Em que consiste o Affectio Societatis?

A affectio societatis tambm denominada animus contrahendi societatis a disposio do contraente em participar de uma sociedade, contribuindo ativamente na realizao do objetivo e buscando lucro. Os quatro elementos essenciais formao da affectio societatis elencados pela doutrina so: colaborao ativa; Colaborao consciente; Colaborao igualitria dos contratantes e Busca de lucro partilhar.

Definies para "Affectio societatis" Affectio societatis - Vontade de constituir e manter uma sociedade e sem a qual, nas sociedades de pessoas, no pode ela subsistir. Informativo n. 0357 Perodo: 26 a 30 de maio de 2008. As notas aqui divulgadas foram colhidas nas sesses de julgamento e elaboradas pela Assessoria das Comisses Permanentes de Ministros, no consistindo em repositrios oficiais da jurisprudncia deste Tribunal. SEGUNDA SEAO SOCIEDADE ANNIMA FAMILIAR. DISSOLUAO PARCIAL. A Seo reiterou ser possvel a dissoluo parcial de sociedade annima familiar com apurao de haveres, no caso de quebra da affectio societatis, at para preservar a sociedade e sua utilidade social (Lei n. 6.404 /1976, art. 206 , II , b). Precedente citado: EREsp 111.294-PR , DJ 10/9/2007. EREsp 419.174-SP , Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgados em 28/5/2008. NOTAS DA REDAAO Uma questo que j causou muita polmica, mas, que j se encontra pacificada na doutrina e na jurisprudncia: a possibilidade de dissoluo parcial da sociedade annima fechada, em razo do desaparecimento do "affectio societatis". De plano, para uma melhor elucidao do assunto, cumpre-nos analisar o conceito de sociedade annima, suas espcies (aberta e fechada), e, por fim, a definio de "affectio societatis". Nos termos do artigo 1 da Lei 6.404 /76 (Lei das SA), "a companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas". Nessa linha de raciocnio, podemos definir a sociedade annima como uma forma de

constituio de empresa, por meio da qual o capital social no se vincula a um nome em especfico, dividindo-se em aes que podem ser transacionadas livremente. Exatamente pelo fato de ser uma sociedade de capital, inerente sua natureza, a aferio de lucros, a serem distribudos aos acionistas. H duas espcies de sociedades annimas, a saber. De um lado, a denominada companhia aberta, tambm conhecida como empresa de capital aberto, cuja principal caractrerstica a captao de recursos junto ao pblico. Por outro lado, nas companhias fechadas, os recursos so dos prprios acionistas, posto que as mesmas no podem ter seu capital negociado no mercado de ttulos e valores mobilirios. Tais conceitos podem ser extrados do artigo 4 da Lei em comento, que dispe "para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios". Agora, o cerne da questo. A doutrina e jurisprudncia majoritrias tm admitido a possibilidade de dissoluo parcial das sociedades annimas fechadas quando comprovada a impossibilidade de coexistncia pacfica entre os scios, o que evidencia, portanto, a quebra do affectio societatis. A Lei 6.404 /76, em seu artigo 206 cuida da dissoluo da sociedade annima. Vejamos. Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito: a) pelo trmino do prazo de durao; b) nos casos previstos no estatuto; c) por deliberao da assemblia-geral (art. 136, X); d) pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar. II - por deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio , em ao proposta por qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; c) em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei. Partindo da literalidade da norma, na hiptese de sociedade composta por apenas dois scios, com a sada de um deles, a mesma teria de ser dissolvida e liquidada, posto que no se admite, no ordenamento jurdico brasileiro, a existncia de sociedade unipessoal. Vale lembrar, que o tema foi alvo de grandes debates, e, segundo posio doutrinria tradicional, em situaes como a relatada, impunha-se a liquidao e dissoluo da sociedade. No entanto, com a evoluo desse entendimento, e, principalmente, do Direito Comercial, outra posio se formou. Estamos diante da consagrao da chamada dissoluo parcial de sociedade, soluo adotada atualmente pelos Tribunais ptrios, na luta pela concretizao do princpio da preservao da sociedade, em obedincia ao valor maior da funo social da sociedade.

Trata-se, segundo estudiosos do tema, da conjuno de dois importantes princpios constitucionais, o da liberdade de associao, e, o da funo social da propriedade. Entende-se que, se, por um lado, no se pode forar algum a permanecer numa sociedade onde no mais existe affectio societatis, por outro, deve-se dar continuidade empresa, posto que essa no se resume aos interesses exclusivos dos scios, o que transcende prpria comunidade. Foi exatamente esse o entendimento firmado pelo Tribunal da Cidadania. Revelando-se a affectio societatis como elemento especfico e indispensvel nos contratos de sociedade comercial, quando esse no mais existe, ocasionando a impossibilidade da consecuo do fim social, a soluo que se mostra mais adequada, diante da necessidade de se fazer prevalecer a funo social da propriedade, , sem sombra de dvidas, a dissoluo parcial da empresa, com a sua manuteno em relao aos demais scios. A preservao da empresa sob o enfoque da nova lei de falncia e de recuperao de empresas: Resumo: Esta pesquisa cientfica teve o objetivo de analisar a preservao da empresa sob o ponto de vista da Lei n. 11.101/2005, denominada Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas. De incio, fez-se uma avaliao em torno da importncia social da empresa, bem como das eventuais conseqncias negativas na hiptese de sua extino. Foi realizado um estudo comparativo entre o mencionado diploma legal e a Lei de Falncia e Concordata, no que tange preservao da empresa. Finalmente, apurouse como os mecanismos da falncia e das recuperaes judicial e extrajudicial podero contribuir para que a unidade produtiva continue a cumprir a sua funo social.

INTRODUO Desde 1945, estvamos sob a gide da Lei de Falncia e Concordata, que disciplinava o processo de restaurao ou de extino da empresa que se encontrava em dificuldade para adimplir pontualmente os seus dbitos sociais. Foi elaborada logo aps o final da 2a. Guerra Mundial, quando o Pas ainda vivenciava os efeitos naturais daquele notvel conflito blico, num ambiente, portanto, de difcil avaliao das conseqncias scio-econmicas que dele -adviriam Em 2005, foi promulgada a Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas, que alm de tratar das condies objetivas previstas no cerne do vetusto diploma legal, impe, sobretudo, a obrigatoriedade de se pugnar pela restaurao da unidade produtiva. Para tanto, ver-se- no decorrer desta pesquisa cientfica que foram mobilizados mecanismos para se atingir tal desiderato. A nova lei revela o nvel de conscincia do legislador sobre a importncia que representa a empresa no contexto social, em face da preservao da mesma, da manuteno dos reflexos da exteriorizao de sua funo social, de estmulo s atividades econmicas, e de alavancagem dos princpios constitucionais da livre iniciativa e da livre concorrncia. 1. REPRESENTATIVIDADE DA EMPRESA PERANTE A SOCIEDADE A empresa um organismo vivo, inserida num contexto social, que interfere e

recebe influncias desse ambiente. fonte geradora de empregos, de recolhimento de tributos e de ativao da economia. Desempenha papel preponderante no equilbrio da balana de pagamentos do Pas. Nesse sentido, age por meio do incremento das exportaes de bens e de servios, mecanismos estes que contribuem para com a internalizao de moedas estrangeiras, indispensveis para se promover a amortizao e liquidao de servios e de dvidas externas. Mesmo quando realiza operaes de importao, a empresa tambm contribui para com a estabilizao da balana de pagamentos do Pas, vez que tais inverses so engendradas com o objetivo de se adquirir insumos, tecnologia, mquinas e equipamentos, dentre outros, fundamentais para que se promova a modernizao dos parques industriais, otimizao da eficincia produtiva, e gerao de bens e servios para os consumos interno e externo. Logo, estando ela capacitada para atender as expectativas do consumidor interno, inibe-se a importao de bens e servios assemelhados, ao mesmo tempo em que alavanca as exportaes dos mesmos, para atender s necessidades do consumidor externo. Vale acrescentar que a imagem e a conseqente avaliao de risco que um pas oferece, perante a comunidade financeira internacional, depende, em grande parte, do perfil de sua dvida externa e de suas reservas cambiais. Esses fatores so otimizados medida que ocorre a promoo do ingresso de moedas externas, o que realizado por meio das empresas pblicas e privadas. Portanto, possvel dizer que pas que tenha uma condio muito atraente a respeito de suas contas externas, certamente tem, internamente, empresas preparadas para os grandes desafios do comrcio internacional. Merece destaque, inclusive, a importncia da gerao de empregos no contexto social, pela ao do empreendedorismo do empresrio. Nesse sentido, mister se faz destacar que a empresa desempenha um papel de relevncia scio-econmica na sociedade, pois alm de ativar a economia como um todo, produzindo bens e servios importantes para a consolidao do bem-estar das pessoas, gera postos de trabalho, como conseqncia natural, de forma a contribuir para com a satisfao das necessidades dos cidados. Assim, medida que ocorre a satisfao dos anseios dessas pessoas, nesse nvel, arrefecem-se as tenses sociais, visto que o homem passa a receber tratamento que enaltece a sua dignidade pessoal. justamente a expresso scio-econmica de certas empresas que imprimindo-lhes verdadeiro carter pblico ou de interesse pblico, justifica a continuao de suas atividades. Chega-se, por via desse raciocnio, ao cerne da moderna teoria da empresa, que reconhece suas responsabilidades e deveres perante a coletividade e como que a emancipa de seus proprietrios, dissociando a empresa do empresrio. (FRONTINI, 1974, p. 247) Destarte, pode-se afirmar que a empresa um bem social, antes mesmo de ser um bem que pertence ao empresrio. Em linguagem inversa, o empresrio tem cotas ou aes de uma empresa que pertence sociedade. por isso que a empresa tem uma funo social para cumprir, norma esta positivada nos textos legais principalmente a partir da promulgao da Lei n. 6.404/76, conhecida como Lei das Sociedades por Aes. (ZANOTI; MENDES, 2005, p. 19) Portanto, quando a empresa cumpre a sua funo social, de forma a dignificar os seus empregados, consumidores, meio ambiente, Estado e comunidade existente no entorno (os chamados stakeholders), no o faz

induzida por sentimentos filantrpicos ou de marketing, mas para cumprir preceitos legais. (ZANOTI, 2006, p. 130) O princpio da funo social da empresa reflete-se, por certo, no princpio da preservao da empresa, que dele decorrente: tal princpio compreende a continuidade das atividades de produo de riquezas como um valor que deve ser protegido, sempre que possvel, reconhecendo, em oposio, os efeitos deletrios da extino das atividades empresariais que prejudica no s o empresrio ou sociedade empresria, prejudica tambm todos os demais: trabalhadores, fornecedores, consumidores, parceiros negociais e o Estado. (MAMEDE, 2005, p. 417) Por outro lado, quando a empresa extrapola os limites legais, e contempla os stakeholders com benefcios adicionais, ela deixa o plano da funo social, e ingressa em seara de responsabilidade social corporativa. Assim, o que difere a funo social, da responsabilidade social, que o cumprimento daquela tem como limitador os preceitos legais, enquanto que esta se constitui num plus, em algo que espontaneamente a empresa devolve aos stakeholders, como forma de melhorar a qualidade de vida destes. O raciocnio natural que se tem, a respeito da importncia social das empresas para a comunidade, que o Estado deve envidar todos os esforos para preservar a sade financeira delas. Inegavelmente, elas contribuem fundamentalmente para que os cidados realizem suas melhores expectativas de vida, seja pela produo de um medicamento, seja pela colocao no mercado de bens e servios que facilitam a vida das pessoas, seja pela gerao de empregos que resultam em pagamentos de salrios que do acesso a esses confortos. possvel dizer, portanto, que o desenvolvimento de uma sociedade moderna depende do fortalecimento de sua economia, sendo que sobre a empresa repousam as expectativas de manuteno deste ciclo, como elemento que realiza a produo e a circulao de riquezas e de rendas, no plano interno e externo. 2. CONTRASTE DA NOVA LEI DE FALNCIA E DE RECUPERAO DE EMPRESAS, EM RELAO ANTIGA LEI DE FALNCIA E CONCORDATA A Lei n. 11.101, denominada de Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas, foi promulgada no dia 09 de fevereiro de 2005, e entrou em vigor cento e vinte dias aps. Substituiu o Decreto-Lei n. 7.661/45, conhecido como Lei de Falncia e Concordata, e atinge os empresrios individuais e as sociedades empresrias [01]. Ela tem em vista empresas-pacientes cujos fluxos de caixa apresentem resultados negativos, caracterizados por insuficincia de capital de giro, de maneira que no conseguem adimplir os seus compromissos financeiros pontualmente, ainda que possuam patrimnio considervel. interessante frisar que essas anomalias de ordem econmicofinanceira se instalam inclusive no mbito de empresas lucrativas, mas que ostentam estruturas de dimenses to grandiosas que as tornam incapazes de mant-las. Fundamentalmente, o atual diploma legal se distingue do anterior pelo fato de que, enquanto Lei de Falncia e Concordata tinha por escopo o pagamento dos dbitos sociais, a Lei de Falncia e Recuperao tem o mesmo objetivo, porm privilegia a recuperao financeira das empresas. Est aqui configurada a importncia que o Estado proporciona preservao da empresa, justamente por consider-la um bem social de inestimvel importncia. O Art.47, da Lei n. 11.101/2005, traz em seu bojo a essncia do novel diploma legal:

A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica. possvel perceber que a defesa do princpio da preservao da instituio empresarial enaltece interesses sociais, definidos como garantia de que sejam mantidas as metas empresariais convergentes, que se caracterizam pelo affectio societatis. Desta forma, os empreendedores so incentivados a dar continuidade ao ciclo produtivo da empresa, com vistas satisfao dos interesses econmicos e de consumo da comunidade. Um outro ponto que diferencia os dois diplomas legais o fato de que o DecretoLei n. 7.661/45 sobrecarregava a responsabilidade da empresa inadimplente, no que diz respeito busca de alternativas econmicas para solucionar os seus conflitos financeiros. A nova lei, ao revs, estende essa responsabilidade tambm para os credores e para o Poder Judicirio, para que todos somem esforos para se promover a reestruturao financeira da empresa. Para atingir esse desiderato, que em sntese, pugna pela manuteno da fonte produtora e de seus recursos produtivos, o dispositivo legal estimula os credores para que estes se utilizem de todos os meios ticos que se fizerem necessrios. A Lei de Falncia e Recuperao de Empresas se constitui na materializao do princpio de preservao da empresa, que por sua vez contm em seu bojo a valorizao do trabalho humano e do princpio da livre iniciativa, previstos no Art. 170, da Constituio Federal. 3. BENEFCIOS CONCRETOS DA LEI DE FALNCIA E DE RECUPERAO DE EMPRESAS O diploma legal em comento contempla um horizonte jurdico que vai muito alm da simples re-pactuao dos dbitos sociais como previa a antiga Lei de Falncia e Concordata --, e pugna pelo diagnstico do perfil econmico-financeiro da empresa, pela soluo das causas que ocasionaram a crise por ela vivenciada. A rigor, os objetivos dessa lei esto voltados preferencialmente para a empresa, e no para o empresrio, pois a unidade econmica que interage no mercado, como partcipe de uma rede de relacionamentos diretos e indiretos, cuja eventual debilidade econmico-financeira, no-corrigida em tempo hbil, pode resultar na extino da corporao, com conseqncias sociais negativas que chegam a ultrapassar os limites territoriais da cidade onde ela encontra-se estabelecida. Com efeito, a efetiva liquidao somente deve alcanar as empresas absolutamente inviveis, as quais no comportem qualquer tipo de reorganizao eficaz. Mesmo assim, no cessa a a busca por solues que possam otimizar a realizao de seus ativos, se possvel com a venda integral e parcial para outros empresrios que estejam interessados na viabilizao da empresa extinta, ainda que sob outra denominao. Vale acrescentar que a viso de falncia da empresa, contida na nova lei, no implica propriamente na extino definitiva desta, como previa a antiga lei, mormente diante das vantagens fiscais, previdencirias e trabalhistas que a Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas proporciona aos que a adquirem nessas condies, como veremos em tpico seguinte. 3.1 Recuperao Extrajudicial

Na recuperao extrajudicial a empresa convoca os seus credores para assemblia extraordinria e fornece-lhes peas contbeis e financeiras que tenham o condo de revelar a sua condio de insolvncia momentnea. Apresenta-lhes um plano de recuperao que tenha por objeto a restaurao de sua capacidade econmicofinanceira de continuar produzindo ou vendendo bens e servios, que se aprovado encaminhado ao Poder Judicirio. A este compete to somente a tarefa de homologar os acordos que forem entabulados entre o devedor com parte ou a totalidade dos credores. Se a sociedade devedora em crise procura seus credores (ou parte deles) e os consegue convencer de que a renegociao de suas obrigaes indispensvel para a superao do estado crtico e, sem a quota de sacrifcio deles (representada pela dilao do prazo de pagamento, novao, etc.), no ter como escapar da falncia, o acordo de vontades suficiente para realizar-se o desiderato. (COELHO, 2006, p. 343) Tanto nessa fase, como na recuperao judicial, imprescindvel que toda e qualquer operao engendrada pelas partes interessadas respeite o princpio par conditio creditorum, que consiste no tratamento eqitativo das pretenses creditcias legtimas, com o tratamento paritrio de todos os credores. Desta forma, os credores de uma mesma categoria precisam ser contemplados com idntica medida, por ocasio da amortizao de seus crditos, de forma que no se conceda privilgios para uns, em detrimento de outros. Com efeito, a deciso em torno da viabilidade tcnica de recuperao da empresa precisa levar em considerao as peculiaridades de sua condio econmica, e contrastlas com a relevncia que essa mesma empresa representa para a comunidade local, regional e nacional. Assim, os operadores do direito devem levar em considerao se a empresa tem, efetivamente, potencial econmico que lhe d suporte para os planos de sua reestruturao, sob pena de no o fazendo, impor um trabalho hercleo e incuo, que resultar na elevao dos custos do crdito bancrio, como conseqncia do processo de socializao da recuperao organizacional. 3.2 Recuperao Judicial A recuperao judicial uma das alternativas de que dispe a empresa para superar as razes que culminaram com a sua crise econmico-financeira. coordenado pelo Poder Judicirio, como forma de preservar a unidade produtiva, a gerao de empregos, os direitos dos credores, o incremento das atividades econmicas, o bem-estar da sociedade e a sua funo social (Art. 161). No inteno do legislador burocratizar a recuperao empresarial, mas garantir que ela seja transparente, lcita e economicamente eficaz, sem prejuzo dos direitos sociais individuais que extrapolam a esfera dos interesses envolvidos. (FAZZIO JNIOR, 2005, p. 153-154) A deciso judicial que concede a recuperao judicial constitui-se em ttulo executivo judicial, e assume a condio de sentena homologatria da transao entre o devedor e o credor. (GUERRA e LITRENTO, 2005, p. 123) Mais uma vez o legislador foi benevolente com a empresa devedora, se comparada com as exigncias contidas na Lei de Falncia e Concordata, vez que enquanto esta exigia a apresentao de certido de inexistncia de protesto (Art. 158, IV), a nova lei admite to somente uma certido que informe a existncia de indicao de protestos efetuados (Art. 51, VIII). A Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas proporcionou um tratamento singular s micros, pequenas [02] e mdias empresas, concedendo-lhes automtica prorrogao de seus dbitos quirografrios, pelo prazo de at 36 meses, em parcelas iguais e sucessivas, com carncia de 180 dias, incidindo sobre elas juros de 12% ao ano, mais correo monetria (Art. 71). Esse tratamento diferenciado se constitui num dos

princpios constitucionais da ordem econmica, que est fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, e que tem por fim assegurar existncia digna a todos, conforme os ditames da justia social (Art. 170, inciso IX e Art. 179). 3.3 Falncia Falncia a constatao jurdica de inviabilidade da empresa que enfrenta dificuldades profundas e permanentes de fluxo de caixa. A nova Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas criou a figura dos crditos extraconcursais, que se constituem naqueles proporcionados unidade produtiva no momento mais agudo de sua instabilidade econmico-financeira. O legislador reservou uma condio de destaque para os credores que, mesmo diante de um quadro sombrio, continuaram fornecendo bens e servios empresa debilitada, de forma a contribuir para com a restaurao desta. Os credores extraconcursais recebem os seus crditos em primeiro lugar, antes mesmo dos portadores de crditos trabalhistas, bem como daqueles que so decorrentes de acidentes do trabalho (Art. 84). Esta figura [...] inexistia na lei anterior, sem embargo de criao pretoriana que permitia o reembolso imediato das despesas necessrias administrao da massa falida. (BEZERRA FILHO, 2005, p. 211) CONCLUSO Um empreendimento econmico em crise, assolado por dificuldades decorrentes de insuficincia de meios de pagamentos, causa transtornos inestimveis para a sociedade. O eventual desaparecimento dele traz, como conseqncias inevitveis, dependendo do raio de sua atuao, o fechamento de postos de trabalho, o desaquecimento da economia, a reduo das exportaes, a queda dos nveis de concorrncia e dos recolhimentos de tributos, a maior dificuldade de se administrar a mola inflacionria do Pas, e o incremento do caos social em virtude da somatizao de todos esses fatores. Logo, partindo do fato de que o Direito positivado impe que toda empresa tem uma funo social a cumprir, depreende-se, sob a ptica lgica-jurdica, que a organizao empresarial um ente de significativa importncia para a sociedade, de maneira que a eventual extino da unidade produtiva resulta, inevitavelmente, em conseqncias negativas para o conjunto social, a includos o Estado, a comunidade como um todo e, inclusive, os prprios credores. Nesse espectro, a Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas convoca os dirigentes da empresa inadimplente, os credores, o Poder Judicirio, dentre outros, para encontrarem meios legais e exeqveis para restaurar a condio econmico-financeira da corporao em dificuldades. Isso se deve ao fato de que a nova lei se constitui num instrumento de recuperao da atividade empresarial, ao contrrio da lei anterior que primava pela liquidao da corporao. O novo diploma legal cria condies concretas para a reestruturao da empresa, ao estabelecer que os crditos extraconcursais tm privilgio sobre os de qualquer outra classe, inclusive sobre os de natureza trabalhista. Alm disso, no mais se exige a comprovao de inexistncia de protestos, para que o Poder Judicirio possa deferir a recuperao judicial. Uma outra novidade da nova Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas que os pedidos de decretao de quebra somente sero admitidos se tiverem valor igual ou superior a 40 salrios mnimos, ao contrrio da antiga Lei de Falncia e Concordata, que permitia o processamento de pretenses de qualquer valor. Trata-se, portanto, de mais uma ao concreta do legislador com vistas preservao da empresa, da sua

funo social desta, e de estmulo concorrncia e atividade econmica Contudo, o maior avano no campo da preservao da empresa est contido no Art. 141, inciso II, que prev a eliminao de todo e qualquer risco de sucesso tributria, previdenciria e trabalhista, para o empresrio ou grupo corporativo que adquirir o fundo de comrcio ou o estabelecimento comercial da empresa falida, ainda que em partes [03]. Ou seja, h possibilidade de que, a empresa falida ou at mesmo aquela que est em fase de recuperao judicial, sofra alienao somente de seus ativos saudveis, mantendo-se a chamada parte podre com a massa. Digno de nota o tratamento privilegiado concedido s micro, pequenas e mdias empresas, por ocasio da recuperao judicial das mesmas, pois passam a desfrutar do direito de alongar o perfil de seus dbitos em at 36 meses, com carncia de 180 dias, a um custo financeiro de 12% ao ano, mais correo monetria. A nova Lei de Falncia e de Recuperao de Empresas imps o valor mnimo de 40 salrios mnimos para o deferimento de pedidos de falncia, prova inequvoca de que ela traz em seu bojo compromissos com a tese de que toda empresa um bem social, e que por isso precisa ser preservada. Alm do mais, o adquirente de empresa falida ou em fase de recuperao judicial est, agora, liberado da responsabilidade sucessria, no que tange aos dbitos tributrios, previdencirios e trabalhistas, bem como os decorrentes de acidentes do trabalho. possvel afirmar que esta , dentre todas as demais, a maior prova proporcionada pelo legislador de que foram quebrados at mesmo conceitos dogmticos para se alimentar a perspectiva de se preservar a vida de empresas que enfrentam dificuldades econmicofinanceiras. Com efeito, a nova lei passa a exigir maiores conhecimentos cientficos -- nas reas de administrao, economia e de cincias contbeis -- de advogados, juzes e representantes do Ministrio Pblico, para que na condio de operadores do direito, possam conduzir, com eficcia, os processos de falncia e de recuperao das empresas, sob a ptica de um diploma legal que est sensvel para com a importncia da empresa no contexto social, e dos conseqentes reflexos negativos para a comunidade na hiptese de ela encerrar as suas atividades. Esto a evidenciados, portanto, os princpios da funo social e o da preservao da empresa, fundados na valorizao do trabalho humano, na livre concorrncia e na livre iniciativa, e que tem por fim assegurar existncia digna a todos, de conformidade com os ditames da justia social. REFERNCIAS BEZERRA FILHO, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias Comentada. 3. ed. da obra Lei de Falncias Comentada. So Paulo: RT, 2005. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. vol. 3, 5. ed., So Paulo: Saraiva, 2006. FAZZIO JNIOR, Waldo. Nova Lei de Falncia e Recuperao de Empresas. 2. ed. revista e ampliada, So Paulo: Atlas, 2005. FRONTINI, Paulo Salvador. O caso da falncia da Sanderson e as tendncias atuais do Direito Falimentar. RDM 15/247. So Paulo: RT, 1974. GUERRA, rica e LITRENTO, Maria Cristina Frascari (Org.). Nova Lei de Falncias. Campinas: LZN, 2005. MAMEDE, Gladston. Manual de Direito Empresarial. So Paulo: Atlas, 2005.

ZANOTI, Luiz Antonio Ramalho. A funo social da empresa como forma de valorizao da dignidade da pessoa humana. Dissertao de mestrado em Direito, apresentada Banca examinadora da Unimar Universidade de Marlia, em 2006. ZANOTI, Luiz Antonio Ramalho; MENDES, Marcelo Dorcio. Responsabilidade dos scios das sociedades limitadas. In: Hrus Revista de Humanidades e Cincias Sociais Aplicadas, da Faculdade Estcio de S, de Ourinhos (SSN 1679-9267), ano 3, nov/2005, p. 19. NOTAS
01 Exclui, portanto, as sociedades simples. Esto excludas, tambm, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista, as instituies financeiras, as cooperativas de crdito, os consrcios, as entidades de previdncia complementar, as sociedades operadoras de planos de assistncia sade, as seguradoras e sociedades de capitalizao, alm de outras equiparadas. 02 O conceito legal de micro e pequenas est contido na Lei n. 9.841, de 05/10/99 (Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte. 03 Essa benesse legal somente foi possvel com a alterao do Art. 133, do Cdigo Tributrio Nacional, pela Lei Complementar n. 118, de 09/02/2005.

Autores: Luiz Antonio Ramalho Zanoti advogado, administrador, contador, economista, professor das disciplinas Sistemtica do Comrcio Exterior e de Tcnicas e Prticas Cambiais e Direito do Trabalho da Fundao Educacional do Municpio de Assis (FEMA), professor substituto das Faculdades Integradas de Ourinhos (FIO), ps-graduado em Didtica Geral, ps-graduando em Direito Civil e Direito do Processo Civil Contemporneo, mestre em Direito pela Universidade de Marlia (UNIMAR) - rea de concentrao em Empreendimentos Econmicos e Mudana Social Andr Luiz Depes Zanoti advogado, especialista em Direito Especiais pela UNIVEM, especialista em Poltica e Estratgia pela USP, mestrando em Teorias do Direito e do Estado pela UNIVEM, professor de Direito Constitucional, Direito Internacional, Sociologia e Teoria Geral do Estado e Cincia Poltica nas Faculdades Integradas de Ourinhos (FIO) O Princpio da Funo Social dos Contratos no Direito Societrio 2007 Copyright by Marcelo Maciel Martins Produo Editorial Marcelo Maciel Martins proibida a reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto s caractersticas grficas e/ou editoriais. A violao de direitos autorais constitui crime *Cdigo Penal, art. 184, , e Lei n 6.895, de 17/12/1980, sujeitando-se a busca e

apreenso e indenizaes diversas (Lei n 9.610/98). CIP Brasil. Catalogao-na-fonte Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ. MARTINS. Marcelo Maciel. O Princpio da Funo Social dos Contratos no Direito Societrio. 1.ed. Rio de Janeiro: Edio do Autor, 2007. 40p. ; 14 cm x 21cm ISBN 978-85-907605-2-8 1. Direito Empresarial. I Princpios. II Funo Social. CDU -34 Todos os direitos desta edio esto reservados Marcelo Maciel Martins macielmartins.adv@gmail.com/ macielmartins@ig.com.br Impresso no Brasil Printed in Brazil Este trabalho surgiu, em parte, pelo esforo e necessidade de manter-me atualizado em virtude das freqentes mudanas que afetam o ordenamento jurdico brasileiro e pelo incentivo de buscar a excelncia na pesquisa cientfico-jurdica, a que o dedico: ao meu grandioso Deus, ao meu amigo e docente nato Valter Corra Luiz, minha esposa Carla e meu adorvel filho, Miguelzinho. O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DOS CONTRATOS NO DIREITO SOCIETRIO RESUMO O objeto deste trabalho a discusso sobre a aplicao do princpio da funo social dos contratos no Direito Societrio e o seu objetivo produzir uma investigao sobre os novos os princpios norteadores dos contratos, tais como: o princpio da eticidade, operacionalidade e socialidade, inseridos brilhantemente pelo legislador do Cdigo Civil de 2002, rompendo o ultrapassado, porm, importante, diploma de 1916. Para a realizao deste trabalho foi necessria a anlise de diferentes autores como Gustavo Tepedino, Mnica Gusmo, Frederico Augusto Monte Simonato, Carlos Roberto Gonalves, Miguel Reale entre outros, que expuseram o tema de forma eloqente demonstrando a grande importncia que representou o surgimento dos novos princpios orientadores dos contratos. Concluem, em sua maioria, que a inovao trazida pelo Cdigo Civil somada aos princpios tradicionais dos contratos, deu uma nova roupagem a sistemtica contratual, bem como o redirecionamento do enfoque individual para o coletivo, demonstrando a grande preocupao com o coletivo sobre os interesses individuais. Palavras-chaves: Direito Societrio. Eticidade. Operacionalidade. Socialidade. Funo Social. SUMRIO

Dedicatria, v Resumo, vii 1. Introduo, 11 2. Princpios Orientadores, 13 2.1. Socialidade, 13 2.2. Eticidade, 17 2.3. Operabilidade, 22 3. A Funo Social da Empresa como Instrumento de Constituio das Sociedades, 25 4. Consideraes Finais, 35 Referncias Bibliogrficas, 38 1. INTRODUO O presente trabalho pretende discutir o princpio da funo social dos contratos no Direito Societrio, abordando as modificaes introduzidas pelo Novo Cdigo Civil de 2002. Nesse propsito, antes de adentramos na funo social da empresa como instrumento de constituio das sociedades, mister discutir sobres os princpios norteadores dos contratos, modificados brilhantemente pelo legislador do Cdigo Civil de 2002, contrariando o velho e rgido diploma de Bevilqua. Os princpios que outrora eram abordados pelo antigo Cdigo Civil somaram-se aos novos princpios da eticidade boa-f objetiva entre os contratantes, ou seja, a lealdade de contratar entre as partes ; operacionalidade atribui ao contrato o carter do justo e efetivo [1]; e a socialidade o princpio que visa condicionar o instrumento sempre na essncia do coletivo. Com o surgimento desses novos princpios, os adotados pelo antigo Cdigo Civil de 1916, no perderam sua funcionalidade, porm, foram extremamente mitigados, dando lugar fantstica evoluo humana, social, cientfica, e etc. Com essa nova roupagem, faz-se mister entender e perquirir a nova aplicabilidade do princpio da funo social nos contratos societrios, em virtude da mudana trazida pelo Cdigo Civil de 2002, demonstrando o quanto importante representaram as alteraes dentro do Direito Societrio, i.e., no s mais para as partes envolvidas os scios , mas tambm para toda a sociedade. 2. PRINCPIOS ORIENTADORES 2.1. Socialidade Com a edio do Novo Cdigo Civil, surgem os trs princpios norteadores dos contratos, sendo o mais marcante o Princpio da Socialidade. Consiste ele na efetividade dos valores coletivos sobre os individuais, sem a perda, porm, do valor da dignidade da pessoa humana[2]. Para a Professora Mnica Gusmo o contrato vai alm dos interesses individuais, i.e., aqueles ligados diretamente ao negcio jurdico, visando alcanar a sociedade como um todo, limitando-se queles que sero alcanados com a realizao do feito[3].

Segundo o jurista Miguel Reale, o social uma das caractersticas mais marcantes do Cdigo Civil de 2002, pois pe em contraste com o sentido individualista do Cdigo de 1916 de Clovis Bevilqua, refletindo as grandes variaes que o sculo tem atravessado, devido aos diversos conflitos sociais e militares[4], refletem tambm a evoluo da tecnologia, a emancipao da mulher e a conseqente reestruturao da famlia. Nas sbias palavras do saudoso Jurista[5]: (...) Se no houve a vitria do socialismo, houve o triunfo da "socialidade", fazendo prevalecer os valores coletivos sobre os individuais, sem perda, porm, do valor fundante da pessoa humana. Por outro lado, o projeto se distingue por maior aderncia realidade contempornea, com a necessria reviso dos direitos e deveres dos cinco principais personagens do Direito Privado tradicional: o proprietrio, o contratante, o empresrio, o pai de famlia e o testador. Assim, na elaborao do Cdigo, procurou-se atentar a este novo princpio, que no somente busca adequar as normas com o objetivo de d-las um sentido social, como tambm uma reflexo nas mudanas ocorridas na sociedade, tendo como finalidade precpua, conforme consignado no Prembulo Constitucional, uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social, possuindo como valores supremos, o livre exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia. A grande maioria das mudanas, do Cdigo Civil de 2002, foram quelas que procuraram adequar-se ao princpio da socialidade, pois, mister ressaltar que a condio de igualdade colocada entre o homem e a mulher pela Carta Magna, fez com que no direito de famlia surgisse a mudana do antigo "ptrio poder[6]", para o novo "poder familiar", que atualmente exercido por ambos os cnjuges em razo da famlia e dos filhos. Miguel Reale em seu artigo Viso Geral do Projeto de Cdigo Civil, citou ainda, que com o surgimento do princpio de socialidade, o instituto da posse passou a produzir um novo conceito, i.e., a posse-trabalho, ou "pro labore", razo pela qual o prazo para perquirir-se o usucapio de um imvel ser reduzido, caso os possuidores vierem estabelecer no imvel usucapido a sua morada, ou realizar investimentos de interesse social e econmico[7]. Assim, o princpio da socialidade forou uma reviso e a atualizao dos antigos conceitos de posse e propriedade, devendo ser exercidos em consonncia com os fins sociais da propriedade. Ademais, prevaleceu nesse sentido que os interesses e necessidades da coletividade se sobrepem aos interesses individuais[8], sem perda, porm, do valor fundamental da pessoa humana, devendo a propriedade, primariamente, atender sua funo social. Surge, ento, no Direito Civil, em virtude do princpio da socialidade, o instituto da Funo Social, j consagrado no Texto Constitucional, podendo o mesmo atingir os bens mveis e imveis, os contratos, e no presente trabalho, a empresa. 2.2. Eticidade O segundo princpio orientador dos contratos a eticidade, que tambm possui uma caracterstica bem marcante no Novo Cdigo Civil, quando procurou atenuar o rigorismo normativo com a rigidez e formalidade do Cdigo de Bevilqua. O princpio da eticidade surge a partir da aproximao do Cdigo a verdade real, i.e., confere ao magistrado no s o Poder para suprir lacunas, mas tambm para resolver,

onde e quando previsto, de conformidade com valores ticos e morais, nesse sentido, escreveu Miguel Reale[9]: (...) No acreditamos na geral plenitude da norma jurdica positiva, sendo prefervel, em certos casos, prever o recurso a critrios tico-jurdicos que permita chegar-se "concreo jurdica", conferindo-se maior poder ao juiz para encontrar-se a soluo mais justa ou eqitativa. Assim, na elaborao do Cdigo de 2002, os legisladores buscaram afastar-se do rigorismo normativo constante no antigo Cdigo Civil de 1916, que acreditava que a soluo dos conflitos era resolvida tcnica e cientificamente, atravs de letra fria da Lei, sem apelo a princpios considerados metajurdicos[10]. (...) Em nosso projeto no prevalece crena na plenitude hermtica do Direito Positivo, sendo reconhecida a imprescindvel eticidade do ordenamento. O cdigo um sistema, um conjunto harmnico de preceitos que exigem a todo instante recurso analogia e a princpios gerais, devendo ser valoradas todas as conseqncias da clusula rebus sic stantibus. Para Desembargador Carlos Roberto Gonalves, o princpio da eticidade funda-se no valor da pessoa humana como fonte de todos os demais valores, priorizando nas relaes jurdicas a equidade, a probidade, a boa f, a justa causa e todos os critrios ticos. Assim, para o magistrado, haver um aumento do seu Poder, lhe garantir encontrar uma soluo mais justa e eqitativa ao conflito, pois aproximar a Lei de Ritos Civil ao caso concreto, sendo, neste sentido, posto o equilbrio econmico aos contratos como base tica de todo direito obrigacional[11]. Com o surgimento do referido princpio, surge tambm uma nova figura ao direito, que a possibilidade do magistrado de intervir face ao advento de situaes imprevisveis, que inesperadamente venham alterar os dados do problema, tornando a posio de um dos contratantes excessivamente onerosa[12], v.g., como nos casos dos artigos 157 (da Leso), e artigo 478 ao 480 (da Resoluo por Onerosidade Excessiva), podendo balancear ou resolver o contrato em questo, valorando todas as conseqncias da clusula "rebus sic stantibus". Ademais, so vrios os exemplos da aplicao do princpio da eticidade no Cdigo Civil de 2002, principalmente no Direito das Obrigaes, chegando a afirmarem[13] que a funo social do contrato corolrio do princpio da eticidade, dispondo o artigo 421 que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites daquela funo. Neste sentido, os Enunciados de n 21 e n 22 do Conselho de Justia Federal, cristalizou os entendimentos de diversos doutrinadores a acerca do tema[14], trazendo uma maior clareza, in littare: E. 21. Art. 421: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do Cdigo Civil, constitui clusula geral, a impor reviso do princpio da relatividade dos efeitos do contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito. (...) E. 22. Art. 421: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse princpio quando presentes interesses, metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana. Contudo, vale lembrar que a funo social perquirida pelo Novo Cdigo Civil, j se encontrava presente na Lei de Sociedade por aes desde meados da dcada de 70, atravs da Lei n 6.404/76, nos artigos 116, p. e 154[15].

2.3. Operabilidade O Princpio da Operabilidade o terceiro princpio que compe a natureza contratual, podendo ser traduzido por uma simples frase: O direito feito para ser efetivado, para ser exercido, operado. Por essa razo, na elaborao do Novo Cdigo Civil foi evitado o complicado, afastando-se as perplexidades e complexidades[16]. Ademais, o legislador do Cdigo Civil de 2002, dando um claro exemplo desse posicionamento, adotou um critrio seguro para distinguir os institutos da prescrio e da decadncia, pondo fim, em uma longa e infindvel discusso dobre o tema[17]. Assim, adota-se, pelo princpio da operabilidade, claros e simples critrios para a conceituao de certos institutos. Contudo, lembra Miguel Reale, que o mesmo princpio fez surgir a criao de algumas normas jurdicas abertas, para que a atividade social dela, na sua evoluo, venha a alterar-lhe o contedo, permitindo uma melhor aplicao ao caso concreto[18]. Deste terceiro princpio, segundo o Professor Miguel Reale, surge o Princpio da Concretude[19], sendo assim conceituado, in verbis: (...) concretude, que ? a obrigao que tem o legislador de no legislar em abstrato, para um indivduo perdido na estratosfera, mas, quanto possvel, legislar para o indivduo situado: legislar para o homem enquanto marido; para a mulher enquanto esposa; para o filho enquanto um ser subordinado ao poder familiar. Quer dizer, atender s situaes sociais, vivncia plena do Cdigo, do direito subjetivo como uma situao individual; no um direito subjetivo abstrato, mas uma situao subjetiva concreta. Em mais de uma oportunidade ter-se- ocasio de verificar que o Cdigo preferiu, sempre, essa concreo para a disciplina da matria. Em seguida, aps a breve explanao sobre os Princpios Orientadores dos Contratos do novo Cdigo Civil, faz-se mister a apresentao da funo social da empresa na constituio das sociedades e a aplicabilidade dos princpios da socialidade, eticidade e operabilidade sobre o direito empresarial. 3. A FUNO SOCIAL DA EMPRESA COMO INSTRUMENTO DE CONSTITUIO DAS SOCIEDADES Uma sociedade aquela que centraliza as imputaes dos direitos, obrigaes e responsabilidades, que facilita a conglomerao, de pessoas que contribuam com recursos para a realizao de um objetivo em comum, sem que os bens individuais possam responder pelas obrigaes sociais[20]. Logo, mesmo uma empresa sendo explorada por esta sociedade, a funo social dever estar presente no seu instrumento de constituio, ou seja, a sociedade constituda de forma verbal ou no, que na qual diferencia-se da sociedade efeito, que aquela como efeito jurdico do instrumento que a constitui[21]. Por ser um contrato plurilateral, o contrato de constituio de sociedade tambm incompleto e de execuo continuada, razo pela qual o princpio da maioria se impe como instrumento regulador para deliberar as modificaes que venham se revelar no melhor interesse dos scios. Neste prisma, a funo social da empresa deve ser verificada em seu instrumento de constituio, tendo com fundamento basilar o preceito constitucional do art. 5, inciso XXII, j que contrato instrumento de circulao da propriedade, lembrando-se, por

oportuno, as lies Giselda Hironaka[22]: (...) Ainda que o vocbulo social sempre apresente esta tendncia de nos levar a crer tratar-se de figura de concepo filosfico-socialista, deve restar esclarecido tal equvoco. No se trata, sem sombra de dvida de estar caminhando no sentido de transformar a propriedade em patrimnio coletivo da humanidade, mas to apenas de subordinar a propriedade privada aos interesses sociais (...) Quando se fala nas relaes associativas, a funo social do contrato societrio deve ser tratada de forma diferenciada daquela aplicada na seara do Direito Consumerista e Trabalhista. Primeiramente, deve-se ter em mente que as relaes societrias devem ser analisadas de forma diversa dos parmetros apresentados por demais relaes, especialmente as regidas por legislaes extravagantes caracteristicamente protecionistas, v.g., consumerista e trabalhista, levando-se em considerao que os princpios do Direito Empresarial so o individualismo, a onerosidade e a busca do lucro nas suas relaes. Portanto, o que se traz a baila a mitigao dos princpios nas relaes mercantis, ou seja, no se trata de invalidar os princpios j consagrados pelo Direito Empresarial, mas, ao contrrio, aplic-los em consonncia com os princpios norteadores Teoria Geral dos Contratos, i.e. de acordo com o Novo Cdigo Civil, no se olvidando que, em situaes de choque de normas, em situaes de caso concreto e em razo de suas especificidades, uns cedem em relao a outros. Pertinente mencionar citao realizada por Teresa Negreiros[23] em seus estudos, in littare: "Quando os princpios entram em coliso (...) um dos princpios tem que dar lugar ao outro (...)". Vale lembrar que em virtude da aplicao do princpio da funo social nas relaes tidas como empresariais, necessrio apontar o princpio da paridade, que quando estudado por Pietro Perlingieri no Cdigo Civil italiano e o princpio da igualdade previsto na Constituio da Itlia, conclui que[24]: (...) O princpio da paridade de tratamento pressupe a paridade de condies e regras rgidas que se inspiram em critrios precisos, os quais podem ser somente patrimoniais, somente pessoais, ou de natureza mista. Segundo uma elaborao, defronte de condies paritrias deve reservar-se um tratamento paritrio e a partir da se argumenta que o princpio da paridade pode ser aplicado mesmo num ordenamento jurdico que no prev o princpio da igualdade, como demonstra o ordenamento civilstico de 1942. Assim, a funo social do contrato dever ser relida com os olhos pautados na Teoria Geral dos Contratos[25], que se traduz nos princpios da autonomia da vontade liberdade de contratao das partes , o pacta sunt servanda fora obrigatria dos contratos e a relativizao dos efeitos dos contratos efeito interna corporis dos contratos, com os novos princpios norteadores dos contratos, trazidos pelo Novo Cdigo Civil, tais como os princpios[26] da eticidade boa-f objetiva , operacionalidade efetividade , socialidade interesse social. Segundo os ensinamentos de Paulo Nalin[27], a funo social poder se manifestar de forma intrnseca ou extrinsecamente. Pela forma intrnseca, a funo social se revelaria atravs da boa-f objetiva, i.e., da lealdade entre os contratantes. J pelo aspecto extrnseco, a funo social do contrato se revelaria atravs do impacto da eficcia do contrato na sociedade em que fora celebrado. Exercendo a anlise da funo social do contrato de constituio de sociedade sob o seu aspecto intrnseco, poder-se-ia afirmar que a clusula geral prevista no art. 421 do Cdigo Civil possui aplicaes especficas em direito societrio[28]. Como forma de ilustrar o que j fora comentado, aponta-se a vedao da clusula leonina

prevista no art. 1.008 do Cdigo Civil[29], ou ainda, a necessidade de que se conste, de forma expressa, no estatuto social os privilgios e desvantagens previstos para os acionistas preferencialistas, conforme preceituado na lei n 6.404/76[30]. Vale tambm ressaltar que a funo social no contrato social possuiu um segundo aspecto, que seria norma prevista no art. 999, que visa exigir a unanimidade dos scios para a modificao das matrias arroladas no art. 997, ambos do Cdigo Civil. Veja-se, neste ponto da Lei, o legislador procurou impedir que a maioria capitalista viesse a sobrepor aos interesses da minoria, nas clusulas que julgou essencial quanto formao e constituio da sociedade. H tambm outras formas de proteo, casos em que o quorum de deliberao estabelecido em razo do nmero de scios (critrio per capita) e no em razo da participao no capital social. Outro exemplo dessa preocupao pode ser notado no pargrafo nico do artigo 116 e art. 154, ambos da lei n 6.404/76[31]. Para Frederico Simionato[32], o Conselho de Administrao e a Assemblia Geral representam um instrumento que viabiliza o pleno exerccio da vontade do controlador, devendo este poder ser prescindido pelo controle externo e independente, verificando se os atos da gesto esto atendendo os interesses da coletividade. Dentre as muitas normas que procuram limitar o interesse do grupo controlador, pode-se citar a norma prevista no art. 254-A, da lei n 6.404/76, que prev a clusula tagalong[33]para as companhias abertas. J pela anlise do aspecto extrnseco da funo social do contrato de constituio da sociedade, percebe-se que o contrato societrio estribado por interesses sociais, que em certas circunstncias discordam dos interesses individuais dos contratantes. Uma forma de exemplificar o exposto acima seria a norma prevista no art. 1.059 do Cdigo Civil, que imputa responsabilidade aos scios no caso de distribuio de lucros com prejuzo do capital social. Isto se verifica porque a sociedade foi constituda com o objetivo do interesse comum entre os scios, ou seja, a partilha dos resultados. Logo, tal objetivo no deve ser relacionado para atender somente aos interesses individuais dos contratantes. De outra vertente, o legislador do Cdigo Civil de 2002, previu tipos societrios distintos e determinados, v.g., sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita por aes, sociedade limitada, sociedade annima, nos quais a responsabilidade dos scios decorre da prpria forma social adotada na formao da sociedade. 4. CONSIDERAES FINAIS Com o objetivo de concluir o trabalho, entende-se pertinente abordar pontos que so considerados como fundamentais, pois, somente assim pode-se identificar a importante relevncia que o advento do novo Cdigo Civil trouxe para a sistemtica jurdica. Pelo antigo Cdigo de 1916, aos contratos eram aplicados os princpios da autonomia da vontade; o pacta sunt servanda e a relativizao dos efeitos dos contratos. Com o advento do novo Cdigo de 2002, os referidos princpios foram mitigados, que propiciou a aplicao conjunta dos princpios da eticidade, operacionalidade e socialidade. Com esta inovao trazida pelo novo ordenamento, o sistema anterior, tido como rgido e complexo, fora posto de

lado dando lugar a ao coletivo ao invs do individual, entendimento que acompanhou a norma constitucional de 1988. Tanto na tica societria quanto na tica geral, o princpio da eticidade veio para propiciar a tica dentro dos contratos, ou seja, o emprego da boa-f objetiva, pois, com a evoluo do tempo deixou de ser norma relativa para se tornar obrigatria. No princpio da operacionalidade, o legislador evitou o complicado, podendo ser traduzido por uma simples frase: O direito feito para ser efetivado, para ser exercido, operado. Isto tornou o ordenamento mais prtico, por exemplo, dissipou com a grande tormenta que representava os institutos da prescrio e decadncia para os operadores do direito. J no princpio da socialidade, que acaba recaindo no trabalho aqui tratado, consiste na efetividade dos valores coletivos sobre os valores individuais, sem a perda, porm, do valor da dignidade da pessoa humana. No que concerne ao princpio da funo social do contrato, verificou-se que as modificaes trazidas pelo Cdigo de 2002 foram de grande importncia para o direito societrio, mas no inovadoras, pois, no ordenamento das sociedades annimas, editado na segunda metade da dcada de 70, j se perquiria a funo social do contrato tanto em relao aos acionistas quanto ao administrador, conforme se observa nos art. 116. p.. e art. 154. E, para finalizar, a funo social pode apresentar aspectos intrnsecos quanto extrnsecos. Para o primeiro aspecto ela se revela atravs da boa-f objetiva a lealdade de contratar entre as partes. J para o segundo aspecto, a funo social seria o impacto que a eficcia produziria no contrato na sociedade em que fora celebrado. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALVES, Jones Figueiredo. DELGADO, Mario Luiz. Novo Cdigo Civil Confrontado com o Cdigo Civil de 1916. So Paulo: Mtodo, 2002. GUSMO, Mnica. Direito Empresarial. 4 ed., Rio de Janeiro : Impetus, 2005. GONALVES, Carlos Roberto. Principais Inovaes no Cdigo Civil de 2002: Breves Comentrios. So Paulo : Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil, v. 4. 2. ed. So Paulo : Saraiva, 2006. GONTIJO, Vincius Jos Marques. A Regulamentao das Sociedades Limitadas. V. 810, Revista dos Tribunais.So Paulo : Revista dos Tribunais, 2003. NALIN, Paulo Roberto, Do Contrato: Conceito Ps-Moderno Em Busca de sua Reformulao na Perspectiva Civil-Constitucional, Curitiba : Juru, 2001. NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas.Rio de Janeiro : Renovar, 2002. PERLINGIERI, Pietro. Perfis de Direito Civil. (Trad.) Maria Cristina De Cicco. 2 ed., Rio de Janeiro : Renovar, 2002. REALE, Miguel. Viso geral do Projeto de Cdigo Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 40, mar. 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=509>. Acesso em: 02 out 2007. SIMIONATO, Frederico Augusto Monte. A Funo Social e o Controle do Poder de

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