Suma: recurso de apelacin

SRA. JUEZ LETRADO DE PRIMERA INSTANCIA DEL TRABAJO DE 7.TURNO

MANUEL ESMORIS, en los autos rotulados Esmoris c/ Shell Uruguay laboral ,F.236/2001, a la Sra. Juez DIGO:

SA, y otras, Demanda

Que vengo a interponer RECURSO DE APELACIN contra la sentencia definitiva dictada en autos, conforme a los siguientes fundamentos:

LA SENTENCIA DICTADA.Por la referida se desestima ntegramente la demanda en todas las pretensiones acumu ladas, sin especial condenacin, por entender que se ha probado en autos que: I- El demandante ingresa en la categora PERSONAL SUPERIOR conforme al D.611/980, lo que excluye toda reclamacin por horas extras e incidencias de las mismas; II- El accionante carece de derecho a reclamar diferencias salariales por equiparacin con otros cargos similares al que detentara hasta el 8 de noviembre del 2000 por que en nuestro derecho no es de recibo el principio de la equiparacin salarial absoluta pudiendo haber diferentes salarios para la misma categora de actividad siempre que no se violen los mnimos convencionales o legales o sean diferencias discriminatorias (por razones de edad, sexo, raza, etc.), situacin que no se prob se diera en autos.III- El despido del demandante no fue abusivo sino justificado por la especialsima personalidad del

actor y la dimensin de la empresa en la que se encontraba inmerso el trabajador, cuya conducta de haberse desarrollado en un comercio menor no hubiera sido demas iado llamativa: dentro de una multinacional como la demandada no era posible de sobrellevar ya que las pautas vienen determinadas desde la casa madre y el que no se adapta no puede continuar trabajando.LA APELACIN

1- La atacada me causa agravio , implicando derechamente y sin hesitaciones la aplicacin de la doctrina del absurdo evidente en la valoracin probatoria en la que se sustenta la sentenciante para su solucin desestimatoria integral de la demanda, y ello conforme a los

criterios que respecto a tal doctrina ha reiteradamente descripto y aplicado la Suprema Corte de Justicia en sede de casacin como llave de paso para el juzgamiento de errores de magnitud en la apreciacin de las pruebas judiciales efectuadas por los rganos jurisdiccionales del Poder Judicial uruguayo.2.- La Suprema Corte de Justicia ha sostenido reiteradamente( Sentencias 90/91, 124/91,733/95, 665/96, , 92/01, 101/01, 138/01, 269/01 ) que el absurdo evidente supone errores claros y manifiestos de la valoracin probatoria , conclusiones en abierta

contradiccin con las constancias de la causa (Cf. De La Ra, Fernando, El recurso de casacin ,pg. 392), en cuanto la respectiva prueba no admite otra apreciacin que la que precisamente le neg el sentenciador contra la evidencia , consistiendo esta en la certeza clara ,patente, indudable, de un caso(Cf. Hernando Morales Molina, Tcnica de casacin civil,pg. 157).3.- En infolios, como se dijera, tienen derecha aplicacin los conceptos de la Suprema Corte de Justicia que se researan, en cuanto la Sra. Juez ha sentenciando en abierta contradiccin con las constancias de la causa , arribando a conclusiones interpretativas de las probanzas diligenciadas directamente contrarias a la nica apreciacin en cuanto evidente y cierta , patente e indudable que secundum ius debi atribursele, no siendo la crtica razonada y razonable que de los criterios interpretativos de la Sra. Juez se formulan en esta apelacin una mera discrepancia subjetiva de esta parte como se demostrar(Cf. De La Ra, ob y pp cit.).Y ello en cuanto a la resolucin de todas las pretensiones acumuladas, si bien el punto de partida indiscutible ha de ser como correctamente lo aline la magistrado actuante, la INICIAL Y TRASCENDENTE CALIFICACIN DEL ACTOR COMO ENCARTADO EN LA SITUACIN DE PERSONAL SUPERIOR por ende ABARCADO POR EL D.611 /980 .- A partir de all todo lo dems: horas extras, incidencias, despido abusivo, etc.4.-Por el contrario a lo sostenido por la sentenciante, de la profusa prue diligenciada en ba infolios, resultan elementos de conviccin CIERTOS, PATENTES, CLAROS, que abonan la solucin estimatoria de la pretensin en todos sus trminos, desechando de contrario la oposicin deducida por el conjunto econmico demandado.-

En efecto.En cuanto a la cantidad de horas trabajadas por el actor durante su jornada laboral (y ergo la realizacin de horas extras respecto a la jornada laboral que se le documentara por las demandadas en sus recibos de pago y en las planillas enviadas al MTSS ) contrariamente a lo alegado en la contestacin de la demanda y ello an por las declaraciones de los propios testigos de la demandada Pablo Gustavo Gordano Rodrguez y Jos Edgardo Ravera Ravera coincidentes (lo que demuestra la veracidad y exactitud de las mismas) con la declaracin de la testigo del demandante Mariel Aparicio Gonzlez- qued comprobado sin hesitaciones que las horas liquidadas al demandar son aun inferiores a las realmente trabajadas,

voluminosamente excedentarias respecto del horario luciente en las diferentes planillas laborales de referencia-.Cierto es que por las reglas legales de distribucin de la carga de la prueba, la realizacin de horas extras es un hecho cuya demostracin corresponde al trabajador, pero tambi n es exacto que ella debe ser examinada objetiva e imparcialmente, teniendo especialmente en cuenta las dificultades existentes para la obtencin de esa prueba as como la obligacin de los empleadores de suministrar los elementos documentales que tiene a su disposicin y que sirven para esclarecer el punto(Cf. Sentencia No.138/001,del 15.l0.2001, SCJ ) Y an as ese hecho QUED PROBADO en autos AN CON LAS DIFICULTADES PROPIAS QUE TODO TRABAJADOR DESPEDIDO TIENE PARA ACREDITARLO y ello an de la propia prueba aportada por las demandadas(testigos declarantes por dicha parte).Partiendo de ese hecho comprobado( y que la sentencia en recurso tampoco desestima) el medio de excluir la legtima reclamacin del pago de las horas extras generadas (y probadas, se reitera) fue para las demandadas alegar que el Sr. Esmoris ESTABA COMPRENDIDO EN EL RGIMEN DEL D.611/980 , POR SER PERSONAL SUPERIOR , EXCLUIDO DE LA LIMITACIN DE LA JORNADA Y ERGO DEL DERECHO A PERCIBIR REMUNERACIN EXTRA POR LAS HORAS EXCEDENTES A LA JORNADA DE LABOR QUE SIGUI OBRANDO EN SUS RECIBOS DE PAGO Y EN LAS PLANILLAS DE TRABAJO REMITIDAS AL MTSS.La slo apreciacin( siempre que dicha apreciacin sea conforme a derecho) de esa

circunstancia comprobada documentalmente(Manuel Esmoris despus de ser designado ENCARGADO DE ESTACIN DE SERVICIO, sigui figurando para las demandadas con un rgimen documental de jornada limitada ) parecera que tendra que liquidar la cuestin de si el actor tiene o no derecho a cobrar horas extras ,no bien se aplique como corresponde la teora del acto propio (Cfs. Minvielle y Reyes, R.D.P. 2/2000, pg.291 y ss. )malograda la condicin absolutamente irrelevante desde el punto de vista jurdico(recurdese nada ms la disposicin del art. 8 de la Constitucin) de MULTINACIONAL (sic)de las empresas demandadas, condicin que abona directamente la solucin contraria a la sostenida en la sentencia en recurso. En efecto.En empresas de las dimensiones de las demandadas( segn expresiones de la sentenciante, considerando e) )con organizacin contable y asesoramiento jurdico que s presume de e

iguales dimensiones a las empresas en que operan es lgica y razonablemente inadmisible aceptar que seleccionen personal superior, de confianza, para cargos que requieren un perfil especialsimo( contestacin de las reas) primero entre empleados no merecedores de tal condicin como luego alegan al defenderse en infolios (de especialsima personalidad, que no se sujetaba a pautas o polticas de sus patrones, como asimismo describe la sentenciante, considerando e) ) y segundo SIN MODIFICAR DOCUMENTALMENTE SU CAMBIO DE SITUACIN JURDICA ,mxime con la relevancia que para nuestro orden normativo tiene el cambio propuesto y aceptado por el actor( que segn la Sra. Juez pasa de tener limitacin de jornada y derecho a cobrar horas extras a no tener ni la una ni el otro).La circunstancia de que figurara en la Planilla de trabajo, con un determinado horario, es un factor importante a favor de la tesis del actor.Tampoco es correcto que se diga, como lo hace la demandada, que hay una presuncin contraria a la realizacin de las horas extras, por la circunstancia de que no se exigiera su cobro a lo largo de la vinculacin laboral, porque es absolutamente evidente que el actor estaba sujeto al poder de direccin patronal, y cualquier reclamo de esa ndole podra haberle significado el despido con la correspondiente prdida del salario.

Como se dijera antes: absurdo evidente en la valoracin probatoria de la Sra. Juez.5.- En cuanto a la cuestin de que el accionante era personal superior , de particular confianza , de jerarqua y por lo tanto full time y pasible de la aplicacin del Decreto 611/980. La sentenciante aplic errneamente los arts. 1 y 2 del Decreto N 611/80, al sostener que el cargo de encargado de estacin de servicio configura un cargo de direccin o de confianza, por ende superior al de Jefe de Seccin.Es claro que en el ordenamiento jurdico laboral nacional, la Ley N 15996 del 17 de noviembre de 1998 establece el rgimen general para el pago de las horas extras en favor de aquellas personas o actividades que tengan la jornada de trabajo limitada legal o convencionalmente, y que existen normas especiales que establecen excepciones a la limitacin de la jornada diaria para algunos tipos de trabajadores, como el Convenio Internacional del Trabajo N 30 y el Decreto N 611/80. As se excluyen los cargos de direccin o el personal superior, esto es, superior al cargo de Jefe de Seccin. La cuestin a dilucidar es qu debe entenderse por cargos superiores a Jefe deSeccin o, en su caso, conceptualizar al mismo, para luego observar qu caractersticas tienen o deben tener las categoras superiores. La Sentenciante hace una incorrecta valoracin de la prueba para arribar a la conclusin de calificacin del actor como comprendido en la exclusin de la limitacin de jornada del D 611.980.En efecto slo recoge e interpreta mal las declaraciones -contradictorias y defectuosas- de los testigos de la demandada, desatendiendo los dems testimonios que identifican clarame el nte organigrama de la empresa y olvidando la naturaleza de las funciones realmente cumplidas por el trabajador. La Magistrado no slo ignora la condicin de testigos sospechosos de los propuestos por la empresa(directores y gerentes generales, pagos por las empresas an para concurrir a declarar ante la Sede, as Curbelo y Carballal) , sino que no da valor a declaraciones completas de los

restantes testigos, e incluso a las propias declaraciones completas de los deponentes de la demandada.Del material de conocimiento incorporado a la litis, de la documentacin agregada, y de las mltiples declaraciones testimoniales diligenciadas, qued meridianamente claro que el actor se limitaba a cumplir con los cometidos propios del cargo asignado, que no es de p ersonal superior al JEFE DE SECCIN, como manda el D.611/980.El actor tena la categora de encargado de estacin de servicio pero insertado en una pirmide jerrquica, donde en el organigrama empresarial, el se encontraba por encima de los empleados de la estacin pero por debajo de un SUPERVISOR de estaciones de servicios, el Sr. Eduardo Formoso, como qued fehacientemente probado en obrados, incluso por declaraciones de los testigos de la demandada.Al efecto, conviene recordar que la normativa internacional y nacional establece que el personal superior es el formado por los empleados que ocupen cargos superiores al de Jefe de Seccin, denominacin que tiene un alcance relativo en tanto, como lo expresa Pl Rodrguez, hace depender la aplicacin de la norma reglamentaria de la designacin que elija el empleador, de modo que debe considerarse racionalmente que debe entenderse por seccin, "...una reparticin primaria de la empresa en la que actan varios empleados que realizan tareas de la misma ndole" ("Curso de Derecho Laboral", ed. 1988 t. III vol. I pg. 13 y ss.; Cf. sentencia N 1023/94)( Cf. LJU Tomo 121 - Ao 2000 - CASO 13909.) Por lo que corresponde determinar si el actor cumpla o no funciones superior a las de Jefe de Seccin, de acuerdo con el art. 1 num. 3 y art. 2 del Decreto N 611/80. y a la calificacin de Seccin determinada por la mejor doctrina nacional La norma antedicha adems debe ser aplicada en forma restrictiva, en tanto la misma supone cercenar a quien desempea trabajo subordinado, el derecho a percibir horas extras. (Sentencia N 58 del 31/3/1997, de la Suprema Corte de Justicia) En concepto de la Suprema Corte de Justicia, el jefe de Seccin es: "..el empleado directamente responsable de todos los cometidos, obligacione y trabajo dentro de la seccin, s debiendo como tal, dar cuenta de toda anormalidad que se produzca en su seccin e informar

a sus superiores cuando se le solicite acerca del desempeo individual o general del personal de la seccin" (Sentencias Nos 1023/94, 171/95 y 735 del 25/9/1995). El material probatorio reunido en autos, valorado de conformidad con el art. 140 del C.G.P., esto es aprecindose tomando en cuenta cada una de las producidas y en su conjunto, racionalmente, de acuerdo con las reglas de la sana crtica permite admitir este agravio por cuanto una persona integra o no el personal superior de una empresa por la naturaleza del cargo que desempea, por la jerarqua del mismo pero tambin por la retribucin que invariablemente est ligada a la jerarqua( la que en autos no se acompas al cargo que las demandadas asignan como de particular confianza ) y tambin por las tareas que realiza. Si esa persona ostenta el cargo de "Encargado" en una empresa pequea (que no es la hiptesis de las demandadas como insistentemente destaca la sentenciante) y ese es el cargo de mayor jerarqua, dotado de una retribucin notoriamente superior al resto de las empleados de !a casa, y colocado jerrquicamente inmediatamente por debajo de los

patronos de la empresa, resulto obvio no solamente que integra el personal superior, sino que, excluidos los patronos, es el nico integrante de tal personal superior.- Pero s no se dan esas circunstancias como en la situacin del accionante de obrados, no bien se analice sin prejuicios emanados de la dimensin empresarial de las demandadas la prueba de autos la que acredita la existencia de un mando intermedio entre el encargado de estacin de servicio y la gerencia general y ni que hablar del tema de la remuneracin precisamente ncleo medular de mi accionamiento atento a la probada postergacin salarial de que fui objeto durante los 15 meses que cumpl mis tareas en la estacin de servicio propiedad de las demandadas, se ha de llegar a un resultado decisorio absolutamente contrario al contenido en la sentencia en recurso.La inclusin de un asalariado en la categora de personal superior, estar fundamentalmente determinada por las atribuciones y responsabilidades de que est investido, consideradas en el mbito en que ellas son ejercidas, como dice De la Cueva : "cuando tenga que decidirse una controversia la discusin versar sobre una cuestin objetiva; sin duda, el trmino confianza sugiere un aspecto subjetivo, pero ste se relaciona con las cualidades que deben poseer las

personas a las que se va a confiar la funcin, o expresado en otros trminos: si una funcin es de particular importancia para la vida de una empresa, sta podr elegir a la persona que en su concepto rena los requisitos de honestidad, discrecin y lealtad, que se requieren para su buena ejecucin" (Mario De la Cueva: Las personas y el orden jurdico. El nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. Ed. Porra, tomo I pg. 157 ao 1996). No surge probado de autos que el actor participara en la adopcin de las decisiones relativas a la conduccin y gobierno de la firma, ni que estuviese facultado para tomar y despedir personal, ni para liquidar jornales de los trabajadores, sino que su mbito de decisin se reduca a la administracin de una seccin de la empresa , con poder de decisin limitado y bajo las rdenes de los supervisores , de manera que la prueba rendida en autos, acredita que el accionante no posea una categora superior a la de "jefe de seccin". En suma no se prob por parte de la demandada , como era su carga (art. 139 del CGP) que el demandante contara con las caractersticas del personal de confianza o direccin, es decir, que fuera apoderado de la empresa, que estuviera en condiciones de adoptar decisiones vinculadas a la marcha ejecutiva de la misma.Como ya se dijo, el solo hecho de figurar en planilla con un horario determinado es una circunstancia ms que, en el caso lleva a esa conclusin, pero adems tan importante probanza es acompaada y fundamentalmente por la acreditac clarsima dada en infolios in de que por mi parte no participaba en la toma de decisiones en la empresa, as como que las tareas que cumpla lo haca bajo las rdenes del supervisor Formoso y gerentes generales (Temesio, Brun, Carballal) . Se dice por las demandadas que el demandante dependa de la gerencia general de la empresa pero es claro que todos los empleados dependen de la gerencia.- Pero adems tambin es cierto y patente y de acuerdo a las declaraciones de los testigos de las demandadas que coinciden con la testigo del demandante, que exista un supervisor de estaciones el Sr. Formoso, un supervisor de minimercados o Jefe de compras el Sr. Patetta y una Jefa de sector o Gerente Financiero Katari Gadea que lo obligaban en cada una de sus reas ya sea con polticas, ya sea con inspecciones o con la provisin del personal necesario. As lo dicen :

Mariel Aparicio, El superior directo del actor era el Sr. Formoso, cargo gerente...porque el cargo de jefe de pista me fue impuesto por este; cuando el actor estuvo suspendido y fue despedido era con Formoso con la persona con la que yo me comunicaba. ;Cr. Daniel Temesio Gerente de Finanzas y Personal del Grupo Shell ...fueron con sus jefes, la Sra. Gadea, Jorge Patetta, Rosana Soria... ;Katari Gadea se abrieron cuentas sin autorizacin...hay cosas que no puede hacer...le dije cbrales y que las cuentas queden en 0, esto se hizo sin autorizacin... Alicia Via ...reporta a la jefa de administracin todo lo administrativo, luego tenemos alguien que controla los minimercados, luego otro que se encarga de todo lo que sea estaciones y todos ellos estn en contacto con el encargado. ; Eduardo Formoso yo en la poca del actor era supervisor de estaciones de servicio de Misurol, en la poca en que aquel era encargado de estacin. ...hubo una reduccin de personal, se hizo buscando bajar costos...al principio se sacaron pisteros, luego yo correg esa situacin en cuanto a los pisteros y posteriormente se resolvi sacar el personal administrativo...;...mi supervisin se centraba en las ventas y la parte de pista... ; Pablo Gordano Yo a Formoso lo vea, supuestamente ira a controlar, el es encargado general... ; Jos Ravera El actor estaba subordinado a Formoso creo... . El administrador obliga a la empresa con las compras de bienes de cambio pero mas del 90%, tal cual surge del documento de fs. 267, de las compras son intra grupo(Misurol le compra combustible y lubricante a Shell) y las restantes estn al igual que las anteriores acotadas por los productos, proveedores autorizados y polticas de stock tal cual atestiguan los testigos de las demandadas Eduardo Formoso siguiendo un marco de polticas de la empresa, el debe tener la cantidad suficiente de productos Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol El encargado decido volmenes de compra, ellos tienen una poltica de stock en todos los productos que deben cumplir conforme con las ventas diarias, y semanales, ellos colocan los pedidos de reaprovisionamiento a los proveedores asignados y ap robados por la empresa... si en volumen, es el encargado quien determina la cantidad de acuerdo a las polticas de stock de la CIA... A quien se le adquira combustible y lubricante RESP: a la empresa Shell. Aclare si el adquiriente era tambin la empresa Shell; RESP: si, es una empresa 100% perteneciente al grupo Shell. Jorge Patetta Me puede explicar desde su cargo que hacia Ud.;

RESP: gestin de compras de los proveedores establecer que comprbamos y a que precio y a quien...Era mi responsabilidad ejercer en lnea directa con el los controles que determinaran los faltantes. . y no puede comprar bienes de activo fijo sin importar el valor del mismo tal cual surge de la declaracin de la Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol puede un encargado de estacin hacer compras de activo fijo; RESP: cual. Por ejemplo una heladera; RESP: no, hay un sector compras en la firma, si se rompe algo se le requiere la reposicin al encargado de compras de la firma. . Cabe acotar adems que segn surge de las declaraciones de los testigos de las demandadas y de los documentos presentados los encargados de la misma cobraban descansos trabajados y turnos y deban enviar boleta de horas trabajadas cosas incongruentes con la calidad de full time que la demandada les quiere asignar. Alicia Via El encargado debe enviar su hoja personal; RESP: si debe pero el actor no la enviaba, al encargado se le reconoce el descanso semanal y cuando la estacin esta de turno, no se le pagaban horas extras porque es personal jerrquico y en consecuencia es full time. Jos Eduardo Rodrguez si, trabajaba en los turnos pero nunca deje de descansar y si trabajaba un turno se me pagaba. Se reitera que surge de toda la documentacin acompaada al demandar as como de la agregada por las demandadas que tuve durante toda mi vinculacin con stas un rgimen laboral de 44 horas semanales (lunes a viernes de 8.30 a 12.30 y 13.30 a 17.45) con un descanso semanal de sbado y domingo tal cual surge del documento de fs. 51, as como se corrobora con el testimonio autntico del expediente tramitado ante el MT y SS , suscripto por la Dra. Murgua como representante de Misurol SA , adjunto a infolios- y en ningn momento ni antes, ni durante, ni despus de mi traslado a la Estacin de Servicio donde me desempeara como administrador suscribo documento alguno consintiendo ni dando mi asentimiento verbal a cualquier cambio horario que me excluya del regimentado tanto legalmente como en el acuerdo con la empresa . Ninguno de los testigos de la demandada , an aquellos mismos que decidieron mi desempeo como encargado de estacin de servicio(Temesio, Brun, Formoso) hacen constar tal

consentimiento, ni mucho menos el cumplimiento real del horario luciente en planilla de trabajo (acorde con la situacin de empleados administrativos y comerciales de las industrias a los que deben aplicrseles las mismas normas de horarios de trabajo y de descanso que a los empleados comerciales y de escritorio de la industria : escrito de la Dra. Murgua luciente en infolios,expediente ante el MT y SS). Como tampoco se corrige mi salario en funcin de cambio o ampliacin de horario alguno, ni en funcin de mi cambio de lugar de trabajo (mayor gasto de locomocin o alimentacin). Cabe hacer constar que Misurol y Eliasur son una misma empresa tal cual surge de la declaracin del Cr. Daniel Temesio Gerente de Finanzas y Personal del Grupo Shell : es una estacin mas del grupo Misurol y la Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol ...Misurol es una empresa subsidiaria con distintos puntos... , una seccin del conjunto de la empresa que se dedica al fin primario de la misma, la prestacin y venta de servicios. Y precisamente es el propio TEMESIO Director de Misurol SA, Gerente de finanzas de Shel l Uruguay , quien participara en la decisin de ofrecerme el cambio de tareas, quien preguntado precisamente si los encargados de estacin de servicio son considerados personal superior contesta: NO en el sentido de que no toma las decisiones de la gere ncia, no toma las decisiones del personal, no maneja las finanzas de la estacin est en otro escalafn ,no es un gerente, pero dentro de su mbito(seccin por tanto ) el es dueo o seor (jefe por tanto) (Fs. 480) .Y tan contundente prueba favorable a la pretensin del actor de no ser alcanzado por el D.611/980 de modo de ampararse su reclamo por horas extras fue desestimada sin ninguna razn justificante por la Sra. Juez , pautando la existencia de una interpretacin configurante del absurdo evidente fundante de los agravios que se exponen.6.- En cuanto al rechazo de la indemnizacin por despido abusivo.Surge de las declaraciones de los testigos de la demandada que para el control del desempeo de los administradores y dems personal de las estaciones de servicio, se realizan en las mismas inspecciones peridicas y sorpresivas, con un promedio de una cada dos meses( en la generalidad y normalidad de los casos) o de una por mes(cuando surgen problemas de

cumplimiento de servicios diversos cumplidos en dichos establecimientos :declaraciones de Gadea, Formoso, Carballal, Curbelo, etc.).Frente a este rgimen de control, resulta demostrado en autos que desde el ingreso del actor al cargo de encargado de estacin de servicio, hasta su despido(15 meses despus) de dos de todas las auditorias realizadas todo su tiempo de trabajo( obviamente auditorias por lo menos bimensuales, segn declaraciones de los propios jerarcas del actor :Gadea, Formoso, Carballal, etc.quienes nada dicen acerca de que Esmoris estuviese fuera del rgimen comn de control habitual) y segn resulta de los testimonios de los mismos testigos declarantes a solicitud de las demandadas y de los documentos presentados por las mismas ( fs. 312 y fs. 314 ) las graves faltas constatadas (declaraciones de la Sra.Carballal, dependiente del conjunto econmico demandado en las que se basa la sentenciante para desestimar la IPD especial)que habran conducido a su despido, previamente solo meritaron la aplcacin de dos sanciones i suspensivas de la relacin laboral, contradictoriamente la primera por ms das que la segunda ( 4 DAS y DOS DAS, respectivamente).Se demuestra as cuan arbitrario y abusivo fue respecto del demandante- el uso de la potestad disciplinaria de sus empleadoras, mxime cuando estas se esfuerzan en justificar su exclusin de sus cuadros funcionales en base a un deficiente desempeo que en 15 meses de trabajo al servicio de empresas de las dimensiones de las demandadas(argumento de la sentencia en recurso) , con auditorias permanentes conforme al rgimen normal de control solo recibi dos suspensiones (la primera por ms tiempo que la segunda, contra todo lo que es regla en cualquier relacin laboral: gradacin de sanciones, lo que demuestra hasta donde las reas se han apartado de las prcticas y usos habituales de toda relacin laboral, como si su situacin jurdica no estuviera regulada por nuestro orden normativo, sino por las pautas u directivas que vienen de la casa madre(criterio empleado por el fallo en impugnacin).Debe relevarse en demrito de las probanzas que a su favor alleg la parte demandada la intencionada y preestablecida coincidencia en los testimonios de todos los superiores e integrantes de la administracin de Misurol SA( no de sus compaeros de estacin que son contestes en declarar sobre su buen relacionamiento y excelente conducta funcional) al

calificarlo como resistente al cumplimiento de las polticas resueltas por la empresa , lo que no obst a que se lo trasladara desde un cargo de auxiliar administrativo a un puesto que las propias demandadas caracterizan como de importante responsabilidad, de particular confianza, con manejo de personal y de abultadas sumas de dinero, en el que sin perjuicio de presentarlo por lo menos judicialmente como incompetente para su desempeo- se lo mantiene por 15 meses, aumentndole el sueldo UN MES ANTES DEL DESPIDO y APLICNDOLE SOLO DOS SANCIONES SUSPENSIVAS( numricamente de escasa entidad), todo lo cual no fue debidamente valorado por la sentencia en recurso(art. 140 CGP).. Mxime cuando esas sanciones de suspensin resultan estar en franca oposicin con la poltica disciplinaria descripta por la Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol, En virtud de su cargo en el pasado o actualmente cual es la poltica sancionatoria de la empresa ante los cargos que Ud. califico; RESP: la poltica disciplinaria de la empresa comienza en un tono verbal, sigue con apercibimientos escritos acompaada de mucha p aciencia hasta tomar la decisin final, el grado de sanciones y posterior desvinculacin del empleado ; no solo no hubo ningn apercibimiento escrito sino que se le suspende por cuatro das en la primera accin y por dos en la segunda y luego se le despide sin mas y con una causal dudosa dado que la generadora del informe por el cual se le aplica la sancin declara Katari Gadea por que se suspendi es un problema de mi jefa yo solamente informo. Recuerdo que se le envi un apoyo de otra estacin que estuvo como cuatro das... y la Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol ...la empresa decide suspender preventivamente, intervenir en la estacin a los efectos de regularizar...; contradicindose con lo declarado por Gabriela Urquiza Era un atraso que yo fui a poner al da, no recuerdo cuantas cajas tuve que poner al da... me llevo tres o cuatro das ... el a mi presencia no se opuso. Y la Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol ...se le ofreci al actor apoyo part time para por lo menos lograr salir del atraso, ...el considero en su momento que era capaz de realizar las tareas...y en un sntoma mas de confianza accedimos... Cual sera la complejidad de las tareas desarrolladas durante 15 meses por Manuel Esmoris recibiendo (a pesar de las alegadas faltas graves :Carballal) solo dos suspensiones

disciplinarias que ,antes de su ingreso al cargo como despus de su despido, la Sra. Graciela Riva no acept desempearlo , salvo provisoriamente y con la condicin de que se le diera un apoyo operativo , el que previamente se le neg al actor(se le ofreci auxiliar part time ) no obstante las argumentadas (por las demandadas)dificultades administrativas en el desempeo de sus funciones, segn lo destaca el representante procesal de las reas en su alegato de bien probado obrante en autos, constancias probatorias francamente favorables a la pretensin del actor respecto a la abusividad de su despido, que slo un absurdo evidente en la interpretacin probatoria realizada por la sentenciante podra haber derivado en el contenido decisorio que se resiste.Como se sustenta en el Caso Nmero 13306 de LJU ( S.C.J.; N 9/97; Fecha: 12/II/97) es admitido que slo en casos muy excepcionales, en los cuales el ejercicio de la potestad de despedir se advierte que se ejerce de un modo notorio y claramente abusivo, es que se puede admitir la indemnizacin por despido abusivo o despido especialmente injustificado, con indemnizacin acumulable con la tarifada , situacin dada y probada en infolios, no bien se comparta (como lo sustenta la Corte en el fallo antes citado) que dentro de esa abusividad han de contarse aquellos casos en los que la relacin de trabajo no fue una relacin leal, porque, de regla, la indemnizacin por despido prevista en la legislacin del trabajo nacional, cubre todos los daos provocados al trabajador por el despido, siendo improcedente que se acumule otra indemnizacin.( Cf. jurisp. Corporacin N 767/94.)El hecho de que el despido implic la culminacin de una conducta francamente desleal de las demandadas respecto de su trabajador, resulta contundemente probado en autos. En efecto, ha de advertirse(lo que no hizo la Sra. Juez por deficiente interpretacin probatoria) que a Manuel Esmoris se lo traslada de un cargo indudablemente con limitacin de jornada y derecho a cobrar horas extras a otro cargo que puede generar cuestiones a ese respecto (como se da en autos, y en otros casos de trabajadores de la misma empresa, vase sentencia acompaada por la contraparte al alegar de bien probado) para el que segn las demandadas se requiere un especial perfil personal y funcional(que Esmoris lo cumpla, sino no hubiera sido designado ,pinsese en las dimensiones empresariales de sus patrones, segn lo enfatiza la

sentenciante, multinacional presunta y presuntivamente en excelencia de organizacin y administracin) , que seguramente implica mayor complejidad de tareas, mayor responsabilidad, pero hete aqu que sus empleadoras no acompasan ese cambio cualitativo con un cambio cuantitativo de modo de mejorar su remuneracin ,sino que se lo mantiene DURANTE 14 MESES CON EL MISMO SUELDO QUE TENA COMO AUXILIAR DE ADMINISTRACIN ,entendiendo aquellas que tal cargo era SIN LIMITACIN DE JORNADA, SIN DERECHO A PERCIBIR HORAS EXTRAS(en el criterio propugnado por las demandadas y la Sra.Magistrado de autos) ERGO EN UN RGIMEN DE EXPLOTACIN LABORAL QUE MALGRADA LA MULTINACIONALIDAD DE LAS EMPLEADORAS NO DEBE SER ACEPTADO EN NUESTRO REGIMEN LABORAL POSITIVO NOTORIAMENTE CONOCIDO POR SU FILIACIN PROTECTORA DE LA PARTE DEBIL DE LA RELACIN DE TRABAJO, ESTO ES DEL TRABAJADOR (Cf. Santigo Prez del Castillo, Manual Prctico de Normas Laborales).Mxime cuando DESPUS DE LOS PROBLEMAS en la administracin de la estacin, y DE LA APLICACIN DE SANCIONES POR MIS EMPLEADORAS , EXACTAMENTE UN MES Y OCHO DAS ANTES DEL DESPIDO SE ME AUMENTA EL SUELDO (como lo reconoce Carballal: es un aumento de sueldo )GENERANDO a mi respecto UNA RAZONABLE EXPECTATIVA NO SOLO DE LA PERMANENCIA EN MI PUESTO, SINO DEL RECONOCIMIENTO POR PARTE DE MIS PATRONES DE LA EFICACIA DE MIS SERVICIOS, frente a lo cual el despido decidido no puede menos que calificarse de ABUSIVO.As lo corrobora la prueba de infolios, a la que no atendi debidamente la magistrado actuante. Mariel Aparicio Sobre el cese no se nada. Fue de un momento para otro es mas yo me hice cargo hasta que apareci Rivas, venia una persona que se ocu paba de llevar el dinero y no se mas nada. ...Nadie tuvo idea del porque, que yo sepa el no faltaba, no llegaba tarde... ; Pablo Gordano no se porque fue despedido...se comentaba entre los compaeros que lo haban despedido porque haba robado...Yo cuando me dijeron esos cuentos, yo no los crea, el fue excelente en todo ; Jos Ravera Desconozco las causas del cese del autor. ; Jenrry Surez Cuando yo ceso el actor ya haba cesado no se porque el ceso...yo no tengo la causa clara ; personas que estaban en el da a da en la estacin, con cargo Jefes de pista y no

perciban ningn hecho ni clima que justificara el hecho al punto de suponer que hubiese existido un robo nica situacin que para ellos hubiese podido justificar la medida en

contraposicin con la declaracin de Ing. Qum. Claudia Carballal Gerente General de Misurol que se opone a la de Katari Gadea problemas por su modalidad en la parte administrativa,

tiene atrasos en los reportes a la central, era le mismo problema, los tiempos. . Mxime que an con reduccin de personal la estacin de servicio que administraba, durante el tiempo que trabaj para las demandadas en tal tarea, mejor su rendimiento no obstante la probada reduccin de personal en la misma.Como declara Mariel Aparicio Cuantas personas trabajaban en la estacin antes que el actor llegara; RESP: ramos 8 por turno mas el jefe de pista al ingreso del actor hubo reduccin de personal y quedamos 6 mas el jefe de pista. ...Durante el periodo en que estuvo trabajando el actor la estacin mantuvo el rendimiento... confirmadas por la declaracin de Eduardo Formoso El personal que tenia la estacin al momento en que el actor ingreso a la estacin no lo recuerdo pero se que posteriormente hubo una reduccin de personal, se hizo buscando bajar costos, en el caso de la estacin del actor se decidi sacar algn personal, se hizo en todas partes, al principio se sacaron pisteros, luego yo correg esa situacin en cuanto a los pisteros...Cuales fueron los resultados de las ventas durante la administracin del actor, RESP: en cuanto a volmenes se mantuvo estable...Hubo diferencia en relacin a la administracin anterior, RESP: no hubieron diferencias... y los documentos presentados por las demandadas (fs. 266) el promedio mensual de ventas en el periodo del actor fue de U$S 223.643 por lo que la venta anual fue de U$S 2.683.716 que comparado con el promedio de venta anual de tres aos (fs.267) U$S 2.423.566 durante la administracin del actor se aumento el rendimiento en el trabajo al aumentar las ventas o al menos mantenerla con menor dotacin de personal.... ; Cr. Alejandro Brum Los cometidos del cargo; ...la directiva de la estacin, manejo de personal, compra de productos, cuentas corrientes todo lo relativo al funcionamiento de la estacin. El

actor obtuvo cuanto menos buenos resultados operativos, comerciales, de manejo de personal, salud y seguridad y tuvo atrasos en algunos aspectos de control interno que no representaron perdidas para la empresa .. tal cual surge de la declarac del Cr. Daniel in

Temesio Gerente de Finanzas y Personal del Grupo Shell El despido del actor, en algn momento se pone en tela de juicio su honestidad; RESP: no, a tal punto que los puestos de encargados de estacin de servicios, la experiencia es que a veces tenemos problemas que nos sitan en la situacin de no tener muy claro si han manejado bien los activos de la firma, cuando decidimos pasar al actor a esta posicin sabamos que en eso podamos estar tranquilos y hoy sigo pensando lo mismo .7.- Con relacin a la diferencia de sueldo reclamada por el principio a igual tarea igual remuneracin.. Como se sostiene por la SCJ, en la medida que desde el ao 1992 existe libre negociacin salarial y en cuanto no existan al respecto convenios privados vigentes en el lapso reclamado, la nica obligacin de la empleadora es respetar el mnimo salarial para la categora siendo de aplicacin las normas especiales que se refieren a la no discriminacin contenidas en los Convenios N 100, 111 y 156 de la Organizacin Internacional del Trabajo ratificadas por la Ley N 16083 del 6/10/1989 por lo que son de derecho vigente..."(Cf. Tomo 123 - Ao 2001 LJU CASO 14170) .Esto es que sin perjuicio de aceptar que "...nuestro sistema no recibi el principio de la

equiparacin salarial absoluta, lo que resulta ilcito es la desigualdad salarial entre trabajadores en virtud de causales prohibidas por el ordenamiento positivo..." (Suprema Corte de Justicia, Sentencia N 68 del 2/4/1997, Cairoli (r), Marabotto, Torello, Alonso de Marco, Mario, en L.J.U. c. 13277 pg. 269/275). Este punto debe quedar claro. Pero jurdicamente la empresa demandada slo podra ser exonerada de la obligacin de abonar las diferencias de salarios pretendidas en cuanto hubiera demostrado que haba pagado por lo menos el mnimo fijado para esa categora, que es lo que est prohibido( discriminar a los que desempean las mismas tareas en contra de las leyes o convenios que regulan los mnimos de la respectiva categora de modo que por debajo de ese mnimo la diferencia es discriminante.A la categora laboral del actor le corresponda un mnimo de remuneracin que no le fue

pagada hasta un mes antes de su despido, como lo declarara la Sra. Via (fs. 496)significando tal ajuste salarial realmente un aumento de sueldo como lo aceptara Carballal.(538, y 539: Lo que se hizo fue definir para cualquier empleado de la firma mnimos y mximos para cada categora ..el actor cae dentro de esa definicin,por lo que automticamente su sueldo queda establecido en el mnimo de la banda creada o definida. ES SIN DUDA UN AUMENTO DE SUELDO.La mera circunstancia de otorgarle al actor el salario mnimo de la categora a partir del mes de octubre del 2000 ya implic reconocer que desde que ingresara como administrador o encargado de estaciones de servicio estaba cobrando un salario por debajo del mnimo de la respectiva categora, en diferencia discriminadora absolutamente antijurdica, meritando la reclamaciin por la diferencia salarial generada aun en la hiptesis de no aceptar como admisible en nuestro derecho positivo el principio de la equiparacin salarial absoluta, hecho de trascendencia jurdica que no fuera debidamente valorado por la sentenciante.-" (Cf.Sentencia de la SCJ N 306/98). Se reitera, aunque en nuestro sistema se parta de la no recepcin del principio de la equiparacin salarial absoluta( interpretacin doctrinaria y jurisprudencial mayoritaria pero no unnime), no puede dudarse de la ilcitud de la desigualdad salarial entre trabajadores que desempeen iguales tareas en virtud de causales prohibidas por el ordenamiento positivo , pues si bien puede darse valor a la idea de que no todas las diferencias de remuneracin son ilcitas ni deben presumirse como tales, es preciso deslindar entre diferencias con sentido discriminatorio, que violan las normas o convenios vigentes y las que carecen de tal sentido discriminatorio.(. Cf. doct.: Pl Rodrguez (Curso de Der. del Trabajo, T. III, v. II p. 111-112)( Constitucin ROU - Art(s): 8, 53, 54 Convenio Internacional del Trabajo N

100Convenio Internacional del Trabajo N 111 Convenio Internacional del Trabajo N 156 Como expresa Alonso Olea ("Estudios de Homenaje al Prof. A. Pl Rodrguez" T. I, 1987, p. 638), "...respetando los mnimos legales o pactados, el empresario puede establecer con sus trabajadores el monto salarial que estimen de comn acuerdo......"(Cf. tomo 123 - Ao 2001 LJU CASO 14129)

Estan vedadas las diferenciaciones que ubican al trabajador en una situacin inferior o ms desfavorable que el conjunto, sin una razn vlida ni legtima. Lo que se busca con este principio es evitar el atraso ante el nivel normal o general.(Cf doct. Pl Rodrguez (Los principios... 3 Ed. p. 414-415) porque claro est que si bien, en nuestro mbito normativo puede aceptarse como bueno el no reconocimiento de la equiparacin salarial abs oluta, ello no deja va abierta a la arbitrariedad (Pl Rodrguez: "Los principios...", p. 414), como se di en obrados en que se me abon durante 14 meses un salario por debajo del mnimo de la categora del cargo que desempeaba, en circunstancia violadora del principio de igualdad ,generadora de una discriminacin prohibida, meritante del acogimiento de la pretensin de reclamacin de diferencias salariales generadas , y no de su desestimacin salvo que se ignoren las constancias probatorias de obrados e forma de tipificar el absurdo evidente n tantas veces imputado a la apreciacin probatoria de la sentencia en recurso.Compulsado el expediente detenidamente, surge implcito en la demanda y en la contestacin que exista al servicio de las demandadas un grupo de Encargados de Estaciones de servicio de modo que es legtimo invocar el derecho a no ser discriminado respecto de los dems integrantes de la misma categora como lo fue en mi caso , con el consiguiente franqueo de la demanda de modo de neutralizar jurisdiccionalmente la predicha discriminacin respecto al nivel normal o general de los Encargados cuya categora, aunque no normativamente

establecida, exista en el organigrama de la empresa.Y si la Sra. Juez entiende que no tena derecho a reclamar las diferencias salariales generadas partiendo del salario mximo de la respectiva categora, en cuanto seguramente resulta de la prueba de autos, que durante 14 meses se me abon un salario por debajo del mnimo que las demandadas abonaban a los em pleados que ocupaban cargos de la categora del desempeado por mi parte hasta el 8 de noviembre del 2000 as lo debi sentenciar, sin perjuicio de ordenar la liquidacin de las diferencias generadas en la estacin procesal oportuna(art. 378 CGP)porque claro est que cualitativamente no estaba impedida de hacerlo y cuantitativamente tampoco, en cuanto no me habra dado ni cosa distinta ni ms de lo pedido, conforme lo ordena el art.- 198 del CGP.-

8.-Idntica tacha de inadecuacin de la sentencia a las resultancias probatorias de infolios, merece la decisin que se impugna respecto del resto de las pretensiones acumuladas, respecto de cuyo contenido se opone asimismo el presente recurso,con idntica fundamentacin a la previamente expuesta: franca y zsbierta contradiccin del resultado decisorio con la contundencia probsatoria de infolios a favor de la estimacin plena de la accin intentada.Se funda el derecho en las normas constitucionales, legales y reglamentarias as como opiniones doctrinarias y resoluciones jurisprudenciales citadas en el cuerpo del escrito y en los arts. 248 ss y ccs. Del CGP.Por lo expuesto, a la Sra. Juez PIDO: 1.-Se tenga por opuesto recurso de apelacin contra la sentencia definitiva dictada en autos. 2.-Previo traslado, se franquee la Alzada ante el Tribunal competente, a los efectos de la revocacin de la sentencia dictada, de modo que se dicte nueva sentencia de acogimiento ntegro de la demanda entablada.-