Atividade Obrigatria a Distncia

Aluno: Izolda Nolli Merrighi Curso: Ps Graduao em Direito Pblico turma 09 Data: 25/10/2010

Tema: A estabilidade garantia do empregado pblico ou este poder ser demitido sem qualquer fundamentao, mesmo quando tenha ingressado na Administrao Pblica por meio de concurso? Fundamente sua resposta. A criao da figura jurdica do emprego pblico constitui uma das mais importantes modificaes introduzidas na gesto de pessoal da administrao pblica em decorrncia das revises constitucionais associadas s iniciativas da Reforma Administrativa do Estado. A estabilidade para os empregados pblicos h muito tempo causa divergncias entre a doutrina e a jurisprudncia. Pois deste tema ramifica-se vrios meios para serem analisadas e isto torna esta matria realmente polmica. Os agentes pblicos possuem com o Estado e suas entidades da Administrao Indireta vnculo de natureza profissional e de carter permanente, com o objetivo de desempenhar funes administrativas ou contratuais mediante o pagamento de uma contraprestao. Dentre esses agentes, podem ser destacados os servidores pblicos e os empregados pblicos. Os servidores pblicos mantm relao profissional apenas com as entidades de direito pblico. Em 1998, com o surgimento da Emenda Constitucional n 19, e conseqente extino do regime jurdico nico, referidos servidores podiam se submeter a dois tipos de regimes existentes: o estatutrio, titularizando cargos pblicos, ou regime celetista, regulado pela legislao trabalhista, ocupando empregos pblicos. Importante destacar que a lei n 9.962/2000 instituiu o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao Pblica Federal Direta, Autrquica e Fundacional. Este fato pode ser explicado em face da permisso tcita existente no art. 39 da CF, aps a introduo da EC n 19/98. A novidade trazida pela referida lei foi a criao de uma estabilidade relativa para os servidores pblicos celetistas. Vejamos: o art. 41 da CF garante a estabilidade ao
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servidor pblico aps 3 anos de efetivo exerccio, assim sendo, por meio da smula 390 do TST, o tribunal reconheceu a extenso aos servidores pblicos celetistas da garantia da estabilidade, por pertencerem a categoria servidor pblico lato sensu, desde que fossem aprovados por concurso pblico para a administrao direta, autrquica e fundacional. I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988(Smula 390 do TST). A emenda constitucional n 19/98 foi impugnada por meio da ADIN n 2.135-4/00, que pugnava pela declarao de inconstitucionalidade da nova redao do art. 39, caput, da CF, sob o enfoque de vcio formal. O STF deferiu de forma parcial a medida cautelar incidental referida ADIN, suspendendo a eficcia do art. 39, com efeitos ex nunc, voltando assim a vigorar a redao original da CF, que explicitava a obrigatoriedade do regime jurdico nico para a administrao direta, autrquica e fundacional, em 02/08/07. Assim, hodiernamente, no se pode mais contratar servidores pblicos sob o regime celetista dentro das entidades de direito pblico, j que a Lei n 9.962/00 tornou-se inconstitucional. Ressalte-se que os empregados pblicos, por manterem relao profissional diretamente com as entidades de direito privado da Administrao Indireta, esto compulsoriamente ligados ao regime celetista, aplicado com as derrogaes provenientes da incidncia das normas constitucionais e dos princpios regentes do direito administrativo, primordialmente do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado. Assim sendo, a estabilidade deve ser apenas conferida aos servidores pblicos titulares de cargo efetivo, ressalvado, contudo, os empregados pblicos que possuem vnculo com entidades de direito pblico e que ingressaram por meio de concurso pblico. Esse o atual entendimento do Tribunal Superior do Trabalho. Ficam, portanto, excludos os servidores admitidos ou contratados para desempenho de emprego ou funo pblica, que desempenhem suas funes em empresas pblicas ou sociedades de economia mista.

Nesse sentido, vale transcrever excerto do Supremo Tribunal Federal em que empregado de sociedade de economia mista concursado, despedido de forma imotivada, que no teve sua pretensa estabilidade reconhecida: Empresa de Economia mista: firme o entendimento do Supremo Tribunal Federal no sentido de que a estabilidade prevista no artigo 41 da Constituio Federal no se aplica aos empregados de sociedade de economia mista: precedentes (STF, AI 323346 AgR/CE, Relator Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, DJ 01-04-2005, p. 00021). Registre-se que as Orientaes Jurisprudenciais n 229 e n 247 do Tribunal Superior do Trabalho so claras em demonstrar a excluso dos empregados das empresas pblicas e das sociedades de economia mista da estabilidade prevista no art. 41 da CF, j que o art. 173, 1, II, da CF determina a sujeio dessas entidades ao regime jurdico das empresas privadas, ainda que aprovados em concurso pblico. Contudo, ainda que ausente a estabilidade, a posio majoritria na doutrina no sentido de que no se pode demitir o empregado pblico de forma sumria, sem que antes o empregador instaure, por mais simples que seja, procedimento administrativo ou judicial para apurao da falta, a fim de que sejam assegurados aos empregados e aos servidores os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. Ademais, o Estado tem o dever de motivar suas decises, de modo que somente poderia proceder dispensa do empregado mediante motivao dos seus atos e ofertando ao empregado a possibilidade de contraditar sua dispensa. O concurso pblico a mola mestra para contratao dos agentes pblicos. A dispensa no pode ser realizada de forma desmotivada, inclusive se tiver havido concurso pblico. J dizia o STF no enunciado da smula de n 21:

Funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade Ressalte-se, por fim, que esta no a posio do TST, que de forma reiterada vem afirmando com base no artigo 173, 1, da CF, que a dispensa de empregados de empresas pblicas e sociedades de economia mista poderia ocorrer sem a devida motivao, ainda que o ingresso no servio pblico tenha ocorrido por intermdio de concurso pblico.

NOTAS BIBLIOGRFICAS: C. B. DOS SANTOS, Carlos Eduardo. Da demisso sem justa causa do empregado pblico. Http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4057. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 21 edio, Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2008. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 20 edio, So Paulo: Atlas, 2009. MARINELA, Fernanda. Direito Administrativo. 4 edio, Salvador: JusPODIUM, 2009.