hacerlo.-63. Caso en que e! mandanle L ha prohibido el autocoittrafo.-64 Caso en que el azcioconfrato envuelve z n peligro c Para el mandante; la deterininacin de esfa circunstancia es una cuestin de kecko.--65. Czrando as octrrre, el azrfocontratono es posible aunque, en el hecho, no reslrlte perjudicial para el mandanfe.-66. Sancin del azrtoconlato del mandatario cuando el mandante se lo ira prohibido o cuando enuetebe zin peligro Para ste.67. El mandatario podr contratar consigo mismo azcnque el airtoconlrato anttueiua t1n peligro para el mandonte, si ;sic lo azttoriz para ello-68. Casos en que la ley prohibe el ar,rocov. trato del mandaiario.-69. ProR1bicin iicAutocontralaci6n.-S

puesta al mandatario Dara comprar o uender; Su extensin.-70. Requisitos para que el mandatario no pueda celebrar el autocontrato decomprauenta.-71. La prohibicin rige sea la venta pblica o priuada.-72. N o rige si la venta es forzada.-73. El mandatario puede adquirir los bienes que se le han encargado uender por sucesin por causa de muerte y por adjudicacin en una particin.-74. Cundo cesa.,la prohibicin.-75. Sancin de la contravencron: la nulidad relativa de la compraventa.-76. Prohibicin impuesta al mandatario facultado de contratar un prstamo; casos que deben distinguirse.-77. El mandatario encargado de mar dinero en prstamo puede prestarlo l mrsmo.-78. El art. 2145 slo se refiere al prkst? tno de dinero.-79. E l mandatrle puede prohibir el autocontrato en el caso del nO 77.-80. . Autocontrato de prstamo cetebrado por el mandatario a zin inters distinto del que le sealb el mandante, o del corriente; sancin.-81. E l mandatario facultado para colocar dinero a inters no puede tomarlo prestado para si.-82. Requisitos para que el mandatario no pueda tomar el dinero en prstamo.-83. Czrndo cesa /a prohibicin.-84. Sancin de la conlratfencin: la nulidad relativa del prs1amo.85. E l autocontrato del mandatario fuera de los casos de los arts. 2144 y 2145 del Cdigo Civil: hipoteca, arrendamiento, donacin, transaccin, ctc.-86. Cmo proceder e! mandatario que que contrata consigo mismo.-87. Efectos del autocontralo del mandatario respecto del mandato y del contrato materia de aqul; pago de la comisin.-88. La responsabilidad del mandatario en caso de autocontrato es la misma queen lodo mandato.-89. Cmulo de mandatos.90.E l mandalario que contrata consigo mismo como representante legal de otra persona; excepciones.-91. E n los casos de los nms. 89 90 el mandatario no puede celebrar por s f solo una transaccin.-92. Aplicacin de las reglas precedentes a todo mandatario.-93. El autocontrato del sindico.-94. E l autocontrato

del conrisionista.-95. Por regla general, el camisMnista no puede cmtratar consigo f~zismo si ha de representar intereses incom?t$wte'bles.96. Tampoco Puede coniralas por cumta de dos conzite~ttes cz~yos intereses so% incompa1ibEes.97. El conrisiowista. podr contratar consigo mismo, sea por cuenla ProPia y. ajetaa o Por cuefzia de dos comitenies, si izdiiterc mltorizacMn fortxal para ello; ejccfos del a.ziioconlrato. -98. Sancin del razdtocontrato del comisionista cuando no le es lcito ce1ebrarEo.-99. El cornisio~ista pztcde hacer co?ztraios por cuento de dos co?nite~!fespor cuenta propia y ajeza, arrno qere no est autorizado, si los intereses qrce ha de represeniar no soit incom~atib1es.-100. El autocontrato est prohibido a los corredores.101, A los martilleros pblicos les est prohibido el aufoco?ikaloale cmzpraventa de las cosas p z i t eendan.-102. Al e~npteado pblico, a. los jrteces y part fdorgs est prok bid0 el aziiocmfrafo de cmtzpra#enia de los bie~zesqzle ztendan por szr ministeru.

<

el mandatario celebrar un acto juridico consigo mismo? Cozno la extensin del poder del mandatario y de 4s facultades que le competen se determinan por la voluntad. d.el mandante, l posibilidad para aqul d.e celebrar o a no un autocantrato d.epencle exclusivamente de esa voluntad.; luego, para saber si el mand.atario pued.e o no contratar consigo mismo es menester entrar a conocerla. Si el mandante s ha explicado al rese pecto, sea prohibindole que contrate consigo mismo, o autorizndolo para elb, no hay ninguna dificultad. Su vo60. jPu&e

luntad se conoce en tminos que no admiten d.ud.as:en el primer ca.so, el mand.ata% no podr celebrar consigo mismo el acto o contrato que se le encomend; en el segunc'.o, en cambio, podr hacerlo, cualquiera que sea la naturaleza d.e ese acto o contraato(1) y aunque, en virtud d.e sus atribuciones o fa,cultad.es,est autorizad,^ .para obrax con entera libertad y d.el m&.o que juzgue ms conveniente (2). La ley no tiene por misin d.efend.er los intereses d,e las partes contra su propia voluntad (3). La dificultad se presenta cuando no existe una d.eclaracin cie voluntad d.el mandante al respecto, cuando ste ha guard.ad.0 silencio sobre el particular. Surge entonces el problema d.e saber si el mand.atario pued.e o no celebrar consigo mismo los actos o contratos comprendid.os en su mand.ato. 61. Dentro de los preceptos de nuestra legislacin positiva creemos que, por regla. general, en el silencio d.el mandante, el mandatario puede celebrar consigo mismo el acto o contrato cuya ejecucin se le ha enc0mend.ad.o. Ninguna
(1) Se excepta la transaccin anfonne a lo dicho en el prrafo final del n.O 85 de este Captulo. (2) HUPKA, obra citada, p . 270; BAUDRY-LACANTINERIE ET WAHL, r a i f e herlque el Pratique de ~ Droit Civil, tomo 24, Du mandat, n.GZ0 quofer. pg. 328. obra citada, pg. 270. (3) HUPKA,

18

disposicin se lo prohibe. Los arts. 2144 y 2145 del CWigo Civil y 271 d.el M i go d.e Comercio que prohiben al mand,atario que celebre consigo mismo ciertos y determinados actos sin la aprobacin o autorizacin del mand.ante, cmfiman esa regla, porque si en principio no hubiexe p d d o contratar consigo mismo, esos articulas h a b r h carecid.0 de objeto toda vez que, con o sin eUm, en n i n g h caso le habra sid.0 lcito celebrar esos actos y contratos. El hecho de habrsele prohibido la celebracin de algunos, revela por s 610 que puede celebrar los dems que no encienen los peligros que aquellos presentan. Por consiguiente, el mand,atario podr hacer por su cuenta el negocio materia del mandato, es decir, constituirse contraparte en el acto o contrato de cuya ejecucin est encargad.0, sin perjuicio de su obligacin de dar a conocer esta circunstancia al mmd.ante cuando le nnda cuenta de su gestin (1). 62. Pero esta regla no es absoluta. Tiene sus limitaciones. El mandatario no puede contratar consigo mismo: 1.0
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1 n.O 53, pag. , 122; PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n.* 71, & . 91;BAUDRY-LACANTINERIE g ET WAHL. Trait Therique et Pralique de Droit C i ~ f i ltomo 24, Du , m n d a f , 13.8 edicin, n.O 618, pg. 323. En contra: Huc, obra citada, tomo XII, n 32, pg. 51. :

cuando el d . a n t e se 10 ha prohibidno expresamente; 2.0 cuando el autocontrato constituya un pehgro para l por el conflicto d.e intereses que suscita, en cuyo caso hay una prohibicin tcita o presunta; y 3.0 cuando la ley se 10 prohibe. 63. Si el mandante le ha prchibido al mandatario constituirse contraparte en el acto o contrato cuya ejecucin le encomend., es evidente que no pude hacerlo. La validez d.e semejante prohibicin no admite ninguna duda (1).Puesto que la extensin del poder del mand.atario se d.etennina por la voluntad. d.el mand.ante, si hay una declaracin expresa suya en el sentido de negarle la facultad. d.e contratar consigo mismo, no pdr hacerlo (2). Esta prohibicin ser til solamente tra.t.5nd.m d.e actos o contratos que no sean de los contemplados por los arts. 2144 y 2145. Con respecto a stos sera innecesaria dado que el mandatario no puede constituirse contraparte en ellos sin autorizacin del mandante; de modo que lo que aqul ha menester para saber si puede o no celebrarlos, es una autorizacin y no una prohibicin.
(1) BAUDRY-LACANTINERIE obra citada, ET WAHL, tomo 24. n.O 620 quater,pg. 328. (2) HUPKA, cita a, pg. 270. obra

64. Si el autocontrato del mandatario puede significar un peligro para el mandante, por el conflicto de intereses que provoca, tampoco le es licita su celebracibn, aunque no exista una prohibicin formal al respecto (1). En este caso existe, en realidad, una prohibicin tacita o presunta del mand,ante, que consider innecesario expresar, porque, conociend.0 el conflicto de intereses que necesariamente provocarfa el autocontrato, no pud.0 admitir la posibilidad de que el mandatario, que estaba obliga'do a ejecutar leal y fielmente su mandato, procurando obtenerle el mayor beneficio posible, se apartara d.e1 cumplimiento de su d,eber para beneficiarse a s mismo con el negocio encomendado. Establecer si hay o no conflicto de iritereces es una cuestin de hecho, que decidirn soberanamente los jueces del fondo, si la eficacia d.el autocontrato es sometida a litigio. Para ello tendrn muy en cuenta la naturaleza d,el acto o contrato confiado a1 mand,atarioy la mayor o menor amplitud de 4s facultades que se le han conferida. Si en el negocio encomendado al mandatario los intereses de las partes son opuestos en todos o en algunos puntos im.p&a.ntes, poraue el rnand.ante no se
(1) HUPKA, obra citada, pg. 271.

explic sobre el particular o dej entregada su determinacin a la voluntad de aqul, como si tratndose d.e un wntrato de arrendamiento, el mandante nada dijo &e su duracin y el precio, o si tratndose de uno de sociedad, nada dijo sobre su duracin, su naturaleza, el monto de los aportes, la distribucin de las utilidades, etc., el autocontrato puede significar un peligro para el mandante y, en consecuencia, habr que negar al mandatario la facultad de celebrarlo. En cambio, cuand.0 por la naturaleza del negocio, como una donacin del mandatario al mandante, ,o por la precisin d.e las instrucciones dadas por &te respecto del acto mismo y de todos sus particulares, como precio, tiempo, monto de los aportes, forma de distribucin d.e las utilidades, etc., se halla descartada de antemano toda posibilidad de perjuicio para aqul, el autocontrato es admisible y habr que reconocer al mandatario la facultad de poder celebrarlo (1). 65. Cuando la naturaleza del acto o contrato encomendado al mandatario, la extensin de sus facultades o la libertad que se le ha dado para obrar, pueden hacer peligroso el autocontrato para el mandante, ste no ser admisible en ningn caso, aunque, en el hecho, no re(1) HUPKA. obra citada, pg. 272.

sulte perjudicial y aunque el mand.atario haya obrado correctamente y d.efendido en buena forma los intereses c0nfiad.o~ a su cargo. La inadmisibilid.ad del autmontrato, en este cam, no d.eriva del hecho mismo de ser perjudicial sino d.e la carencia de autorizacin para ejecutarlo, d.el hecho de que el rnand.ante, al presumir que podra irrogrsele un perjuicio con e1 autocontrato, entendi que ste no se celebrarh. Como su voluntad al respecto se determin al tiempo de otorgarse el poder y en atencin a la pusibilidad,que entonces consider, de que hubiere un perjuicio, es forzoso concluir que, establecido que esta posibilid.ad existi, el mand.atario no estuvo faculfado para autocontratar y que, al hacerlo, extralimit su pcxler, sin que ello vare porque, en el hecho, la posibilidad de peligro no se realiz (1). 66. Si el mandatario, a quien su md a t e le ha prohibido contratar consigo mimo, o cuyo autocontrato puede significar un peligro para el segund.0 por e1 conflicto de intereses que provoca, se cunstituye, sin embargo, en contraparte de su mandante y celebra consigo mismo el contrato que se fe encomend.6, ex-. cede su poder, viola el mand,atcp. Por consiguiente, el autocontrato no obliga al
(1) H L ~ A , citada, phg. 272. obra

mandante, segn el art. 2160 del W g o Civil, a memi que lo ratifique expresa o tcitamente. Este tiene derecho, por 10 dems, a que el mandatario le indemnice todos los perjuicios que con l le haya irrogado, de acuerdo con las reglas que rigen el incumplimiento de las obligaciones contractuales. 67. E mandatario podr celebrar 1 consigo mismo el acto o contrato que le encomend el mandante, aunque el autocontrato pueda constituir un p l g o eir para ste, si as lo autariz. Quiere decir que el mandante no lo consider peligroso y como su voluntad es soberana, hay que acatarla. El autocontrato del mandatario ser vlido y eficaz aunque, en el hecho, resulte perjudicial para su mandante, quien, naturalmente, tendr, en tal caso, a salvo sus acciones para reclamar por la culpa del mandatario segn el derecho comn. 68. El autocontrato del mandatario tampoco es p i b l e cuando la ley se lo prohibe, como en el caso de los a t . 2144 rs y 2145 del W g o Civil. El legislador ha estimado que los contratos de compraventa y de prstamo en que el mandante es el prestamista envuelven, dada s u naturaleza y consecuencias, una evidente posibilidad de perjuicio para ste. De ah que, interpretando su voluntad, haya

dispuesto que, salvo aprobacin del rnandante, no ser lcito al mandatario celebrarlos consigo mismo (1). 69. En conformidad al art. 2144 del CtEigo Civil, e mandatario no podr, 1 par s n por interpbita persona, comi prar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de b suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuese con aprobacin expresa del mandante. Segn esb, el mandatario para vender o para comprar no puede constituirse contrafiade de su mandante en la compraventa que se le ha encomendado, es decir, no puede ser comprador ni vendedor de las cosas, muebles o inmueblec, que su manhnte le orden vender 0 comprar. Como la prohibiciirn rige sea que el contrato lo celebre el mandatario directamente o por interposita persona (S), resulta que ste no puede celebrar esa compraventa ni bajo la forma de autocontrato ni valindose de un dele(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 524, . 554 y n. 525. pg. 555. f2) ALESSANURI. Obra citada, tomo 1 n 551, p& .: 571. Vase la sentencia publicada en la Retristu e Derecho y J?~risprude~tcia, tomo 24, Cegunda parte, g. 93, que declard que la compra que hizo el l seccin man atario de los bienes que el mandante fe . . enbrg vender lo fu por interpsita persona (Conp

1.

gado (11 o comand.atario suyo (2), ni de cualquier otro medio (3). 70. Para que el rnand.atario no pueda celebrar consigo mismo el contrato de compraventa que interesa a su mand.ante es menester que el mandato sea para vender o comprar las cosas sobre que versa a.qulla y que stas se vend-an o compren pcrr el mandatario en ejecuci6n de su mandato (4).
siderando 4.0 del fallo de 1.8 instancia reproducido por lacorte Suprema en su sentencia de reemplazo). En cambio, en la sentencia publicada en esa misma Resista, tomo 27, 2.a parte, seccin pag. 656 se declar que la adquisicin que hizo el mandatario de unos regadores de agua de cuya venta se le haba encargado, no fu por intefpsita persona, porque para que haya interposicin no basta que el mandatario, que vendi los bienes de su mandante a un tercero, los adquiera posteriormente, sino que ec de rigor que esa tercera persona, en el momento de celebrarse el contrato de compraventa, haya tenido la intencin de servir en tal carcter, esto es, interviniendo con el slo pmp6sito de llevar a efecto posteriormente un s v d o contrato que transfiera al mandatario el dominio de la misma cosa que ste le vendi: y esta intencin no se comprob en la especie. En esta misma sentencia establece la Corte Suprema que la determinacin de quines tienen el carcter de interpsitas personas, constituye un hecho de la causa sobre cuya existencia O inexistencia se pronuncian soberanamente los jueces sentenciadores. (1) ALESSANDRI, citada, tomo 1, n. 528, pg. obra O 558. (2) ALESSANDRI, citada, tomo 1. n 529, pg. obra : 558. (3) DEMOGUE, citada. tomo 1, n 53. pg. obra : 122. (4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n 526, : phg. 556 y nO 554, pg. 580. .

Si el mandato no es para vender o comprar, si es para otros efect~s,si es solamente para administrar y conservar los bienes del mandante, puede adquirir los de ste y vend.de los suyos (1). Si e1 mandato es para venda o comprar tales o cules bienes del mandante, el mandatario puede contratar con l una compraventa sobre bienes diversos de aquelIos: el mandatario para vender una casa no podr comprarla para s, pero podrh compras un fundo del mandante; el mandatario para comprar un fundo no podr vend.ale el suyo al mandante, pero podr contratar can ste una #mpraventa sobre una casa de su propiedad. En todos estos c m no hay autoa contrato porque como el mandatno est facultado para vender o comprar los bienes sobre que versa la compraventa, no podr celebrarla consigo mismo, necesitar la intervencin del rnandante y siendo as ya no cabe hablar de acto jurdico consigo mismo. Si la compraventa no se celebra en ejecucin del mandato sino directamente entre el rnand.ante y el mandatario (21,
(1) PLANIOLET RIPERT, obra citada, tomo VI, n . O 71, pg. 91 ; DEMOGUE, citada, tomo 1 nO 53, obra , . pg. 123. (2) DEMOGUE, citada, tomo f , nVo pg. obra 53, 123, in firae; PLINIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n . O 71, pg. 91; ALESSANDRI, obra citada, tomo 1 n.O 537, pg. 561. ,

rnand.atario que ha sido n0mbrad.o para obrar separad.amente d.e l, desaparece la inhabilidad y aqul puede comprar los bienes del mandante y venderle los suyos; pero en todos estos casos tampoco habra autocontrato (2). 71. El mandatario, para vender o comprar, no puede celebrar consigo mismo el contrato d.e compraventa, sea que los bienes se vendan privadamente o en pblica subasta. El artculo 2144 no distingue (3). 72. Pero p u d e comprar los bienes del rnand.ante que se vendan f0rzad.amente por la justicia, aunque sean los mismos que ste le encarg venc?.er;a su vez, el mandante puede comprar los del mand.atario que se vend.an en la misma forma, aunque sean los mismos que se 1e ord.& comprar. En ambos casas, la
(1) ALECSANDRI, citada, tomo 1, n.O 536, pg. obra 561. As se ha fallado en la sentencia 2080, pg. 1328, Gaceta de los Tribunales, ao 1886. (2) Vase sobre los diversos casos contem~Iados en '&te nmero, ALESSANDRI, obra citada, tc;mo 1; n . O 527, pg. 556 y n . O 554, pg. 580. (3) ALESSANDRI. obra citada, tomo 1, n . O 530, pg. 559; DEMOGUE, citada, tomo 1, n.O 53, pg. 123; obra PLANIOLET RIPERT, obra citada, tomo V i , n . O 71,

o una vez terrninad.0 el mandato por resiuncia, revocacin u otra causa (11, o si se hace entre el mandatario y otro

venta no se hace en ejecucin del mandato sino por autoridad d.e la justicia (1). 73. El mandatario a quien se le ha encargado vender bienes puede adquirirlm por sucesin por causa d~e muerte (2). Tambin pude adquirirlos por adjudicacin si fuere comunero en ellos con el mandante. Lo mismo se aplica a este ltimo respecto #.e los bienes del mandatario aunque sean d.e aquellos que le encarg6 comprar. Tales adquisiciones no constituyen compraventa, que es lo que prohibe el art. 2144 y tampoco se hacen en ejecucin del m d a b (3). 74. EI mandatario pds comprar los bienes que su mand.ante le ha ordenado vmc?,er, y vend.er de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si el mandante lo autorizare expresamente al efecto. Se requiere una autorizacin expresa; no bastara una autorizacin tcita. Pero no es necesario que el mandante, al dar su autorizacin, seale el precio y las dems ccmcticiones de l venta; basta que d esa autorizacin a 5iicamente. Si el mandatario est investido de ella, puede constituirse en
(1) ALESSANDRI, citada, tomo I. R.* 537, pobra gina 561. (2) ALESSANDRI, obra Eitada, tomo 1. nO 538, p&g, .

563. 123.

(3) DEMOGUE, citada, tomo 1, obra

n.O

53, pg.

contraparte del mandante y celebrar consigo mismo la compraventa que se le encomend, en las cond.iciones que l deteirnine, si el mandante no s'las fij o en las e sealadas por ste, en caso contrario (1). La prueba d.e esa autorizacin incumbe al mandatario, ya que ser l quien la invocar (2). 75. La compraventa realizada en contravencin al art. 2144 del Cdigo Civil es nula relativamente. No se trata de un acto prohibido por la ley sino autorizado y permitido por ella, si bien bajo ciertas condiciones. Acto prohibido es el que no puede realizarse en forma alguna bajo ningn respecto. El que puede celebrarse, llenando ciertos requisitos, no lo es; por el contrario, es permitido (3). As ocurre con esta compraventa, que puede verificarse mediante la aproba(1) ALESSANDRI, citada. nO 531. pg. 559 y obra . 533, pg. 560; PLANIOLET RIPERT,obra citada tomo VI. nO 71. in fine, pg. 92. . obra (2) ALESSANDRI, citada. tomo 1, n.O 532. pg.
n.o

559.

(3) Cobre lo que debe entenderse por acto prohibido y sobre el efecto de la contravencin de ciertas leyes que, aunque con a ariencias de prohibitivas, no lo son sino que se imitan a sealar los requisitos o condiciones con arreglo a los cuales puede celebrarse un acto, vase nuestro artculo intitulado aLos actos ejecutados por el tutor o curador antes de obtener el discernimiento son nulos absoluta o relativamente?. , que se publica en la Revista de Derecho y Jurisfirudenciu, tomo 26. seccin Derecho, pg. 105 (Vase el prrafo 10.0 en pg. 115).

cin expresa del mandante. Esta aprobacin viene a ser entonces un requisito o formalidad prescrito por la ley para que el acto pueda realizarse y como no s ha exigido en consideracin a la natue raleza de1 mimo sino a la calidad de mandante que inviste una de las partes, con el propsito de proteger sus intereses, su omisin produce nuid.ad relativa,seel art. 1682 del M i g o Civil. Por consiguiente, sb pueden pedirla el mandante, sus herederos y cesionarios, y se sanea por su ratificacin expresa o tcita y por la prescripcin de cuatro aos, contados dede la celebracin del contrato (1).La Corte Suprema ha fallado que esta prescripcin no se suspende aunque el mandante sea mujer casada, porque, aparte d.e ser una prescripcin de corto tiempo, la nulidad no proviene de su incapacidad. de mujer casada sino del hecho de haberse celebrado Ia compraventa s su aprobacin (2). Si el mandatario celebra consigo mismo la compraventa que se le encomend, estando autorigido para ello, pero en condiciones diferentes de las sealad.as

(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.* 552, pg. 572 y r i . ~ 553, pg. 574. En el mismo sentido PLANIOL ET RIPERT,tomo VI, n." 71, pg. 92. fn flne. (2) Revista de Derecho y JttrisBrudencfa. torno 24, Segunda parte, Seccin 1.8, pg. 93.
Autocontrataci6n.-9

Este artculo da. reglas d.istintas segn qi;e el mandante sea. mutuante o mutuario. 77. Si el mandato tiene por objeto tomar dinero en prstamo, d.e muo que el mandante figurar como mutuario, el mandatario podr prestarlo Z mismo al inters d.esignad.0por el mandante, o a falta de esta designacin, a.1 inters corriente. Este es un caso en que la ley perm.ite expresam.ente al m.and.atario que celebre un acto jurdico consigo m.is,sm Constituye, por lo mismo, la. mejor confirmacin de nuestra tesis d.e que en Chile el autocontrato es u w posibilidad. jurd.ica que, lejos d.e estar pr0hibid.0, est recon0cid.o y autorizado por la. ley. El Codigo faculta a.1 mand.ataxio para que pa.cte consigo mism.0 el contrato de prstamo cuya ejecucin se le ha enco-

te.

por el mmdante, el contrato no afecta. a ste, a menos que lo ratifique expresa o tcitamente (art. 2160), y el mand.ztano d.eber, ad.em.s,ind.e.mnizarlelos perjuicios que le haya causac!.~. 76. El art. 2145 d.ice que el mand.a.tario encargad.0 de tomar d.inero presta.do podr prestarlo l mismo al inters ccrriente; pero fa.cultad.0 para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para si sin aproba,cin del mandan-

mendado porque este autocontrato no envuelve ningn peligro para el mdante dado que ste asumir el rol de d.ertd,ory si el mandatario ha credo conveniente prestarle el d.bero es porque confia en su sol\rencia. El mand.atario encargad.0 d.e tomar dinero prestadsopuede contratar el prstamo consigo mismo aunq,ueel mandante no lo haya autc.rizaro para ella ni le haya d,esignad.o su m.onto, el plazo d e su d.uracin ni el tipo del inters. Basta riicamente que tenga el encargo de tam r dinero en prstamo, para que pueda a hacerlo, porque la autorizacin para contratar consigo mismo emana de la ley En tal caso, l d.eteminar por si solo el munb, el plazo y las dems condiciones del prstamo. En cuanto a los &reses, deber pactar ICE que el mandante haya designa& y, en su silencio, los corrientes d.& plaza. Sobre este particular la ley no lo deja en absoluta libertad, mmo respecto de l dems pormenores a del negocio, porque la d.etenninacin del inters ofrece mayores peligros para el mandante y puede poner en pugna Ias convefiiencias de ambm, ya que al mandatano convendr e] inters ms alto posible mientras que al mandante le convendr el ms bajo.

consigo mismo en las condiciones indicadas. El prstamo de otras cosas queda sujeto a las reglas genera.1~ enunya ciadas m los nmeros 61, 63, 64, 65, 66 y 67 de este Captulo: el mandatario podr celebrarlo consigo mismo sin necesidad de autorizacin del mandante siempre que no envuelva un peligro para ste o no se le haya prohibido. 79. El mandatario encargado de tomar dinero prestado no podr prestarlo l mismo al mandante, si ste le ha prohibido ser contraparte en el prstamo. La eficacia de semejante prohibicin, que no ser, por cierto, muy frecuente, no admite dudas. 80. Si el mandatario encargado de tomar dinero prestado lo presta l mismo, pero a un inters distinto del designado por el mandante, o distinto del corriente, cuando no hubo designacin, viola su mandato. El prstamo es vlido pero la estipulacin de intereses no afecta al a l d . a n t e quien, a menos de ratificarla expresa o tcitamente, conserva expedito su derecho para reclamar del q m n d a t . 0 el inters que l design o el corriente, segn el caso, y los perjuicios que el incumplimiento del mandato haya podido irrogarle.

78. La disposicin del art. 2145 slo se refiere al prstamo de dinero. Es ste el que el mand.atai.0 podx contratar

Si el mandatapio encargado d.e tomar dinero prestado b presta l mismo, no obstante habrselo prohibido el mandante, viola tambin su mandato: el autocontrato de pktamo no obliga a ste, a menos que b ratifique expresa o tcitamente (art. 2160) ; y pod~-5, lo tanto, por reclamar del mandatario los perjuicios que con el incumplimiento del mandato le haya podido causar. 81. Si el mandato time por objeto cobcar dinero a inters, de modo que el mandante figurar como prestamista, el mandatario no tomarlo presta.3.0 para s sin aprobacin de aqul. En este caso, la ley niega al mandatario la facultad de contratar consigo mismo por el peligro que este autocontrato puede significar para el mandante. Puede suceder que la solvencia del mandatario, que asumira el caracter de deudor del prstamo, no sea mucha; podra ocurrir entonces que, en el desu de obtener el dinero, sacrifique los intereses del mandante a los suyos propios y se d a s mismo un preStamo que seguramente &te no le habra otorgado. El mandatario facdtado para colocar dinero a interes no pudra tomar10 prestado para s ni mediante un autocontrato, ni por interpuesta persona, ni valihdoce de un delegado o comandahrio suyu, ni en cuaIquiera otra forma.

nester que el mand.ato tenga por objeto colocar dinero a. inters y que ste se coluque en ejecucin d.e l. Si el mandato no es para ese objeto, sino para otro u otros, si es para vender o para arrend.ar, si el prstamo lo hace el misrno rnand.ante u otro maad.a,tario que ha sido nombrad.~para obrar separad.amente d.el otro, si el mandato termin y, en general, si el prstamo no es la resultante de su ejecucin, el mand,atariopuede tomar a inters dinero del mandmte, si bien en todos estos casos ya no habra. autocontrato pues el prstamo no lo contratara por si solo el rnand.atario sino con la intervencin del propio mandaante o d.e otro representante suyo. 83. El mandatario facultaddo para colocar dinero a inters podr tomarlo prestado para s mediante un autocontro.to si el mandante le ha dado autorizacin al efecto. No se requiere una autorizaci6n expresa, como en el caso de la compraventa, pues el art. 2145 no contiene la palabra expresa. Basta una tcita, con tal que sea inequvoca. No es necesario tampoco que la autorizacin contenga d.esignacin del monto, tiempo d,e duracin e intereses d.el prstamo. Basta nicamente que el rnan-

82. Pero pma que as ocurra es m.e-

continuar

ir atrs

celebre consigo mismo el de hipoteca o el d.e arrendamiento, no podr celebrar stos, pero si los dems para los cuales no requiere autorizacin fomral, siempre, naturalmente, que no envuelvan un peligro para el fnandante. Si el mandaantenada dijo y guard. silencio al respecto, el mand.atario podr celebrar consigo mismo tod,as aquellas convenciones que no signifiquen un peZigro para aqul, pero le ser ved.ad.0 hac e las que lo signifiquen, para b cual se ~ proceder con aireglo al criterio que expusimos en los nm. 64 y 65. El mandatario, por ejemplo, podr aceptar para su mandante la d-onacitn que 1 mismo le haya hecho, pero no podra donarse a s milos bienes del masiddante; p & pagarse a s mismo lo que recprmente se ad.euden; podr hipotecar o empear sus bienes a favor del mandaantepara caucionar las obligaciones que tenga a su favor; podr cunstituir en beneficio suyo hipotecas y prendas sobre bienes del fnand,ante para caucionar b que ste le ad,eude; podr dar en arrendamiento sus propios bienes al mandante y anendar para si Ios de &te (1);podr celebrar consigo mismo, actuando a ncrnbre mand.ante, un
pg. 52.

(1) En contra: Huc, obra citada, tomo 12, n." 32,

contrato d.e comodato, d.e empresa, etc. (1). Pero el mand.ata.rio, aun facu1tad.o para transigir, no p d celebrar consigo o ra mismo una transaccin a nombre de su mandante por las razones que d.irnos en el nO 41 d.e este Captulo, a menos que . ste le sealara todas las condiciones d.e la. misma. 86. Cuando el rna.nd.atario contrate consigo mismo, en todos los casos en que puda hacerlo, sea porque ha sido autorizado al efecto por el mandante o porque es psible el autocontrato en conformidad a las reg1a.s anteriormente expuestas, el contrato & ce1ebrad.o por el mand.atario en su d.oble carcter de parte directa y de representante d.el mand.ante y en este doble carcter suscribir el instnunento de que l consf;. 87. El autocontrato d.el mandatario en los casos en que proced,e, origina entre l y su manddante relaciones jurlas d.icas propias d.el contrato e que conn siste y deja subsistentes ad.ems las derivadas d.el manda.to, que no desaparece por el hecho de que el mandatario celebre consigo mismo el contrato sobre que vers. En todos estos casos habrn dos con-pg. 91.

(1) DEMOGUE. citada. tomo 1, n . O 53, pag. obra 123; PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n.O 71,

tratos: el de mandato y el que sea materia del autocontrato. As, el mandatario que compra lo que su mandante le encarg vender da origen, p s su autocono trato, a una compraventa entre l y su mandante, pero siempre subsiste entre ellos el de mandato. De aqu se desprende que entre mandante y mandatario existirn, a ms de las obligaciones propias del contrato que ste celebr consigo mismo, lasi nherentes al mandato: el rnand,atario deber rendir cuenta de su gestin y en ella d.ar conocimiento al mandante del hecho d.e ha& contratado consigo mismo (1); y deber entregar las cosas sobre que recaiga el contrato cuya ejecucin se le encomend. El mandante, por su parte, deber cumplir las obligaciones que Ie impone el art. 2158 del Cdigo Civil y especialmente la de pagarle la remuneracin estipulada o usual, sin que pueda exonerarse de &e pago a pretexto de que el mandatario contrat consigo mismo, porque nu por eso dej de haber mandato y dessmpeo del encargo (2). El a t 276 del Cdigo de Comercio r. confirma esta scilucin. Si la. ley dice que
(1) DE~VIOGUE. citada, tomo 1. : 53. pg. obra n 1S2; PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n." 71,pg. 91.

(2) contra: B.$UDRY-I,ACANTINERIE % ~ A H L , ET obra citada, toso 24. n.O 620 qitaier, pg. 329.

el comisionista que contrata consigo mis mo, estando autorizado para ello, sblo percibirla mitad d.e la comisin ordinaria es porque la regla general es que, an en ese caso, la perciba htegramente, ya que si as no fuere y en el caso d.e1. autocontrato d.el mandatario ste no tuviere derecho a comisih, habra sido innecesario establecer la reduccin d.e una comisin que no se deba por ningn motivo. Precisamente porque se la d.ebe y porque la ley no quiso que en este caso la percibiera en su totalidead, fu necesario d.ecir10. Luego, en los dems casos, recobra su imperio la regla general d.el n. 3. d.d art. 2158 d.el C6digo Civil que no contempla como excepcin el hecho d,e que el mandatario contrate consigo mismo 88. El mandatario que ha contratado consigo mismo, pudiend.0 hacerlo, es responsable d.el desempeo d e su manda.to al igual que si el contrato lo hubiese celebrado con un tercero. Si ha obrado con culpa, d.eber indemnizar al mandante los perjuicios que le haya irrogado. As suceder si el contrato lo celebr en condiciones muy desventajosas para aqul, cuand.0 si hubiere obrado con ms diligencia, lo habra ce1ebrad.o en otras mejores. En estos casos, no ser responsable por haber contratad.^ consigo mismo,

puesto que poda hacerlo, sino a consecuencia de la culpa en que incurri en el desempeo del mandato (1) C m mayor razbn deber indemnizarlos cuando contrate consigo mismo en los casos en que no poda hacerIo, porque entonces hay una manifiesta violacin de su mandato. 89. <El que es mandatario de dos o ms personas, a la vez, puede celebrar par s solo un contrato entre ellas aunque sus intereses sean incompatibles u opuestos? El mandatario para vender una cosa podr comprzca para un terc m , de quien tambin lo es? La afimativa nos parece evidente, no tanto porque en este casi, el autocontrato es posible sbo porque no presenta ningn peligro (2). Par cunsiguiente, el mandatario de varias personas podr celebrar por si solo, en nombre de sus mandantes, sin necesidad de que stos b autoricen y an cuando sus intereses san incompatibles, toda clase de contratos, incIusive los de compraventa y de prstamo, Las prohi(1) D E ~ ~ C X ~ Ecitada tomo 1 n.* 53, pg. obra . . 123; LACOUR BOUTERON, de D o t ContmrET Pr&s ri +al, tomo 11.3."edicin. n.. 1610, pg. 334; PLANIOL ET RIPERT, citada, tomo VI, n." 72, pg. 94. obra (2) Como se ve, hemos abandonado, por errnea, la o p i n i h contraria que sostuvimos en nuestra obrz De la comfirasenfa y de In promesa de ?'enla,tomo 1, n.* 546, pg. 567.

biciones d.e los arts. 2144 y 2145 no rigen en caso d.e d.oble mandato (1).Estos preceptos prohiben al mandatario comprar lo que el mandante le ha encargad.0 vend.er, vend.er de 10 suyo lo que ste le ha ord.enad.0 comprar y tomar en prstamo para s el dinero que el mandante le encarg colocar a inters; pero no le prohiben celebrar esos contratos por cuenta de un tercero. El art. 271 d.el Cdigo d.e amercio confirma esta solucin, pues si el mand.atario,por regla general, no pudiera hacer contratos por cuenta de d.os mandantes, habra sid.0 innecesaria consignar esta prohibicin para el ccrnisionista decde que aun sin ella. no habra podido hacerlos. En el caso en examen, en el instrumento en que el contrato conste comparecer nicamente el mandatario en su doble carcter d.e representante de cada parte. Con mayor razn ser posible el cmulo d.e rnand.atos cuando los mandantes tienen intereses anlogos, como covendedores, cocompradores, coarrenda(1) DEMOGUE, citada. tomo 1, n 62, pg. obra : 136;PLANIOL RIPERT,obra citada, tomo V i , n.O ET 72, pg. 94, in fine;HUC,obra citada, tomo XII. n.O 33, pg. 52, slo admite el cmulo de mandatos cuando los intereses de las partes son anlogos o cuando son distintos o diferentes, pero no si son opuestos.

idnticas razones, el mand.atario, que es a la vez representante legal d.e otra persona, podr celebrar consigo mismo, en su doble carcter d.e mand.atario de una de las partes y d,e representante legal de la otra, cualquier contrato, aunque suponga incompatibilidad de intereses, y aunque sea de cumpraventa o de prstamo (3); a menos que actiie como representante legal de su mujer no divorciada ni separada de bienes. En este ca.30, no podra comprar para ella las bienes que tiene encargo de ven(

=90. Por (2).

dores, etc., o cuand.o son diferentes, pkro no opuestos (1). Se ha fallado, sin embargo, que el mandatario general no puede d.ar en hipoteca los bienes de s mandante para u caucionar sus propias obligaciones, porque el mand.ato no puede ejercerse en provecho propio d.el ma,ndata-io para favorecer negocios que fe sean peculiares, sino teniend,~ siempre por fin directo la utilid,acl.d.el mand.ante; y si b hace, extralimita sus facultad.es y la hipoteca asi contratad'a es nula y debe cancelar-

138.

DEMOCUE. citada, tomo 1, obra

11.0

65. pg.

(2) Gaceta dd Ins Tribzcnalcs, ao 1868,sentencia 12, pg. 4. (3) DEMOGUE, citada, tomo 1, n . O 62, pgs. obra

136 y 137.

der ni darle en prstamo el dinero que est facultado para colocar a inters, salvo que el mandante lo autorice para ello, porque, dado lo dispuesto en los &s. 1725 y 1751 del Cdigo Civil, esas contratos son del marido (1). Se ha fallado que el mandatario encargado d.e colocar &era a inters y a quien su mandante no autoriz para tomarlo en prstamo para s, no puede darlo en mutuo a su mujer; y si lo ha hecho debe restituir al mandante la cantidad prestada con intereses canrientes desde el da de la demanda (2). Pero el marido encargado de comprar bienes para un tercero puede vender a ste los de su mujer y actuar m el contrato en su doble carcter de ma.ndatario del comprador y de representante legal del vendedor, pues en este caso esos bienes no san del mandatario sino personales de la mujer y el art. 2144 &lo le prohibe vend.er de lo suyo al mandante.
-

(1) ALECSANDRI, obra citada, tomo 1 n 518. . : pg. 568. El marido dr comprar para sumuier te le ha encargado v.nder, los bienes que su man si la compra tuviere por objeto operar una subrogacin, con arreglo al art. 1733 del Cdigo Civil, porque entonces el bien as comprado sera propio de la mujer y no entraraal haber social (art. 1727, n.os 1.0y 20. .) (2) Gaceta de los Tribunales, ao 1859, sentencia 403, pg. 218.

&

nmeros precedentes, el mandatario no podra celebrar por si solo una transaccin a nombre de sus representantes por las razones expresadas m el n . 41, a no ser que ambos -dantes deteminaran ccin toda precisin en el mandato las condiciones con arreglo a las cuales deba celebrarse (1). 92. Los principios que hemos expuesto en los nms. 60 a 91, con relacin al autocontrato del mandatario, a sus limitaciones, a sus efectos) al cmulo de mandatos, &c.,. se aplican a todo mandatario, sea civil o comercial y cualquiera que sea su migen, convencional o judicial (2). Tambih se aplican al c m o sionista (3), si bien a su respecto hay ciertas modificaciones importantes a que luego nos referiremos. Por consiguiente, rigen con los factores y dependientes d.e comercio (41, con
( 1 DEMOGUE, citada, tomo 1 n.* 64, pg. obra , 138; Huc, obra citada, tomo XII, neo pg. 53. 33, (2) ALESSANDRI, citada, tomo 1 n.O 541, pg. obra , 565: DEMQGUE, citada, tomo 1 n 53. ~ n124 obra ,: . -y n' 54, pg. 124. .* (3) ALESS.~NDRI, citada, tomo 1, ri:> 533,p obra gina 566. (4) ALESSA~DRI, citada, tomo 1 n." 5-44, p&g. obra , 566, El art. 331 del Cdigo de Comercio no obsta al autocontrato de los factores y dependientes porque b que les prohibe es traficar por su cuenta y tornar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por menta de sus
Aut~mtratacin.-lO

91. En los casos analizados en los dos

los administradores pro indiviso, con los secuestres y d.epaitarios que, en cierto modo, son mandatarios y con los sndicos de los concursos y quiebras (1). As, el partidor, el albacea o el adrninistrador pro indiviso a quienes se les ha conferido el encargo de pagar las deudas hered.itarias y testamentarias, pueden pagarse a s mismos los legad.os instituidos a su favor y los crd.itos que tengan contra la sucesin o comunidad por honorarios u otra causa. 93. El art. 1800 d.el Cdigo Civil somete al sndico, por lo que respecta a la compra o venta d.e las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de su cargo, a lo dispuesto en el art. 2144. Lo ha equiparado para este efecto al mand,atario. Segn esto, el sndico no podr comprar por s ni por interpsita persona. los bienes de la quiebra, a menos que sea
-comitente~. decir, hacer personalmente o por cuenes ta ajena operaciones similares a las que realicen por cuenta de su principal para evitar la competencia; pero no les prohibe tomar inters en las negociaciones que hagan por cuenta de su principal. As lo confirma el inciso final del art. 331 que se refiere a las negociaciones del factor o dependiente. lo que supone que kstas son personales suyas y no del principal porque slo as cabe hablar de negocios del factor o dependiente. (1) D E ~ ~ I J obra citada, tomo 1 n.'> 54, E, . pg. 124.

expresamente autorizado por los acrederes (1).De 10 contrario, el acto es nuIo relativamente sin perjuicio de que pueda ser removido a peticin del fallido o de cualquiera de los acreed.ores, con arreglo a lo dispuesto en e1n. o 4. o del art. 29 de la ley n.O 4558 sobre Quiebras; y si lo es, quedar incurso en las sanciones que determina el art. 31 de esa ley. Pero fuera d.e esta prohibicin no hay otra para que el s'ndico contrate cunsigo mismo; d.e modo que hacerlo al igual que cualquier mandatario. Podrh, por ejemplo, prestarse d;inero a s mismo para subvenir a los gastos de la quiebra, pues est autorizaddo para contratar prstamos con ese objeto (*. 21 n.O 13 de la ley 4558). Sus autocontratos no le impondran ninguna responsabilidad, a no ser que pudiese piobrsele alguno de lm hechos que segn el art. 29 autorizan su remucin, pero sta no tenria por causa el autaicontrato sino Ia ejecucin por su parte de actos fraudulentos o culpables. Igualmente, el sndico podra comprar para un tercero los bienes de la quiebra, pues la incapacidad. s30 rige con l (2).
nO .

sus efectos, ALES~NDRI, obra citada, tomo 1 o * . 573 a 585, pAgs. 592 a 596. (2) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1 n.O 580, ,
pg. 594.

(1) Vase cobre el alc'ance de esta prohibicin y

el caso de autorizacin formal, hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y ajena, siempre que para a celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles. ~ A s i no podr: , LoComprar o vender por cuenta de un comitente mercaderias que tenga para vender o que est encargado de comprar a por cuenta de otro comitente; y 2.0 Comprar para si mercaderias de sus comitentes, o adquirir para ellos efectos que le pertenezcan.~ De este precepto se desprende: 1.0 Que el comisionista no puede, salvo el caso de autorizacin formal, hacer contratos consigo mismo, siempre que para celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles;

ramente opuesta a la d.el mandatario, porque mientras la regla general respecto de este es que pueda contratar consigo mismo, salvo que el mandante o la ley se 10 prohiban, el comisionista, por lo general, no puede constituirse contraparte en el contrato que se le ha mcargado celebrar, a menos que el comitente le d una autorizacin formal al efecto. El art. 271 del ldigo de amercio, dice: <Se prohibe al comisionsta, salvo

La situacin del comisionista, por lo que hace a su facultad de celebrar actos jurdicos consigo mismo, es ente94.

2. Que tampoco puede, salvo el casc de autorizacin formal, hacer contratos por cuenta d,e dos comitentes, siempre que para celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles; y 3.0 Que puede hacer contratos consigo mimo o por cuenta de dos comituites, sin necesidad de autorizacin, si los
O

bles. Establecer si hay o no incompatibilidad de intereses es una cuesti6n de hecho que deciden soberanaente los jueces del fondo. 95. Si los intereses que han de encontrarse en el contrato son incompatibles u opuestos entre si, el comisionista no puede, par regla general, contratar consigo mismo. E1 autocontrato del comisionista est, pues, vedado en principio. De este mudo, nuestro Cdigo de Comercio termin can la pl6mica que tanto ha dividido a la doctrina frctncesa sobre si este autocontrato es o no posible (1).
(1) Se pronuncian a favor del autocontrato del comisionista: BALDRY-LAGANTINERIE, citada, obra tomo 24, n . O 618, pg. 323; WAHL,Prcis de Droil Commrciul, 1922, n 1689 y 1690, pgs. 607 y 608; y . O en contra: LYON CAEN RENAULT, ET Trae?i5 de Droil Commrcial, tomo 111, 4.1 edicin, n 457, pg. 406; : DEMOGUE, citada. tomo 1, n.O 55, pgs. 124 a obra 130; PLANIOLRIPERT, citada, tomo VI, n.O ET obra 72, pg. c)3;~ L L E ET PERCROU, R T~aifd Elmrrn-

intereses que representa son compati-

Se justifica esta solucin por los peligros que tal operacin encierra. El co-

misionista, a diferencia del mandatario ordinario, es un comerciante que va tras un lucro mercantil. Siend.0 as hay ms probabilidad.es de que s a d q u e el inters de su comitente al suyo propio (1). Segn esto, el comisionista no pued.e comprar para s mercaderas de sus camitentes, o adquirir para ellos efectos que le pertenezcan (2), no podr tomar en prstamo para s el dinero que sus comitente le han ordenado colocar a inters, ni prestar el myo a stos cuando est encargado de tomarlo prestado, no podr contratar consigo mismo el seguro o la operacin d.e banco o de bolsa que se le haya encomendado, etc. 96. El comisionista tampoco puede celebrar un contrato por cuenta de dos comitentes, si los intereses que en l representa son incompatibles u opuestos entre s. Al comisionista no le es posible, por regla general, el cmulo d.e mandalaire de Droit Comrnercial,5.a edicin. n.os 997 y 997 bis, pgs. 532 y 533 y n.' 1126. pg. 597; LACOUR ET BOUTERON. Prcis de Drolt Commercial, tomo 1, 3: edicin. n.' 947, pg. 677 y tomo 11, 3.a edicin, n."; 1607 a 1609, pgs. 331 a 333. En este segundo sentido se pronuncia uniformemente la jurispnidencia francesa, segn puede verse en esas citas. (1) LYONCAEN RENAULT, ET obra citada, tomo III,4: edicin. n60457, pg. 406. (2) ALECCANDRI, citada, tomo 1 n." 543, obra , pg. 566.

t s en un mismo contrato. As como no o puede celebrar el contrato por cuenta suya y de su comitente tampoco puede hacerlo por cuenta de dos cornitentes myos intereses sean opuestos o incompatibles. La ley teme que, encargado de representar unos y otros intereses, no pueda defenderlos debidamente a un mismo tiempo, Aqu tsambih la regla es la inversa de la que rige para el mandab i o ordinario, pues ste puede contratar consigo mismo por cuenta de dos mandantes, sin necesidad de sus autorizaciones. Por consiguiente, el comisionista no puede comprar o vender por cuenta de un comitente mercaderas que tenga para vender o que est encargaddo comprar de por cuenta de otro comitente, no puede celebrar en nombre de dos comitentes un contrato de seguro, de transporte, de prstamo, una operacin de bolsa o de banco, etc. (1). 97. El comisionista. podx celebrar
(1) En Francia se admite la solucin contraria porque no existe un texto corno el art. 271 de nuestro Cddgo de Comercio: DEMOCUE, citada, tomo obra 1, nO 63, pg. 137;PLANIOL RIPERT, . ET obra titada, tomo VI, n.O 72, pg. 94, in fine. Sin embargo, LYON CAEN RENAULT, citada, tomo 111. r .O 457, ET obra pg. 407, creen que el comitente no puede hacer contratos por cuenta de los comitentes sin autorizacin de stos. En el mismo sentido s pronuncian LACOUR e ET BOUTERON, citada, tomo 1, n . O 947. in fne, obra pg. 676.

contratos consigo mismo, sea por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y ajena, cuando tuviere autorizacin formal para ello. Como la prohibicin tiene por objeto savaguardiar los intereses del comitente, nada se opone a que pueda hacerla desaparecer, si as lo cree conveniente. El es el mejor guardin de sus propios intereses (1). La autorizacin debe ser formal, esto es, expresa, precisa; una autorizacin tcita no sirve. El hecho de que el mandante haya dado instrucciones muy precisas al comisionista sobre todos los particulares del contrato no importa, por lo mismo, una autorizacin formal; de modo que la prohibici6n tambin subsiste en este caso (2) La autorizacin debern darla el o los comitentes en cuyo nombre contrata el comisionista. Cuando ste cuenta con ella puede
(1) DEMOGUE, citada, tomo 1, n 56, pg. obra . O 103; PLANIOLETRIPERT, citada, tomo VI, n.O obra 72,pg. 9 4 ; L y o ~ CAEN RENAULT, citada, ET obra . tomo 111, nO 457, p&g.406, in ine; BAUDRY-LACANTINERIE ET WAHL, obra cita , tomo 24, n 620 . O quater, pg. 328; WAHL, obra citada, n 1692, pg. . O 609 ;LACom ET BOUTERON, citada, tomo 1, n.O obra 947, pg. 677 y tomo 1I,n.0 1610, pg. 334; (2) DEMOCUE, citada, tomo 1, nO 58! pg. obra . 132 cree lo contrario, pero su soluci6n es inaplicable en Chile porque el art. 271 de nuestro Cdigo de Comercio exige una autorizacin formal, lo que no ocurre en Francia.

constituirse en contraparte de su comitente y celebrar consigo mismo el contrato sobre que versa la comisin, o celebrarlo por cuenta de dos comitentes. En tal caco, los efectos del autocontrato ser h los mismos que indicamos respecto del autocontrato del mandatario en los nm. 86 a 88, con la b i c a excepcin de que &lo percibir como remuneraci6n la mitad de la comisin ordinaria, segn el arE. 276 del Cdigo de Comercio, si nada se ha estipulado al respecto. Tendr, s h embargo, derecho a t d a ella si as se ha convenido. 98. E1 autocontrato del comisionista, sea en su propio inters o a nombre de dos coniitentes, ejecutado sin su autorizacin, estando obligado a obtenerla, 'es nulo relativamente por las razones manifestadas en el neo75. La nulidad slo pueden pedirla el o los comitmtes, sus hesederos o cesionarios y se sanea por su ratificacin expresa o tacita y por la prescripcin de cuatro aos, contados desde la celebracin del contrato. La ejecucin voluntaria de las obligaciones contradas por parte del comitente, siempre que se haga con conocimiento

del autocontrato. irnwrta ratificacin tcita (1). 99. Si los intaeses que ha de representar el comisionista no son incompatibles entre si o con los suyos propios, si son anlogos y aun diferentes, pero no opuestos, puede celebrar un contrato consigo mismo, sin necesidad de autorizacin formal, sea en su propio inters o a nombre de dos comitentes. La prohibicin del art. 271 slo tiene lugar cuando los intereses que representa son incompatibles. Puede, por lo tanto, representar en un mismo contrato a varios vendedores, a varios compradores, a varios aseguradores, a varios asegurados, etc.; puede, igualmente, ser covendedor, cocomprador, coaseguradar, coasegurado con su comitente, e decir, figurar en s un mismo contrato por s y como representante de su comitente si sus intereses son anlogos (2). En todos estos-casos, recobra su im72, pg. 9 4 ; BAUDRY-LACANTINERIE obra ET WAHL, citada, tomo 24, n.O 620, pg. 328; WAHL, obra citada, n.?s 1696 a 1699, pgs. 610 a 612; THALLER, obra citada,: 097 bis,pg. 533, y n." 997 ter, pg. n 534; LACOUR BOUTERON. citada, tomo 11, ET obra n . O 1613, pg. 335. (2) DEMOCUE. obra citada, tomo 1. n ' 65, ., pg. 138. (1) DEIIIOGUE. citada. tomo 1, nO 59, pg. obra . 133; PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo VI, n.O

perio la regla general y, salvo que el comitente se b haya prohibido, le es posible celebrar el contrato consigo mismo. Sus efectos sern los que ya indicamos respecto del autocontrato de1 mandatario ordinario, con la nica excepcin de que slo percibir corno remuneracin l mitad de la comisin ordinaria, a a menos que se estipule expresamente que tendr lugar a toda ella (art. 276 del Cdigo de Comercio). 100. Para dos categoras de rnandatarios el acta consigo mismo est prohibido en absoluto: para los corredores y para los martilleros. Segn el art. 57 del Cdigo de Comercio se prohibe a los medores ejecutar operaciones de comercio por su cuenta o tmar inters e ellas, bajo nombre propio o ajeno, directa o indirectamente; de modo que no pueden celebrar consigo mismo ninguno de los cuntratos en que acten o intervengan como tales :no pueden constituirse en contraparte de la persona que ha requerido sus servicios. La prohibicin es general; comprende todo contrato: no solamente el de compraventa sino cualquier otro (1).
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomu 1, pAg. 451.
n . O

404,

Si el coxreor contrata consigo mismo, el contrato es nulo absolutamente (l), sin perjuicio de que pueda ser suspendid.o o destituido d.e su oficio discrecionalmente por los juzgados de comercio (art. 59 del Cdigo de Comercio). 101. Los martiileros pfiblicos tampoco pueden comprar por s o por terceros las cosas que vendan por su ministerio. No pueden, por lo tanto, ser contrapartes del dueo de las especies en el contrato de compraventa que se les ha encargado realizar. La contravencin, a ms de acarrear la nulidad absoluta del contrato, deja sujeto al martillero al pago de una multa que no baje de cien pea ni exceda de trescientos {art. 88 del C6digo de Comercio) (2). 102. El empleado pblico que vende bienes pblicos o particulares por su ministerio es un mandatario de su dueo. El juez que subasta los bienes que son objeto de un litigio de que l conoce, y que se venden a wnsecuencia del litigio, es representante legal del dueo de esos bienes (art. 671 del Cago Civil). El partidor lo es de los vendedores en las
que la sancin es simplemente la destitucin del corredor: obra citada, tomo 1, n.O 60, pg. 134. (2) ALESSANDRI. obra citada, tomo 1, nO 402, pg. . 450.

(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 413, pg. 460. DEMOGUE que aqu no hay nulidad y cree

ndice

3.O ELACTO JURDICO CONSIGO MISMO DEL

REPRESENTANTE JURDICAS. DE LAS PERSONAS
103. Aplicacin de los principios que rigen el acto consigo niismo de1 mandatario.-104. t o s representantes de una persona jurdica pueden, por regla general. contratar consigo mismo.-105. N o pueden lmccrlo cziando la ley o los estatutos se los prohiban. -106. Tampoco lo pueden hacer cttando el ailtocontrato pueda signtjcar u n peligro para la persona jurdica.-107. Efectos de1 autocontrato del representante de una persona jurdica.-108. Personas jiirdicas a cwyos representantes se aplican las solrcciones indicadas en los nmeros anteriores.-109, Tambin se aplican a los administradores y gerentes de las sociedades colectivas, en comandita y de responsabiiidad limitada, sean citliles o comerciales.-110. Los gerentes y adminislradores de las sociedades annimas no pueden celebrar actos jtlridicos consigo mismos, a menos que scan autorizados en la forma que indica el nO 2.0 del art. 3.0 del Reglamento sobre socie. dades annimns.-111. Aplicacin de lo dicho en el nmero atzterior a los conseieros o directores de la Ca,ia de Crdito Agrario, del Instituto de Crdito Industrial y de las sociedades cooperativas.-112. Los directores y el gerente del Banco Central no pueden contratar consigo mismo en representacin del Banco.-113. E l liquidador de toda sociedad puede contratar coasigo mismo en los mismos trminos en que puede hacerlo u n mandatario ordinario. 114. LAS alcaldc5. regidores y empleados de una Municipalidad ),u pueden contratar consigo mismos en representacin de sta.-115. E l contrato consigo mismo de la persona que es. a la vrt. gerente. administrador o representante de dos personas jurdica; o de dos sociedades.116. A quienes se aplican las soluciones dadas en el nmero precedente.-117. No se aplican

a los gerentes y ~dnriizislradoresde sociedades annimas, de la Caja de CrMiio Agraria, del

Iizstii~itode Crdiio i??drtsirial y de los coope-

rataas.

en su d s amplia acepcin, son, e ciern to modo, sus mandatarios y csmo a su respecto el Cdigo no contiene tampoco ningn precepto d.e carcter genesal subre si pued.en o no celebrar actos jurdicos consigo mismo, se les aplican los mismos principios que hemos expuesto en el prrafo precedente respecto del autcc~ntratodel mand.atasio, salvas las m~d~ificaciones a,qu seabremos paque ra los representantes c'e d.eterminadas especies e.e personas jurd.icas. Por consiguiente, todo cuanto hemos dicho en los nms. 60 a 88 inclusive d.el prrafo anterior es aplicable al autocontrato del representaate de una persona jurd.ica.. 104. esto, escs representantes, pc$r regla. general, pueden, d.entro d.eI Imite de sus, facultades, contratar consigo mismo y constituirse en contraparte de su representada en el acto o contrato que celebran en su nombre; ninguna ley se los prohibe (1). Podrn
(1) PLAN~OL ET RIPERT, obra citada, tomo i71,n.O 73, pg. 95; DEMOGUE, citada, tomo 1, n.* 66, obra pg. 140. Vase el n . O 61 del prrafo anterior.

103. LGSrepresentantes de las personas jurdicas, tomada esta expresin

pagarse a s mismo lo que la persona jurdica les adeude o lo que ellos deban a sta, aceptar, como tales representantes, la donacin que hagan en favor de su representada y la hipoteca o prenda que constituyan sobre sus propios bienes para caucionar obligaciones existentes a favor de la persona jurdica, etc. (1). 105. Estos representantes no podrn contratar consigo mismo cuando la ley o los estatutos de la persona jurdica se los prohiban (2). Por este motivo, en cuanto a la compraventa y al prstamo, quedan sometidos a los arts. 2144 y 2145 del Codigo Civil: sin aprobacin de su representada, no podrn venderle sus bienes propios, ni comprar para s los que pertenezcan a ella .(3), ni tomar en prstamo los dineros de la mima. Pero podrn prestarse a s mismos, en cuanto representantes de la persona jurdica, el dinero que les pertenezca, siempre que lo hagan al inters designado por aqella o a falta de designacin, al interes corriente. Es decir, qued.an sometidos a las mismas reglas del mandatario, porque, como representante de esas entida.&, estn fa.cultadospor la ley o los esta.tutos para
(1) Vase el n.O 85 del prrafo anterior. (2) Vanse los n.os 63 y 68 del prrafo anterior. (3) ALESSANDRI,obra citada, tomo 1 n.O 542, ,
pg. 565.

vender, comprar, dar y tomar en p&tamo y, en genesal, para celebrar todos los actos y contratas concmientes a la administracin y disposicin de los bienes de la persona jurdica que representan; siendo as, caen de lleno en las mencionadas disposiciones (1). El autocontrato del representante de una persona jurdica, cuando los estatubs o 1 s arts. 2144 y 2145 del Cdigo Ci0 vil b prohiben, queda regido por los mismos principios que expusimos en los nuns. 66, 75 y 84. 106. Tampoco podr6.n contralkr c m sigo mismo cuando el autocontrato pueda significar un peligro para la persona jurdica en razn de la oposicin de intereses que aquel haga surgir (2). En tal caso, no les ser licito celebrar consigo mismo e acto o contrato que deben reaI lizar como representantes de la persona jurdica, aunque, en el hecho, no resulte perjudicial (3). Segh esto, no podrn celebrar una transaccin en que acten, a la vez, como parte directa y a m o representante de aquella (4). Tampoco podrn actuar como tales representantes en un litigio seguid o en(1) Vanse los nhms. 68 a 8-1de1 prrafo anterior. (2) Vase el n . 64 de! prrafo anterior. ~ (3) Vase el n . O 63 del prrafo anterior. (4) PLANIOL RIPERT, ET obra citada, tomo V i , n.O 73, pg. 95.
Autucorniralacin.-1 1

tre l y la persona jurdica; sta debe litigar representa.da por otra persona. La sancin que lleva consigo el autocontrato del representante en este caso es la misma que sealamos para el mandatario e el nO 66. n . 107. El autocontrato del representante, ejecutad.0 d.entro de los lmites de sus facultades, siempre que su celebracin sea lcita, obliga a la persona jurdica, al igual que en el caso del mandatario. Sus efectos son los mismos que indicamos en los nm. 86, 87 y 88; y si el acto o contrato se ha celebrado en condiciones desventajosas para su representada, el representante responder de su culpa en conformid.ad a las reglas generales. i Por eso, y a fn de evitar cualquiera cuestin al respecto, lo ms prudente ser que el representante contrate con otro de los representantes, si los hay, o wn una autorizacin especial de ellos o del rgano o entidad en quien resid.e la direccin suprema d.e la persona jurdica (1). 108. Las soluciones expuestas en los
(1) LYON CAEN RENAULT, ET obra citada, tomo 11, 1.8 parte, 4 edicin, nO 263, pg. 233; LACOUR : . ET BOUTERON, citada, tomo I,3.' edicin, n. obra O 283, pg. 229, in jine; Pic, Des socils commerciaks, tomo 1, 1908, n.O 472,in jine, pg. 639.

nms. 101 a 107 se aplican a los representantes de las corporaciones y fundaciones regidas por e1 Ttulo final del Libro I del CMigo Civil y, en general, a los directores y administradores de tada institucin que goce de personalidad jurd,ica, como los sindicatos obreros y profesiondes regidos por Ia ley nO . 4057, el Colegio d.e Abogados, las cajas d.e previsin social, los institutos de crd.ito, que no sean socid.ades mbnhas, la Caja Reaseguradora, etc., salvo que h s leyes o los estatutos porque se rigen dispongan otra cosa. 109. Las anteb.ichas soluciones se aplican tambin a los administradores de las c0ciedad.e~colectivas, en comandita o de responsabilidad limitada, sean civiles o comercides. Estos administradores, sean o no socios, pueden contratar consigo mismo, dentro de los lmites de su -d.ato, en los tminos que hemos indicado, a menos que la ley o el contrato social se los prohiban. Pueden pagarse a s mismos b que la socied.ad les deba o vice versa, descontar efectos de comercio emitidos por aqulla, etc. (1); pero no
(1) HOUPIN BOSVIEUX, ET TraifGenral des Socidn . O 221, pg. 253; LYON CAEN RENAULT, citada, tomo 11, l.% ET obra parte, 4.' edicin, nO 263,pg. 233; L A C O ~ RETBOUTERON, . ,bra citada, tomo I, 3 . a edicin,: 283, pg. 922; n p ~ cobra citada, nao471, h. DEMOGUE, , 637; obra
ts, tomo 1 5.8 edicin, ,

podrn celebrar consigo mismo los contratos de compraventa y de prstamo sino en las cond,iciones que indican los arts. 2144 y 2145 del Cdigo Civil, dado que, como mandatarios de la sociedad, estn facultados para comprar, vender, contratar prstamos, etc., y quedan, por lo tanto, comprendidos en esos preceptos (1). Pero l s contratos consigo mismo deo ben celebrarlos ostensiblemente, es decir, a la vista de todos y no en forma oculta y solapada. De lo contrario, podr verse en ellos un abuso de confianza de su parte ya que, en su carcter de mandatarios, no pued.en emplear en beneficio propio y en perjuicio de su mandante, el dinero, los efectos y dems cosas muebles que administran o que se les han confiado en depsito o mandato (art. 470, nO 1.0del Cdigo Penal) (2). . Todo lo dicho se aplica, igualmente, al gerente de esas sociedades; ste no es sino el factor que define el art. 237 del Cdigo de Comercio, o sea, un mandatario citada, tomo 1,n . O 66, pg. 140; PLANIOL RIPERT. ET obra citada, tomo VI. n . 73, pg. 95; THALLER. ~ obra citada, 5.1 edicin, n . O 408, pfig. 250. (1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n . O 54, pg. 565. (2) THALLER, citada, n O 409, p . 250; LAobra . COUR ET BOUTERON, citada, tomo 1. . edicin, obra n.O 283, in fine, pg. 230; PIC, obra citada, tomo 1 , n . O 472, pg. 637.

suyo. Como tal queda sometido por entero a las reglas que rigen el autocontrato del mandatario, segn dijimos en el n.O 92 del prrafo anterior. 110. No ocurre lo mismo en ma,teria de socied.&es an6nimas. En &as, Ia regla. general es que sus administradores o directores y el gerente no pueden celebrar actos jurdicos consigo mismo, de modo que ni aqullos ni ste podrn constituirse en coritraparte de la suciedad. en los contratos de cualquiera naturaleza que celebren en su nornbr?, a menos que sean autonzados para ello por las tres cuartas partes de los miembros que ccmponen el directorio, en sesin aaue no concurran los directores o el gerente con quien ha d,e celebrarse e1 contrato, y que se deje testimonio especial de esta circunstancia CII el acta. As lo dispone el nao2.0 del art. 3 0 del Reglamento sabre Socieda. dades Annimas, de 22 de Diciembre de 1920. Segn 41, esta regla deber estipularse en los estatutos de toda sociedad annima porque si se la omite se entender que el rgimen de la sociedad no ofrece a los accionistas garantas de buena administracin j siendo as!, el Prer sid.ente de la Repblica no podr autorizar su existencia por prohibmeb el art. 430 del Cdigo de Comercio.

Por consiguiente, para que los directores o el gerente puedan vend.er sus bienes a la sociedad, comprar los de sta, prestarle dinero a inters, tomar en prstamo el de la miedad (1) y, en general, celebrar con ella cualquier acto o contrato, aunque sea el ms beneficioso, necesitarn esa autorizacin previa otorgada en la forma indicada, sea que el acto o contrato se haga bajo la forma de un contrato consigo mismo, porque el director o gerente que acta como contraparte represente, a su vez, a la socied.ad como mandatario suyo, sea que se haga con la intervencin de otro representante. Si se prescinde de la autorizacin, lo que sucede, tanto cuando se la omite en absoluto como cuando no se otorga con el quorum y en las condiciones sealadas,
(1) Tratndose de Bancos, el prstamo hecho a sus directores o empleados deber someterse, adems, a lo dispuesto en el n.O 6.0 del art. 76 de la Ley General de Bancos de 26 de Septiembre de 1925 que dice as: ~6.6.No podr conceder, directa ni indi* rectamente, prstamos ue en conjunto sean mayores de seis mil pesos ( 6,000) a ninguno de sus directores o empleados, sin acuerdo de los dos ter* cios del directorio y sin dejar constancia en el acta respectiva. Si se hubiese de considerar un crdito * solicitado por un director. ste se abstendr de votar. Si uno de sus directores o empleados fuere. al mismo tiempo. propietario de la mayora de las acciones de una sociedad, se presumir&,para los efectos de las disposiciones de este nmero, que

ya que, eii concepto del Reglamento citado, slo la hay si es acordada en esa foma, el acto es nulo relativamente, par las razones que dimos en el n . O 75, sin perjuicio de la responsabilidad eq que incurran los que hayan cometido o autorizado la contravencin si de ella se sigue algn dao a la sociedad. 111. Lo dicho en el nmero anterior respecto de los administradores de las sociedades annimas se aplica en todas sus partes a los consejeros y al directorgerente de la Caja de Crdito Agrario, s pues el art. 26 de b Estatutos de esta instituciirn hace extensivos a ellos, reproducindola, la disposicin del n.O 2.0 del art. 3.0 del Reglamento sobre Sociedades Annimas; y a los directores y al presideente del Instituto de Crdito Industrial, porque segn el art 15 de la ley que lo Creo y cuyo texto definitivo se fij en el Decreto n . 3217 de 30 de julio ~ de 1929, este Instituto se regir por la legislacin general sobre sociedades annimas, salvo las disposiciones contenidas en esa ley, entre las cuales no hay
a dicho director o empleado. Todo banco comercial y todo director o empleado del banco que contraviniere esta disposicin, deber pagar al Fisco una multa igual al valor del prstamo. ljos prstamos o descuentos legtimos a que se refiere este nmero figurarn en los libros y balances en una cuenta especial..

un prstamo concedido a dicha sociedad es hecho

ninguna contraria a la d,el n. 2. d.el art . 3 0 de ese Reglamento. . Tambin se aplica a los consejeros y al gerente d.e las sociedades cooperativas que se constituyan con arreglo al Decreto-ley n." 700 d,e 17 d.e Octubre de 1925 y de las cooperativas agrcolas que se formen de acuerdo con la. ley 4531, porque segn los arts. 64 d,el primero y 31 d,e la segunda, se les aplicarn, E n cuanto no pugne con su naturaleza y fines, las disposiciones mbre scciedades annimas, a lo que se agrega que el art. 66 del Reglamento sobre sociedaddes cmperativas d.e 4 d.e febrero de 1926 d,ispone que los consejeros no podrn ser proveedores o contratistas d.e lac coperativa que dirigen, ni conservar un inters directo en una empresa o en un negocio hecho con eUa por su cuenta, a menos que sea autorizaddopor la Junta General; y que el art. 26 d.el Reglamento sobre cooperativas agrcolas de 10 de Abril d.e 1929 establece que los consejeros no podrh ser vend.ed.ores o contratistas d.e la. cooperativa, ni conservar un inters d.irecto en otros negocios que los que les correspondan como Socios. De modo que para que los consejeros y el gerente d.e una cooperativa puedan contratar con ella, cuand.0 les sea permitido, necesitarn, segn los casos, la

auiar-izacin d,e la Junta General o Ia del Directorio, otorgada con arreglo al art. 3.0, n . O 2." d.el Reglamento sobre Sociedades Annimas. 112. h s directores y el gerente del Banco Central d.e Chile tampoco pueden contratar consigo mismo y celebrar, por si solos, en representacin d.e aqul, un acto o contrato en que acten corno contrapartes, porque segn el a t 40 d.el Der. creto Ley n." 480 de 21 de agosto de 1925, que lo cre, aqullos no podr511dar su voto en negocios que les interesen personalmente o que interesen a los Bancos, empresas o individ,uos en que sean directores o empleados o con quienes estn ligados por negocios, ni podsh asistir a las sesiones del Directorio o de las comisiones permanentes en que se haya de votar alguno de esos negocios. Si es as, rnenos podrn celebrarla consigo mismo, d.esde que, en todo caso, para lle~~arlo a cabo necesitan el acuerdo del Directorio tomado con prescindencia del director afectado. 113. El liquidador de una sociedad colectiva, en comandita, annima o de responsabilidad limitada, sea civil o comercial, es un mandatario de la sociedad, segn el art. 410 d.el W g o de Comercio. Por consiguiente, p& celebrar acto y contratos consigo mismo en los

ste tampued.a ejecutarlos. (1). Siendo un mandatario para vend.er los bienes de la socied.ad, segn el nO 6.0d.el . art. 413 d.e ese W i g o , no podr comprarlos para si sin aprobacin expresa de los socios, segn el a&. 2144 del Cd.igo Civil. Nos remitimos, por lo dems, a 10 que hemos d.icho en los nms. 60 a 88 sobre el autocontrato del mand.atario que es, igualmente, aplica.ble al liquidador de una sociedad. 114. En materia administrativa, el Decreto-Ley n. O 740 sobre Organizacin y Attibuciones de las Municipalidades, prc hibe el contrato consigo mismo a los alcaldes, regidores y empleados municipales con la Municipalidad de que forman parte o a que prestan sus servicios. Segn el art. 75, estas personas no pueden celebrar contrato alguno con la Municipalidad respectiva, ni sex cesionarios o fiadores de ellos, de modo que no pueda hacerlo ni bajo la forma de un contrato consigo mismo ni de ningn otro modo (2). El acto o contrato ejecutad.~ contravencin a esta prohibien
(1) DEMOGUE, citada, tomo 1, n.O 67, pg. obra 141. (2) ALESSANDRI, obra citada. tomo 1, n . O 399, pg. 446.

y no podr hacerlo en aqullos en que

mismos casos que cualquier mandatario,

cin es nulo a~bsolutmente el infracy tor respond.er de los perjuicios resultantes (1) El a t '40 agrega, por su parte, que r. ningn miembro d.e la Municipalid.ad podr tomar parte en la discusin y votacin de asuntos en que l o sus parientes, hasta el cuarto grad.0 de consanguinid-ad o segundo de afinidad., estn interesa.doc, salvo que s trate d.@nombrae mientos o d.esignaciones que deben recaer en !os propios regidores. 115. Una persona pued.e ser, a la vez, representante de d.os o ms personas jurdicas o administra.d,or o gerente de dos o ms midad.es. Ninguna ley se lo prohibe, pero si se trata d.e un gerente o factor, deber observar b que dispone el art. 331 Cdigo d,e k e r e i o si las sociedades en que presta sus servicios se d.edjcan a negociaciones del mismo gnero. {Podr esa persona celebrar por s sola actos jurdicos que liguen a las wci4ad,eso entd.ades que representa? La afirmativa nos parece evidente, no slo porque la ley no se lo impide sino, principalmente, porque elb no presenta ningn peligro (2).
(1) ALESSAKDRI, obra citada, tomo 1, n 413, : pg.,460. (2) DEMOGUE, citada, tomo 1, n 69. p&g. obra : 142.

Por consiguiente, el representante de dos o ms personas jurdicas y el administrador o el gerente de d.os o ms mciedad.es podr celebrar por s solo, en nombre d,e las entid.ades que representa, sin necesidad d.e que stas 10 autoricen y aunque sus intereses sean opuestos o incompatibles, t0d.a clase d.e contratos, inclusive los de compraventa y d.e prstamo. Las prohibiciones de los arts. 2144 y 2145 d.el Cdigo Civil no rigen en caso de doble mand.ato. Slo prohiben al mandatario celebrarlos consigo mismo en su propio inters, pero no que los celebre en inters de un tercero, de quien tambin es mand.ata.rio. As, el gerente de dos s0cied.ad.e~ puede prestar por s mismo el d.inero d.e una sczciedad a la otra, vender y dar en arriend.0 los bienes de una a la otra, girar letras a nombre de una y aceptarlas a nombre d.e la otra, ejecutar pagos entre ellas, etc. En t d o s estus casos, comparecer por s sob en su doble carcter de gerente de cada una de las socieda.des contratantes. 166. Las soluciones indicadas en el nmero precedente son aplicables a los representantes d.e las corporaciones y fundaciones regidas por el Ttulo fina del Libro 1 del Cdigo Civil, a los ad ministradores y gerentes de las socied.a

des colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales y, en general, a los representantes de toda entidad que goce de personalidad jurdica, a menos que la ley o los estatutos porque se rigen dispongan otra cosa. '117.-Pero con inaplicables a los gerentes y administradores de las sociedades anbnimas, sean civiles o m e r citales, y a los directores o consejeros de las instituciones que, como la Caja de Crdito Agrario, el Instituto de Credito Industrial (1) y las sociedades cooperativas (3,se rigen por las mismas disposiciones que aquellas sociedades, porque el neo2.0 de1 ast. 3.0 del Reglamento sobre Sociedades Annimas establece que para que una sociedad de esb especie pueda contratar con otra socidad o con una firma comercial, que representen su gerente o sus directores, ser menester la autorizacin previa del directorio, acordada por las tres cuartas partes de los miembros de que ste se compone, en sesin a que no concurran d gerente o los directores que representan a la otra sol Vase el art. 15 de la ley que cre el Instituto de Crdito Industrial. (2) Vanselos arts. 64 del Decreto-ley n." 700, de 17 de octubre de 1925 Sobre Sociedades Cooperativas v 31 de la Lev n . O 4531 de 14 de enero d 1929 %b;e Cooperati& Agrcolas.

ndice

4.' EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO

DE UNA PERSONA QUE QUIERE FIJAR LA SITUACI~N RELATIVA DE DOS FRACCIONES DE SU PATRIMONIO SOhlETIDAS A REG~MENES DISTINTOS.

118. Este acto jz~ridicoconsigo n?isn?o de escasa aplies caciit mire nosotras.-119. La diliisitt de la Propiedad fidttciaria en Z que zina misnza $87a sona es, a Z vez,fiderciario de uiza cuota y dztzo a absolzrto de otra, a qxe se refiere el art. 753 del Cdigo Civil, rzo pzrede hacerse bajo la forma de acto jitridico consigo mismo.-120. El acto jicrdico consigo mismo del heredero del desaparecido a quien. se le ira corrcedido la posesibn proaisoria de s ~ bienes.-121. El acto s jurdico consigo mismo de E tnujer casada bajo a el rkgnncn de separaci?? parcial de bienes o que Iza adquirido bienes con su pecrdio projesional o indr{slrial.-122. El acto jurdico consigo mismo de la i~iuda irastitfridaheredera zaninersal de su marido, cuya herencia acepf con benejicio de intfeniarioy que es inszcjfcicnle para pagarle szis aportes flmlrimonPales.-123. Otros casos en que pzrede resenlarse este acto jarridico consPgo misnzo.-1 4. Conzo dcbc Iiurerse la parfici6ijn en lodos eslos rusos.

118. El acto jurdico consigo mismo en el caso que ahora nos ocupa no es de mucha aplicacin entre nosotros porque las circunstancia que pueden dar lugar a l, o no se presentan o pu* solucionarse por otros medios. De& luego, el acto consigo mismo de la m j r casada que quiere determinar ue qu parte de sus bienes son dotales y qu

parte con paxafemales no se presentar jams en Chile por la sencilla razn de que nuestro Cdigo no reconoce el rgimen d.otal. 119. Tampoco se presentar en el caso del fideicomiso cuando una persona reune en s el carcter de fiduciario de una cuota y de dueo absoluto de otra, como si al asignrsele una herencia se le han dejado tres cuartas partes en propiedad absoluta y la cuarta parte restante en propiedad fiduciaria, porque si bien aqul tiene un manifiesto inters en determinar cues bienes quedan afectos al fideicomiso y cules le pertenecen libremente, para 10 cual puede provocar la divisin de los bienes, sta no puede hacerla par si slo sino wn intervencin del fideicornisario o de las personas ue lo representan, por disponerlo as en orrna imperativa el art. 753 del Cdigo Civil a discusin que se ha suscitado en el Derecho fra.nch, rn0tivad.a por la cacencia d,eun precepto como nuestro art. 753, acerca de si en el caso en examen hay o no indivisin entre l s bienes gravad.os y e los biens libres, d.e si procede o no la particin., de quin pued.e provocarla, de cmo debe efectuarse, de cul es la. naturaleza jurdica d.e semejante operacin, no tiene cabid.a entre nosotros dado que

ese precepto remlvi t d z s esas cuestiones en una forma tan precisa y justiciera que constituye una prueba ms en apoyo de la bondad de nuestro Cidigo Civil y del inmenso talento de su autor. E 1 art. 753 del Cdigo Civil priv del carcter de cuestin en nuestro Derecho a problemas que hasta hoy discuten la. doctrina y la jurisprudencia francesa (1). En presencia del art. 753 del Cdigo Civil no pude ponase en duda-y ni siquiera discutirse-que cuando uno o ms bienes de una persona es& gravados con un fideicomiso en una parte alcuota de los mismos, d.e modo ue aqulla reuna en si el carcter de fi uciano de una cuota y de dueo absoluto de otra, existe entrambas cuotas una indivisin a que puede ponase trmino por wia particin, porque alli se habla de {(mien: tras la propiedad permanezca indiuisa y , d que %podr e pedirse la divisin.Luego, la ley considera que hay indivisin entre la cuota poseda fiduciariamente y la p i d a en propiedad absoluta y que est;i indivisin puede cesar con la divzSE9n. Es, pues, huficioso entrar a averiguar si, desde el punto de vista de los principio;;, puede o no haber indivisin entre el fiduciario y el fideicomisario en

(1) Vase sobre este particular VALLIMARESCO, obra citada, pgs. 994 a 998 y 1005 a 1007.
Autocontratci6n.-12

pietario de todos los bienes y de que el

raznde que slo aqul es el nico pro-

segundo no tiene sino un d.erecho eventual que, por lo mismo, no coexiste con el suyo y la cc:munidad supone d.cs o ms derechos iguales y cw.xistentes sobre una. misma cosa, porque sean cuales fueren esos principios, para. la ley chilena. la hay; y ello porque, cano dijimos m el n . O 13, se presentan aqu tod.os los inconvenientes que origina ese estatado jurdico. De modo que nuestro Cdigo, dmntend,ind.cse d.el aspecto jurdico del problema. y consiberand.~slo el prctico, estim que en este caso, en virtud de existir esos inconvenientes, ha.b una situacin anloga a la indivisin y que, por lo tanto, deba autoriza-rse su terminacin por 1 medios que el Derecho ha. ideado con ese objeto: la particin (1). Es tambin inoficioso averiguar si en este caso procede o no la divisin, porque el art. 753 a.utcrim expresamente al fiduciario para, ped.irla.; de m n r que aea cualquiera que sea la naturaleza jurd.ica que en dcctrina, pueda atribuirse a esta operacin, ante la ley es fiarticidn y queda sometida., en consecuencia., a las dis. .

(1) Vanse en VALLI~~ARESCO, citada, pgs. obra 995 a 998 las opini~nes pro y en contra de la exisen tencia de una indivisin. en este caso. y de la procedencia de una particin.

posiciones del Ttulo X del Libro 111 del W g o Civil y prducir todos los efectos propios de ese acto. La divisin slo p d - 5 pedirla el fiduduciario, mas no el fideicomisario, tanto porque el art. 753 da ese derecho a aqul nicamente cunto porque el segundo es un propietario eventual o condicional y ste no puede pedir la particin mientras penda la condicin, se@ el art. 1319 del W g o Civil (1). Es natural que as sea, ya que mientras la propiedad permanezca indivisa, e fidu1 ciario ejercer b s derechos de taf sobre ambas cuotas y la divisin lo privar de este derecho. En la divisin intervendrn, necesariamente, el fideicomisario o sus representantes designados en el art. 761 (2). El inciso 2.0 del art. 753 es. imperativo al respecto. Esta intervencin es indispensable en concepto de la ley, resulta adems del art. 1319, porque despus de expresarse en ste que el coasignatario bajo condicin suspasiva no

sm e

(1) La misma solucin ha establecido la jurispnidencm francesa: VALLZMARESCO, citada, pg. obra 1006, in flne. (2) La jurisprudencia francesa tambin exige la intervencin del tutor de los fideicornisarios, si son menores, y el cumplimiento de las formalidades requeridas para las particiones en que concurren Cstos: VALLIILIARESCO, citada, pg. 1007; DEMOobra GUE, obra citada, tomo 1, n. 47, pg. 114. .

puede pedir la particin mientras penda la condicin. mro los otros wasimatarios debern akgurarle competent&ente lo aue cum~lida condicin le corres~0nd.a. la &reg & su inciso 2.0, que si el-objet asignado fuere un fideicomiso, se observar& lo prevenido en el ttulo De E a propiedad fiduciaria. Por qu? Porque al fiduciario que en el caso del art. 753 pida l divisin de l propiedad constia a tuida en fideicomiso no le basta asegurar competentemente lo que pueda mesponder al fideicomisario una vez cumplida la condicin sino que debe efectuarla con Ia intervencin de ste. La regla dada en este titulo es diversa de la del art. 1319 y de ah la salvedad de su uiciso 2.0, que viene a corroborar el propsito del legislador de que en la partici6n que se haga en el casodel art. 753 no se prescinda del fideimnisario o de sus representantes. La intervencin del fideicomisario o de sus representantes es, pues, esencial. S n ella la divisin no le afecta y sera i nula absolutamente por haber faltado su consentimiento. Si es as, no puede decirse que haya aqu un acto jurdico consigo mismo, como cree Vallimaresco. Este es el celebrado por la voluntad de una sola persona y el de que aqu tratamos no puede verificarse eficazmente sin

la concurrencia de dos voluntades: la del fiduciario y la del fideicomisario o sus representantes. Decir que ste slo interviene para contralorcar y vigilar la operacin, que es un tercero cuya presencia se exige para que Ia particin se exteriorice (l), es desconocer Ia realidad de las cosas y los trminos de la ley. Basta que un acto no pueda hacerse con ia intervencin de una sola persona sino que requiera el concurso de dos o ms para que ya no sea consigo mismo. Por eso, creemos que la particin a que se refiere el art. 753, no puede sealarse en ChIe cumo m caso de acto jurdico consigo mismo, a pesar de l que o algunos autores franceses sostengan en contrario (2). 120. Hay casos, sin embargo, en que el acto consigo mismo que ahora estudiamos puede presentarse entre nusotros. Ello onurir cada vez que una misma persona tenga dos patrimonios o dos fracciones de su patrimonio sometidas a regmenes distintos y quiera mar la situacin que, en definitiva, corresponde a cada una. P r ejemplo, e1 heredero de un deso aparecido, de cuyos bienes se le ha con114.
(1) VALLIMARESCO. citada, pg. 1007. obra (2) DEMOGUE, citada, tomo I, n . O 47, pg. abra

cedido la posesin provisaria, con arreglo a los arts. 81, nO 6.0y 84 del W i g o Ci. vil, es meramente usut-ucturaio de esos bienes, segn se desprenc3.e de los arts. 86 a 89 .el mismo Cidigo (1) y no puede enajenarlos sino con los requisitos prescritos en el art. 88; de modo que los bienes del desapaxecid.~constituyen, en realidad, un patrimonio distinto dentro d.el de aqul, ya que ambos estn sometid.os a regmenes diversos. Si el heredero del desaparecid.0 es comunero con ste en un bien raz, tmr inters en proceder a su divisin para determinar la parte de que podr disponer libremente. lHabr. algn inconveniente para que hiciera esa particin por ssolo e su doble carcter de comun nero y de heredero del desaparecido? No lo vemos (2). Sera este un acto jurdico consigo mismo cuya eficacia no podra ponerse en duda siempre, naturalmente, que se procediera a l con previo decreto judicial, por exigirlo as el art. 1322 del Cdigo Civil, ya que el heredero del desaparecida~ un administrador de bienes es ajenos, por disposicin de la ley. 121. El a.cto jurdico consigo mismo puede presentarse, tambin, tratndose
(1) CLAROo L . 4 ~ obra citada. tomo 1, n.O 461. s . pg. 266. (2) DEMOCUE, citada, tomo 1, n.I148, in fine, obra pg. 115; VALLIMARECCO, citada, pg. 1009, a. obra

de una mujer casada bajo el rgimen de separacin parcial de bienes o que b s ha adquirido con su trabajo personal en virtud de la facultad que le otorga el Decreto-ley n.* 328. En tal caso, los bienes races de su propiedad, que estn sometidos al rgimen de comunidad, son administrados y Ufructuados por su marido, segn los arts. 1725, 1749 y 1753 del Cdigo Civil. En cambio, los adquiridos con su trabajo o los excluidos de la comunidad son administrados y usufructuados por ella segn los a&. 158, 166, 167 y 1720 del mismo Cdigo y 9.0del Decreto-ley 328, si bien la enajenacin de unos y otros deber hacerse con arreglo al art. 1754. Ambas categoras de bienes estn, pues, cometidas a regmenes distintos en cuanto a su administracin y goce. Puede ocurrir que la mujer, que aport al matrimonio un bien raz que posea pro ind.ivisi>con un tercero, adquiera ms tarde la parte de ste con su peculio profesional o industrial, o que se haya reservado la administracin y goce de este bien y mas tarde adquiera ia otra parte, por hwmcia o legado, sin que el testador se la asigne en las condiciones del art. 166 de1 Cdigo Civil. En ambos casos, tendr un evidente inters en proceder a su divisin para determinar qu

parte tendr en administracin y usufructo y qu parte ser administrada y usufructuada por el marido. Como en el caso antaior, no hay ningn inconveniente para que pueda hacer pm s sola la particin (l),pero requerir la autorizacin del marido o del juez, en subsidio, ya que en cuanto ella se refiere a la cuota sometida al rgimen de sociedad de bienes se trata del acto de una mujer casada que no puede hacerse su1 esa autorizacin, Pero sta no s exie ge como expresin de la voluntad de una contraparte de la mujer sino como el elemento necesario para capacitarla, a fin de que pueda expresar la suya. 122. El acto jurdico consigo mismo puede pr-tarse, tambin, tratndose de una viuda instituida heredera universal de su marido, cuya herencia acept con beneficio de inventario y que es insuficiente para pagarle sus aportes rnatrimoniales. Es evidente su inters m proceder a liquidar la sociedad conyugal a fn de retirar sus aportes y poner de i este modo los bienes hereditarios a salvo de la persecucin de los amedores del marido de grado posterior al suyo (2).
(2) Este caso se present, wn motivo de la li uidacin de la sociedad conyugal habida entre I o n Carlos Campino Larrain y doa Trinidad Irarrzaval de Campino. Aun cuando esta liquidacin no
(1) VALLIMARESCO, obra citada. pg. 1010, d.

No vemos tampoco inconveniente para que pueda hacerla par s sola, en cuyo caso actuar en esa liquidacin en su doble carcter de cnyuge sobreviviente y de heredera de su marido y, mediante ella, proceder a pagarse de sus aportes con arreglo a los arts. 1770 y siguientes del Cdigo Civil. Innecesario creemos decir que previamente deber hacer un inventario y tasacin solemnes para los fines del art. 1766 y para poder gozar del beneficio de inventario. Seguramente esa particin no impedir que los acreedores la molesten cobrndole sus crditos, pero podr enervar sus acciones exhibiendo el instrumento de que consta y acreditando la inversin que di a los bienes, de acuerdo con el art. 1263 del Codigo Civil. Si la mujer quiere verse libre en toda forma de la persecucin de los acred.0res, el procedimiento ms adecuado al efecto ser el que indican los arts. 1261 y 1262 de ese Cdigo.
la hizo por s misma la cnyuge sobreviviente sino que la practic un firbitro, el nombramiento de ste fu el resultado de un acto jurdico consigo mismo, pues fu hecho solamente por ella en su doble carcter de cnyuge sobreviviente y, de heredera de su marido segn consta de la escritura otorgada ante el notario Campino de Santlago el 27 de Agosto de 1918. (Vhnse los antecedentes referentes a esta lquidaci6.n en el archivo judiciaI de Santiago, ao 1921, letra C, legajo 773, nSo9.0).

123. Las soluciones indicadas en los nms. 120 a 122 recibirn aplicacin en todos los dems casos anlogos que se presenten, o sea, cada vez que una Msona tenga dos o ms patrimonios o dos fracciones de su patrimonio scmetidas a regmenes distintos y entre los cuales exista indivisin, ya que entonces hay una sola voluntad que puede disponer de ambos y no existe entre ellos oposicin de intereses. El hecho de que la particin sea, en principio, un acto bilateral, por dirimir, ordinariamente, conflictos entre dos o ms propietarios, no obsta a lo dicho, tanto porque existiendo una sola voluntad al servicio de dos patrimonios, no sera posible hacer intervenir a otra, cuanto porque siendo la particin un medio tcnico para realizar un fin socialponer fin a la situacin incmoda que resulta d.e la indivisin-proceder mvirse de ella, como dice la jurisprudencia francesa, cada vez que se presenten las circunstancias que motivaron su existencia (1). 124. Siempre que el acto jurdico consigo mimo consista en una partici61-1, deber exteriorizrsele por alguno de los
(1) VALLIMARECCO, citada, pgs. 989 a 994 obra y 1003.

ndice

5.' ACTOS QUE NO CONSTITUYEN ACTOS

JUR~DICOSCONSIGO MISMO.
123. El eilzpleo de los dirieros de2 mandante hecho por el mandatario o el comisionista en zttilidad pro-

pia no constifzrj~e acto consigo mismo sino zrr,i zrrz aclo ablfsivo B irzcorreclo dc str $arte.-126. Lo mismo cabe decir respecto del tutor o curador qlrc se sirse de los dirreros del pz4pilri.

125.-EI art. 2156 del COdigo Civil dispone que el. mandatario debe al mandante los intereses Corrientes de dineros be ste que haya empleado en utilidad propia, lo que pudiera hacer pensar que hay aqu un cas3 de acto jur2dico consigo mismo, que consistira en que el
(1) VALLIMARESCO, citada, pkgs. 1003 a 1006 obra y pg. 1011.

mandatario tome por s solo y para su uso pasonal el dinero de su mandante No es as, sin embargo. El hecho de que el mandatario por s y ante s tome esos dineros y los emplee en utilid.ad propia, no constituye un acto jurdico consigo mismo, sino lisa y llanamente un acto abusivo e incorrecto de su parte, que lo hace incurrir en sanciones civiles, y aun penales, si ha obrado dolosamente. Para que haya acto jurdico consigo mismo es menester, ante todo, que el mandatario obre dentro de su mandato y e ejecucin del mismo, creando entre n l y su mandante vnculos jurdicos derivados de un acto o contrato que estaba autorizado para celebrar, y que, por lo mismo, han de reprecutir eficazmente en el mandante, en tanto que aqu se trata de un acto violatorio del mandato, que excede sus facultades y que no estaba previsto entre los que el mandatario poda celebrar por cuenta de aqul. De los arts. 2144 a 2147 d.el Cdigo Civil se desprende que el mand.atario, puesto que obra por cuenta y riesgo d.el mandante y en su representacin, no puede obtener del mand.ato otro beneficio o utilidad que la remuneracin estipulada o usual, por cuyo motivo todos los provechos que el negocio reporte son para el mandante; siendo un mero re-

presentante o intermediario suyo, no puede retener para l nada de lo que ha de corresponder al t l c b t e . El mandatario que recibe dineros del mandante en razn del mmdatu o a cansecuencia de su ejecucin, como si encargado de vender percibe el precio, o encargado de cobrar un crdito recibe la cantidad ad.eudada, debe entregarlos o emplearlos en los negucios cuya gestin se le enmmend o, en todo caco, invertirlos en forma productiva para aqul. Si en vez de proceder de este modo, los emplea en utiidad propia no slo se enriquece a expensas de1 mandante sino que viola el deber de fidelichd que el mandato le impone y obtiene para s un lucro que lcitamente no puede obtener. Siendo as, no cabe hablar de acto consigo mismo, porque para que ste tenga eficacia y surta los efectos que le corresponden es necesario que su celebracin sea lcita y conforme a derecho o a la voluntad expresa o tcita del mandante. Cuando el arta2156 del Cdigo Civil obliga al mandatario a abonar al mdante los intereses Corrientes de dineros de ste que haya empleado e utilidad n propia, no le confiere una autaizac6n para que haga ese empleo y los tome por si y ante s, ni reconoce en este empleo un acto consigo mismo, sino que impone

una verdadera sancin civil al mandatario que olvida la ley del contrato y falta a esa fidelidad; y esto explica que ese recepto le imponga la obligacin de anar intereses corrientes d.e pleno derecho, sin necesid.ad. de constituirlo en mora, estableciend.0, de este moo, una verdadera excepcin a la regla general que rige la indemnizacin de perjuicios en las obligaciones contractuales (arts. 1551, 1557 y 1559 d.el Cdigo Civil) (1). Mal podra importar ese acto un contrato consigo mismo si se considera que, ejecutado dolosamente, constituye el delito penado en el art. 470 1.0 del Cdigo Penal (2); y as ocurrir si el mandatario que ha recibido fondos para evacuar un determinad.0 encargo, el pago de una deuda d.el mandante, por ejernplo, en vez de emplearlos en ese fin los distrajese para emplearlos en un negocio propio, que es el caso que expresamente

E,

n. .O

Explication du Code Civil, tomo 8, nO 1040 a 1045, . 586 a 589; TROPLONC, Civil Expliqu, toDroit mo 13, Du manda&, O 498 a 506, pgs. 469 a 478 HUC, n. obra citada, tomo 12, n 67, pg. 89; GUILMUARD, : Du manda&,n.O 140, pg. 451; A ~ R ET RAU, obra Y citada, tomo 6, prrafo 413, pg. 170. (2) LAURENT, obra citada, tomo 27, n.O 506, in jine, p& .m; MARCAD PONT, ET obra citada, tomo 8.0, n . ~ 046, pg. 590; TROPLONG, citada, tomo obra 13, n 505, pg. 478. :

citada, tomo 27, n.O 506, pg. 563; MARCAD PONT, ET

(1) Vanse en el mismo sentido: LAURENT, obra

contempla respecto del comisionista el rart. 251 del U i g o de Comercio. Aunque el empleo de los dineros del mandante en utilidad propia de1 mandatario no sea siempre y por s solo un acto d.efictu~so, no significa que sea esto ccnecto y lcito ya que para. que, en dexecho, un actc sea ilcito, no precisa que est penado pcr la ley. Hay muchos actcs ilcitos y a.un prohibidos por ella que no timen sanci6n penal sino nica.mente civil, como ocurre, entre otros, con los cuasidelitc-s sobre las cosas, la venta de una sucesin futura o entre cnyuges, etc. En mnclusi6n, el em.pleu de las dineros del m.and.ante en utilidad propia del mandatario, a menos que se haga con su autctrzacin, no constituye un caso d.e autocontrato; por el contrario, mpurta un acto de infidelidad contractual, inconecto y violatorio de la confianza que el mandante ha depositado en l, que lo hace incunir en la sancin que seala el art. 2156 del U i g o Civil. Si se trata de wn. comisionista, abonar al comitente el inters Iegal del dinero desd.e el dja en que hubiera entrado a su poder dichos fondos, deber indemnizar1e 10s perjuc5o.s resultantes d.e l falta de cumplia miento del encargo, incurrir en Ias penas del abuso de confianza, y, e caso de n

quiebra, ser tratado como fallido fraudulento ( r . 251 del Cdigo de Comerat cio) &obra esta conclusin el a t 2145 r. del Cdigo Civil. Si, segn este precepto, el mandatario encargado de colocar dinero a intex.s no puede tornarlo prestado para s sin aprobacin del mandante, habra sido absurdo que el art. 2156 lo hubiese autorizado para servirse de 1 sin esa autorizacin. De habmlo hecho, arnbas disposiciones se habran contradicho y como, segn el art. 22 del Cdigo Civil, la ley debe. interpretarse en forma que entre todas sus partes haya la debida correspondencia y armona, no puede entenderse el art. 2156 sino en el sentido que le hemos dado, esto es, que, lejos de autorizar al mandatario para que, sin permiso del mandante, emplee en utilidad propia los dineros de ste, se lo prohibe y si sanciona la contravencin es porque se pone en el caso de que el mandatario incurra en ella y haga ese cm(1).
(1) El mismo alcance ha dado a esta disposicin el Consejo General delcolegio de Abogados, en sentencia de 9 de Octubre de 1929, recada en el reclamo deducido por don Norberto Schoer contra un abogado a quien confiri mandato para vender una propiedad y que, en vez de entregarle el precio de venta, lo conserv en su poder y lo emple en utilidad propa durante dos aos y slo vino a reconocer su obligacin de entregrselo cuando se le apremi

mismo cabe decir del tutor o curador que emplea en utilidad propia, por s y ante si, los dineros de su pupilo. En este empleo no hay un acto consigo mismo sino uno abusivo e incorrecto; y sera absurdo creer que pudiera haberlo si se recuerda que el autocontrato no tiene cabida entre guardador y pupilo en razn de que, segn el art, 412, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador puede celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales no implicad.os de la misma manera, o del juez, en subsidio. Si el tutor o curador no puede contratar con su pupilo sino en la forma indicada, si ni siquiera 1 que ste le 0
126.-Lo
el Consejo, La sentencia, en sus considerandos 7 0 . a 13 inclusive, redactados por el autor de este trabajo, anaIiza e1 alcance del art. 2156 ms o menos en los mismos trminos que se emplean en el texto, y llega a la conctusin de que el empleo de los dineros del rnandante en utilidad propri del mandatario, hecho sin su autorizacin, *es un acto incorrecto y viohtorio de la confianza que el rnandante ha des positado en l y que ejecutado por un abogado es desdoroso para el ejercicio de la profesin y autoriza al Consejo para aplicar a su autor una medida disciplinaria.. Firman esta sentencia los consejeros seores Carlos Estevez, Arturo Alessandri R., Alfredo Santa hh4aria,Rafael Moreno, Carlos Schrrnann, Oscar DMla, Lindor Prez Gacitfia, Arturo Ureta E., Federico Villaseca, Eugenio Ortzar, Germn Riesco, Gabriel Palma y Osvaldo Vial.
AutocontrataciGn.--13

para ello y despus de formulado el reclamo ante

adeude se le puede pagar sin esa autorizacin, segn el art. 410, sera absurdo pensar que, sin necesidad de ella, por su sola voluntad, pudiere ejecutar un acto de mucho mayor gravedad y peligro, como el de tomar para s el dinero del pupilo a fin de emplearlo en utilidad propia. Dentro de la regla de hermenutica antes citada es, pues, forma reconocer que el tutor o curador no puede emplear en utilidad propia los dineros de su pupilo, sin autorizacin de los derns guardadores o del juez, en subsidio. Si 10 hace, no cabe hablar del acto consigo mismo sino de un abuso de confianza que lo dejar sujeto a las penas correspondientes. El art. 424, al disponer que el tutor o curador pagar los intereses corrientes del saldo que resulte en su contra, al igual que el art. 2156, no 10 autoriza para hacer ese empleo. Se est refiriendo, nicamente. a los intereses aue debe al pupilo, cuando, en virtud de su cuenta,-de la comparacin de las partidas del debe y del haber, resulta que hay un saldo a favor del pupilo, saldo que resultar del hecho de que su activo sea maycr que su pasivo (1). Y como su obligacin es restituir ese saldo inmediatamente de quedar aprobada su cuenta, los intere2315, in fine, pg. 487.

(1) CLAROSOLAR, obra citada, tomo IV, n."

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127.-E1 estudio que precede nos demuestra que e1 acto juridico consigo mismo, aparte de ser de ordinaria ocurrencia, es til y conveniente, y en algunos casos, el unico medio de efectuar una operacin juridica, pero que ofrece peligra, principalmente tratndose de b s representantes legales ya que actan en nombre de persclnas que, por su incapacidad o estructura, no pueden defender sus intereses. Esto nos lleva a la conclusin de que es una materia que reclama la atencin legislativa y que convendria que nuestra

legislacin la reglamentara de un modo general. No somos partidarios de prohibir, en principio, el acto jurdico consigo mismo del mandatario convencional, ni aun en materia mercantil, como lo hacen el art. 271 de nuestro Cdigo de Comercio y el art. 37 del Proyecto franco-italiano de las Obligaciones y Contratos, porque a su respecto desaparecen, en gran parte, los peligros de este acto, puestoque el rnmdante est ah para defender sus intereses y es capaz de discernir si el mandatario merece o no su confian.za. A esto se agrega que semejante acto puede serle til y beneficioso, en tanto que el sistema contrario, a ms de crear dificultades innecesarias d comercio, entorpece actos que, por su sencillez y consecuencias, tales como el cambio de dinero, el pago, la venta de cosas deteriorable, etc., son del todo inofensivos bajo la forma de autocontrato (1). Teniendo presente la diversidad de situaci6n en que se hallan las perL conas cuyos intereses e t n confiados a repres sentantes legales y aquellas que han encargado voluntariamente la administracin de los suyos a un tercero, podemos formular los siguientes principios:
(1) HUPKA, obra citada, pgs. 320 y 321.

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