TRIBUNAL ADMINISTRA rlvo DE CUNDINAMARCA

SECCIN PRIMERA

INFORME SECRETAR/AL

BOGOT, D. C., 1 DE AGOSTO DE 2011 AL DESPACHO DEL H. MAGISTRADO MORENO RUBIO .. Expediente N 023 2011-01655-01
a

Dr. CARLOS ENRIQUE

Me permito poner en su conocimiento el memorial suscrito por el Doctor Juan Carlos Garzn Barreta, en su calidad de Presidente y Representante Legal de SINTRACNTV, en ocho (8) folios junto con treinta y nueve (39) anexos, con destino a la accin de tutela de la referencia la cual se encuentra al despacho, segn acta de fecha 27 de Julio del ao 2011.

,'p t~~l,
MARA HELEN

DE ZUBIRA MUOZ.

Oficial Mayor.

REPB'UCA DE COLOMBIA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO

DE CUNDINAMARCA

SECCiN PRIMERA

SUB SECCIN B

Bogot, D.C. agosto dos (2) de dos mil once (2011)

Expediente No. 2011-01655-01 Demandante: Miguelina Pacheco de Len

ACCiN DE TUTELA

Magistrado ponente CARLOS ENRIQUE MORI:NO RUBIO Actuando en nombre propio, la seora Miguelina Pacheco de Len present accin de tutela ante esta Corporacin contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Comisin Nacional de Televisin, con el fin de que le fueran amparados sus derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso, al trabajo, al desempeo de funciones y cargos pblicos, al mnimo vital, ala seguridad social, a la vida y a la asociacin sindical. La solicitud tuvo como fundamento los siguientes, HECHOS Expuso que mediante resolucin nmero 956 del veintisiete (27) de septiembre de dos mil dos (2002), fue nombrada en la Comisin Nacional de Televisin en el cargo de profesional 11, del cual tom posesin el da quince (15) de octubre de dos mil dos (2002). Indic que ha laborado en la Comisin Nacional de Televisin durante ms de ocho (8) aos continuos e ininterrumpidos, tiempo durante el cual siempre ha desempeado sus funciones con responsabilidad y transparencia. Precis que la Comisin Nacional del Servicio Civil organizo la convocatoria nmero 001 de 2005, para proveer cargos de carrera

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en varias entidades del Estado, entra las cuales se encuentra la Comisin Nacional de Televisin. Aclar que con ocasin del trmite del proyecto de acto legislativo nmero 01 de 200B, se suspendi la oferta de cargos pblicos de los funcionarios provisionales vinculados con anterioridad a la expedicin de la ley 909 de 2004, por su vocacin de beneficiarios del acto legislativo en trmite. Relat que mediante sentencia e-58B de 2009, la Corte Constitucional declar inexequible el acto legislativo en mencin, por lo que la Procuradura General de la Nacin mediante circular 074 de 2009 y la Comisin Nacional del Servicio Civil en circulares 04B, 050, 053, 054 Y 074 de 2009 y 003 de 2010, establecieron los parmetros e instrucciones para las dems entidades del Estado, con el fin de reportar los cargos beneficiarios del acto legislativo 01 de 200B, entre los cuales se encontraba el cargo que ocupa actualmente la accionante. Anot que de conformidad con los instructivos de las referidas circulares, el reporte deba realizarse por parte de la Comisin' Nacional de Televisin, en las fechas y aplicativos de la plataforma expresamente dispuestos por la CNSC. Mencion que el reporte referido era responsabilidad exclusiva de la Comisin Nacional de Televisin, pues el acceso a la plataforma de la CNSC era administrado por funcionarios de dicha entidad. Seal que dado que la CNTV y la CNSC no formalizaron en debida forma la inscripcin de los funcionarios de la CNTV en. la oferta pblica de empleos OPEC, se alteraron los trminos de publicacin de las listas de elegibles y su firmeza. Sostuvo que a pesar de las irregularidades presentadas en el proceso de seleccin, se expidi la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mi-oce-T20ITfvulnerndose el debido proceso, en tanto que los trminos se redujeron frente a la lista de elegibles publicada. Coment que la Comisin Nacional del Servicio Civil, mediante resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), conform la lista de elegibles para el empleo que es ocupado en la actualidad por la actora, desconociendo su derecho al debido proceso administrativo y a la igualdad, respecto a la _forma de interpretar las normas aplicables al caso.

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. Destac que el Congreso de la Repblica aprob el acto legislativo - nmero 04 de 2011, por medio del cual se incorpor un artculo transitorio a la Constitucin Poltica, el cual sostiene que para las. personas que se encuentran en provisionalidad, la CNSC debe homologar las pruebas de conocimiento, por la experiencia y los estudios adicionales a los requeridos para ejercer el cargo. . Expres que de acuerdo a lo anterior, cumple con los requisitos para que la CNSC le homologue las pruebas de conocimiento, por la experiencia y el cargo ejercido en la Comisin Nacional de Televisin. Estableci que teniendo en cuenta los requisitos establecidos en el acto legislativo nmero 04 de 2011, para la actualizacin e ingreso a la carrera administrativa y dadas las calidades acadmicas que ostenta, tiene derecho a un puntaje mnimo de 73 puntos. Plante que las demandadas estn desconociendo su derecho al trabajo y de asociacin y representacin sindical, en razn a que la Comisin Nacional de Televisin y la Comisin Nacional del Servicio Civil, continan ejecutando la convocatoria 01 de 2005, pese a las reiteradas quejas que se han presentado sobre el proceso de seleccin por dichos trabajadores, el cual est desconociendo los derechos de los funcionarios provisionales de la CNTV. Apunt que a travs de diferentes circulares, tanto la Comisin Nacional del Servicio Civil como la Procuradura General de la Nacin, ordenaron el reporte y actualizacin de la Oferta .Pblica de Empleos de Carrera. Manifest que los cargos de los funcionarios provisionales de la Comisin Nacional de Televisin, no fueron debidamente' reportados e inscritos en la Oferta Pblica de Empleos. Explic que la CNSC y la Procuradura General de la Nacin, establecieron como medida de proteccin de los trabajadores cobijados por el acto legislativo 01 de 2008, que el reporte de los empleos deba hacerse a la Comisin Nacional del Servicio Civil directamente. Expuso que la subdireccin de recursos humanos de la Comisin Nacional de Televisin, exhibi unas copias de algunos correos electrnicos y oficios remitidos a la Comisin Nacional del Servicio Civil, reportando los empleos.

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Coment que el mismo subdirector de recursos humanos de la Comisin Nacional de. Televisin, reconoci que existieron inconsistencias, respecto al reporte de empleos que deba hacer la entidad a la Comisin Nacional del Servicio Civil. . .. Argument que las irregularidades presentadas, constituyen una vulneracin al debido proceso administrativo por parte de las demandadas, como quiera que las mismas eran responsables de garantizar en debida forma el reporte de los trabajadores de la CNTV en la oferta pblica de empleos. Insisti que de conformidad con el marco legal establecido por la ley 909 de 2004, y los cronogramas y procedimientos fijados por la CNSC para la convocatoria 001 de 2005, las consecuencias del acto legislativo 01 de 2008, y la proteccin sealada en .Ias circulares de la Procuradura y la Comisin Nacional del Servicio Civil, las inconsistencias en el proceso de seleccin, constituyen una violacin al debido proceso,.aLJrpjo __ aLdesempeo y__ de funciones y cargos pblicos, segn el artculo 40 de la Constitucin Poltica. Explic que las principales irregularidades presentadas consistieron en que los trabajadores que debieron ser debidamente reportados y registrados en la oferta pblica de empleos, no recibieron la proteccin que legalmente se les haba otorgado de acuerdo al acto legislativo 01 de 2008, por cuanto los cargos en provisionalidad no se ofertaran pblicamente ni se expediran listas de elegibles frente a los mismos, con el fin de amparar la confianza legitima de quienes en su momento se acogieron al referido acto legislativo .. Apunt que debido a que las inconsistencias existentes en el proceso de seleccin no han sido subsanadas por ningUna autoridad, se han alterado los trminos temporales del empleo pblico, el cual viene desempeando hace varios aos. Expuso que el empleo que desempea actualmente no debi ofertarse en un grupo distinto como se hizo por las demandadas, as como tampoco se debi expedir y reconocer la firmeza de la resolucin que estableci la lista de elegibles para el cargo que ocupa actualmente. Indic que desde el diecinueve (19) de noviembre de dos mil diez (2010), los representantes de los trabajadores de la Comisin Nacional de Televisin, advirtieron al Estado sobre la vulneracin

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de los derechos fundamentales presentando.

de los empleados, que se vena'

Destac que el quince (15) de junio de dos mil once (2011) se present una solicitud a los directivos de la CNTV, con el fin de sef1alar las inconsistencias existentes, requiriendo la oportuna actuacin de la Comisin Nacional de Televisin y la Comisin Nacional del Servicio Civil. Expres que a la fecha, la CNSC se ha limitado a explicar las actuaciones .realizad(3,?por la funcionaria encargada del asunto del reporte de los empleos, sin resolver de fondo las irregularidades en la oferta de cargos, lo cual est produciendo un perjuicio irremediable a los trabajadores de la Comisin Nacional de Televisin. Mencion que ante la expedicin de una lista de elegibles para los empleos de la CNTV, que no fueron debidamente reportados en la oferta pblica de empleos, los representantes de los trabajadores de la Comisin de Televisin, informaron sobre tales irregularidades a la CNSC, solicitando una pro~ta resolucin de la situacin. Enfatiz que las demandadas desconocieron los derechos de los trabajadores en condicin de provisionalidad de la CNTV, en tanto ;' que sus cargos fueron ofertados por la CNSC, sin las reservas que " haban sido establecidas para la proteccin de los mismos, pues en la actualidad se estn expidiendo listas de elegibles, sin reparar los daos que se les estn causando a los empleados que ocupan dichos cargos. Resalt especial cuando pblicos que el decreto 760 de 2005, prev un procedimiento para suspender las actividades o procesos del concurso, se advierten errores o irregularidades en los concursos de mritos.
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Record que la Comisin Nacional del Servicio Civil aplic las facultades que le otorga el decreto 760 de 2005, para suspender actividades o etapas del concurso, en el caso de los empleos pblicos de diversas entidades del Estado. Refiri un caso de un empleado de la CNTV, frente al cual la CNSC al observar inconsistencias en el reporte de su cargo, dispuso la suspensin de la lista de elegibles, contenida en la resolucin 3092
de2011. 5


Expediente No. 2011-01655-('" Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela
Fallo

Manifest que en los casos en que surgieron dudas en la aplicacin de la lista de elegibles de los cargos pblicos de la CNTV, la junta directiva de dicha entidad, se abstuvo de proveer los empleos, hasta tanto se realizara un pronunciamiento por parte del juez de tutela. . Determin que la resolucin de la CNSC que fij la lista de elegibles para el empleo que actualmente desempea, desconoci su derecho fundamental al debido proceso, por cuanto las irregularidades presentadas no fueron corregidas por dicha entidad, a pesar de haberlas manifestado oportunamente, continuando con el proceso de seleccin de la convocatoria 001 de 2005. Precis que hace parte del sindicato de trabajadores de la Comisin Nacional de Televisin y goza', del fuero sindical de fundadores. Solicit la proteccin de sus derechos fundamentales invocados, teniendo en cuenta que al no resolverse la situacin irregular puesta de presente, se le puede ocasionar un perjuicio irremediable, ante la inminente ejecucin de la resolucin1698 de 2011 de la CNSC, toda vez que la junta directiva de la CNTV tiene prevista la aprobacin de las resoluciones de nombramientos en periodo de prueba para los cargos que fueron mal ofertados, segn lo reconoci el subdirector de recursos humanos de la Comisin Nacional de Televisin. CONTESTACiN Comisin Nacional de Televisin . Mediante apoderado, la entidad contest la tutela en los siguientes trminos: Aclar que la demandante despus de haberse inscrito para participar en el Concurso de Mritos nmero 01 de 2005, en el cual no super la prueba bsica general de preseleccin, pretende por va de tutela reclamar un mejor derecho frente a la persona o personas que habindose inscrito en el referido concurso, superaron cada una de las etapas del mismo. Seal que conforme a lo anterior, el amparo de tutela solicitado resulta' abiertamente improcedente, por lo que el mismo debe denegarse. DE LA TUTELA

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Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

Expuso que en relacin con la supuesta inconsistencia por parte de la Comisin Nacional de Televisin de no formalizar en debida forma la inscripcin de los funcionarios de la entidad en la oferta pblica de empleos, era necesario tener en cuenta la circular 54 de 2009, en la cual se explicaron los impactos de la sentencia C-588 de la Corte Constitucional frente al acto legislativo nmero 001 de 2008. Explic que para dar cumplimiento a la circular 48 de 2009, la entidad envi a todos sus funcionarios la informacin pertinente que deba ser remitida a la subdireccin de recursos humanos de la entidad. Precis que- la referida comunicacin accionante. no fue atendida por la

Coment que en cumplimiento de la circular 54 y dems normas concordantes, la entidad report en el aplicativo diseado por la CNSC para tal fin, lo que se solicitaba, en especial la fecha de provisin del cargo y su modo. Mencion que una vez revisados los archivos de la historia laboral de la accionante, se pudo verificar que la fecha que aparece en el acta de posesin 070 de 2002, que corresponde a la de la actora, coincide con la reportada en el aplicativo referido al cdigo de empleo 55418. Plante que en cuanto al modo de provisin del cargo, se report correctamente en el modo 1, que corresponde a provisional, por lo que no se evidencia error alguno en el reporte de la CNTV ante la Comisin Nacional del Servicio Civil. Sostuvo que en la circular en mencin, se indic cargos podan concursar todos los aspirantes continuar en la fase 11 de la convocatoria 001 de inscribieron para esta fase dentro de los trminos CNSC. que para dichos habilitados para 2005, que no se sealados por la

Anot que la Comisin Nacional de Televisin envi una comunicacin a la Comisin Nacional del Servicio Civil, en defensa de los funcionarios provisionales y con base en que dichos funcionarios estaban habilitados para continuar en la convocatoria. Estableci que la CNSC aclar la situacin de cada uno de los funcionarios en provisionalidad, frente a la convocatoria 001 de
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2005, sealando especficamente frente al caso de la accionante, que la nisma no haba superado la prueba bsica general de preselecin, razn por la que su proceso como aspirante dentro de la cOlVocatoria 001 de 2005 finaliz. . Enfatiz que la demandante conoce su situacin legal frente al procese del concurso de mritos, pues ni siquiera logr superar la prueba )sica general de preseleccin. t>.Destac que para la fecha en la cual la CNSC pidi la actualizacin Jeporte que se cuestiona por la actora, la seora Pacheco de \:. LeF~i:fl ya haba quedado por fuera del concurso, lo cual .;_ imppfs'bilitaba sobre cualquier consideracin o posibilidad de que fuera?[;i~neficiaria del acto legislativo 04 de 2011.

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Asegur ~~~. las normas de la convocatoria permitan participar solo por \l" cargo, por lo que no era posible su inscripcin nuevamente ~~'1la fase 11 concurso. del Determin que a~ntidad indic al miembro de personal, que no ha v.. existido ninguna' ~lconsistencia en el manejo del sistema de carrera. Argument que la reso~~cin 1698 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), rh~~diante la cual se conform la lista de elegibles para proveer ud:, empleo de carrera de la Comisin Nacional de Televisin, conv()bada a travs de la aplicacin IV de la convocatoria 001 de 2005, d(i;pone que la seora Lilial'\a Roco Bohrquez Hernndez por haber ocupado el primer pues\o en el concurso, est llamada a ser vinclada al empleo sealado con el nmero 55418 ofertado en la etap 2, del grupo 1, de la referida convocatoria. Resalt que la resolucin anteriormente referida se encuentra' en firme por lo que goza de la presuncin de fegalidad, a partir del diez (10) de junio de dos mil once (2011), fecha en la cual an no haba sido expedido el acto legislativo 04 del siete (7) de julio de dos mil once (2011), situacin que debe tenerse en cuenta en relacin con los derechos adquiridos por las personas que se sometieron al concurso de mritos y que superaron todas las etapas, siendo incluidos en los primeros lugares de la lista de elegibles, Apunt que' segn -la hoja de vida de la accionante, la misma ingres a la Comisin Nacional de Televisin por decisioh de la junta directiva de la entidad, contenida en la resolucin nmero 956' 8

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del veintisiete (27) de septiembre de dos mil dos (2002), para desempear el cargo de profesional 11 de la planta global de personal de la entidad, tomando posesin el da quince (15) de octubre de dos mil dos (2002), en la oficina de contenidos y defensa del televidente. Sustent que las funciones del cargo que desempea' la demandante, se encuentran establecidas en el manual de funciones y competencias laborales, en el cual consta que el cargo de profesional 11 desempeado por la actora, es de carrera administrativa. Expuso que la Comisin Nacional del Servicio Civil realiz la convocatoria nmero 001 de 2005, frente a la cual la Comisin Nacional de Televisin inform de los cargos de los funcionarios que se encontraban en provisionalidad. Destac que la Comisin Nacional de Televisin ha dado cumplimiento a lo establecido en la ley 909 de 2004, en lo que es aplicable a ella, precisando que en relacin con la convocatoria de los empleos de carrera provistos en provisionalidad, el artculo transitorio de dicha ley, dispone que durante 'el ao siguiente a la conformacin de la CNSC, esta procedera a la convocatoria de concursos abiertos para cubrir los empleos de carrera administrativa que se encuentren provistos mediante nombramiento provisional o encargo. Relat que posteriormente a la expedicin de la sentencia C-211 de 2007, por la cual se declar inexequible el artculo 10 de la ley 1033 de 2006, el Congreso de la repblica expidi el acto legislativo 01 del veintisis (26) de diciembre de dos mil ocho (2008), por medio del cual se adiciona el artculo 125 de la Constitucin Poltica. Anot que el referido acto legislativo facult a la CNSC para implementar los mecanismos necesarios para inscribir en carrera administrativa de manera extraordinaria y sin necesidad de concurso pblico a los servidores que a la fecha de publicacin de la ley 909 de 2004, estuviesen ocupando cargos de carrera vacantes de forma definitiva en calidad de provisionales o de encargados del sistema general de carrera, siempre que se dieran las condiciones all establecidas. Resalt que el acto legislativo 001 de 2008 fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia e-588 del 2009, por lo que la Comisin Nacional del Servicio Civil reactiv 9

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el proceso de convocatoria respecto alas' cargos que haban sido excluidos del concurso en virtud del acto legislativo en mencin. Precis que dentro de dichos cargos se encuentra el 55418 de profesional 11 grado 12 cdigo 3120906. Plante que mediante correo electrnico enviado el diez (10) diciembre de dos mil nueve (2009) por la CNTV a la CNSC, entidad indic la necesidad de incluir en la oferta pblica empleos nuevamente los cargos profesionales, correspondientes funcionarios nombrados en provisionalidad antes de septiembre 2004. de la de a de

Aclar que para esa fecha se intentaba registrar cuales de los cargos estaban en vacancia definitiva y provistos mediante nombramiento en provisionalidad, pero no se pudo continuar con el registro porque al parecer se haba cerrado nuevamente la oferta. Coment que una vez la Comisin Nacional del Servicio Civil cerr el aplicativo para realizar modificaciones de la OPEC, no est permitido hacer nuevas reformas, precisando que la CNSC es la nica entidad encargada de llevar a cabo el desarrollo y culminacin de la convocatoria para el concurso pblico. Resalt que conforme a lo dispuesto por el acuerdo 150 del diecisis (16) de septiembre de dos mil diez (2010), expedido por la CNSC, la publicacin de la firmeza de la lista de elegibles se har en la pgina web de la Comisin Nacional del Servicio Civil, con lo cual se entender comunicada a los interesados y a partir de ese momento se empezar a contar el trmino de su vigencia. Sostuvo que en relacin al acto legislativo nmero 04 del siete (7) de julio de dos mil once (2011), la CNSC expidi el comunicado del quince (15) de julio de dos mil once (2011), informando que los servidores pblicos que ejercen empleo de carrera con nombramiento en provisionalidad y no estn participando en -los procesos de seleccin que se encuentran en trmite en la Comisin Nacional del Servicio Civil, no les aplica el citado acto legislativo. Destac que son beneficiarios del acto legislativo, los servidores pblicos con nombramiento provisional que ejercen empleos de carrera y participan en los procesos de seleccin que se encuentran en trmite en la CSNC y adems cumplen todos los requisitos establecidos en el mismo.

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Estableci que los elegibles que se encuentran en la lista que cobraron firmeza antes de la promulgacin del acto legislativo, adquirieron el derecho a ser nombrados y por tanto el nominador respectivo deber proceder a dar cumplimiento a lo establecido por el artculo 32 del decreto 1227 de 2005. Precis que la CNTV est gestionando ante la autoridad competente, la informacin laboral de los eventuales beneficiarios, a fin de determinar y solicitar los recursos requeridos para. la implementacin del acto legislativo. Manifest que la CNTV mediante concepto del diecinueve (19) de julio de dos mil once (2011), indic el estado de la convocatoria 001 de 2005 respecto de esa entidad. Explic que la subdireccin de recursos humanos de la Comisin Nacional de Televisin, verific, actualiz y report segn el caso, los cuarenta y cuatro (44) cargos pendientes por publicar en la oferta pblica de em-pieos. Enunci los cargos de la convocatoria 001 de 2005, publicados con posterioridad a la declaratoria de inexequibilidad del acto legislativo 001 de 2008. Relat que la junta directiva de la CNTV determin que se deban elevar algunas consultas al Consejo de Estado-Sala de Consulta y Servicio Civil y a las dems entidades que se considerara necesario, para resolver las inquietudes jurdicas sobre los efectos del acto legislativo 04 de 2011, suspendiendo los trmites derivados de las listas de elegibles enviadas por la CNSC dentro de la convocatoria 01 de 2005. Seal que la CNSC mediante convocatoria nmero 001 de 2005, brind la oportunidad de acceder en propiedad a los cargos que venan siendo ocupados en provisionalidad, como es el caso del empleo de la actora. Resalt que la Comisin Nacional de Televisin, ha cumplido con cada una de las etapas y procedimientos que la CNSC ha fijado a lo largo del proceso de seleccin. Arguy que la CNTV no tiene injerencia alguna para determinar o modificar las fechas que la CNSC ha establecido para cada una de las etapas del concurso.

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Record que contra la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), la actora cuenta con otros mecanismos de defensa judicial distintos a la tutela, en los cuales procede la medida cautelar de suspensin provisional. Refiri una decisin de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, para destacar que la procedencia de la tutela se restringe la existencia de otros medios de defensa judicial o a la ineficacia de los mismos. Cit jurisprudencia del Consejo de Estado, para referir un caso similar al que ahora se estudia, precisando que no existe fundamento para que la CNSC y la CNTV se abstenga de nombrar en el cargo a quien concurs y ocup el primero lugar de la lista de elegibles. Mencion que todos los intentos por permanecer en sus cargos, de aquellas personas que no han ocupado los primeros lugares en la lista de elegibles conformada en el proceso de seleccin, han resultado infructuosos, en consideracin a que los jueces de tutela, han decidido garantizar el derecho de las personas que habiendo superado todas las etapas del concurso, lograron quedar en los primeros puestos de la lisa de legibles. Insisti en que la Comisin Nacional de Televisin no tiene injerencia alguna en la realizacin del concurso pblico para proveer cargos de carrera dentro de la entid$d, ni tampoco puede modificar el cronograma que fue establecido por la CNSC. Determin que en este caso era necesario acreditar la existencia de un perjuicio irremediable para que la tutela sea procedente. Expres que segn la jurisprudencia de la Corte Constitucional, para que el perjuicio pueda calificarse de irremediable, es indispensable acreditar los presupuestos de necesidad, urgencia, gravedad e inminencia, pues de otra manera no se violan o amenazan los intereses del presunto afectado.' Reiter que en este caso la demandante cont con la posibilidad de acceder al concurso de mritos nmero 001 de 2005, toda vez que el cargo que ocupa actualmente fue objeto de la aludida convocatoria, por lo que tuvo la opcin de inscribirse y presentar las pruebas correspondientes para acceder al cargo de carrera ad ministrativa.

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Concluy que en este caso la seora Miguelina Pacheco de Len no super la prueba bsica general de preseleccn, razn por la que no pudo continuar en la convocatoria 001 de 2005.

Comisin Nacional del Servicio Civil.

Mediante la Asesora Jurdica, la entidad accionada tutela en los siguientes trminos: contest la

Cit el artculo 6 del decreto 2591 de 1991, para recordar las causales de improcedencia de la accin de tutela. Manifest que la Corte Constitucional ha .sido reiterativa en sostener que la accin de tutela es de carcter excepcional, frente a las acciones ordinarias con las que cuentan los administrados para discutir el desconocimiento de algn derecho. Aclar que si el amparo constitucional solicitado, se sustenta en la vulneracin de los derechos fundamentales con ocasin a las normas que regulan la convocatoria 001 de 2005, la accin de tutela no es la va para resolver las inconformidades planteadas. Indic que corresponde a la jurisdiccin contencioso administrativa conocer de la accin de nulidad correspondiente, con el fin de determinar si dichas normas se ajustan o no a la Constitucin Poltica y al ordenamiento jurdico. Expuso que a la luz de las normas constitucionales y legales vigentes y el alcance o interpretacin dado a las mismas por la jurisprudencia constitucional, la nica forma de ingresar a la carrera administrativa es mediante concurso o proceso de seleccin, previa convocatoria efectuada por el organismo. competente para adelantar dichos concursos. Refiri el artculo 125 de la Constitucin Poltica, el cual establece que los empleos de los rganos y entidades del estado son de carrera, excepto los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los de trabajadores oficiales y los dems que determine la ley y que los funcionarios cuyo sistema de nombramiento no haya sido determinado por la ley, sern nombrados por concurso pblico. Apunt que la ley 909 de 2004 establece que la Comisin Nacional del Servicio Civil, dentro del ao siguiente a su conformacin, deber proceder a efectuar la convocatoria a concurso abierto para 13

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cubrir los empleos de carrera administrativa que se encuentren provistos mediante nombramiento provisional o encargo. Precis que el solo hecho de continuar laborando durante muchos aos, despus de vencido el trmino de prov'isionalidad, o de ser vinculado mediante nombramiento en un cargo de libre nombramiento y remocin, no genera automticamente el derecho de ser inscrito en la carrera administrativa. Destac que la nica forma de ingresar a la carrera administrativa es mediante concurso. Expuso que el Congreso de la Repblica acaba de expedir el acto legislativo 04 de 2011, por medio del cual se adiciona en forma transitoria un pargrafo en el artculo 125 de la Constitucin Poltica, el cual reforma en gran medida las disposiciones tomadas por la CNSC con ocasin de los distintos concursos pblicos de mritos que se han venido adelantando. Seal el mbito de validez del referido acto legislativo, precisando que el mismo prev la inscripcin en carrera con base en la homologacin de las pruebas de conocimiento, tarea que es confiada a la Comisin Nacional del Servicio Civil, la cual debe implementar los mecanismos necesarios para hacerla viable, diseando los instrumentos de calificacin para los servidores pblicos de quienes a su favor, se crea el derecho de homologacin. Destac que el acto legislativo en mencin, se dirige a aquellos servidores que estuviesen ejerciendo el empleo en provisionalidad o encargo al treinta y uno (31) de diciembre de dos mil diez (2010), siempre que hubiesen cumplido las calidades y requisitos exigidos en la convocatoria del respectivo concurso. Resalt que el acto legislativo 04 de 2011, surtir efectos frente a aquellas personas que ocupen cargos en calidad de provisionales o encargo y que adems sean aspirantes a ingresar y/o actualizar los cargos de carrera. Aclar que se entiende por aspirante, aquella persona que ha obtenido el derecho a ocupar un cargo pblico segn "las disposiciones legales. Agreg que para efectos de los concursos pblicos de mritos adelantados por la CNSC aspirante es aquella persona que,
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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

cumplidos unos requisitos previamente establecidos por la CNSC se le ha facultado para que pueda aspirar a un determinado cargo. Enfatiz que es aspirante nicamente aquella persona que se encuentra inscrito en una de las convocatorias, toda vez que este es un requisito sine qua non para poder entrar a concursar por un determinado cargo. Resalt que el acto legislativo 04 de 2011 se aplicar efectivamente, sin perjuicio de los derechos adquiridos o las situaciones jurdicas consolidadas de quienes de acuerdo con la normatividad vigente a la fecha de las respectivas convocatorias, participaron en concursos pblicos y obtuvieron en ellos el derecho a ser vinculados a la carrera administrativa. Record la intangibilidad de las reglas que rigen las convocatorias de los concursos pblicos para acceder a cargos de carrera en tanto no vulneren la ley, la ,Constitucin y, los derechos fundamentales, as como la inmodificabilidad de 'las listas de elegibles, una vez estas se encuentran en firme, como garanta de los principio de buena fe y confianza legitima que deben acompaar estos procesos. Plante que los derechos adquiridos son aquellas situaciones individuales y subjetivas que se han creado y definido bajo el imperio de una ley y que por lo mismo, han instituido a favor de sus titulares un derecho subjetivo que debe ser respetado frente a leyes posteriores que no puede afectarlo legtimamente obtenido al amparo de una ley anterior. Indic que aquella persona que se encuentre en la lista de elegibles para la provisin de empleos de carrera no cuenta con una mera expectativa, sino que adquiere un derecho que debe ser respetado. Coment que quien respondi a una convocatoria hecha por la CNSC presentando los correspondientes exmenes, superando las pruebas, entrevistas y documentacin exigida, tiene por mandato constitucional, un derecho adquirido de ser nombrado en el cargo para el cual concurs. Sustent que segn el auto 086 de 2010 de la Corte Constitucional, las listas de elegibles que se conforman a partir de los puntajes obtenidos en las diferentes etapas del concurso, son inmodificables una vez han sido publicadas y se encuentran en firme, salvo expresas excepciones legales.
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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

Apunt que cuando la Comisin Nacional del Servicio Civil asigna a un concursante un puntaje al finalizar cada una de las fases que comprende el concurso, expide un acto administrativo de carcter particular y concreto, en la medida que sufre un efecto inmediato, directo y subjetivo respecto del destinatario, ocurriendo lo mismo cuando se consolidan dichos resultados mediante la conformacin de la lista de elegibles. Resalt que al finalizar el respectivo concurso, con la expedicin de la respectiva lista de elegibles, una vez esta cobra firmeza, se consolidan situaciones jurdicas particulares y concretas. Destac que mediante sentencia SU-133 de 1998, se precis que se vulnera el derecho al debido proceso, cuando el nominador cambia las reglas de juego aplicables al concurso. Arguy que se desconoce el derecho al trabajo y al desempeo de funciones pblicas, cuando habiendo concursado una persona y obteniendo el mejor puntaje, no se nombra para el cargo que concurs. Enfatiz que la lista de elegibles, siendo un acto particular y concreto, crea derechos que encuentran proteccin legal y constitucional. Record que la firmeza de la lista de elegibles, se obtiene una vez haya sido notificado al destinatario, caso en ~I cual no podr ser revocado por la administracin sin el consentimiento expreso y escrito del particular, salvo que se demuestre que el acto se obtuvo por medios ilegales. Sostuvo que el empleo 55418 ocupado por la accionante en provisionalidad, fue reportado para la convocatoria 001 de 2005, proceso concursal que culmin con la expedicin de la resolucin 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), la cual qued en firme el diez (10) de junio de dos mil once (2011), razn por la cual no podr ser modificada ni alterada. Manifest que la actora no super la prueba bsica general de preseleccin, toda vez que obtuvo 41 puntos sobre 100, siendo 60 el puntaje mnimo para aprobar el exmen, razn por la que la accionante ni siquiera ostenta la calidad de aspirante, de manera que no entra al mbito de aplicacin del acto legislativo 04 de 2011.

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

Destac que la Comisin Nacional del Servicio Civil dio cumplimiento a la medida provisional decretada por el despacho, ordenando suspender los efectos de la resolucin 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011). Concluy que la CSNC no ha vulnerado ningn derecho de la seora Miguelina Pacheco de Len, pues la actuacin de la entidad se ha ajustado a las normas jurdicas vigentes, por lo que el amparo solicitado no est llamado a prosperar. DERECHO VIOLADO La accionante invoc la proteccin de sus derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso, al trabajo, al desempeo de funciones y cargos pblicos, al mnimo vital, a la seguridad social, a la vida y a la asociacin sindical. SUPUESTO AUTOR DE LA VIOLACiN La accionante seal concretamente a la Comisin Nacional del Servicio Civil ya la Comisin Nacional de Televisin. ACTUACiN PROCESAL Mediante auto de julio veintiuno (21) de dos mil once (2011), el magistrado sustancia-dar orden comunicar la iniciacin del trmite al Presidente de la Comisin Nacional del Servicio Civil y al Presidente de la Comisin Nacional de Televisin, a quienes se requiri para que respondieran a los hechos expuestos por la accionante (fls. 26 a 28). De igual forma, en la citada providencia se decret la medida provisional de suspensin de los efectos de la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), respecto del empleo 3120906 cdigo Opec 55418, en pro de la salvaguarda de los derechos fundamentales invocados por la seora Miguelina Pacheco de Len, hasta tanto se profiriera una decisin de fondo dentro de la presente accin de tutela. El requerimiento fue atendido por parte de las entidades accionadas, a travs de sus apoderados, quienes manifestaron lo que estimaron pertinente frente a la accin de tutela incoada (fls. 32 a 64 y 206 a 212) Para resolver, la Sala hace las siguientes
17

.
Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

CONSIDERACIONES En el presente caso, se tiene que la demandante interpuso accin de tutela para proteger sus derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso, al trabajo, al desempeo de funciones y cargos pblicos, al mnimo vital, a la seguridad social, a la vida y a la asociacin sindical. La accin de tutela se consagr en el artculo 86 de la Constitucin Poltica de 1991, como un mecanismo para reclamar ante los jueces, mediante un procedimiento preferente y sumario, la proteccin inmediata de los derechos constitucionales fundamentales, cuando resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica o de un particular en los casos establecidos en la ley. Sin embargo, no debe perderse de vista que, an cuando el trmite de esta accin es preferente y sumaria, regido por los principios de publicidad, prevalencia del derecho sustancial, economa, celeridad y eficacia, su carcter es eminentemente residual y subsidiario, es decir, que slo procede en aquellos eventos en que no exista un instrumento constitucional o legal diferente, que permita solicitar ante los jueces la proteccin de los derechos, salvo que se pretenda evitar la causacin de un perjuicio irremediable 1, Acerca de la naturaleza y alcance de la accin de tutela, ha sido reiterativa la Corte Constitucional al afirmar:

'ta defensa de los derechos que ofrece la accin de tutela es

integral, en el sentido de que dada la oponibilidad erga omnes de los derechos fundamentales, no solo procura su vigencia frente al eventual menoscabo que pueda inferirles el ejercicio arbitrario del poder por parte de las autoridades pblicas, sino que extiende la necesidad de su eficacia al mbito de las relaciones privadas y por ello permite, en circunstancias especiales, reclamar su proteccin cuando la lesin o amenaza del derecho provenga de los particulares2
!1

"En el ordenamiento jurdico colombiano el artculo 86 de la Constitucin Nacional que consagra la accin de tutela para
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. C.P. Dr. Alier Eduardo Hernndez Enrquez. Mayo once (11) de dos mil. (200'). Radicacin nmero. AC.-

10187
2

Corte Constitucional.

Sentencia T- 222 de mil novecientos

noventa y dos (1992). M.P. Dr.

Ciro Angarita Barn.

18

..
Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

proteger los derechos constitucionales fundamentales, cuando ellos se vean vulnerados o amenazados por la accin u omisin de cualquier autoridad pblica, mediante un procedimiento preferente y sumario; igualmente reitera que slo procede cuando para defender ese derecho, no existe otro mecanismo de defensa judicial y si ste existe se puede ejercer la accin como un mecanismo transitorio, para evitar un perjuicio irremediable, el cual define el artculo 60. del Decreto 2591 de 1991 como aquel que slo puede ser reparado mediante una indemnizacin ,J.
3.1 El primer presupuesto procesal de la accin de tutela exige que

haya sido interpuesta fundamental. ..

para

la

defensa

de

un

derecho

3.2. El segundo presupuesto procesal de la accin de tutela refiere a la existencia de legitimacin en la causa por activa, decir, que el derecho fundamental para cuya proteccin interpone sea propio del demandante o se halle dentro de posibilidades de accin por otro normativamente admitidas ... 3.3 El tercer presupuesto procesal de la accin de legitimacin en la causa por pasiva, exigencia que contra quien se interpone la accin sea la autoridad o que vulner o amenaza vulnerar el derecho fundamental

se

es
se las

tutela es la implica que el particular ...

3.4 En torno a la inmediatez en el ejercicio de la accin de tutela ... , se debe acudir al mecanismo tutelar en lapsos breves, claramente razonables ... 3.5. El quinto presupuesto procesal que debe verificar la Sala para determinar la procedencia de la accin de tutela, es la inexistencia de otro medio idneo de defensa judicial, "esta accin slo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como ,mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable ... ,4.
Segn se tiene, lo que pretende la accionante en este caso es que el juez de tutela ordene a la Comisin Nacional del Servicio Civil, abstenerse de ejecutar la resolucin 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), mediante la cual se conform la lista de elegibles para el empleo 3120906 nmero Opec 55418, del cargo de Profesional 11, el cual ocupa actualmente en
3

Corte Constitucional. Sentencia T- 496 de agosto primero (10) de mil novecientos dos (1992). M.P. Dr. Simn Rodrguez Rodrguez.
4

noventa y

Corte Constitucional. Sentencia T - 241 de marzo seis (6) de dos mil ocho (2008). M.P. Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra y Dr. Nilsn Pinilla Pinilla.

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

provisionalidad, hasta tanto se defina la forma en que debe ser implementado el a-ct6~legislativo nmero 04 de 2011, el cual cre el sistema de homologacin de las pruebas de conocimiento establecidas en el proceso de seleccin convocado en el 2005, para los empleados que se' encuentran en provisionalidad o encargo y tienen 5 o ms aos de servicios. Lo anterior por cuanto, segn lo afirma la actora, dentro del proceso de seleccin convocado mediante acto administrativo 001 de 2005 por la Comisin Nacional del Servicio Civil, se han presentado varias inconsistencias e irregularidades, que constituyen la vulneracin al debido proceso. Indic que adicionalmente a lo anterior, la Comisin Nacional de Televisin, no report en debida forma el cargo que es actualmente ocupado por la accionante, desconociendo adems los derechos que se reconocieron en el acto legislativo nmero 04 de 2011, para los empleados que se encuentran ocupando empleos en provisionalidad. Seal que con las actuaciones de la CNSC y de la CNTV se acredita la existencia de un perjuicio irremediable, en tanto que ya se conform la lista de elegibles, lo que significara los derechos que le fueron reconocidos en el acto legislativo 04 de 2011. Frente al punto, la Comisin Nacional de Televisin, precis que la demandante despus de haberse inscrito al concurso de mritos de la convocatoria 001 de 2005, no super la prueba bsica general de preseleccin, razn por la que la accionante no estaba habilitada para continuar en el proceso de seleccin. Aclar que para la fecha en la cual la CNSC ~olicit la actualizacin del reporte de los cargos cuestionado por la actora, la seora Miguelina Pacheco de Len ya haba quedado por fuera del concurso, lo cual le impide ser beneficiaria del acto legislativo 04 de julio de 2011, en tanto que ya no hace parte del proceso de seleccin que se encuentra en trmite en la Comisin Nacional del Servicio Civil. Coment que el cargo que ocupa actualmente la accionante en provisionalidad, es de carrera administrativa, el cual fue debidamente reportado con el cdigo 55418 en la oferta pblica de empleos de carrera de la CNSC.

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

Destac que la CNTV no ha presentado ninguna inconsistencia o irregularidad en el manejo del sistema de carrera, precisando que le corresponde nica y exclusivamente a la Comisin Nacional del Servicio Civil el desarrollo de la misma. Por su parte, la Comisin Nacional del Servicio Civil sostuvo que el solo hecho de continuar laborando durante muchos aos, despus de vencido el trmino de provisionalidad, o de ser vinculado mediante nombramiento en un cargo de libre nombramiento y remocin, no genera automticamente el derecho a ser inscrito en la carrera administrativa. Explic que el acto legislativo 04 de julio de 2011 estableci el derecho de homologacin de las pruebas bsicas de conocimiento, para aquellos servidores que estuviesen ejerciendo el empleo en provisionalidad o encargo al treinta y uno (31) de diciembre de dos mil diez (2010), siempre que hubiesen cumplido las calidades y requisitos exigidos en la convocatoria del respectivo concurso, destacando que el mbito de aplicacin del .referido acto legislativo, comprende a aquellas personas que ocupen cargos en calidad de provisionales o encargo y que adems sean aspirantes a ingresar a los cargos de carrera. Anot que es aspirante nicamente aquella persona que se encuentra inscrito en una de las convocatorias adelantadas por la CNSC, precisando que para el caso de la convocatoria 001 de 2005, es un requisito esencial, haber superado satisfactoriamente la prueba bsica general de preseleccin. Sustent qu~ una v~~ q~eda en firma la lista de elegibles, despus de agotar un proceso de seleccin, quien ocup el primer puesto en la misma, adquiere un derecho que debe ser respetado, de manera que se consolidan situaciones jurdicas particulares y concretas que no pueden ser modificadas. Ind:s que una vez revisados los antecedentes de la. actora, se encontr que efectivamente esta se inscribi al concurso convocado mediante acto 001 de 2005, sin embargo, seal que segn consta en los resultados de la prueba bsica de preseleccin, la accionante no aprob la referida prueba, quedando excluida del proceso de seleccin, razn por la que no es del caso aplicar el acto legislativo 04 de 2011 en tanto que no cuenta con la calidad de aspirante.

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela

Fallo

Concluy que el amparo de tutela solicitado parla actora resultaba improcedente, como quiera que existen otros medios de defensa. judicial para atacar la legalidad de los actos proferidos al interior del proceso deseleccini~adelantado por la entidad. En tales condiciones, proceder esta Sal. a determinar la procedencia de la presente accin de tutela, .para ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil abstenerse de ejecutar la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), mediante la cual se conform la lista de elegibles para el empleo nmero 3120906 Opec 55418, profesional 11 de la Comisin Nacional de Televisin, que ocupa actualmente la accionante en calidad de provisional. Se advierte que el hecho que presuntamente genera la vulneracin a los derechos fundamentales de la accionante, est relacionado con las supuestas irregularidades e inconsistencias presentadas en el reporte del cargo en la oferta pblica de empleos de carrera administrativa, as como el desconocimiento de los derechos otorgados por el acto legislativo 04 de julio de 2011, a los empleados que se encuentran ocupando cargos en provisionalidad o encargo Por lo tanto, es evidente para esta Sala, que lo pretendido por la actora es la suspensin definitiva del acto administrativo por el cual la Comisin Nacional del Servicio Civil conform la,lista de legibles para el cargo que ella actualmente ocupa, hasta tanto no se reconozcan los derechos que tiene como empleada en provisionalidad, establecidos por el acto legislativo 04 de 2011, como quiera que de no ser as, se desconoceran sus derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso, al trabajo," al desempeo de funciones y cargos pblicos, al mnimo vital, a la seguridad social, a la vida y a la asociacin sindical, generndole adems un grave perjuicio de manera irremediable, pues se dejara de reconocer las condiciones que fueron favorablemente creadas para los funcionarios en provisionalidad en el acto legislativo en comento, respecto al concurso pblico adelantado por la CNSC. As las cosas, es indudable que en el presente caso existen otro~, medios de defensa judicial, como lo son la accin de nulidad 0, nulidad y restablecimiento del derecho que prevn los artculos 84 y 85 del Cdigo Contencioso Administrativo respectivamente, razn, por la cual el amparo de tutela resultara improcedente.

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j.

Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pachecode Len Accin de Tutela Fallo

Sin embargo, la peticionaria alega que tantas inconsistencias presentadas en el concurso de mritos convocado mediante acto de apertura nmero 001 de 2005, respecto el reporte de los cargos en la oferta pblica de empleos de carrera administrativa, ha generado incertidumbre frente a SU. situacin laboral, desconocindose adems los derechos que tiene frente al cargo en provisionalidad que ocupa, reconocidos en el acto legislativo 04 de 2011, si se tiene en cuenta que el mismo cre una situacin jurdica favorable para quienes estando en provisionalidad, tienen derecho a que se les homologuen las pruebas de conocimiento, y en consecuencia se incluyan y se califiquen dentro del concurso pblico de mritos. Al respecto la Corte Constitucional ha sostenido que {{por regla general, la accin de tutela es improcedente como mecanismo principal para la proteccin de derechos' fundamentales que resulten amenazados o vulnerados con ocasin de la expedicin de actos administrativos, como quiera que existen otros mecanismos tanto administrativos como judiciales para su defensa; (ii) que procede la accin de tutela como mecanismo transitorio contra las actuaciones administrativas cuando se pretenda evitar la configuracin de un perjuicio irremediable; y (iii) que solamente en estos casos el juez de tutela podr suspender la aplicacin del acto administrativo (artculo 7 del Decreto 2591 de 1991) u ordenar que el mismo no se aplique (artculo 8 del Decreto 2591 de 1991) mientras se surte el proceso respectivo ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. ,6(Se resalta) En ese orden de ideas es necesario establecer como la Corte Constitucional ha definido el perjuicio irremediable:
,
u...

(se) ha entendido el perjuicio irremediable como "aquel que resulta del -riesgo de lesin al que una accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares somete a un derecho fundamental que, de no resultar protegido por la va judicial en forma' inmediata, perdera todo el valor subjetivo que representa para su titular y su valor objetivo como fundamento axiolgico del ordenamiento jurdico. Tambin ha considerado que debe tratarse de un perjuicio inminente, es decir que est por suceder prontamente, resultando impostergable la proteccin judicial reclamada dada la gravedad de la situacin generadora de la vulneracin de derechos fundamentales, pues {{si hay postergabilidad de la accin, sta
5

Corte Constitucional

Sentencia T-514 de 2003.

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. Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

corre el riesgo de ser ineficaz por inoportuna", por lo que requiere la adopcin de medidas urgentes para restablecer el menoscabo ocasionado,,6
De conformidad con lo anterior, se entiende por perJuIcIo irremediable, toda lesin o afectacin a un derecho fundamental en virtud de accin-- omisin de las autoridades pblicas, que de no ser amparado en forma inmediata, perdera todo el valor subjetivo que representa para su titular.

ua

As las cosas, en este caso se tiene que resulta evidente la concrecin de un perjuicio irremediable, por cuanto de ejecutarse el acto administrativo que conform la lista de elegibles para el cargo que ocupa actualmente la actora, implicara desconocer el derecho que tiene la accionante a que se le homologuen las pruebas de conocimiento al interior de la convocatoria 001 de 2005, en tanto que dicha situacin jurdica particular creada favorablemente para los empleados en provisionalidad, posibilitar finalmente la cuantificacin del puntaje y su ubicacin en la referida lista, tal y como se reconoci en el acto legislativo 004 del siete (7) de julio de dos mil once (2011). De manera que, el amparo de tutela solicitado por la accionante en este caso, s resulta procedente. Ahora bien, segn lo afirma la actora en el escrito de tutela, ni la Comisin Nacional del Servicio Civil ni la Comisin Nacional de Televisin, aplicaron en debida forma el acto legislativo 04 del siete (7) de julio de dos mil once (2011), el cual estableci un sistema de homologacin de las pruebas de conocimiento diseadas en el concurso pblico en mencin, para aquella$ personas que se encontraban en provisionalidad o encargo y tenan ms de cinco aos de servicio para el treinta y uno (31) de diciembre de dos mil diez (2010), siempre que cumplan con las calidades y requisitos exigidos en la convocatoria del respectivo concurso, teniendo en cuenta que ella se encuentra dentro del mbito de aplicacin del referido acto legislativo. Al respecto, debe sealarse que segn el comunicado del quince (15) de julio de dos mil once (2011), el presidente de la Comisin Nacional del Servicio Civil inform que para la aplicacin del referido acto legislativo, deba tenerse en cuenta que:

Corte Constitucional.

Sentencia T -269 de 2009.

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela

Fallo

"Los servidores pblicos que ejercen empleos de carrera con nombramiento en provisionalidad y no estn participando en los procesos de seleccin que se encuentran en trmite en la Comisin Nacional del Servicio Civil, no les aplica el citado acto legislativo. Son beneficiarios del acto legislativo, los servidores pblicos con nombramiento provisional que ejercen empleos de carrera y participan en los procesos de seleccin que se encuentren en trmite en la Comisin Nacional del Servicio Civil y adems cumplen con fodos los requisitos establecidos en los mismos. Los elegibles que se encuentren en listas que cobraron firmeza antes de la promulgacin del acto legislativo, adquirieron el derecho a ser nombrados y por tanto el nominador respectivo deber proceder a dar cumplimiento a lo establecido' en el arlculo 32 del decreto 1227 de 2005, es decir proferir el acto de nombramiento y dar posesin en periodo de prueba dentro de los trminos previstos. "
De acuerdo a lo anterior, segn los parmetros de interpretacin y alcance que le dio la CNSC al acto legislativo 04 de 2011, solo aquellos empleados con nombramiento en provisionalidad y que se encuentren participando en el proceso de seleccin adelantado por la entidad, son beneficiarios del acto en mercin,' siempre que cumplan con los requisitos establecidos en el concurso respectivo. De igual forma, la Comisin Nacional del Servicio Civil sostiene que las personas que se encuentren en 'las listas de elegibles que cobraron firmeza antes de la promulgacin del referido acto legislativo, adquirieron el derecho a ser nombrados en el cargo para el cual concursaron. De modo que, segn la interpretacin dada por el presidente de la CNSC al acto legislativo 04 de 2011, en este evento en particular, la seora Miguelina J?acheco de Len no es beneficiaria del mismo, por cuanto no super la prueba bsica de preseleccin por lo que no se encuentra concursando en la convocatoria 001 de 2005. Adicionalmente segn lo sostiene la CNSC, la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011), por medio de la cual se conform la lista de elegibles para el cargo de Profesional I! de la. Comisin Nacional de Televisin, el cual actualmente ocupa la actora en calidad de provisional, es anterior a la promulgacin del acto legislativo en comento, de manera que quien se encuentra en el primer lugar de la referida lista, tiene un
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II

Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela

Fpllo

derecho adquirido en relacin al nombramiento

en el cargo en

mencin.
No obstante lo anterior, resulta necesario precisar el contenido del acto legislativo 04 del siete (7) de julio de dos mil once (2011) el

cual dispone que: ItArtculo 1. Adicinese un arlculo Poltica, as:"----" transitorio

a la Constitucin

Articulo Transitorio. Con el fin de determinar las calidades de los aspirantes a ingresar y actualizar a los cargos de carrera, de conformidad con el artculo 125 de la Constitucin Poltica de Colombia, de quienes en la actualidad los estn ocupando en calidad de provisionales o en encargo, la Comisin Nacional del Servicio Civil, homologar las pruebas de conocimiento establecidas en el concurso pblico, preservando el principio del mrito, por la experiencia y los estudios adicionales a los requeridos para ejercer el cargo, para lo cual se calificar de la siguiente manera:
N

,5_0_m_s_an_ o_s_d_e __ ~eNicio

--l170 PU. ntos .

La experiencia homologada, no se tendr en cuenta para la prueba de anlisis de antecedentes. Los estudios adicionales, a los requeridos para el ejercicio del cargo, otorgarn un puntaje as: 1. Ttulo de especializacin 3 puntos 2. Ttulo de maestra 6 puntos 3. Ttulo de doctorado 10 puntos Para el nivel tcnico y asistencial, los estudios adicionales tomarn por las horas totales debidamente certificadas as: '/. De 50 a 100 horas 3 puntos 2. De 101 a 150 horas 6 puntos 3. De 151 o ms horas 10 puntos Los puntajes reconocidos acumulables entre s. por calidades acadmicas, no sern
se

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,.
Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

Agotada esta etapa de homologacin, el empleado provisional o en encargo cumplir lo establecido por la Comisin Nacional del SelVicio Civil, esto es, el anlisis comportamental, lo que finalmente posibilitar la cuantificacin del puntaje y su ubicacin en la lista de elegibles. Para que opere esta homologacin, el servidor pblico debe haber estado ejerciendo el empleo en provisionalidad o en encargo al 3'1 de diciembre de 2010 y cumplir con las calidades y requisitos exigidos en la Convocatoria del respectivo concurso. La Comisin Nacional del Servicio Civil y quien haga sus veces en otros sistemas de carrera expedirn los actos administrativos necesarios tendientes a dar cumplimiento a lo establecido en el presente acto legislativo. Para los empleados que se encuentren inscritos en carrera administrativa y que a la fecha estn ocupando en encargo por ms de tres (3) aos de manera ininterrumpida. un cargo que se encuentre vacante definitivamente, y que hayan obtenido calificacin de servicios sobresaliente en el ltimo ao, al momento de realizar los concursos respetivos se le calificar con la misma tabla establecida en el presente artculo transitorio.(. ..)"(Se resalta).
De lo anterior, se destaca que las personas que se encontraban ocupando un cargo en provisionalidad al treinta y uno (31) de diciembre de dos mil diez (2010) Y cumplan con las calidade_s y requisitos de la convocatoria respectiva, que para efectos del caso corresponde a la 001 de 2005, tienen derecho a que la Comisin Nacional del Servicio Civil les homologue las pruebas de conocimiento del respectivo concurso, por la experiencia y .108 estudios adicionales a los requeridos para ejercer el cargo, lo que. finalmente dar la posibilidad de cuantificar el puntaje para la ubicacin en la lista de elegibles. Frente al punto, es importante resaltar que la seora Miguelina Pacheco-d Len ar1rei"nta y uno (31) de diciembre de dos mil diez (2010), se encontraba ocupando el cargo de profesional 11 en la Comisin Nacional de Televisin, tal y como lo afirm dicha entidad en la contestacin de la demanda (fl. 39 del cuaderno principal) y segn la resolucin de nombramiento aportada (fl. 1 del cuaderno anexo).

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

De modo que, para la aplicacin del acto legislativo 04 de 2011 no puede exigrsele a la accionante haber superado la prueba bsica general de preseleccin, pues precisamente lo que se pretende con dicho acto, es la homologacin de las pruebas de conocimiento del respectivo concurso, a todos los funcionarios que se encontraban en provisionalidad al treinta y uno (31) de diciembre de dos mil diez (2010). Adems, en el referido acto no se distingue entre quien es aspirante o no dentro de un concurso de mritos, tal y como lo sostiene la Comisin ~Nacional del Servicio Civil, para que el mismo pueda ser aplicado al funcionario que se desempea en un cargo en calidad de provisional. En tales condiciones, se observa que segn la homologacin establecida en el acto legislativo 04 de 2011, la seora Miguelina Pacheco de Len, tendra un puntaje de 73 P4ntos en las pruebas de conocimiento, correspondientes a ms de cinco aos de experiencia (70 puntos) y un ttulo de especializacin en relaciones internacionales (3 puntos) segn lo afirma la accionante en el escrito de tutela (fls. 3 del cuaderno principal y 1 del cuaderno anexo), por lo que la actora tendra derecho a que la Comisin Nacional del Servicio Civil, le realizara el anlisis comportamental y dems pruebas correspondientes, lo que finalmente posibilitara la cuantificacin del puntaje y su ubicacin en la lista de elegibles. Con todo, es importante destacar que el hecho de que a la actora le sean homologadas las pruebas de conocimientos fijadas en el proceso de seleccin que adelanta la Comisin Nacional del Servicio Civil, para el cargo que actualmente ocupa la accionante en provisionalidad, no adquiere el derecho a ser nombrada ni mucho menos significa el acceso directo a la carrera administrativa, pues solo se reconoce el derecho a entrar al concurso respectivo, con el fin de que se le tenga en cuenta el puntaje homologado y le sean evaluadas las dems pruebas tales como la comportamental y de anlisis de antecedentes, siempre que cumpla con los requisitos y calidades establecidos en el proceso de seleccin. De otra parte, cabe precisar que las situaciones jurdicas particulares ya consolidadas, es decir, aquellos casos en que las personas que ocuparon los primeros puestos de las listas de. elegibles, fueron nombradas e incluso posesionadas en el respectivo cargo para el cual concursaron, no pueden ser desconocidas, pues configuran derechos adquiridos que deben ser respetados.

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Expediente No. 2011-01655-01 Miguelina Pacheco de Len Accin de Tutela Fallo

Sin embargo, en este evento en particular an cuando ya se conform la lista de elegibles para el cargo de profesional 11de la Comisin Nacional de Televisin, nmero 3120906 cdigo Opec 55418, no se ha realizado el respectivo nombramiento. Asi las cosas, teniendo en cuenta las condiciones creadas por el acto legislativo nmero 04 del siete (7) de julio de dos mil once (20'11) Y su mbito de aplicacin, resulta admisible suspender la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos. mil once (2011), mediante la cual se conform la lista de elegibles, nicamente respecto del cargo de profesional' 11,nmero 3120906 Opec 55418 de la Comisin Nacional de Televisin, hasta tanto se verifique el puntaje de la seora Miguelina Pacheco de Len, de conformidad con la homologacin de las pruebas de conocimiento l que tiene derecho, por los aos de servicio y los estudios adicionales a los requeridos para el ejercicio del cargo, con el fin de que se cuantifique su puntaje una vez superadas las dems etapas del concurso y se determine finalmente si resulta procedente o no su ubicacin en la lista de elegibles. Visto as el asunto, la Sala conceder el amparo de tutela solicitado por la seora Miguelina Pacheco de Len. En consecuencia, se mantendr la medida cautelar decretada por' el despacho en la providencia del veintiuno (21) de julio de dos mil once (2011), en el sentido de sus'pender la resolucin nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil once (2011) en relacin al ~~mpleo nmero 31209906 cdigo Opee 55418, hasta tanto se verifique la homologacin a que tiene derecho la accionante, se cuantifique su puntaje dentro del concurso respectivo y - se determine si resulta procedente o no su ubicacin en la lista de elegibles. Al margen de lo anterior, en lo que respecta a las irregularidades e inconsistencias del reporte de los cargos ocupados por los servidores pblicos, que eran beneficiarios dei acto legislativo 01 de 2008, en el grupo 2 de la convocatoria 001 de 2005, es preciso sealar que no se evidencia de que manera la Comisin Nacional . del Servicio ~ Civil o---la Comisin Nacional de Televisin desconoci los derechos fundamentales de la accionante, pues la misma se iimit a indicar que al interior del proceso de seleccin se presentaron varias irregularidades en la oferta pblica de empleos, alte~rando los trminos de las listas de elegibles, conformando las mismas sin subsanar los defectos presentados, sin explicar puntualmente de que manera se vieron afectados sus derechos.
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de lo expuesto, el Tribunal Administrativo de undinamarca, Seccin Primera, Subseccin 8, administrando justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley

E:n mrito

FALLA
Primero: Concdese el amparo de tutela solicitado por la seora Miguelina Pacheco de len de conformidad con 16 expuesto en la parte' motiva de esta providencia. En consecuencia, se mantiene la medida cautelar clecn?tada por el despacho en la providencia del veintiuno (21) de JU!~o de dos mil once (2011), en el sentido de suspender la resolludn nmero 1968 del diecisiete (17) de mayo de dos mil 'Once (2011) en relacin al empleo nmero 31209906 cdigo Opec 5541 B, hasta tanto se verifique la homologacin a que tiene derecho la accionante, se cuantifique su puntaje dentro del concurso respectivo y se determine s resulta procedente o no su ulbicacin en la lista de elegibles. Tercero: Por secretara comunquese esta decisin mediante telegrama a la peticionaria de la tutela y a travs de oficio al Presidente de la Comisin Nacional del Servicio Civil y al Presidente de la Comisin Nacional de Televisin. Cuarto: Dentro de los diez (10) das siguientes a la ejecutoria de esta providencia, envese el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisin, y copia de esta providencia al juzgado de origen. NOTiFOUESE y CMPLASE Segundo: