EXMO. SR. JUIZ FEDERAL DA VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CANOAS RS.

2007.71.12.005828-4

DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA AOS AUTOS DA AO POPULAR N 2007.71.12.000280-1

URGENTE PEDIDO DE LIMINAR

O MINISTRIO PBLICO FEDERAL vem, com fulcro na Constituio Federal (artigo 129, incisos II, III e IX), na Lei Complementar n 75/93 (artigo 5, incisos II, alnea d, III, alneas b e e, e V, alneas a e b; artigo 6, incisos VII, alneas a, b e c, e XIV, alnea f), na Lei n 7.347/85 (artigo 1, inciso IV; artigos 3, 4 e 5; artigos 11 e 12) e na Lei n 8.429/92 (artigos 16 e 17), propor

AO CIVIL PBLICA, EM DEFESA DO PATRIMNIO PBLICO,

CUMULADA COM

AO CIVIL POR ATO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA,

pelos fundamentos de fato e de direito a seguir expostos, em face de MARCOS ANTNIO RONCHETTI, brasileiro, vivendo em regime de unio estvel, Prefeito Municipal, nascido aos 27/11/1956, natural de Encantado (RS), filho de Osmildo Maurecy Ronchetti e Olga Machado Ronchetti, RG n 5022611601 SSP/RS, CPF n 338.992.580-53, com endereos na Rua ngelo Possebon, n 165, apto. 601

(residencial) e na Rua 15 de Janeiro, n 481, sala 306, Bairro Centro, CEP 92010-300 (oficial), ambos neste Municpio; FRANCISCO JOS DE OLIVEIRA FRAGA, vulgo CHICO FRAGA brasileiro, casado, Secretrio Municipal, nascido aos 19/01/1951, natural de Porto Alegre (RS), filho de Jorge de Oliveira Fraga e Leotany Catarina Fraga, RG n 4014700101 SSP/RS, CPF n 107.050.900-00, com endereos na Rua Rodrigues Alves, n 749, Bairro Niteri, CEP 92130-430 (residencial) e na Rua 15 de Janeiro, n 481, sala 307, Bairro Centro, CEP 92010-300 (oficial), ambos neste Municpio; MARCOS ANTNIO GIACOMAZZI ZANDONAI, brasileiro, casado, Secretrio Municipal, nascido aos 13/04/1959, natural de Porto Alegre (RS), filho de Alcides Zandonai e Mercedes Maria G. Zandonai, RG n 2003561905 SSP/RS, CPF n 211.774.650-00, com endereos na Rua Domingos Martins, n 1049, CEP 92010-170 (residencial) e na Rua 15 de Janeiro, n 481, sala 214/10, Bairro Centro, CEP 92010-290 (oficial), ambos neste Municpio; MUNICPIO DE CANOAS, pessoa jurdica de direito pblico, representada por seu Procurador-Geral, com sede administrativa na Rua Quinze de Janeiro, n 481, sala 313, Centro, neste Municpio; ELOIZO GOMES AFONSO DURES, brasileiro, nascidos aos 08/12/1950, filho de Anita Gomes de Oliveira, CPF n 806.302.868-68, com endereo na Rua Rio de Janeiro, n 224, apartamento 63, Bairro Higienpolis, So Paulo/SP, CEP 01240-010; VALMIR RODRIGUES DOS SANTOS, brasileiro, nascidos aos 04/05/1965, filho de Ernestina Maria dos Santos, CPF n 409.071.984-49, com endereo na Rua Caetano de Andrea, n 228, Bairro Jardim Maria Helena, Guarulhos/SP, CEP 07115-230;

VILSON DO NASCIMENTO, brasileiro, nascidos aos 17/09/1959, filho de Selomi Tereza do Nascimento, CPF n 007.004.038-92, com endereo na Rua Pedro Incio de Arajo, n 40, casa 47, Bairro Pio Pequeno, So Paulo/SP, CEP 05386-330; CARLOS ROBERTO MEDINA, brasileiro, nascidos aos 13/11/1944, filho de Wanda Medina, CPF n 024.846.411-68, com endereo na Av. Manoel dos Reis Arajo, n 188, Bairro Jardim Marajoara, So Paulo/SP, CEP 04664-000; SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., CNPJ 02.293.852/0001-40, com sede na Av. Digenes Ribeiro de Lima, 3063, Bairro Alto da Lapa, So Paulo/SP, CEP 05083010, e filial em Canoas na Rodovia Federal BR-386, n 1106, Bairro So Luis, CEP 92420-040; SLVIO MARQUES, brasileiro, nascido aos 11/08/1958, filho de Maria da Conceio S Marques, CPF n 938.083.138-20, com endereo na Rua Almeida Maia, 38, Apto 71, Jardim Franca, So Paulo/SP, CEP 02338-060; EDIVALDO LEITE DOS SANTOS, brasileiro, nascido aos 08/10/1965, filho de Isaltina Eugenia dos Santos, CPF n 075.589.678-56, com endereo na Rua Santa Rita do Passa Quatro, 191, Jardim Brasil, So Paulo/SP, CEP 02227-130; GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA., CNPJ 02.578.495/0001-66, com sede na Av. Morarrej, n 787, Vila Leopoldina, So Paulo/SP, CEP05311-000.

1. Do objeto da ao e do procedimento preliminar

A presente ao almeja obter a imposio, aos rus (com exceo do MUNICPIO DE CANOAS), das penalidades previstas nos artigos 37, 4, da Constituio Federal e 12 da Lei n 8.429/92, pela prtica de atos de improbidade administrativa decorrentes de fraudes perpetradas no contrato celebrado entre os rus MUNICPIO DE CANOAS e SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. Alm disso, visa a presente ao a obter a tutela jurisdicional adequada proteo e recomposio do patrimnio pblico que foi e est sendo lesado pela celebrao e pela execuo do referido contrato.

O incluso inqurito civil pblico n 1.29.017.000010/2006-96 foi instaurado no mbito da Procuradoria da Repblica no Municpio de Canoas aps o recebimento de representao do Sr. Willian Oliveira Machado, dando conta de irregularidades na terceirizao do fornecimento de merenda escolar no MUNICPIO DE CANOAS. A aludida representao consubstancia sntese do quanto exposto na inicial da ao popular n 2007.71.12.000280-1, em trmite nessa 2 Vara Federal, cujo autor o mesmo Sr. Willian Oliveira Machado. A partir da notcia inicial (fls. 2/11), recebida no MINISTRIO PBLICO FEDERAL em 18 de novembro de 2005, este rgo empreendeu uma srie de medidas investigatrias calcadas, principalmente, na realizao de auditorias pelos Tribunais de Contas (do Estado e da Unio), na requisio de informaes e na oitiva de testemunhas que, alfim, permitem concluir e evidenciar a ocorrncia de graves irregularidades administrativas praticadas pelo MUNICPIO DE CANOAS, imputveis aos gestores MARCOS ANTNIO RONCHETTI, FRANCISCO JOS DE OLIVEIRA FRAGA e MARCOS ZANDONAI, com favorecimento da empresa SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. (e seus scios-gerentes, ora rus), de tudo decorrendo vultoso desvio de dinheiro pblico, como ser devidamente detalhado abaixo. bem de ver, ainda, que foi realizada recentemente (em setembro ou outubro de 2007) nova auditoria do Tribunal de Contas do Estado sobre a terceirizao da merenda escolar em Canoas. Tal atuao foi deflagrada na esteira da divulgao das fraudes envolvendo a empresa SP ALIMENTAO (que ser melhor abordada no decorrer desta pea). Entretanto, solicitada pelo MINISTRIO PBLICO cpia do relatrio e dos documentos atinentes a essa nova auditoria em 19/11/2007 (fl. 1410) a resposta no foi enviada at a presente data, sob a justificativa de que o relatrio est em fase de reviso. Assim, considerando que a urgncia de algumas medidas aqui pleiteadas no permite esperar indefinidamente a remessa de informaes pelo TCE, a ao est sendo proposta sem esses dados, o que evidentemente no obsta a posterior complementao da inicial, to logo haja resposta da Corte de Contas.

2. Da legitimidade e da competncia
A legitimidade ativa do MINISTRIO PBLICO FEDERAL para o aviamento da presente ao exsurge da ampla gama de atribuies acometidas pela Carta Poltica de 1988 e pelas leis infraconstitucionais que a sucederam ou foram por ela recepcionadas, notadamente daquelas descritas no pargrafo inaugural da presente pea. Com efeito, no desperta maior dvida a legitimidade do MPF para atuar em defesa do patrimnio pblico e da

probidade administrativa, naquelas hipteses em que lesado o patrimnio pblico da Unio ou de criatura sua. No caso especfico aqui versado, h ainda a regra de atribuio do MINISTRIO PBLICO FEDERAL estatuda no artigo 5, 2 e 3, da Medida Provisria n 2.178-36/01. Bem a propsito, o teor do verbete n 329 da Smula do Superior Tribunal de Justia, bem como os seguintes precedentes daquela Corte (originais sem destaques):
Smula 329 O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do patrimnio pblico (DJ de 10/08/2006). CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO FEDERAL. LEGITIMAO ATIVA AD CAUSAM. Por fora dos arts. 129, III, da Constituio Federal e 5, V, "b" e 6, VII, "b", da Lei Complementar 75/93, o Ministrio Pblico Federal est legitimado para promover ao civil pblica visando defender o patrimnio pblico e social (neste embutido o princpios da legalidade e moralidade), dito lesado por contratao irregular, sem a prvia licitao, de prestadora de servio ao Sistema nico de Sade - SUS. Paralelamente a eventual interesse da UNIO, faz-se presente o interesse de agir daquele rgo. O Ministrio Pblico parte legtima, defende o interesse da coletividade, o patrimnio pblico. A Justia Federal competente para processar e julgar a causa. Improvimento ao agravo. (AG 96.01.19399-5 /MA; AGRAVO DE INSTRUMENTO, Relator Juiz Hilton Queiroz, Quarta Turma, DJ de 13/08/1998 P. 77). CONSTITUCIONAL. MINISTRIO PBLICO. AO CIVIL PBLICA PARA PROTEO DO PATRIMNIO PBLICO. ART. 129, III, DA CF. Legitimao extraordinria conferida ao rgo pelo dispositivo constitucional em referncia, hiptese em que age como substituto processual de toda a coletividade e, conseqentemente, na defesa de autntico interesse difuso, habilitao que, de resto, no impede a iniciativa do prprio ente pblico na defesa de seu patrimnio, caso em que o Ministrio Pblico intervir como fiscal da lei, pena de nulidade da ao (art. 17, 4, da Lei n 8.429/92). Recurso no conhecido. (RE 208790/SP, STF, Tribunal Pleno, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 15.12.2000, p. 0105).

Pois bem. Como ser visto abaixo, o caso ora trazido apreciao do Poder Judicirio diz com o desvio de recursos destinados execuo do Programa Nacional de Alimentao Escolar (PNAE), popularmente conhecido como merenda escolar. No PNAE, recursos do oramento da Unio so repassados aos Estado e Municpios para compor o

valor gasto em cada refeio servida nas escolas pblicas, conforme disciplina dada pela Medida Provisria n 2.178-36/01. Os rus, a seu turno, so legitimados passivos para a causa por fora do disposto nos artigos 2 (rus MARCOS ANTNIO RONCHETTI, FRANCISCO JOS DE OLIVEIRA FRAGA e MARCOS ZANDONAI) e 3 (rus ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO, CARLOS ROBERTO MEDINA, SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., SLVIO MARQUES, EDIVALDO LEITE DOS SANTOS e GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA.) da Lei n 8.429/92. A possibilidade de responsabilizao de terceiros particulares pelas condutas mprobas encontra respaldo legal e adequao ftica nos autos, consoante lio da doutrina:
A participao de terceiro, na dico legal, d-se por induo ou concurso para a prtica do ato de improbidade administrativa. E sempre que, sob qualquer forma direta ou indireta, auferir benefcio ilcito. Induo o ato de instigar, sugerir, estimular, incentivar agente pblico a praticar ou omitir ato de ofcio caracterizador de improbidade administrativa. O concurso atividade de auxlio, de participao material na execuo por agente pblico de ato de improbidade administrativa. Auferir benefcio tirar proveito patrimonial direto ou indireto, de ato mprobo cometido por agente pblico, seja ajustado previamente com este, seja sem associao ilcita, agindo, nesse caso, o terceiro de m-f, ciente da improbidade cometida e dela se locupletando. (PAZZAGLINI FILHO, Marino. Lei de Improbidade Administrativa Comentada, 2006)

Ademais, sob a tica da proteo e da recomposio do patrimnio pblico, todos esses rus devem ser chamados responsabilidade pelo desvio de dinheiro pblico que empreenderam e, no caso especfico do MUNICPIO DE CANOAS, h necessidade de readequao de seu agir administrativo mal conduzido pelos rus MARCOS ANTNIO RONCHETTI, FRANCISCO JOS DE OLIVEIRA FRAGA e MARCOS ZANDONAI aos ditames da legalidade e da moralidade, com vistas unicamente consecuo do interesse pblico, o que no presente caso significa a cessao da contratao danosa da terceirizao da merenda escolar e a adequada estrutura (e funcionamento) do Conselho de Alimentao Escolar (CAE). Tal questo ser melhor compreendida aps toda a exposio dos fatos e com a sntese de autoria lanada no item 10 desta pea. De salientar, ainda, que a presena do MINISTRIO PBLICO FEDERAL (rgo da Unio) como autor da ao, agindo estritamente dentro do campo de atuao delimitado pela Constituio Federal vale dizer, com clara

legitimidade atrai a competncia da Justia Federal para processar e julgar a ao, na clara dico do artigo 109, inciso I, da Lei Maior. Tal questo j foi pacificada no mbito do Superior Tribunal de Justia, por ocasio do julgamento do Conflito de Competncia n 40.534/RJ, cuja ementa estabelece:
CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL E JUSTIA ESTADUAL. AES CIVIS PBLICAS. EXPLORAO DE BINGO. CONTINNCIA. COMPETNCIA JURISDICIONAL DA JUSTIA FEDERAL. 1. Havendo continncia entre duas aes civil pblicas, movidas pelo Ministrio Pblico, impe-se a reunio de ambas, a fim de evitar julgamentos conflitantes, incompatveis entre si. 2. A competncia da Justia Federal, prevista no art. 109, I, da Constituio, tem por base um critrio subjetivo, levando em conta, no a natureza da relao jurdica litigiosa, e sim a identidade dos figurantes da relao processual. Presente, no processo, um dos entes ali relacionados, a competncia ser da Justia Federal, a quem caber decidir, se for o caso, a legitimidade para a causa. 3. da natureza do federalismo a supremacia da Unio sobre Estados-membros, supremacia que se manifesta inclusive pela obrigatoriedade de respeito s competncias da Unio sobre a dos Estados. Decorre do princpio federativo que a Unio no est sujeita jurisdio de um Estado-membro, podendo o inverso ocorrer, se for o caso. 4. Em ao proposta pelo Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, somente a Justia Federal est constitucionalmente habilitada a proferir sentena que vincule tal rgo, ainda que seja sentena negando a sua legitimao ativa. E enquanto a Unio figurar no plo passivo, ainda que seja do seu interesse ver-se excluda, a causa da competncia da Justia Federal, a quem cabe, se for o caso, decidir a respeito do interesse da demandada (smula 150/STJ). 5. Conflito conhecido e declarada a competncia do Juzo Federal. (Primeira Turma, unnime, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 17/05/2004, p. 100. Grifei).

Comentando a respeito do alcance (e da importncia) desse julgado para a orientao atual da jurisprudncia do STJ, escreveu recentemente o Procurador da Repblica Andr de Vasconcelos Dias:
Dessa feita, o cerne da controvrsia transfere-se da competncia legitimidade ativa. Desde ento, todos os julgados que se sucederam ao CC 40.534/RJ adotaram idntica orientao. Um desses arestos do Superior Tribunal de Justia RESP n 440.002/SE, julgado em 18/11/2004 , conduzido, unanimidade, pelo eminente Ministro Teori Albino Zavascki, fornece-nos valiosos

critrios hermenuticos para a identificao da legitimidade ativa do Ministrio Pblico Federal, no tocante propositura de aes na defesa dos interesses transindividuais. Vale conferir a ntegra da ementa: PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. TUTELA DE DIREITOS TRANSINDIVIDUAIS. MEIO AMBIENTE. COMPETNCIA. REPARTIO DE ATRIBUIES ENTRE O MINISTRIO PBLICO FEDERAL E ESTADUAL. DISTINO ENTRE COMPETNCIA E LEGITIMAO ATIVA. CRITRIOS. 1. A ao civil pblica, como as demais, submete-se, quanto competncia, regra estabelecida no art. 109, I, da Constituio, segundo a qual cabe aos juzes federais processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e a Justia do Trabalho. Assim, figurando como autor da ao o Ministrio Pblico Federal, que rgo da Unio, a competncia para a causa da Justia Federal. 3. No se confunde competncia com legitimidade das partes. A questo competencial logicamente antecedente e, eventualmente, prejudicial da legitimidade. Fixada a competncia, cumpre ao juiz apreciar a legitimao ativa do Ministrio Pblico Federal para promover a demanda, consideradas as suas caractersticas, as suas finalidades e os bens jurdicos envolvidos. 4. luz do sistema e dos princpios constitucionais, nomeadamente o princpio federativo, atribuio do Ministrio Pblico da Unio promover as aes civis pblicas de interesse federal e ao Ministrio Pblico Estadual as demais. Considera-se que h interesse federal nas aes civis pblicas que (a) envolvam matria de competncia da Justia Especializada da Unio (Justia do Trabalho e Eleitoral); (b) devam ser legitimamente promovidas perante os rgos Judicirios da Unio (Tribunais Superiores) e da Justia Federal (Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais); (c) sejam da competncia federal em razo da matria as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional (CF, art. 109, III) e as que envolvam disputa sobre direitos indgenas (CF, art. 109, XI); (d) sejam da competncia federal em razo da pessoa as que devam ser propostas contra a Unio, suas entidades autrquicas e empresas pblicas federais, ou em que uma dessas entidades figure entre os substitudos processuais no plo ativo (CF, art. 109, I); e (e) as demais causas que envolvam interesses federais em razo da natureza dos bens e dos valores jurdicos que se visa tutelar. 6. No caso dos autos, a causa da competncia da Justia Federal, porque nela figura como autor o Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, que est legitimado a promov-la,

porque visa a tutelar bens e interesses nitidamente federais, e no estaduais, a saber: o meio ambiente em rea de manguezal, situada em terrenos de marinha e seus acrescidos, que so bens da Unio (CF, art. 20, VII), sujeitos ao poder de polcia de autarquia federal, o IBAMA (Leis 6.938/81, art. 18, e 7.735/89, art. 4). 7. Recurso especial provido. (STJ, REsp n 440002 / SE, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, 1 Turma, j. 18/11/2004, DJ 06.12.2004 p. 195). (in Ministrio Pblico Federal na Tutela Coletiva e Justia Federal: Uma Questo de Legitimidade Ativa, Boletim dos Procuradores da Repblica, n 73, maro/2007, pp. 9/10. Destaquei).

Merecem registro, ainda, os seguintes julgados do Superior Tribunal de Justia, a cuidar da competncia em aes (cvel e criminal) que discutiam especificamente desvio de recursos oriundos do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao (FNDE), verbis:
CONFLITO DE COMPETNCIA. DESVIO DE VERBA PBLICA. FNDE. SUJEIO FISCALIZAO POR RGOS FEDERAIS E PRESTAO DE CONTAS PELO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO. APLICAO DA SMULA 208/STJ. CONFLITO CONHECIDO PARA DETERMINAR COMPETENTE A JUSTIA FEDERAL. 1. Compete Justia Federal o julgamento de demanda instaurada contra ex-prefeito, para apurar possvel desvio de verbas pblicas federais, sujeitas fiscalizao de rgos federais e prestao de contas ao Tribunal de Contas da Unio, sobressaindo efetivo interesse da Unio Federal. Incidncia do teor da Smula 208/STJ. 2. Ao em que a parte autora pede a citao do FNDE (autarquia federal) como litisconsorte ativa. 3. Conflito conhecido para determinar a competncia do Juzo Federal da 1 Vara de Rio Grande SJ/RS. (Primeira Seo, CC 41635/RS, Rel. Min. Jos delgado, DJ 17/10/2005, p. 162) PROCESSUAL PENAL. CRIME EM PROCESSO DE LICITAO. LEI 8.666/93. PROGRAMA FUNDESCOLA. SUJEIO AO CONTROLE DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO. VERBA NO INCORPORADA AO PATRIMNIO MUNICIPAL. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. ORDEM CONCEDIDA. 1. Na linha do entendimento inserto nos enunciados n 208 e 209 da Smula deste STJ, compete Justia Federal processar e julgar crimes de desvio de verbas oriundas de rgos federais, sujeitas ao controle do Tribunal de Contas da Unio e no incorporadas ao patrimnio do Municpio. 2. Sendo o Programa FUNDESCOLA vinculado ao Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao FNDE, eventual fraude em processos licitatrios para sua implementao dever ser examinada pela Justia Federal.

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3. Ordem concedida. Processo anulado ab initio, no tocante aos atos decisrios. (Quinta Turma, HC 62998/RO, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ 12/03/2007, p. 282).

A competncia da Justia Federal mostra-se patente, outrossim, pela presena de interesse jurdico da Unio, em razo da ofensa ao seu patrimnio, e do FNDE, autarquia responsvel pelos repasses federais e pelo controle do gasto. Referidos entes devero ser oportunamente intimados para compor a lide na qualidade de litisconsortes, por fora do que dispe o artigo 17, 3, da Lei de Improbidade e o artigo 5, 2, da Lei da Ao Civil Pblica. Nesse ponto, de rigor enfrentar a manifestao do FNDE encartada s fls. 403/404 da ao popular n 2007.71.12.000280-1. Em suma, ao ser chamada a compor a lide naquele processo em que se discute justamente a malversao de recursos da merenda escolar, parte dos quais tem origem no oramento da Unio e por si repassado a autarquia cingiu-se a afirmar que, se constatada alguma irregularidade na utilizao das verbas federais, formalizada tomada de contas especial, posteriormente enviada ao Tribunal de Contas da Unio e l julgada. Assim, ao cabo de todo esse procedimento (anos e anos, certamente), ser ento movida uma execuo fiscal contra o gestor. Ademais, na ausncia de prestao de contas, o Municpio ficar impedido de receber verbas (exceto se comprovar ter movido, igualmente, execuo contra o referido gestor). Diante de todas essas possveis medidas, o FNDE recusou sua incluso no plo ativo da ao popular. No deixa de causar perplexidade que o rgo repassador dos recursos federais se negue a compor um processo em que est sendo levantado justamente o desvio dessas verbas, com um lastro probatrio mnimo das irregularidades narradas (como acontece nos autos da ao popular em foco). Assim, preferiu o FNDE simplesmente ignorar isso e apegar-se existncia de um suposto sistema de fiscalizao e recomposio de eventual prejuzo sabidamente ineficiente e meramente formal. Ora, basta analisar a resposta da auditoria do FNDE requisio de fiscalizao do Ministrio Pblico (fls. 201/202 dos autos do ICP) para verificar que a autarquia no dispe de estrutura mnima de fiscalizao dos recursos (fls. 224/225) e que o resultado da fiscalizao no ostenta nenhuma conseqncia prtica quanto responsabilizao dos gestores envolvidos em irregularidades (fls. 626/646 e 807/828). Alm disso, como sabido, o rgo pblico que se depara com malversao de seus recursos no deve ater-se unicamente recomposio do valor desfalcado a to decantada execuo fiscal mas tambm empenhar-se na aplicao de sanes aos agentes dolosamente

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envolvidos, inclusive como medida pedaggica para evitar a proliferao dessas condutas danosas nos diversos Municpios do Pas. Nesse sentido, clara a dico dos artigos 14, 16 e 17 da Lei n 8.429/92, do artigo 116, inciso XII, da Lei n 8.112/90 e do artigo 4, 4, da Medida Provisria n 2.178-36/01 dispositivos que, aparentemente, so ignorados pelo FNDE. Bem a propsito, falar em execuo fiscal contra o gestor nessa viso formal, ser unicamente o Prefeito aps vrios anos da ocorrncia do desfalque, certamente trar resultado efetivo nulo, pois, no mundo real dos fatos, no se vai conseguir recompor um desfalque pblico de milhes de reais (como o aqui tratado) a partir do patrimnio declarado de uma pessoa fsica. Alm disso, a penalidade de suspenso do repasse dos recursos federais em nada atinge os responsveis pelas irregularidades, servindo apenas para castigar os beneficirios do programa (estudantes crianas e adolescentes de baixa renda) com a possvel interrupo da merenda escolar. Em suma, por mais que os representantes legais do FNDE por injunes polticas, que no cabe aqui perscrutar, ou por outro motivo ligado vontade ou capacidade de atender demanda de trabalho insistam em ignorar a necessidade (ou melhor, obrigatoriedade) de intervir em uma ao que discute recomposio de verbas federais utilizadas indevidamente, e a conseqente imputao aos responsveis por tal ilcito, essa omisso no retira o interesse federal na soluo do caso, pois parte de cada merenda escolar servida no Municpio de Canoas proveniente do oramento da Unio. E justamente para garantir a tutela desse direito coletivo que atua (e atuar) o MINISTRIO PBLICO FEDERAL.

3. Da distribuio por dependncia

A presente ao dever ser distribuda por dependncia, na forma do artigo 253, inciso I, do CPC, tendo em vista a evidente conexo com a ao popular n 2007.71.12.000280-1. Como j antecipado linhas acima, os fatos aqui tratados irregularidades na terceirizao da merenda escolar em Canoas abrangem aqueles englobados na referida ao popular, acrescentando ainda outras irregularidades que naquele feito deixaram de ser includas (principalmente porque o autor popular no dispunha de acesso aos relatrios das auditorias dos Tribunais de Contas da Unio e do Estado do RS, bem assim do FNDE). Foroso, portanto, que a presente ao seja distribuda ao Juzo Titular da Vara Federal Cvel de Canoas, para que seja apensada

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mencionada ao popular e analisada conjuntamente, em vista da identidade de objeto.

4. Breves esclarecimentos sobre o PNAE

O fornecimento da merenda escolar nos estabelecimentos de ensino municipais, tal como ocorre em Canoas, reputado pela Constituio Federal como parte integrante do dever do Estado com a educao, consoante estatui seu artigo 208, inciso VIII. Na mesma toada, preconiza a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (LDBEN, Lei n 9.394/96):
Art. 4 O dever do Estado com educao escolar pblica ser efetivado mediante a garantia de: (...) VIII - atendimento ao educando, no ensino fundamental pblico, por meio de programas suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia sade; (Grifei).

No cumprimento desse dever, e como forma de demarcar devidamente a responsabilidade de cada ente estatal no fornecimento da merenda escolar nas escolas pblicas, foi criado o Programa Nacional de Alimentao Escolar (PNAE), atualmente regido, em suas linhas fundamentais, pela Medida Provisria n 2.178-36/01 (que acabou inserida no ordenamento jurdico como norma permanente, semelhana das leis em sentido estrito, por fora do disposto no artigo 2 da Emenda Constitucional n 32/01). De relevante compreenso do objeto da presente ao, destaco inicialmente os seguintes dispositivos dessa norma de regncia:
Art. 1o Os recursos consignados no oramento da Unio para execuo do Programa Nacional de Alimentao Escolar - PNAE sero repassados em parcelas aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, observadas as disposies desta Medida Provisria. 1o O montante dos recursos financeiros a ser repassado ser calculado com base no nmero de alunos devidamente matriculados no ensino pr-escolar e fundamental de cada um dos entes governamentais referidos no caput deste artigo. (...) 3o Para o clculo do montante dos recursos de que tratam os 1 o e 2o, sero utilizados os dados oficiais de matrculas obtidos no censo escolar relativo ao ano anterior ao do atendimento. (...) 5o A assistncia financeira de que trata este artigo tem carter suplementar, conforme disposto no inciso VII do art. 208 da

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Constituio Federal, e destina-se, exclusivamente, aquisio de gneros alimentcios. Art. 2o A transferncia de recursos financeiros, objetivando a execuo descentralizada do PNAE, ser efetivada automaticamente pela Secretaria-Executiva do FNDE, sem necessidade de convnio, ajuste, acordo ou contrato, mediante depsito em conta-corrente especfica. 1o Os recursos financeiros de que trata o caput devero ser includos nos oramentos dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios beneficiados. (...) Art. 3o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, por instrumento legal prprio, no mbito de suas respectivas jurisdies, um Conselho de Alimentao Escolar - CAE, como rgo deliberativo, fiscalizador e de assessoramento, constitudo por sete membros e com a seguinte composio: I - um representante do Poder Executivo, indicado pelo Chefe desse Poder; II - um representante do Poder Legislativo, indicado pela Mesa Diretora desse Poder; III - dois representantes dos professores, indicados pelo respectivo rgo de classe; IV - dois representantes de pais de alunos, indicados pelos Conselhos Escolares, Associaes de Pais e Mestres ou entidades similares; V - um representante de outro segmento da sociedade local. (...) 2o Cada membro titular do CAE ter um suplente da mesma categoria representada. 3o Os membros e o Presidente do CAE tero mandato de dois anos, podendo ser reconduzidos uma nica vez. 4o O exerccio do mandato de Conselheiro do CAE considerado servio pblico relevante e no ser remunerado. 5o Compete ao CAE: I - acompanhar a aplicao dos recursos federais transferidos conta do PNAE; II - zelar pela qualidade dos produtos, em todos os nveis, desde a aquisio at a distribuio, observando sempre as boas prticas higinicas e sanitrias; III - receber, analisar e remeter ao FNDE, com parecer conclusivo, as prestaes de contas do PNAE encaminhadas pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, na forma desta Medida Provisria. 6o Sem prejuzo das competncias estabelecidas nesta Medida Provisria, o funcionamento, a forma e o quorum para as deliberaes do CAE, bem como as suas demais competncias, sero definidas pelo Conselho Deliberativo do FNDE.

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7o Fica o FNDE autorizado a no proceder o repasse dos recursos do PNAE aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, na forma estabelecida pelo seu Conselho Deliberativo, comunicando o fato ao poder legislativo correspondente, quando esses entes: I - no constiturem o respectivo CAE, no prazo de noventa dias, a contar de 5 de junho de 2000; II - no utilizarem os recursos de acordo com as normas estabelecidas para execuo do PNAE; III - no aplicarem testes de aceitabilidade e no realizarem controle de qualidade dos produtos adquiridos com os recursos do PNAE, ou o fizerem em desacordo com a regulamentao aprovada pelo FNDE; IV - no apresentarem a prestao de contas nos prazos e na forma estabelecidos. 8o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios garantiro infraestrutura necessria execuo plena das competncias do CAE, estabelecidas no 5o deste artigo. Art. 4o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios apresentaro prestao de contas do total dos recursos recebidos conta do PNAE, que ser constituda do Demonstrativo Sinttico Anual da Execuo Fsico-Financeira, na forma do Anexo I desta Medida Provisria, acompanhado de cpia dos documentos que o CAE julgar necessrios comprovao da execuo desses recursos. 1o A prestao de contas do PNAE ser feita ao respectivo CAE, no prazo estabelecido pelo Conselho Deliberativo do FNDE. 2o O CAE, no prazo estabelecido pelo Conselho Deliberativo do FNDE, analisar a prestao de contas e encaminhar ao FNDE apenas o Demonstrativo Sinttico Anual da Execuo FsicoFinanceira dos recursos repassados conta do PNAE, com parecer conclusivo acerca da aplicao dos recursos. 3o Constatada alguma das situaes previstas nos incisos II a IV do 7o do art. 3o, o CAE, sob pena de responsabilidade solidria de seus membros, comunicar o fato, mediante ofcio, ao FNDE, que, no exerccio da superviso que lhe compete, adotar as medidas pertinentes, instaurando, se necessrio, a respectiva tomada de contas especial. 4o A autoridade responsvel pela prestao de contas, que inserir ou fizer inserir documentos ou declarao falsa ou diversa da que deveria ser inscrita, com o fim de alterar a verdade sobre o fato, ser responsabilizada civil, penal e administrativamente. 5o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios mantero em seus arquivos, em boa guarda e organizao, pelo prazo de cinco anos, contados da data de aprovao da prestao de contas do concedente, os documentos a que se refere o caput deste artigo, juntamente com todos os comprovantes de pagamentos efetuados com os recursos financeiros transferidos na forma desta Medida Provisria, ainda que a execuo esteja a cargo das respectivas escolas, e estaro obrigados a disponibiliz-los, sempre que

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solicitado, ao Tribunal de Contas da Unio - TCU, ao FNDE, ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo Federal e ao CAE. 6o O FNDE realizar, nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, a cada exerccio financeiro, auditagem da aplicao dos recursos do PNAE, por sistema de amostragem, podendo, para tanto, requisitar o encaminhamento de documentos e demais elementos que julgar necessrio, bem como realizar fiscalizao in loco ou, ainda, delegar competncia a outro rgo ou entidade estatal para faz-lo. (...) Art. 6o Os cardpios do programa de alimentao escolar, sob a responsabilidade dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, sero elaborados por nutricionistas capacitados, com a participao do CAE e respeitando os hbitos alimentares de cada localidade, sua vocao agrcola e preferncia por produtos bsicos, dando prioridade, dentre esses, aos semi-elaborados e aos in natura. Pargrafo nico. Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios utilizaro, no mnimo, setenta por cento dos recursos do PNAE na aquisio dos produtos bsicos.

De salientar, ainda, a regulamentao oriunda do Conselho Deliberativo do FNDE, estabelecendo os critrios de execuo do PNAE e as formas de transferncia dos recursos complementares federais. Essa disciplina foi dada, no perodo aqui tratado, primeiramente pela Resoluo n 38/04, posteriormente substituda pela Resoluo n 32/06 (atualmente em vigor). Essa ltima norma nesse ponto, acompanhando as disposies da resoluo anterior determina:
Art. 2. So princpios do Programa Nacional de Alimentao Escolar PNAE: I - a universalidade do atendimento da alimentao escolar gratuita, o qual consiste na ateno aos alunos da educao infantil e ensino fundamental da rede pblica de ensino; (...) IV a descentralizao das aes, pelo compartilhamento da responsabilidade pela oferta da alimentao escolar entre os entes federados, conforme disposto no art. 208 da Constituio Federal; V a participao social no controle e acompanhamento das aes realizadas pelos Estados, Distrito Federal e Municpios, para garantir a oferta da alimentao escolar saudvel e adequada. (...) Art. 6. Participam do PNAE: I o FNDE como responsvel pela assistncia financeira, em carter suplementar, na forma do artigo 19 desta Resoluo, bem como pela normatizao, coordenao, acompanhamento, monitoramento e fiscalizao da

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execuo do programa, alm de promover a avaliao da sua eficincia, efetividade e eficcia; II a Entidade Executora EE como responsvel pelo recebimento e complementao dos recursos financeiros transferidos pelo FNDE, bem como pela execuo e prestao de contas do PNAE, representada por: (...) b) Municpios, como responsveis pelo atendimento das creches, pr-escolas, escolas do ensino fundamental da rede municipal e da rede estadual e federal, na forma autorizada nesta Resoluo, e dos estabelecimentos mantidos por entidades filantrpicas; (...) Art. 12. A Entidade Executora que optar por adquirir as refeies, mediante terceirizao de servios, somente poder utilizar os recursos repassados pelo FNDE conta do PNAE para o pagamento dos gneros alimentcios, ficando as demais despesas necessrias ao fornecimento dessas refeies a seu cargo. 1 No instrumento convocatrio de licitao dever conter a descrio dos alimentos que comporo a alimentao escolar, os quais devero ser cotados por item. 2 A opo de que trata este artigo no exime a EE de suas responsabilidades sobre a execuo do PNAE, bem como o CAE de desenvolver suas atribuies, conforme estabelecido nesta Resoluo. (...) Art. 13. Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios ficam obrigados a: I - garantir ao CAE, como rgo deliberativo, de fiscalizao e de assessoramento, a infraestrutura necessria plena execuo das atividades de sua competncia, tais como: a) local apropriado com condies adequadas para as reunies do Conselho; b) disponibilidade de equipamento de informtica; c) transporte para deslocamento dos seus membros aos locais relativos ao exerccio de sua competncia, inclusive, para as reunies ordinrias e extraordinrias do CAE; d) e disponibilidade de recursos humanos necessrios s atividades de apoio, com vistas a desenvolver as suas atividades com competncia e efetividade; II - fornecer ao CAE, sempre que solicitado, todos os documentos e informaes referentes execuo do PNAE em todas as suas etapas, tais como: editais de licitao, extratos bancrios, cardpios, notas fiscais de compras e demais documentos necessrios ao desempenho das atividades de sua competncia. (...)

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Art. 19. A transferncia dos recursos financeiros do oramento do FNDE para execuo do PNAE, em carter suplementar aos aportados pelas Entidades Executoras, ser feita automaticamente, sem necessidade de convnio, ajuste, acordo, contrato ou instrumento congnere, nos termos do disposto na Medida Provisria n 2.178-36, de 24 de agosto de 2001, de forma a garantir, no mnimo, uma refeio diria ao pblico-alvo do programa e sua operacionalizao processar-se- da seguinte forma: (...) II - o valor per capita da alimentao escolar, a ser repassado a partir do ms de maio de 2006, ser de R$ 0,22 (vinte e dois centavos de real) para os alunos matriculados nas creches, pr-escolas e nas escolas do ensino fundamental e de R$ 0,44 (quarenta e quatro centavos de real) para os alunos matriculados em creches e escolas indgenas e nas localizadas em reas remanescentes de quilombos; III - o nmero de dias de atendimento a ser considerado no clculo dos valores devidos s EE ser de 200 dias letivos/ano; IV - recursos financeiros apurados na forma do inciso I deste artigo sero transferidos pelo FNDE a cada Entidade Executora, em dez parcelas mensais, entre os meses de fevereiro a novembro, at o ltimo dia til de cada ms, no podendo cada parcela exceder cobertura de 20 dias letivos; V - os recursos financeiros de que trata o inciso anterior sero creditados, mantidos e geridos em contas correntes especficas, a serem abertas pelo FNDE, em agncia e banco indicados pela Entidade Executora, dentre aqueles que mantm parceria com FNDE, conforme relao divulgada na Internet, no endereo www.fnde.gov.br; VI para a indicao do domiclio bancrio de que trata o inciso V deste artigo, a Entidade Executora dever observar a seguinte ordem de prioridade: a) Banco do Brasil S/A ou na Caixa Econmica Federal ou outra instituio financeira oficial, inclusive de carter regional, ou em instituies financeiras submetidas a processo de desestatizao ou, ainda, naquela adquirente de seu controle acionrio; b) banco parceiro local, caso inexista no municpio agncia dos bancos descritos na alnea a deste inciso; VII O FNDE abrir uma conta corrente para cada modalidade de atendimento assistida pelo Programa (...). VIII as contas-correntes abertas na forma estabelecida nos incisos V a VII deste artigo ficaro bloqueadas para movimentao at que a EE comparea agncia do banco onde a conta foi aberta e proceda a sua regularizao de acordo com as normas bancrias vigentes; (...) XII - os saques de recursos da conta especfica somente sero permitidos para a aquisio de gneros alimentcios para o Programa, transferncia s creches, pr-escolas e escolas do ensino fundamental, entidades filantrpicas e entidades mantidas pela Unio, na forma dos artigos 8, 9, 10 e 11 desta Resoluo, ou para

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aplicao financeira, devendo sua movimentao realizar-se, exclusivamente, mediante cheque nominativo ao credor ou ordem bancria, transferncia eletrnica disponvel ou outra modalidade de saque autorizada pelo Banco Central do Brasil em que fique identificada sua destinao e, no caso de pagamento, o credor; (...) XVI - as transferncias de recursos efetuadas na forma deste artigo devero ser includas nos oramentos dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios beneficiados; (...) XXI a Entidade Executora que no utilizar os recursos financeiros repassados conta do PNAE durante o ano letivo, na forma estabelecida nos incisos I a III do artigo 19, tambm dever devolvlos ao FNDE, acrescidos de juros e correo monetria; (...)

Como se observa, h explcita diviso de competncias entre os entes pblicos, de molde que os Municpios (responsveis pela execuo do programa) recebem recursos federais para complementao de cada unidade de merenda servida (R$ 0,22), submetendo-se a rgido regime jurdico de controle qualitativo e quantitativo desse gasto pblico. Alis, nem poderia ser diferente, pois alm do controle da verba em si (que, pela sua natureza pblica, exige transparncia, retido e prestao de contas) h a nota diferencial de se cuidar de programa voltado alimentao de estudantes, na sua maioria crianas, o que recomenda ainda maior cautela e controle adequado da forma de execuo. Ademais, nota-se que os recursos federais repassados aos Municpios no se incorporam ao patrimnio dessas pessoas polticas. Na sistemtica do PNAE, as verbas da Unio so mantidas em conta-corrente especfica aberta pelo FNDE em instituio oficial federal (Caixa Econmica Federal ou Banco do Brasil). Ou seja, os valores repassados conta do PNAE so sempre mantidos separadamente na contabilidade oficial. Demais disso, expresso o dever de prestar contas ao rgo federal responsvel pelo repasse (FNDE) e ao Tribunal de Contas da Unio.

5. Do Conselho de Alimentao Escolar (CAE)

Como visto nas normas transcritas no item anterior, a sistemtica criada para desenlace da obrigao (constitucional e legal) de fornecimento da alimentao escolar prev a instituio de um rgo especfico em cada Estado e Municpio: o Conselho de Alimentao Escolar (CAE). E a razo da previso de existncia do CAE evidente: o controle das obrigaes dos entes polticos, quanto correta utilizao das

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verbas do programa e quanto qualidade da alimentao fornecida aos estudantes, bem mais eficaz quando realizado por rgo especificamente criado para esse fim e composto de representantes de diversos segmentos da sociedade. a aplicao da experincia do controle social dos gastos pblicos. Por isso mesmo, as normas em questo cercaram o exerccio das funes do CAE de diversas garantias, tornando explcitas suas competncias de solicitao de dados (e obrigatoriedade de resposta do rgo executor instado) e de fiscalizao de todas as etapas da execuo do PNAE. No mesmo passo, foi inequvoco o comando aos administradores pblicos sobre sua obrigao de garantir infra-estrutura necessria execuo plena das competncias do CAE (MP n 2.178-36/01, artigo 3, 8), chegando a norma do FNDE a esmiuar os padres mnimos da infra-estrutura a ser concedida ao conselho (Resoluo n 32/06, artigo 13, inciso I). Lamentavelmente, como ser visto abaixo, o Municpio de Canoas esforou-se para, de todas as formas, esvaziar a operatividade do Conselho de Alimentao Escolar local, conduta que coincide como no poderia deixar de ser com a perpetrao de diversos ilcitos na gesto do PNAE.

6. Da opo pela terceirizao

Em 28/12/2004, o ru MARCOS ZANDONAI, Secretrio de Educao do Municpio de Canoas, despacha folha de encaminhamento ao GP/SG (Gabinete do Prefeito/Secretaria de Governo), dirigida ao Senhor Secretrio (o titular da pasta o ru FRANCISCO FRAGA), com os seguintes dizeres:
Encaminho para apreciao e deliberao do senhor Prefeito Municipal para posterior encaminhamento, a minuta do Edital para contratao de empresa especializada em fornecimento de alimentao escolar para a rede Municipal de Ensino Fundamental e Educao Infantil. Ressaltamos que o referido edital sofreu anlise criteriosa desta Secretaria, por parte do Servio de Alimentao Escolar, sendo aprimorado em diversos itens a fim de que se garanta a qualidade dos servios. A retomada deste processo que, no ano de 2003, resultou na Concorrncia n 009/2003, uma das grandes prioridades desta Secretaria. Temos a convico de que com esta terceirizao conseguiremos modernizar, agilizar, racionalizar e otimizar este

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importante servio que oferecido a todos os alunos da rede municipal. Em anexo a este encaminhamento encontra-se o levantamento financeiro atualizado at o ano de 2004 para a determinao do preo unitrio estimado por merenda. A sua considerao (sic fl. 68 do Apenso 5).

Outrossim, foi firmado pelo ru MARCOS ZANDONAI, no dia 29/12/2004, o Pedido e Autorizao PA n 52402, para a mesma contratao (fl. 6 do Apenso 5). O curioso que esse ru assina duas vezes o referido documento, como responsvel pelo pedido e como secretrio que o autoriza. Destaco que consta na autorizao, subscrita pelo ru MARCOS ZANDONAI:
Autorizo o pedido e declaro sua compatibilidade com o PPA, LDO e LOA conforme artigo 8, inciso V do Decreto 280/02 (grifei).

Logo abaixo, o documento Pedido e Autorizao PA foi assinado pelo ru MARCOS RONCHETTI, outorgando a autorizao definitiva para o incio do procedimento de contratao. Embora no conste a data desse ato do Prefeito, certamente ocorreu entre 29/12/2004 (data do encaminhamento pelo ru MARCOS ZANDONAI) e 06/01/2005 (data do recebimento do pedido no Departamento de Compras, Licitaes e Contratos da Secretaria Municipal de Administrao. Outrossim, interessante notar que h uma outra via do mesmo documento (Pedido e Autorizao PA n 52402), cpia juntada fl. 78 do Apenso 5, que diferente daquela acima referida, pois as assinaturas (dos rus MARCOS ZANDONAI e MARCOS RONCHETTI) no coincidem, assim como a aposio de datas nos despachos e a existncia de manuscritos em cada qual. Isso indica uma das seguintes realidades: (1) a tramitao aodada do processo; (2) desorganizao administrativa no mbito da Prefeitura; (3) um misto das duas hipteses anteriores. Assim, foi originado o processo administrativo n 2004/25523, que ensejou, logo em seguida, o lanamento do edital da Concorrncia n 003/2005, com o objetivo de terceirizar o fornecimento da merenda escolar no Municpio (o procedimento licitatrio foi formalizado no processo administrativo n 2005/5). Como destacado no despacho acima transcrito, anteriormente havia sido encetado um outro procedimento licitatrio (Concorrncia n 009/2003), com o mesmo desiderato. Entretanto, esse certame sofreu uma srie de questionamentos por parte de possveis licitantes e acabou no prosseguindo.

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O ru MARCOS ZANDONAI subscreveu, ainda, no pedido inicial quanto terceirizao da merenda escolar, o documento intitulado Estimativa de Valor Unitrio da merenda para o ano de 2005, que serviu de base determinao do valor estimado a ser aceito na licitao, por refeio (fls. 69/77 e 121 do Apenso 5), bem assim uma minuta do edital a ser lanado, identificada como o nmero 009/2004 (fls. 7/67 do Apenso 5). Muito embora, na justificativa apresentada para solicitar tal contratao, o ru MARCOS ZANDONAI tenha referido anlise criteriosa realizada por sua secretaria no edital, simplesmente no foi juntado tal estudo ao processo administrativo. Demais disso, a exposta convico (do ru-secretrio ZANDONAI) de que com esta terceirizao conseguiremos modernizar, agilizar, racionalizar e otimizar este importante servio que oferecido a todos os alunos da rede municipal no foi acompanhada de mnima explicao sobre o impacto positivo, de interesse pblico, da pretendida contratao em relao aos citados aspectos. Ou seja, no foi esclarecido no que a terceirizao iria colaborar na modernizao, agilidade, racionalidade e otimizao do fornecimento da merenda escolar (resultando, tal trecho, em frase de efeito, recheada com palavras ocas, quase sinnimas). Mesmo assim, o procedimento licitatrio foi incontinenti aberto, com o lanamento do edital apenas 13 (treze) dias depois do pedido inicial (em 11/01/2005 fls. 102/109 do Apenso 5). importante frisar, ainda, que tal iniciativa do ru MARCOS ZANDONAI, aprovada pelo ru FRANCISCO FRAGA pelo qual tm de passar todas as contrataes do Municpio, conforme ser visto abaixo e, posteriormente, pelo ru MARCOS RONCHETTI, se deu ao total arrepio da previso do Plano Plurianual de Canoas para o quadrinio 2002/2005 (Lei Municipal n 4.552/01), que previa como objetivo a realizao (execuo) direta do fornecimento de alimentao escolar e, em consonncia com isso, consignava como metas a aquisio de produtos de qualidade e a criao de cargos de merendeira e cozinheira (artigos 1, 2 e 3 e Anexo I fls. 303/304 e 330 dos autos do ICP). Toda essa pressa, essa nsia de contratar a terceirizao da merenda escolar passando por cima at mesmo a proibio de alterao dos objetivos e metas aprovados pelo Poder Legislativo Municipal sem a edio de lei posterior especfica (artigo 4 da Lei Municipal n 4.552/01) tinha o objetivo, hoje se sabe claramente, de possibilitar a concretizao de prvio ajuste esprio com a empresa-r SP ALIMENTAO, francamente favorecida na licitao realizada. Isso ser minudentemente explicitado nos itens abaixo.

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7. Dos ilcitos verificados

7.1. No processo licitatrio 7.1.1. Infringncia Lei Orgnica do Municpio A Lei Orgnica do Municpio de Canoas (promulgada em abril de 1990), semelhana do que ocorre com a Constituio Federal, exige que o Poder Executivo, em relao a investimentos e programas de durao continuada, obedea s diretrizes, objetivos e metas fixados no Plano Plurianual. Nem poderia ser diferente, porquanto o Plano Plurianual consta de uma lei formal elaborada segundo critrios previamente fixados na prpria Lei Orgnica e submetida deliberao do Poder Legislativo Municipal. Em linhas gerais significa dizer que a Administrao informa solenemente Cmara Municipal o que pretende fazer, quando e de que forma, e aquele rgo legiferante, que o portador da vontade do povo, analisa (altera, se for o caso) e aprova esse plano. Sobre os limites da atuao administrativa, frente s determinaes oriundas do Poder Legislativo, nunca demais lembrar o que proclama a Constituio Federal de 1988, logo em seu ttulo inaugural, ao discorrer sobre os Princpios Fundamentais da Repblica, verbis:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituise em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...) Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. (Sublinhei).

Diz a Lei Orgnica do Municpio de Canoas, nos trechos que ora interessam:
Art. 134 - Leis de iniciativa do Poder Executivo Municipal estabelecero: I - o plano plurianual; II - as diretrizes oramentrias; III - os oramentos anuais. 1 - A lei que instituir o plano plurianual estabelecer as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica municipal para as

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despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada. 2 - A lei de diretrizes oramentrias compreender as metas e propriedades da administrao pblica municipal, incluindo as despesas de capital para o exerccio financeiro subseqente, orientar a elaborao da lei oramentria anual e dispor sobre as alteraes na legislao tributria. (...) 4 - Os planos e programas sero elaborados em consonncia com o plano plurianual e apreciados pelo Poder Legislativo Municipal. (...) Art. 135 - So vedados: I - o incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual; (...) 1 - Nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro poder ser iniciado sem prvia incluso do plano plurianual, ou sem lei que autorize a incluso, sob pena de crime de responsabilidade. (...) Art. 142 - Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e os crditos adicionais sero apreciados pela Cmara Municipal, na forma do Regimento Interno. (...) 3 - As emendas ao projeto de lei ao oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovados caso: I - sejam compatveis com o plano plurianual ou com a lei de diretrizes oramentrias; (...) IV - as emendas ao projeto de lei de diretrizes oramentrias no podero ser aprovadas quando incompatveis com o plano plurianual. (...) Art. 175 - Os investimentos do Municpio atendero, em carter prioritrio, necessidades bsicas da populao e devero estar compatibilizados com o Plano Plurianual e o Plano Anual de Obras e Investimentos. (Destaquei).

Pois bem. Os representantes do povo de Canoas aprovaram o Plano Plurianual do Municpio para o quadrinio 2002/2005, que resultou na Lei n 4.552/01 (conforme j visto acima). No artigo 4, h expresso comando ao Poder Executivo que a rigor, seria despiciendo, por bvio sobre a necessidade de nova deliberao da Cmara em caso de necessidade de alterao do plano aprovado. Diz essa norma.
Art. 4 - O Plano Plurianual dever ser revisto, quando necessrio, por lei especfica. (texto reproduzido fl. 304).

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No Anexo I dessa Lei do Plano Plurianual, na parte relativa Secretaria Municipal da Educao, consta o seguinte:
Diretriz Buscar um processo educativo reflexivo, oferecendo aperfeioamento aos profissionais envolvidos com a educao, bem como a modernizao dos recursos fsicos utilizados por todos os participantes desse processo (...) Programa Merenda escolar Objetivo 01 Coordenar, realizar e supervisionar a confeco da merenda escolar, um melhor controle dos refeitrios das escolas, visando qualificar esse atendimento. Meta(s) Informatizao dos servios. Capacitao dos recursos humanos envolvidos neste processo. Aquisio de equipamentos e materiais necessrios a qualificao deste servio. Qualificar a elaborao das refeies atravs da aquisio de produtos de qualidade, incluindo a criao de cargos de merendeira e cozinheira. (fls. 325 e 330. Sublinhei).

Nesse estado de coisas, flagrantemente ilegal que os responsveis pela administrao do Municpio (rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS ZANDONAI), sem mais explicaes alm de um sucinto pedido de contratao (que tramitou em tempo recorde), tenham simplesmente decidido terceirizar o fornecimento da merenda escolar nas escolas pblicas, contrariando frontalmente o determinado no Plano Plurianual. Nesse caso, convm ressaltar que no foi apenas a adoo de um programa no previsto na Lei do Plano Plurianual, e sim de um programa que contraria outro inserido naquela lei. Alis, tal conduta, tamanho o desrespeito Lei Maior do Municpio e vontade expressa da Cmara Municipal, caracteriza crime de

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responsabilidade, o que certamente ser levado ao conhecimento das instncias prprias (CF, artigo 167, 1; Lei Orgnica do Municpio, artigo 135, 1; Decreto-lei n 201/67, artigo 1, incisos III, IV e V, e artigo 4, inciso VII). A propsito, tal ilegalidade no passou despercebida na auditoria realizada pelo Tribunal de Contas do Estado do Rio Grande do Sul (TCE-RS), conforme o seguinte trecho do relatrio produzido nos autos do processo n 6226-02.00/05-0:
No procedimento realizado, tendo como objeto a contratao de empresa especializada para a prestao de servios de fornecimento de alimentao escolar (com incluso de mo-de-obra) (...), a Administrao de Canoas tambm contrariou o estabelecido no Plano Plurianual 2002 2005 (Lei n 4.552, de 17-07-2007), o qual no Programa Merenda Escolar, possua como meta a criao de cargos de merendeira e cozinheira (...) (Processo n 6226-02.00/050 Auditoria, cpia fl. 136 do Apenso 3. Destaquei).

7.1.2. Infringncia ao artigo 7, 2, IV e 6 da Lei de Licitaes mesma irregularidade narrada no item precedente (contratao em frontal desobedincia Lei do Plano Plurianual) a Lei n 8.666/93 prev a lgica decorrncia da nulidade dos atos praticados na licitao e do contrato subseqente, conforme estabelece didaticamente seu artigo 7:
Art. 7 - As licitaes para a execuo de obras e para a prestao de servios obedecero ao disposto neste artigo e, em particular, seguinte seqncia: I - projeto bsico; II - projeto executivo; III - execuo das obras e servios. (...) 2 As obras e os servios somente podero ser licitados quando: (...) IV - o produto dela esperado estiver contemplado nas metas estabelecidas no Plano Plurianual de que trata o art. 165 da Constituio Federal, quando for o caso. (...) 6 A infrigncia do disposto neste artigo implica a nulidade dos atos ou contratos realizados e a responsabilidade de quem lhes tenha dado causa. (Sublinhei).

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Assim, manifesta a invalidade do contrato celebrado com a empresa SP ALIMENTAO. Bastaria, pois, tal constatao para tornar rrito todo o procedimento licitatrio realizado, o contrato administrativo decorrente e sua execuo at a presente data. Porm, lamentavelmente, as irregularidades da terceirizao da merenda escolar no MUNICPIO DE CANOAS vo muito alm. 7.1.3. Custo unitrio e quantidade de merendas majorados pela Administrao, resultando em superfaturamento do contrato Como j dito anteriormente, ao encaminhar a proposta de terceirizao do fornecimento de merenda escolar nas escolas do Municpio, o ru MARCOS ZANDONAI subscreveu e remeteu, juntamente, documento intitulado ESTIMATIVA DE VALOR UNITRIO DA MERENDA PARA O ANO DE 2005, cuja cpia est juntada s fls. 69/76 do Apenso 5 (e s fls. 66/73 do Apenso 3). Tal estimativa visava cumprir o mandamento do artigo 7, 2, inciso II, da Lei n 8.666/93, que ordena que As obras e os servios somente podero ser licitados quando (...) existir oramento detalhado em planilhas que expressem a composio de todos os seus custos unitrios. Assim, o estudo assinado pelo ru MARCOS ZANDONAI, aps uma srie de clculos, chegou ao resultado denominado CUSTO REAL UNITRIO MERENDA 2005 = 1,3534 (destaque do original). Esse custo, transportado para a minuta do edital da licitao, foi diminudo (e arredondado) para R$ 1,34 (um real e trinta e quatro centavos), considerando PREO MXIMO ADMITIDO POR REFEIO (Anexo IV da minuta apresentada pelo ru MARCOS ZANDONAI, fl. 25 do Apenso 5). E desse modo foi estabelecido o valor unitrio no edital da Concorrncia n 003/2005, efetivamente lanado (fl. 121 do Apenso 5). Entretanto, houve ntida manipulao dos dados utilizados no clculo referencial do valor mximo de cada refeio, conforme apontado nas auditoria do TCE-RS e do TCU, que resultou em gritante majorao indevida do resultado final. Em sntese, o ru MARCOS ZANDONAI fez incluir no clculo, indevidamente:

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gastos que o MUNICPIO continuou a bancar aps a terceirizao, em virtude de a merenda ser preparada no interior das escolas municipais: gua, energia eltrica e gs. Em relao aos dois primeiros itens (gua e energia eltrica), as contas sempre foram e continuam sendo pagas pelo MUNICPIO (no conjunto do consumo de cada escola municipal), pela ausncia da bvia providncia de instalar medidores separados para o recinto (cozinha) utilizado pela empresa SP ALIMENTAO. J quanto ao gs, no h comprovao de que a contratada tenha assumido tal despesa, cabendo destacar que o contrato administrativo no prev expressamente essa obrigao (fls. 765/770). Essa constitui uma das mais graves distores do contrato; ndice de rejeio fixado arbitrariamente em 35%, extremamente elevado (inclusive tendo em conta o parmetro fixado na licitao anterior, revogada) e sem nenhuma justificativa. , igualmente, item que resultou em grave distoro do clculo; gastos com providncias que a r SP ALIMENTAO no estava obrigada a adotar (sem previso no edital da licitao ou no contrato): dedetizao anual; gastos com mo-de-obra tendo em considerao valores de salrios e benefcios pagos pelo MUNICPIO a servidores do prprio quadro (serventes e motoristas), que so superiores aos pagos pela iniciativa privada. Evidentemente, o clculo deveria ter utilizado parmetros de mercado (salrio mnimo regional ou convencional de cada categoria); aplicao automtica do ndice de reajuste IGP-M para itens da composio do preo que no esto sujeitos a tal ndice, como os gastos com mo-de-obra (salrios e benefcios).

Sobre tais questes, apontou o relatrio de auditoria do TCERS:

Ressalte-se que o Anexo IV Oramento Estimado ficou sucintamente demonstrado; Item 01 - Preo mximo admitido por refeio R$ 1,34, totalizando a estimativa da licitao em R$ 8.308.000,00 (fl. 78).

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A quantidade de refeies constou do Anexo I Modelo de Proposta em 6.200.000 (fl. 67). Observou-se que a origem do valor de R$ 1,34, relativo Concorrncia 003/2005, baseou-se na Estimativa de Valor Unitrio da Merenda para o Ano de 2005, no Clculo do Nmero das Merendas Servidas e Levantamento Financeiro, os quais serviram de dados para a Licitao, constante do Processo 2004/25523, de acordo com a Informao do Ofcio 529/05 de 04-08-05. (fls. 142 e 143) Saliente-se que as informaes antes referidas no possuem a data de sua confeco (fls. 122 a 130). O nmero de alunos utilizado para o clculo dos quantitativos necessrios ao atendimento do objeto foi obtido atravs dos Resultados Preliminares do Censo Escolar de 2004 de Canoas/RS (fl. 130). No Levantamento Financeiro realizado pelo Secretrio da Educao, com os dados fornecidos pelo Servio de Alimentao Escolar e Servio de Contabilidade da Prefeitura relacionou os seguintes Custos Diretos e Indiretos, a seguir descritos (fls. 124 a 129): Custos/Despesas Exerccio Valor R$ Gneros para Alimentao 2004 1.397.627,75 Gastos com Material de Limpeza 2003 219.327,92 Reposio de Utenslios 2004 110.510,40 Gs 2004 109.010,60 Gastos com Agua 2004 82.288,60 Material de Escritrio 2004 1.162,29 Gastos com Eletricidade 2004 526.663,39 Gastos com Uniforme 2004 9.900,00 Gastos com Dedetizao 2004 51.700,00 Gastos com Aluguel de Imveis 2004 38.654,14 Mo-de-Obra Merenda (1) 2004 961.488,51 Funcionrios Administrativos 2004 39.900,00 Vale-Rancho e Vale-Transporte 2003 192.450,00 Veculos 2004 22.200,00 Total 3.762.883,60 (1) o preparo da merenda escolar era realizado pelas serventes conforme se verificou no Levantamento Financeiro e na resposta nossa requisio de documentos n 14/04 (fls. 131 a 135) Assim, a auditada chegou ao custo real unitrio da merenda 2004 em R$ 1,2040, dividindo o valor de R$ 3.762.883,60 pelo total de 3.125.316 unidades, Dados estes extrados do total de merendas efetivas/ano com repeties (fl. 123). O valor acima de R$ 1.2040, foi atualizado pelo IGPM (FGV2004) em 12,41% e chegou-se ao valor de R$ 1,3534 o que foi considerado o Custo Real Unitrio Merenda 2005 (fls. 124 a 129). a) Dos custos:

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Neste valor de R$ 1,3534, foi computado como gastos gua e eletricidade e que, corresponde ao equivalente a R$ 0,223 que permanecer como custo da Auditada, haja vista que o preparo da merenda realizado nas dependncias escolares, em conformidade com a informao da Auditada, em atendimento nossa requisio de n 14/05 (fls. 131 a 135).
(Nota de rodap: 3 gua R$ 82.288,60 + Energia Eltrica R$ 526.663,39 = 608.951,99 608.951,99: 3.125.316 = 0,1948 X 12,41% = 0,2190 (fls. 124 a 129)

Observou-se que nos dados constantes na estimativa de Valor Unitrio da Merenda para o Ano de 2005 no h um detalhamento dos ndices apresentados a exemplo do elevado ndice de rejeio (35%). Neste item, exemplificadamente, deveria ter sido apresentado pesquisas realizadas, periodicidade das mesmas, avaliaes do Setor de Alimentao Escolar da Secretaria Municipal de Educao. Este percentual no poderia ser simplesmente indicado nos custos, e sim, ser exaustivamente detalhado, haja vista que nesta contratao, pelo valor estimado, significa dizer que do valor contratual, R$ 2.907.800,00 referem-se a rejeio, pelos alunos, merenda oferecida. Apenas para ilustrar, retirando o componente Rejeio teramos um custo apurado de R$ 0,78 - utilizando os elementos que a Auditada se baseou , a seguir evidenciado: Total de Merendas Ano Menos Faltas (15%) Subtotal Menos Sobras Limpas(3%) Menos Resto-Ingesta (7%) Total-Merendas efetivas/ano Gastos Totais 2004:Total Merendas* * R$ 3.762.883,60 : 4.808.179 6.270.570 940.586 5.329.985 159.899 361.906 4.808.179 R$ 0,78

Tais elementos so imprescindveis para uma anlise adequada, juntamente com um estudo tcnico de viabilidade que justificasse a real necessidade da contratao, demonstrando claramente a relao custo-benefcio em atendimento ao princpio da economicidade. Necessrio a apresentao de todos estes dados, uma vez que o Municpio de Canoas agregar valores (dispndio) ao seu oramento, a exemplo das serventes que permanecero no quadro, percebendo suas remuneraes, vale-transporte, vale-rancho etc. Outrossim, uma vez que os dados referenciais para apurao do valor por refeio, em termos quantitativos foi de Total de Merendas efetivas /ano com repeties 3.125.316 , o mesmo

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critrio deveria ter sido adotado na estimativa de refeies a serem servidas pela empresa licitante vencedora e no o total de 6.200.000 constante do item 2.2 do edital (fls. 59 a 114). Assim, tendo por base o nmero de refeies servidas, comparativamente com o nmero de dias letivos (200) para o ano de 2005, tm-se uma mdia de 15.627 refeies/dia. Os dados relativamente aos dias letivos foram extrados da resposta nossa de requisio de documentos n 14/2005 de acordo com o Ofcio 508/05 (fls. 131 a 135). (Apenso 3, fls. 133/135. Destaquei).

Ao fim dessa anlise, a auditoria do TCE-RS conclui, de modo insofismvel:

Saliente-se que esta contratao, na forma como foi estabelecida, ensejou em duplo prejuzo ao interesse pblico assim constatado: 1) No ficou caracterizado relao custo-benefcio; (...) Por todo o exposto, o Executivo Municipal de Canoas se inseriu nos descumprimento das Normas Constitucionais Federais, em desatendimento aos princpios da eficincia e economicidade, artigos 37 e 70, respectivamente. (Apenso 3, fl. 138. Destaquei).

Outrossim, em posterior relatrio de acompanhamento de gesto, a auditoria do TCE-RS ratificou os apontamentos anteriores, acrescentando as seguintes concluses:
5.2.1. COMPARATIVO COM A CONCORRNCIA PBLICA 009/2003 (REVOGADA) Por ocasio de nossa Auditoria realizada no perodo de 11 a 15 de julho de 2005, abordou-se a contratao da Empresa em epgrafe, em nosso Relatrio, sob os aspectos da eficincia e economicidade, haja vista a ausncia da demonstrao da relao custo-benefcio do ajuste. Em nossa anlise de Acompanhamento de Gesto, observou-se que o objeto avenado, foi razo da Concorrncia Pblica n 009/2003 de 25-03-2003, revogada, conforme Ata de 20-02-2004, homologada em 11-03-2004 (fls. 553 e 554). No procedimento realizado no exerccio de 2003, o valor estimado por refeio foi de R$ 1,0465, conforme constou no Anexo IV do Edital e a quantidade totalizou 5.493.000 refeies, de acordo com o Anexo I (fls. 555 a 584). No processo que origina a solicitao para a realizao do procedimento constaram os clculos realizados que serviram de base

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para o valor estimado da refeio, como tambm cpia da Ata da Reunio da Coordenao para o Desenvolvimento do Municpio, realizada em 16-01-2003, cuja pauta foi Explanao por parte da Secretaria Municipal de Educao, do Diagnstico do servio de Merenda Escolar e a proposta de terceirizao do mesmo. (fls. 585 a 604) Constatou-se que de acordo com informao na Ata da Reunio, na apresentao dos dados relativos ao processo de produo da merenda escolar, pelo Secretrio de Educao, Senhor Marcos Zandonai, no exerccio de 2002, foram servidas 5.493.000 refeies (26.000 alunos do Ensino Fundamental e 1.800 alunos da Educao Infantil). Para tanto, foram utilizadas como mo-de-obra 80 das 220 serventes lotadas na Secretaria de Educao. Considere-se que no clculo realizado para 2005 foram alocados o nmero de 123 serventes (fls. 127) Os clculos realizados, com base em dados do exerccio de 2002, constantes do processo foram efetuados sobre trs situaes em considerao ao ndice de evaso e rejeio, classificadas como situao otimista, padro e pessimista. Quando da elaborao do Relatrio, observamos a questo do ndice que constou nas planilhas relativo rejeio (35%), constante do Clculo do Nmero de Merendas Servidas (relativo a 2005), em que o mesmo deveria ser detalhado, haja vista o componente significativo nos quantitativos demonstrados. Em confirmao ao nosso aponte, de acordo com o clculo do Nmero de Merendas Servidas, base dos valores para a Concorrncia 09/2003, na condio de Situao Pessimista os ndices considerados foram 13% para evaso e 15% para rejeio (fls. 585 a 604). Na apurao do valor considerado como base na Licitao de 2005 (Concorrncia Pblica 03/2005), os ndices de evaso e rejeio foram 15% e 35% (fls. 123) respectivamente, cujo valor final resultou em R$ 1,34 como preo mximo admitido de acordo com o Edital, Anexo IV (fls. 78). Apenas no item rejeio foi acrescido para a Licitao de 2005 o percentual de 20%, sem que haja justificativa demonstrada in casu. Transportando os indicadores daquela licitao, em 2003, para a apurao dos custos efetuados em 2005, obteremos o valor de R$ 1,00, o qual demonstramos: Clculo do Nmero de Merendas Servidas (fls. 123): ... Total de Merendas/Ano Menos Faltas de 13% * 6.270.570 815.174

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Subtotal 5.455.396 Menos Rejeio de 15% * 818.309 Subtotal 4.637.087 Menos Sobra Limpa de 3% 139.112 Subtotal 4.497.975 Menos Resto-Ingesta de 7% 314.858 Total 4.183.117 * indicadores constantes do clculo Situao Pessimista* Merenda Escolar 2003 (fls. 585 a 604) Ento, conforme apurao valor Merenda constante do Custo Real Unitrio Merenda 2005 (fls. 129 do Processo) tem-se: Gastos Totais/Ano2004 Merendas Servidas por Ano R$ 3.762.883,60 4.183.117 = R$ 0,89

Atualizao pelo IGP-M (FGV-2004) 12,41% = 1,00 Ressalte-se que, refazendo os clculos apresentados, o custo da refeio servida aos alunos da Rede Municipal de Ensino de R$ 1,00 aproximado e no R$ 1,34 como constou de base para a licitao realizada no exerccio de 2005. Outrossim, o mtodo utilizado nos reajustes dos valores no considerou que salrios no so atualizados pelo IGP-M, dentre outros equvocos verificados em todo o procedimento. J explicitado no Relatrio de Auditoria, item 3.1, o tipo de contratao realizada exigiria a demonstrao da formao do preo, haja vista possuir componentes distintos, a exemplo de insumos, mo-de-obra, gneros, inclusive com indicadores diferenciados de reajustes (dissdio, IPCA, etc.) (...) Deste modo, por todo o explicitado, especialmente pela ausncia da demonstrao da relao do custo-benefcio da contratao realizada, como tambm pela discrepncia de critrios adequados na avaliao dos custos do preparo da merenda (diferenas verificadas nas avaliaes das Concorrncias 09/2003 e 03/2005, em especial percentuais distintos de faltas e rejeio), pela falta de acompanhamento das folhas de pagamentos e encargos sociais da contratada, pelo servio apresentado pela Empresa SP Alimentao Ltda no condizente com as necessidades dos alunos da Rede Municipal de Ensino, tm-se que a Administrao Municipal, se inseriu no descumprimento dos princpios constitucionais da Eficincia (artigo 37), da Economicidade e Fragilidade do Sistema de Controle Interno (artigo 70), como tambm as transgresses aos dispositivos da Lei 8.666/93, antes referidos. (Apenso 3, fls. 211/213 e 215. Sem grifos no original).

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Essas constataes foram corroboradas pela auditoria do Tribunal de Contas da Unio que, em relao ao ponto em foco, fez os seguintes apontamentos:
15.1 o estudo apresentado pela Prefeitura Municipal para justificar o preo mximo aceitvel por refeio frgil. Alm dos itens apontados pelo TCE que deveriam ter sido desconsiderados para estimar o preo base - gua (R$ 82.288,60) e eletricidade (R$ 526.663,39), uma vez que a merenda continua sendo preparada nas escolas, tambm no se vislumbra motivo para estimar na remunerao da empresa custos com dedetizao (R$ 51.700,00), pois no h no Edital ou no Contrato nenhuma clusula que obrigue a contratada a realizar periodicamente dedetizaes. Por outro lado, conforme narrado pelo TCE, no h qualquer justificativa ou documento que fundamente o aumento do ndice de rejeio de 15% (ndice adotado para a Concorrncia 009/2003 que acabou revogada) para 35%. 15.1.1 utilizando-se o ndice de 15% de rejeio chegar-se-a a um total de merendas efetivas servidas no ano de 2004 de 4.086.952, conforme abaixo demonstrado, nmero este aproximouse muito mais daquele informado ao FNDE no demonstrativo sinttico de 2005 (4.878.814 fls. 1394 e 1396) e muito distante das 6.200.000 refeies previstas no edital, alm de bastante superior s 2.873.816 refeies encontradas por meio da soma de todos os pagamentos efetuados em 2005 empresa contratada (R$ 3.850.913,99), conforme notas de pagamento encaminhadas pela Prefeitura (fls. 318/350), divididas pelo valor unitrio da refeio (R$ 1,34). O superdimensionamento do ndice de rejeio, alm de elevar o valor unitrio da refeio, conforme abaixo ser demonstrado, restringiu o carter competitivo da licitao, conforme apontado pelo TCE (item 11.1.5); Total de Merendas por ano Menos 15% faltas Subtotal Menos 15% de Rejeio Subtotal Menos 3% sobra limpa Subtotal Menos 7% Resto-ingesta Total de merendas efetivas/ano com repeties 6.270.570 940.586 5.329.985 799.498 4.530.487 135.915 4.394.572 307.620 4.086.952 e

15.1.2 retirando as despesas de gua, eletricidade dedetizao, o valor total dos gastos ficaria em R$ 3.102.231,61; Gastos totais ano de 2004 (R$) 3.762.883,60

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Gastos com gua (R$) Subtotal Gastos com eletricidade (R$) Subtotal Gastos com dedetizao (R$) Total dos gastos (R$)

82.288,60 3.680.595,00 526.663,39 3.153.931,61 51.700,00 3.102.231,61

15.1.3 com esses ajustes, o custo unitrio da refeio seria de R$ 0,76 que, aps a atualizao em 12,41%, ficaria em R$ 0,84, ainda mais baixo do que o encontrado pelo TCE, que ficou em R$ 1,00 aproximadamente, e quase 60% mais baixo do que o preo base estimado para a Concorrncia (R$ 1,35) e que acabou determinando a contratao por uma a diferena de apenas R$ 0,01;
Custo Real Unitrio = Gastos Totais = R$ 3.102.231,61 Merenda efetivamente Servidas p/ano 4.086.952 = 0,76

ndice de atualizao:IGPM (FGV-2004) = 12,41% = 0,84 (Custo real unitrio corrigido)

15.2 entretanto, o TCE entendeu que, ao comparar a Concorrncia n. 009/2003 com a 003/2005, no estava comprovado o superfaturamento; (...) 17. Mesmo que os dados at aqui trazidos no sejam definitivos para a caracterizao de superfaturamento, aliados s situaes narradas de insuficincia e baixa qualidade da merenda, apontam para um contrato caro, que no est atendendo aos objetivos do programa. (...). (Relatrio Processo TC n 020.863/2005-2, cpia juntada no Apenso 2, fls. 1638/1640 e 1742/1744. Destaquei).

De ressaltar que, muito embora os tribunais de contas no tenham afirmado categoricamente a existncia de superfaturamento em decorrncia da substancial e indevida majorao do preo-base da licitao, fartamente comprovado nos relatrios isso no afasta a constatao. Primeiramente, porque no atribuio das Cortes de Contas avaliar o dolo no agir dos gestores pblicos, apenas analisar os procedimento e gastos, concluindo sobre o que foi despendido indevidamente e quais normas foram objetivamente infringidas. Segundo, porque queles rgos de controle no chegaram todas as informaes sobre o prvio concerto e as negociatas que circundaram essa contratao (autntica fraude), como ser visto abaixo. Ainda assim, de notar que o TCU, embora evitando lanar mo do termo superfaturamento (com toda carga pejorativa que lhe foi agregada no uso popular), faz aluso a essa irregularidade. Nesse sentido, a concluso da auditoria daquele Tribunal clara (original sem destaques):

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19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: 19.1 preo base da licitao superestimado, o que acabou por determinar a elevao dos preos cotados e por restringir o carter competitivo do certame (Concorrncia n. 003/2005); (Apenso 2, fls. 1641 e 1745).

Nesse tpico, ilustrativo observar a manifestao j apresentada pelos rus MUNICPIO DE CANOAS e MARCOS RONCHETTI, ao responderem sobre esse assunto nos autos da ao popular n 2007.71.12.000280-1. A contestao juntada por ambos, ao justificar o preobase determinado para a Concorrncia n 003/2005, fez uma srie de ilaes a partir do valor gasto no ano de 2004 (quando a merenda era fornecida diretamente pelo MUNICPIO), concluindo que houve reduo dos gastos pblicos aps a terceirizao. A respeito do assunto, diz a contestao, em sntese: que a variao do custo real unitrio de 2005 (R$ 1,34) foi menor do que a variao da inflao no perodo, j que representou apenas 11,29% a mais do que o gasto unitrio de 2004; que a administrao gastou em 2005 menos do que projetava gastar, pois o preo contratado (R$ 1,34) ficou 1,01% menor do que o previsto no estudo da Secretaria de Educao (R$ 1,3534); que o estudo da Secretaria de Educao, embora bastante completo, deixou de considerar as horas extras pagas em 2004 equipe de profissionais envolvidos na preparao da merenda escolar. Com o acrscimo desse valor ao clculo, o preo-base da licitao deveria ser de R$ 1,4574. Ao cabo de todo esse raciocnio, conclui: a Administrao Pblica gastou em 2005, considerando-se os custos unitrios, 8,35% (na verdade, pelo texto, 8,76%) a menor do que projetava gastar considerando-se a inflao. Coroando toda essa argumentao, diz ter obedecido aos princpios da economicidade e da eficincia (ao popular, fls. 318/321).

Chega a ser melanclico ao desnudar, ainda mais, toda a m-f com que se moveram nesse episdio os dirigentes de Canoas, ora arrolados como rus que o MUNICPIO, mesmo confrontado com uma demanda judicial que lhe obrigava a analisar detidamente todas as mincias do processo de licitao em foco, tenha preferido utilizar uma argumentao rasa no af de justificar as claras ilicitudes cometidas.

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A questo mesmo primria: como falar que houve reduo de gastos pblicos aplicando singelamente a inflao sobre o valor unitrio estimado de 2004, e comparando isso com o gasto decorrente do contrato com a empresa SP se o dispndio unitrio de R$ 1,34 (ps-terceirizao) no representa a totalidade dos gastos do MUNICPIO com a merenda escolar? Mais uma vez, a administrao faz de conta que no percebeu que os gastos so muito maiores, pois as despesas com gua e energia eltrica, diretamente envolvidos na preparao da merenda, continuaram sendo bancados pelo ente municipal (como o so at hoje, alis). Quanto ao gasto com gs de cozinha, ainda precisa ser devidamente comprovado que a empresa contratada assumiu esse encargo. Na mesma toada, os gastos com dedetizao (procedimento que no constitui obrigao da contratada, como apontado pelo TCU) continuam sendo cobertos diretamente pelo MUNICPIO. Enfim, chega a ser eloqente o silncio da administrao municipal sobre essas obviedades, no bojo da ao popular. igualmente eloqente que toda a argumentao feita sobre os supostos gastos com horas extras tenha se perdido apenas em palavras. Ora, o MUNICPIO (ru na ao popular) o prprio rgo pagador, seria portanto muito fcil trazer aos autos, com a contestao, as fichas financeiras de cada uma das serventes que trabalhavam como merendeiras (antes da terceirizao), relativas aos anos de 2004 e 2005, comprovando os nmeros de horas extras de cada qual antes e depois da contratao da empresa SP, bem assim as autorizaes para essa jornada extraordinria (em 2004) a denotar que se destinava especificamente ao envolvimento com a merenda escolar. Entretanto, os rus MUNICPIO DE CANOAS e MARCOS RONCHETTI parecendo ignorar o claro comando dos artigos 333, inciso II, c/c 396, ambos do CPC (nus da prova) no juntaram contestao (na ao popular) nenhum documento sequer para comprovar o alegado. A postura da empresa SP ALIMENTAO, no bojo da ao popular, no foi muito diferente (fls. 164/192 daqueles autos). Essa r, ao tentar explicar o aumento do custo unitrio decorrente de sua contratao, saiu-se com um sofisma lapidar: haveria uma diferena fundamental na terceirizao, consistente no atendimento da merenda escolar de 411 bebs. Assim, ao justificar o acrscimo de R$ 0,15 por merenda, alm da inflao, em relao ao preo fixado na licitao de 2003 (revogada), a r SP ALIMENTAO asseverou a necessidade de cardpio especial (e uma refeio a mais por dia) para a clientela dos berrios (os tais 411 bebs). A empresa chega a fazer a seguinte pergunta, com calculada indignao:
Ora, em que lugar se consegue pagar R$ 0,15 por cinco refeies dirias? (ao popular, fl. 170).

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Fica difcil imaginar quem se buscou enganar com essa colocao (certamente no se lograria tal resultado diante de nenhuma pessoa com conhecimentos rudimentares de matemtica), ou se apenas foi aposta na contestao para causar alguma confuso. A pergunta retrica da empresa SP ALIMENTAO s faria algum sentido se os R$ 0,15 a mais fossem aplicados apenas s refeies dos bebs. O problema que esse aumento incidiu sobre todas as merendas pagas. Em resumo, partindo apenas das afirmaes da empresa SP, teramos: a diferena no valor pago por merenda, alm da inflao do perodo (14%, ou R$ 0,15 por merenda), deve-se s cinco refeies dirias de 411 bebs, no includas na licitao anterior; assim, foram acrescentados R$ 0,15 a cada uma das refeies estimadas na licitao de 2005 (6.200.000 / ano). Isso totaliza R$ 930.000,00; considerando verdadeira a alegao de que esses bebs fazem cinco refeies por dia, tem-se: 411 bebs x 5 refeies x 200 dias letivos = 411.000 refeies (num clculo bsico); assim, cada uma das refeies do bebs custou, na verdade, R$ 2,26 (R$ 930.000,00 : 411.000), o que no um valor bem inferior a qualquer preo de mercado, e assim bastante elevado para esse tipo de servio.

Como se v, a tese dos bebs, lanada na contestao da empresa SP ALIMENTAO (ao popular), no encontra mnimo arrimo na realidade, servindo apenas a reforar a percepo de que no h justificativa plausvel para o valor gasto com essa contratao (tendo em conta o custo unitrio e a quantidade estimada de refeies). 7.1.4. Custo unitrio e quantidade de merendas majorados pela Administrao, resultando em restrio ao carter competitivo da licitao Tudo quanto exposto no subitem anterior, acerca da majorao indevida do preo-base da licitao e da quantidade de merendas prevista (Concorrncia n 003/2005), acabou gerando outra conseqncia ilegal: o afastamento de possveis licitantes, tendo em vista as exigncias do edital.

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Acerca do tema, a Lei n 8.666/93 taxativa ao proclamar:

Art. 3 - A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. 1 vedado aos agentes pblicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo (...). (Sublinhei).

Com efeito, a conduta dos administradores do MUNICPIO DE CANOAS, ao superestimarem o valor previsto para o contrato de terceirizao da merenda escolar, acabou igualmente resultando em exigncias editalcias indevidas, quanto qualificao tcnica e qualificao econmicofinanceira dos possveis interessados em acorrer licitao. O edital da licitao previa, dentre outras, as seguintes exigncias para habilitao das possveis contratantes:
i) Comprovao da empresa de possuir capital social ou patrimnio lquido de, no mnimo, R$ 570.000,00 (quinhentos e setenta mil reais); (...) l) Comprovao de aptido para desempenho de atividade pertinente e compatvel em caractersticas, quantidades e prazos com o objeto da Licitao, atravs de, no mnimo, 01 (um) Atestado de Capacidade Tcnica, emitido por pessoa jurdica de direito pblico ou privado, indicando que a licitante realizou o fornecimento de, no mnimo, 30.000 (trinta mil) refeies/dia, comprovando serem estas para pr-escolares e escolares, em idade de 0 (zero) a 14 (quatorze) anos. (...). (Grifei).

Ao se deparar com a questo, a auditoria do TCE fez os seguintes apontamentos:

Outrossim, uma vez que os dados referenciais para apurao do valor por refeio, em termos quantitativos foi de Total de Merendas efetivas /ano com repeties - 3.125.316 -, o mesmo critrio deveria ter sido adotado na estimativa de refeies a serem servidas pela empresa licitante vencedora e no o total de 6.200.000 constante do item 2.2 do edital (fls. 59 a 114).

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Assim, tendo por base o nmero de refeies servidas, comparativamente com o nmero de dias letivos (200) para o ano de 2005, tm-se uma mdia de 15.627 refeies/dia. Os dados relativamente aos dias letivos foram extrados da resposta nossa de requisio de documentos n 14/2005 de acordo com o Ofcio 508/05 (fls. 131 a 135). Deste modo, a Administrao poderia ter reduzido pela metade o nmero refeies/dia, exigido como comprovao de aptido para desempenho de atividade atravs de Atestado de Capacidade Tcnica, conforme disposto no item 3.2, alnea l do Edital. E, por conseguinte, ter possibilitado a participao de um maior nmero de licitantes no procedimento em atendimento ao princpios da isonomia bem como a selecionar a proposta mais vantajosa. Neste diapaso, a Auditada exigiu conforme item 3.2, alnea i do edital Comprovao da empresa possuir capital social ou patrimnio lquido de, no mnimo, R$ 570.000,00 e considerando-se o valor contratual de R$ 4.187.923,444, o valor ultrapassaria o disposto 3, do artigo 31 da Lei n 8.666.
(Nota de rodap: 4 Este valor o resultado do nmero de refeies servidas 3.125.316 x R$ 1,34, atingindo o valor contratual estimado.)

Ressalte-se que esta exigncia restringiu a participao de mais licitantes, frustando mais uma vez o carter do competitrio. Na licitao participaram as empresas SP Alimentao e Servios Ltda e Gourmaitre Cozinha Industrial e Refeies Ltda (inabilitada pelo no atendimento do item 3.2 alneas l e m como tambm pela no comprovao do capital mnimo ou patrimnio lquido), de acordo com a Ata de Julgamento da Fase de Habilitao (fls. 136 e 137). (Apenso 3, fl. 135. Grifei).

Vale observar que, conquanto o TCE-RS tenha feito meno inabilitao da empresa GOURMAITRE (que, formalmente, tentou participar do certame), tal no serve para ilustrar o prejuzo ao carter competitivo da licitao, porquanto a apario dessa empresa foi previamente orquestrada com a r SP ALIMENTAO apenas para tentar dar uma aparncia de lisura ao procedimento, como ser esclarecido linhas abaixo. O verdadeiro prejuzo isonomia, objetividade e competitividade (que devem nortear um procedimento licitatrio, como cedio), advm de todo o universo, indeterminvel, de outras empresas que poderiam ter interesse em prestar o servio em tela mas que, diante das exigncias indevidas de habilitao, sequer apresentaram-se. Tambm a auditoria do TCU apurou a ocorrncia de tal irregularidade, conforme o seguinte trecho do relatrio elaborado:

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15.1.1 (...) O superdimensionamento do ndice de rejeio (tema j abordado acima), alm de elevar o valor unitrio da refeio, conforme abaixo ser demonstrado, restringiu o carter competitivo da licitao, conforme apontado pelo TCE (item 11.1.5); (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: 19.1 preo base da licitao superestimado, o que acabou por determinar a elevao dos preos cotados e por restringir o carter competitivo do certame (Concorrncia n. 003/2005); (Apenso 2, fls. 1639, 1641, 1742 e 1745. Sublinhei).

De notar, ainda, que as empresas Mesasul Comrcio e Indstria de Alimentos Ltda., Dblios Comrcio, Representao, Importao e Exportao Ltda. e Cestal Alimentos Ltda. impugnaram vrios itens do edital da Concorrncia n 003/2005, inclusive aquelas prescries que inviabilizavam a participao dos licitantes, como se observa nas peties s fls. 533/546, 551/552 e 557/561 do Apenso 5. Eis uma boa evidncia do resultado prtico das clusulas restritivas maliciosamente inseridas no ato convocatrio da licitao. Isso denota que a licitao realizada no atingiu seu objetivo franquear a todos os interessados, devidamente habilitados, a possibilidade de participar do certame e, assim, obter a proposta de contratao mais vantajosa para a administrao pois o procedimento foi dirigido vitria da empresa SP ALIMENTAO. Incorrendo, pois, os administradores envolvidos (os rus MARCOS ZANDONAI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS RONCHETTI) em conduta claramente vedada pelo artigo 3, 1, inciso I, da Lei n 8.666/93, clara a nulidade da licitao e do contrato dela decorrente (artigo 49, 2, do mesmo diploma legal). 7.1.5. Fixao de preo-base nico para todos os tipos de refeio, resultando prejuzo ao errio No tocante a esse aspecto, apontou a auditoria do TCU o seguinte:
16. Outro aspecto a ser considerado para a avaliao do valor do contrato em questo, diz respeito uniformizao de preo, independentemente do tipo de refeio fornecida. Assim, lanches tm o mesmo valor que almoos e jantas. Observa-se que a Prefeitura, ao estimar o quantitativo de merenda, no computou os lanches como merendas plenas, atribuindo-lhes o peso de meia

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refeio. Entretanto, o Anexo II do Edital da Concorrncia n. 003/2005 (Especificaes Tcnicas e Memorial Descritivo - fl. 108) define como refeio um dos componentes do cardpio/dia, servidos como desjejum, ou como almoo, ou como lanche ou como jantar e a Clusula Segunda do Contrato (fl. 170) estabelece que o preo para o fornecimento das refeies de R$ 1,34, por refeio. Portanto, um lanche composto de caf com leite e uma fatia de po ou um suco com uma fatia de cuca, custaro o mesmo preo que um almoo composto por arroz, feijo, carne, salada e sobremesa. 17. Mesmo que os dados at aqui trazidos no sejam definitivos para a caracterizao de superfaturamento, aliados s situaes narradas de insuficincia e baixa qualidade da merenda, apontam para um contrato caro, que no est atendendo aos objetivos do programa. Pouco adianta adquirir gneros alimentcios se estes no vem sendo preparados adequadamente e aps a preparao so distribudos em quantidade inferior necessria. H casos narrados em que uma fatia de cuca fina, quase transparente, ou 40 gramas de po so considerados uma refeio (fl. 08 TC 020.698/2006-5) (...). (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.11 encarecimento do contrato em face da uniformizao de preo, independentemente do tipo de refeio fornecida; (Apenso 2, fls. 1640/1642 e 1744/1745. Grifei).

Evidente o prejuzo aos cofres pblicos, decorrente dessa uniformizao, justamente porque as refeies servidas aos alunos, ao longo da jornada letiva, no so iguais. A distoro ntida, inclusive porque eventual repetio de um simples lanche ou desjejum ser considerada repetio de uma refeio (e assim ser remunerada). Assim procedendo, os administradores do MUNICPIO arrostaram os princpios da economicidade e da escolha da proposta mais vantajosa administrao, alm da moralidade e da probidade administrativa, ao permitir que a empresa contratada enriquea indevidamente s custas das verbas do PNAE, recebendo pagamentos a maior do que o devido. Bem a propsito, convm observar que a prpria DiretoriaGeral de Licitaes e Contratos da Prefeitura de Canoas, ao analisar a minuta do edital elaborada pela Secretaria Municipal de Educao (assinada pelo ru MARCOS ZANDONAI), deixou consignada a seguinte ressalva:

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Registramos, por oportuno, que existe um valor nico estimado para todas as refeies a serem fornecidas, mas no h nos autos do PA, tampouco no Edital qualquer indicao da fonte desta estimativa. Em que pese no atue nos ramos especfico da alimentao, lembramos que para muitos dos insumos utilizados existe o registro de preos, sendo que este poderia ser uma fonte de extrao de dados para a composio dos custos (Sic. Apenso 5, fl. 88. Sublinhei).

A preocupao externada, pelo setor tcnico de licitaes da prefeitura, quanto existncia de um valor nico estimado para todas as refeies, foi olimpicamente ignorada pelos administradores do MUNICPIO, que mantiveram integralmente essa parte do edital, sem apresentar qualquer justificativa. Ora, era perfeitamente factvel administrao municipal estabelecer previamente o tipo de alimentao que os estudantes receberiam, em cada momento da jornada diria, e calcular o preo-base respectivo, exigindo da empresa contratada a distino desses custos. Nada disso foi feito, mesmo porque ntido o propsito de celebrar um contrato com valores superfaturados, como ser esclarecido infra. 7.1.6. No-exigncia de propostas com detalhamento da composio de custos, afrontando a Lei de Licitaes e o interesse pblico Esse ponto particularmente intrigante. Como j visto, a Concorrncia n 003/2005 visava a contratao de empresa especializada para prestao de servios de fornecimento de alimentao escolar (preparo, coco, distribuio e higienizao), com o fornecimento de equipamentos, utenslios, matria-prima, mo de obra especializada, e manuteno preventiva e corretiva dos equipamentos e utenslios utilizados. Tratava-se, toda evidncia, de objeto complexo, envolvendo diversos servios (e etapas), cuja composio do preo demandava inmeros custos distintos (p.ex., gneros alimentcios, remunerao de pessoal, manuteno de equipamentos, etc.). Alm disso, de destacar o enorme vulto financeiro do contrato a ser firmado (previsto inicialmente, j no edital, em R$ 8.308.000,00 / ano). Todos esse fatores obviamente recomendam maiores cautelas na realizao da licitao, para que o prprio ente municipal possa selecionar

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a proposta mais vantajosa (critrio expresso na Lei n 8.666/93, artigos 3, caput, e 45, 1, inciso I) e, principalmente, aferir se a proposta apresentada no apresenta preos exorbitantes ou inexequveis. Entretanto, nada disso foi levado em considerao pelos administradores municipais, na licitao em foco. Optou-se pela soluo simplista de realizar uma estimativa do custo da merenda escolar prestada diretamente pelo MUNICPIO (um estudo repleto de graves distores), aplicar o ndice de inflao e chegar a um preobase nico a ser aplicado a toda alimentao servida aos alunos da rede municipal (outro notvel fator de desvirtuamento do preo do contrato), incluindo o custo de toda a gama de servios contratados. Esse preo-base foi utilizado como parmetro no edital da licitao (Preo mximo admitido por refeio, Anexo IV do edital fl. 121 do Apenso 5). Assim, fixado o preo-base e coroando todo o esquema montado para realizar uma licitao dirigida e fraudada, agora se sabe o edital exigia que a proposta apresentada consignasse apenas o preo unitrio por todos os servios a contratar, conforme seu Anexo I (Apenso 5, fl. 110). E assim foi feito, na proposta da r SP ALIMENTAO (Apenso 5, fl. 528). Manifesto que, por fora da Lei n 8.666/93, alm dos princpios da economicidade, moralidade e probidade administrativa, o MUNICPIO deveria se tivesse em mente, mesmo, realizar uma licitao com lisura e transparncia exigir que os licitantes esmiuassem, por meio da discriminao de cada custo, todos os itens da composio do preo ofertado por refeio (alm, claro, de diferenciar os preos de cada tipo de alimentao servida ao longo da jornada escolar, conforme visto no subitem 7.1.5). A Lei de Licitaes, em seu artigo 48, inciso I, clara ao ordenar:
Art. 48 - Sero desclassificadas: (...) II - propostas com valor global superior ao limite estabelecido ou com preos manifestamente inexeqveis, assim considerados aqueles que no venham a ter demonstrada sua viabilidade atravs de documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a execuo do objeto do contrato, condies estas necessariamente especificadas no ato convocatrio da licitao. (Grifei).

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Vale dizer: pela dico da lei, em casos como o tratado na Concorrncia n 003/2005 complexa composio de custos na formao do preo dever da administrao, no edital da licitao, exigir de cada proponente a especificao de todos os itens do clculo, de molde a verificar a exeqibilidade do valor cotado e sua compatibilidade com os parmetros de mercado. Nada disso foi observado na Concorrncia n 003/2005, o que deixa ainda mais evidente a m-f com que se moveram os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS ZANDONAI nessa contratao pois se a empresa SP ALIMENTAO esmiuasse seus custos na licitao certamente ficaria escancarado que o preo proposto insustentvel, pelo seu flagrante superfaturamento. Aqui, novamente, os rgos de controle externo estadual e federal apuraram a irregularidade. Disse a auditoria do TCE-RS, em seus relatrios (originais sem destaques):
Saliente-se que as propostas financeiras apresentadas no possuem quaisquer detalhamentos de valores e esto de acordo com o modelo apresentado de proposta, anexo I do Edital. No item 3.3.1 do mesmo, foi informado que: o preo total ofertado dever incluir o fornecimento de materiais, mo-de-obra, treinamentos... , a ttulo de Observaes relativas proposta financeira. Entretanto, uma contratao deste porte, envolvendo diversos insumos, mo-de-obra, etc. deveria ficar evidenciado todos os valores na formao do preo. Neste sentido foi solicitado junto a Auditada a informao, atravs da Requisio de Documentos n 15/05: Referente ao Processo Licitatrio (Concorrncia 03/2005) 1Por qu no foi exigido planilha de custos detalhada referente ao servio objeto da concorrncia? (fls. 142 e 143). Em resposta solicitao, cujo prazo para entrega era 14-072005, conforme Ofcio n 529/05 de 04-08-2005 (intempestivo), a Auditada limitou-se a citar os artigos da Lei 8.666, em seus aspectos gerais, o qual destacou-se ...Em relao exigncia de planilha de custo da (s) licitante (s), no edital, no h previso legal para tanto. A Lei n 8.666/93 exige demonstraes de custos, por exemplo, no art. 48, II, nas no para fins de classificao, e sim para fins de comprovao de exeqibilidade, tambm na forma do art. 48. (Relatrio de Auditoria Apenso 3, fl. 136). J explicitado no Relatrio de Auditoria, item 3.1, o tipo de contratao realizada exigiria a demonstrao da formao do preo, haja vista possuir componentes distintos, a exemplo de insumos, mo-de-obra, gneros, inclusive com indicadores diferenciados de reajustes (dissdio, IPCA, etc.) (Relatrio de Acompanhamento de Gesto Apenso 3, fl. 213).

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Importante reter a justificativa apresentada pelo MUNICPIO ao TCE, quando instado a justificar a inexigncia de planilha de custos detalhada do servio para elaborao da proposta de preos na licitao. Com efeito, a administrao limitou-se a responder que a Lei de Licitaes no exige essa demonstrao para fins de classificao, mas apenas para comprovar a exeqibilidade da proposta. A justificativa uma verdadeira prola, pois a anlise da exeqibilidade deve ser feita exatamente na fase de julgamento (classificao ou desclassificao) das propostas de preos, como dispe taxativamente o artigo 48 da Lei n 8.666/93, j transcrito acima (Sero desclassificadas...). Em suma, como verificar se uma proposta exeqvel, e tambm se seus valores esto dentro dos parmetros de mercado, se no se sabe como foram calculados? bvia a incoerncia. Alm disso, deveria a administrao ter atentado para a estrita obedincia ao critrio de seleo da proposta mais vantajosa (expressamente previsto nos artigos 3, caput, e 45, 1, inciso I, da Lei n 8.666/93) a fixar as exigncia de detalhamento das propostas de preos. Ora, como avaliar se a proposta apresentada era a mais vantajosa se no se conhecia a composio dos custos? Tal questo ganha ainda maior relevo pelo fato de a empresa SP ALIMENTAO ter sido a nica habilitada no certame (em virtude de fraude ao carter competitivo da licitao, como j exposto), de modo que apenas uma proposta de preos foi julgada pela comisso. Tambm o artigo 7, 2, inciso II, da Lei de Licitaes ao exigir, para a licitao de servios, que exista oramento detalhado em planilhas que expressem a composio de todos os seus custos unitrios enseja, como bvia conseqncia, que se exija dos licitantes a comprovao de adequao aos custos detalhados pela administrao. Afinal, de que adianta o ente pblico detalhar os custos de determinado servio, ao lanar a licitao, se no exigir dos licitantes que comprovem que o preo cotado est em conformidade com todos os custos estimados? Sobre essa grave irregularidade o Tribunal de Contas da Unio apontou o seguinte:
13.5 procede a argumentao do representante (quanto ao descumprimento do inciso II do 2 do artigo 7 da Lei n. 8.666/93. O objeto da licitao era o fornecimento de alimentao escolar (preparo, coco, distribuio e higienizao)..., com o fornecimento de equipamentos, utenslios, matria-prima, mo-de-obra especializada, transporte e manuteno preventiva e corretiva dos equipamentos e utenslios utilizados, bem como demais encargos decorrentes... Um servio de tal natureza, envolvendo insumos

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variveis e mo-de-obra, exige a demonstrao da formao do preo, de modo a comprovar a exeqibilidade da proposta e possibilitar a verificao de que, no preo cotado, esto agregados os principais insumos, salrios condizentes com o piso da categoria, contribuies previdencirias e trabalhistas, bem como se o valor dos gneros alimentcios considerado na proposta est adequado ao padro de qualidade pretendido, caso contrrio, o menor preo pode no se reverter na proposta mais vantajosa administrao. Ademais, o tipo de terceirizao aqui tratada no exatamente aquela prevista no art. 8 da Resoluo /FNDE/CD/N 38/2004, onde a prefeitura simplesmente adquire a alimentao escolar pronta. O contrato em questo envolve a alocao de mo-e-obra nas cozinhas e refeitrios das escolas para o preparo da merenda, razo pela qual a administrao deve cercar-se de cuidados especiais para no vir a responder subsidiariamente pelo inadimplemento das obrigaes trabalhistas da contratada; (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.4 inexistncia de oramento detalhado em planilhas que expressassem a composio dos custos que compunham o valor da refeio, por ocasio da realizao da Concorrncia n. 003/2005, em descumprimento ao disposto no inciso II do 2 do art. 7 da Lei n 8.666/93; (Apenso 2, fls. 1635/1636, 1641, 1739/1740 e 1745. Sublinhei).

7.1.7. Intromisso indevida da administrao (ru MARCOS ZANDONAI) nos trabalhos da comisso de licitaes Na sistemtica criada pela Lei n 8.666/93, os trabalhos de anlise e julgamento da habilitao dos licitantes e das propostas apresentadas so confiados a uma comisso, que no se confunde com o rgo ou setor que solicitou determinada contratao. Assim prev a Lei n 8.666/93:
Art. 51 - A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral, a sua alterao ou cancelamento, e as propostas sero processadas e julgadas por comisso permanente ou especial de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2 (dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao. (...) 3 Os membros das comisses de licitao respondero solidaria mente por todos os atos praticados pela comisso, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada e registrada

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em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso. 4 A investidura dos membros das Comisses permanentes no exceder a 1 (um) ano, vedada a reconduo da totalidade de seus membros para a mesma comisso no perodo subseqente. (...) (Destaquei).

O comando legal suficientemente claro sobre seu desiderato: profissionalizar os trabalhos do procedimento licitatrio, tornando-o tcnico e, tanto quanto possvel, extirpar de seu trmite eventuais influncias polticas. Nesse sentido, sintomticas as exigncias de composio majoritria de servidores permanentes (efetivos), sabidamente menos propcios a ceder a quaisquer presses no decorrer do certame, e de substituio anual dos componentes. Desnecessrio enfatizar que os procedimentos licitatrios constituem ponto altamente sensvel da atividade administrativa, porquanto so a porta para as autorizaes de gastos pblicos. A histria de desmandos da administrao pblica brasileira, que h dcadas (para no dizer sculos) gera notcias, rumores e escndalos de malversao de verbas do errio que atualmente inundam a imprensa com freqncia desconcertante, alis acabou obrigando o legislador a descer s mais detalhadas mincias sobre o procedimento da licitao, como se observa em todo o corpo da Lei n 8.666/93. Nesse mesmo contexto de cautela extrema devem ser entendidas as normas atinentes s chamadas comisses de licitaes. Para reforar a responsabilidade dos membros, achou por bem o legislador de 1993 embora isso fosse, a rigor, desnecessrio frisar que respondero solidariamente pelas deliberaes, salvo discordncia expressa e justificada de algum deles. Mais uma emblemtica evidncia da preocupao da norma com a postura dos condutores das licitaes. De salientar, ainda, a previso do artigo 9 da Lei de Licitaes, em especial em seu 4, verbis:
Art. 9 - No poder participar, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo de obra ou servio e do fornecimento de bens a eles necessrios: I - o autor do projeto, bsico ou executivo, pessoa fsica ou jurdica; II - empresa, isoladamente ou em consrcio, responsvel pela elabo rao do projeto bsico ou executivo ou da qual o autor do projeto seja dirigente, gerente, acionista ou detentor de mais de 5% (cinco por cento) do capital com direito a voto ou controlador, responsvel tcnico ou subcontratado; III - servidor ou dirigente de rgo ou entidade contratante ou res ponsvel pela licitao. (...) 3 Considera-se participao indireta, para fins do disposto neste

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artigo, a existncia de qualquer vnculo de natureza tcnica, comerci al, econmica, financeira ou trabalhista entre o autor do projeto, pes soa fsica ou jurdica, e o licitante ou responsvel pelos servios, for necimentos e obras, incluindo-se os fornecimentos de bens e servi os a estes necessrios. 4 O disposto no pargrafo anterior aplica-se aos membros da comisso de licitao. (Sublinhei).

Em suma, fcil perceber que a lei, de um lado, exigiu uma postura de total lisura e iseno dos membros da comisso, ao atuar nos procedimentos licitatrios, e por outro lado lhes concedeu a necessria independncia para analisar e julgar todas as fases do certamente, de modo estritamente tcnico e sem interferncias indevidas de administradores pblicos. No diferente, alis, o entendimento da doutrina, ao analisar o tratamento conferido pela Lei n 8.666/93 s comisses de licitaes:
A nomeao de membros tcnica e profissionalmente no habilitados para julgar o objeto da licitao caracteriza abuso de poder da autoridade competente. Se a Administrao impe exigncias tcnicas aos interessados, no pode invocar sua discricionariedade para nomear comisso destituda de condies para apreciar o preenchimento de tais requisitos. O agente que no est tcnica, cientfica e profissionalmente habilitado para emitir juzo acerca de certo assunto no pode integrar comisso de licitao que tenha de apreciar propostas naquela rea. (...) Como a comisso delibera em conjunto, todos os seus integrantes tm o dever de cumprir a Lei e defender o interesse pblico. Mais ainda, cada membro da comisso tem o dever de oporse conduta dos demais integrantes quando viciada. O dispositivo se assemelha ao princpio consagrado no art. 158, 1 e 2, da Lei n 6.404/76, que disciplina as sociedade por aes. A responsabilidade solidria dos membros da comisso no independe de culpa. O sujeito apenas pode ser responsabilizvel na medida em que tenha atuado pessoal e culposamente para a concretizao do ato danoso ou desde que tenha omitido (ainda que culposamente) os atos necessrios a evit-lo. Se o sujeito, por negligncia, manifesta sua concordncia com ato viciado, torna-se responsvel pelas conseqncias. Sem, porm, adotou as precaues necessrias e o vcio era imperceptvel no obstante a diligncia empregada, no h responsabilidade pessoal. Sempre que o membro da comisso discordar da conduta de seus pares, dever expressamente manifestar sua posio. Isso servir para impedir a responsabilizao solidria do discordante. A ressalva dever ser fundamentada, apontando-se os motivos pelos

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quais o sujeito discorda da conduta alheia. bvio que a ressalva de nada servir se no apontar o vcio ocorrente. Ao eliminar a responsabilidade solidria do integrante da Comisso em virtude da ressalva expressa a Lei pretende que sejam tornados pblicos os vcios ocorridos. Desse modo, os envolvidos no vcio sero desestimulados a prosseguir na conduta desviada (por temor de que possa ser descoberta) e se tornar mais simples a atuao dos rgos de controle e fiscalizao (pois tero notcia direta do defeito). A Lei determina que a discordncia conste de ata. Tem-se de reputar que, dependendo da gravidade do vcio, a mera ressalva na ata no suficiente. Se o vcio caracterizar ilcito administrativo ou penal, o agente ter o dever de adotar outras providncias, inclusive levando-o ao conhecimento das autoridades competentes. Havendo recusa da maioria em inserir a ressalva no corpo da ata, o sujeito dever comunicar a ocorrncia s autoridades superiores. (Maral Justen Filho. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, 8 ed., So Paulo: Dialtica, 2000. fls. 494/496).

Pois bem. No caso da Concorrncia n 003/2005 dando continuidade, diga-se, ao que j havia comeado mal, na estimativa distorcida de custos que elaborou o ru MARCOS ZANDONAI, atuando como Secretrio Municipal de Educao, imiscui-se nos trabalhos da comisso permanente de licitaes em todas as fases do procedimento. assim que, no ato pblico realizado para abertura dos envelopes contendo a documentao de habilitao (dia 17/02/2005), anlise e julgamento dessa fase, o ru MARCOS ZANDONAI esteve presente, participando ativamente dos trabalhos, como se observa na ata respectiva (Apenso 5, fls. 519/520). Esse ru visou os documentos de habilitao e emitiu manifestao expressa sobre o desatendimento das exigncias do edital, por parte de uma licitante (empresa Gurmaitre) e o cumprimento dessas normas por outra (a r SP ALIMENTAO). Pior, consta na ata que a comisso de licitaes realizou o julgamento com fundamento nesse parecer tcnico. Na sesso seguinte, destinada abertura do envelope de proposta e julgamento de seu contedo (no mesmo dia 17/02/2005), l estava novamente o ru MARCOS ZANDONAI, visando os documentos e exarando parecer tcnico a respeito das propostas financeiras inclusive quanto aos valores. Nesse parecer tcnico, o ru chegou a opinar pela desclassificao da proposta apresentada. Novamente, a comisso de licitaes afirmou expressamente que deliberou com fundamento no sobredito parecer tcnico (ata fl. 524 do Apenso 5).

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Na terceira sesso da Concorrncia n 003/2005 (realizada em 21/02/2005), destinada a julgamento da nova proposta financeira apresentada pela empresa SP ALIMENTAO, igualmente o ru MARCOS ZANDONAI participou dos trabalhos e exarou parecer tcnico a respeito das propostas financeiras inclusive quanto aos valores, que serviu textualmente de fundamento deciso de classificao exarada pela comisso de licitaes (ata fl. 531 do Apenso 5). Fcil constatar, portanto, que o ru MARCOS ZANDONAI esteve presente a todos os atos pblicos realizados pela comisso, para julgamento da habilitao das licitantes e da classificao das propostas, sempre analisando os documentos e dando um alegado respaldo tcnico s deliberaes (cuja competncia tocava unicamente comisso de licitaes). importante, nesse ponto, atentar para o que preconiza a Lei de Licitaes, em seu artigo 38, ao dispor sobre as fases e documentos do procedimento licitatrio:
Art. 38 - O procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado, contendo a autorizao respectiva, a indicao sucinta de seu objeto e do recurso prprio para a despesa, e ao qual sero juntados oportunamente: I - edital ou convite e respectivos anexos, quando for o caso; II - comprovante das publicaes do edital resumido, na forma do art. 21 desta Lei, ou da entrega do convite; III - ato de designao da comisso de licitao, do leiloeiro adminis trativo ou oficial, ou do responsvel pelo convite; IV - original das propostas e dos documentos que as instrurem; V - atas, relatrios e deliberaes da Comisso Julgadora; VI - pareceres tcnicos ou jurdicos emitidos sobre a licitao, dispensa ou inexigibilidade; (...) (Sublinhei).

Segundo informa o stio da Prefeitura Municipal de Canoas na internet, o ru MARCOS ZANDONAI Licenciado em Qumica e psgraduado em Gesto de Organizao do Terceiro setor (informao disponvel no endereo eletrnico http://www.canoas.rs.gov.br/Site/Prefeitura/Secretaria. asp?depId=15). Dessarte, fica realmente difcil justificar qual anlise tcnica, efetivamente relevante e til, poderia fazer o ru MARCOS ZANDONAI sobre a licitude do procedimento (j que no tem formao jurdica) ou sobre a adequao do contedo dos documentos de habilitao e das propostas financeiras (pois no nutricionista, contador ou economista, nem mesmo consta que tenha alguma instruo formal nessas reas). Se sua intromisso serviu apenas para verificar bvias disparidades (documentos e contedo de

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proposta que descumpriram o edital), certamente qualquer membro da comisso de licitaes poderia fazer muito mais propriamente esse trabalho. A bem da verdade, diante da realidade exposta na presente pea que bem demonstra o arranjo e as negociatas havidas na terceirizao da merenda escolar em Canoas a presena assdua do ru MARCOS ZANDONAI aos trabalhos da comisso de licitaes s pode ter sido guiada por dois objetivos conjugados: controlar de perto os trabalhos da comisso, constrangendo os integrantes (servidores efetivos do MUNICPIO) na conduo rpida do procedimento e evitando, assim, que surgissem questionamentos tcnicos contrrios ao resultado j preestabelecido entre os rus (vitria da empresa SP ALIMENTAO). Cabe lembrar que o ru MARCOS ZANDONAI servidor do primeiro escalo do Executivo municipal (Secretrio da Educao), funo de confiana do Prefeito e, assim, sua intromisso certamente causa intimidao (pelo respeito hierrquico) aos demais funcionrios; e participar de um teatro, com o objetivo de conferir ao procedimento licitatrio um verniz de legitimidade e uma aparncia de preocupao com o interesse pblico. Isso fica evidente nas manifestaes (totalmente despiciendas, como dito) sobre a (des)obedincia s normas do edital e, principalmente, na participao do ru MARCOS ZANDONAI na deciso de desclassificao da r SP, em razo do preo registrado na proposta inicial (Apenso 5, fl. 524).

Isso ser ainda melhor elucidado nos itens a seguir, onde se comea a expor os meandros da fraude perpetrada na licitao, e que acaba por fazer encaixar todas as peas do esquema ilcito (irregularidades acima narradas). 7.1.8. Fraude licitao: falsa competio Inicialmente, convm recordar que todo esquema fraudulento cercado de alguns cuidados, para que se possa iludir o prejudicado no caso, os rgos de controle dos gastos pblicos dando uma aparncia de legalidade a todo o procedimento. Na clebre lio de Hely Lopes Meirelles:

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O ato praticado com desvio de finalidade como todo ato ilcito ou imoral ou consumado s escondidas ou se apresenta disfarado sob o capuz da legalidade e do interesse pblico. Diante disto, h que ser surpreendido e identificado por indcios e circunstncias que revelem a distoro do fim legal, substitudo habilidosamente por um fim ilegal ou imoral no desejado pelo legislador. A propsito, j decidiu o STF que: Indcios vrios e concordantes so prova (STF, RTJ 52/140). Dentre os elementos indicirios do desvio de finalidade est a falta de motivo ou a discordncia dos motivos com o ato praticado. Tudo isto dificulta a prova do desvio de poder ou de finalidade, mas no a torna impossvel se recorrermos aos antecedentes do ato e sua destinao presente e futura por quem o praticou. (...) A ilegitimidade, como toda fraude lei, vem quase sempre dissimulada sob as vestes da legalidade. Em tais casos, preciso que a Administrao ou o Judicirio desa ao exame dos motivos, disseque os fatos e vasculhe as provas que deram origem pratica do ato inquinado de nulidade. (Direito Administrativo Brasileiro, 18 ed., So Paulo: Malheiros, 1993, fls. 97 e 187).

No caso da fraude havida na terceirizao da merenda escolar em Canoas no foi diferente. Os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS ZANDONAI, administradores do MUNICPIO DE CANOAS obviamente, em prvio concerto com a r SP ALIMENTAO (e seus administradores, ora rus) tomaram algumas providncias para que o simulacro de licitao realizado tivesse uma aparncia de legalidade, embora destinada apenas a chancelar a prvia negociata perpetrada para entregar o servio da merenda escolar a uma empresa j determinada. Assim que, a par de inserir no edital clusulas que restringiam a competitividade do certame (exigncias de qualificao econmica e tcnica exageradas, descabidas, como j visto), trataram de providenciar a participao de uma segunda empresa como licitante, fazendo parecer que, enfim, o edital no era to restritivo (afinal, houve mais de uma empresa no certame...). Um tpica medida de cautela, para ser futuramente usada como matria de defesa isso est claramente evidenciado hoje, ao tratarmos conjuntamente de todas as irregularidades dessa contratao. A execuo dessa parte da negociata coube r SP ALIMENTAO, ento dirigida pelos rus ELOIZO DURES, VALMIR DOS SANTOS e VILSON DO NASCIMENTO. Com efeito, observa-se nos autos do procedimento licitatrio que, alm da r SP ALIMENTAO, tambm acudiu ao chamamento da

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administrao, pelo menos formalmente, outra licitante: a r GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. Entretanto, a empresa GOURMAITRE teve sua habilitao no certame indeferida por no preencher requisitos no tocante capacidade econmico-financeira e qualificao tcnica (conforme ata juntada s fls. 519/520 do Apenso 5). Enfim, seria apenas o caso de uma empresa mal gerida (ou mal assessorada), a tentar canhestramente se habilitar em uma licitao e apresentando documentos e informaes completamente fora dos parmetros do edital. S que as coincidncias no caso so muito grandes para uma concluso to singela. Vejamos: 7.1.8.1. a r GOURMAITRE, sediada em So Paulo (SP), teve trabalho e gastos considerveis em sua curta participao na Concorrncia n 003/2005: (a) providenciou a obteno de seguro-garantia do licitante (fls. 183/184 e 186 do Apenso 5); (b) enviou toda a documentao de habilitao (fls. 197/354 do Apenso 5); (c) esteve pessoalmente representada na sesso pblica em Canoas, por seu scio-gerente (ora ru) EDIVALDO LEITE DOS SANTOS (que reside na cidade de So Paulo e veio a Canoas especificamente para isso fls. 197 e 519 do Apenso 5). Essa constatao, quanto presena de EDIVALDO no ato pblico, baseia-se na informao expressamente registrada em ata, devendo ser destacado que a assinatura lanada pelo representante da empresa GOURMAITRE (fl. 520 do Apenso 5) difere completamente daquela constante no contrato social da empresa (fl. 202 do Apenso 5). Espera-se que os rus saibam explicar essa disparidade; aps todo esse dispndio de esforos e recursos, ao apresentar documentao que escancaradamente no atendia s exigncias do edital, a r GOURMAITRE foi inabilitada no certame. E o que seria mais incrvel (se a participao fosse mesmo sria): no prprio ato, o representante dessa empresa concordou com o julgamento e renunciou expressamente ao recurso administrativo que poderia interpor em relao a essa deciso (fl. 520 do Apenso 5). Isso, por si s, indica que tal empresa

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no veio a Canoas para efetivamente participar da licitao, mas apenas para fazer nmero, ou seja, dar uma impresso de que havia mais de uma empresa no certame. Vale observar que a renncia expressa faculdade recursal, pela empresa GOURMAITRE, permitiu a abertura dos envelopes e julgamento das propostas financeiras na mesma data (17/02/2005), possibilitando o encerramento do procedimento licitatrio em tempo recorde (como de fato ocorreu apenas 37 dias teis entre o pedido de contratao, subscrito pelo ru MARCOS ZANDONAI em 29/12/2004 e a homologao do resultado final da concorrncia, em 21/02/2005, fl. 599 do Apenso 5); 7.1.8.3. mais grave constatao: a estreita ligao existente entre as empresas licitantes (as rs SP ALIMENTAO e GOURMAITRE), que ser esmiuada logo a seguir.

De fato, h forte liame entre as duas empresas que participaram da licitao ora focada, como evidenciou a pesquisa realizada pelo Ministrio Pblico Federal (relatrio de anlise n 49/2007 e anexo 1 fls. 1278/1351 dos autos principais do inqurito civil). Os principais elementos coligidos so os seguintes:
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Haroldo Dalazoana Afonso, CPF n 277.800.208-19, aparece como responsvel pelo stio das empresas SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., Verdurama Comrcio Atacadista de Alimentos Ltda. e GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. na internet, segundo informaes do stio registro.br; Haroldo Dalazoana Afonso filho de Maria de Lourdes Dalazoana (scia-gerente da empresa GOURMAITRE at 13/12/2004) e de ELOIZO GOMES AFONSO (provavelmente o ru ELOIZO DURES, pois este usou o nome Eloizo Gomes Afonso no contrato social da SP ALIMENTAO, em que consta como scio-gerente e majoritrio); Haroldo Dalazoana Afonso scio-administrador da empresa BIOLGICA, juntamente com seu pai, o ru ELOIZO DURES;

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No registro de Haroldo Dalazoana Afonso no sistema CPF, consta o nome de casada de sua me, Maria de Lourdes Dalazoana Afonso (ou seja, com o mesmo sobrenome do ru ELOIZO DURES); Maria de Lourdes Dalazoana, CPF n 210.223.999-34, foi scia-gerente das empresas Verdurama e GOURMAITRE; O ru ELOIZO GOMES AFONSO DURES consta tambm como scio da empresa CEAZZA. Alm disso, no existe registro no sistema CPF com o nome Eloizo Gomes Afonso (tal como inscrito no contrato social da empresa SP ALIMENTAO), mas sim, apenas, Eloizo Gomes Afonso Dures; O ru VILSON DO NASCIMENTO, CPF n 007.004.03892, que consta atualmente como scio-administrador da empresa VERDURAMA, j foi scio-gerente da SP Alimentao ( o subscritor procurao utilizada no certame de Canoas, fl. 523 do Apenso 5); O ru EDIVALDO LEITE DOS SANTOS, CPF n 075.589.678-56, foi scio das empresas Verdurama e GOURMAITRE, inclusive durante o mesmo perodo (2001/2005); A empresa GOURMAITRE consta como tendo sido scia dela mesma no perodo 2000/2001. Porm, o CNPJ que aparece na tela de scios excludos o da empresa Verdurama; Os e-mails dos rus ELOIZO DURES e VILSON DO NASCIMENTO, declarados no sistema CPF, so iguais, ou seja: v.nascimento@uol.com.br. Ambos os cadastros esto regulares e, portanto, atualizados.

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Fcil perceber que h constante interseco entre os quadros societrios das empresas SP ALIMENTAO, GOURMAIRTE e Verdurama, bem assim ligao pessoal entre os diversos scios. Ademais, merece destaque a figura de Haroldo Dalazoana Afonso, que aparece como responsvel pelo registro do domnio de ambas as empresas na internet (e filho do scio-gerente da SP ALIMENTAO e da ex-scia da empresa

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GOURMAITRE, respectivamente o ru ELOIZO DURES e Maria de Lourdes Dalazoana). No bastasse isso, tambm os elementos existentes no prprio procedimento licitatrio indicam atuao orquestrada das duas empresas. Vejamos:
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GOURMAITRE e SP ALIMENTAO apresentaram na mesma data (14/02/2005 fls. 182 e 187 do Apenso 5) aplices de seguro-garantia do licitante no mesmo valor de R$ 57.000,00 e emitidas pela mesma empresa seguradora (Sulina Seguradora S.A. fls. 183 e 188); GOURMAITRE e SP ALIMENTAO apresentaram na mesma data (15/02/2005 fls. 185 e 187 do Apenso 5) aplices de seguro-garantia do licitante, com mesmo valor complementar de R$ 26.080,00, emitidas pela mesma empresa seguradora (Sulina Seguradora S.A. fls. 186 e 190); As cpias dos quatro termos de recebimento parcial (relativos s aplices mencionadas nas alneas k e l), emitidos pela comisso de licitaes, foram recebidas pela mesma pessoa (no identificada) para ambas as licitantes, conforme se observa nas assinaturas apostas ao p dos documentos de fls. 182, 185, 187 e 189 do Apenso 5; Os editais foram retirados pela mesma pessoa (identificada como Benedito Ribeiro) para ambas as licitantes, conforme denotam os recibos de edital juntados s fls. 181 e 525 do Apenso 5.

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Fartamente comprovado, portanto, que a participao da r GOURMAITRE na licitao foi mera figurao engendrada para conferir um aspecto de ampla participao Concorrncia n 003/2005 quando, na verdade, ocorreu exatamente o contrrio, j delineado no subitem 7.1.4. Todas as evidncias demonstram cabalmente que, como parte da fraude previamente acertada com os administradores de Canoas (ora rus), a empresa SP ALIMENTAO arranjou a participao da GOURMAITRE com quem possui ntimos laos na licitao, com a nica misso de apresentar documentos e ser inabilitada.

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7.1.9. Fraude licitao: falsa preocupao com o patrimnio pblico Aqui, novamente, preciso trazer tona outra parte da encenao armada pelos rus para dar um aspecto de maior legitimidade (previamente forjada) Concorrncia n 003/2005. Aberta a proposta financeira da nica empresa habilitada no certame (a r SP ALIMENTAO), em sesso realizada no dia 17/02/2005, revelou-se que o preo unitrio orado pela empresa fora de R$ 1,46 por refeio, levando o valor total estimado do contrato ao patamar de R$ 9.052.000,00 (fl. 522 do Apenso 5). Na mesma assentada, aps o parecer tcnico lanado pelo ru MARCOS ZANDONAI (como j visto acima), opinando pela desclassificao da proposta, a comisso de licitaes deliberou no mesmo sentido, com fundamento no art. 48, II, da Lei n 8.666/93, visto que apresentada com valor superior ao limite estabelecido pelo Oramento Estimado - Anexo IV do Edital. A seguir, foi deferido prazo para apresentao de nova proposta, escoimada da causa determinante da desclassificao, conforme permite o artigo 48, 3, da Lei n 8.666/93. (fl. 524 do Apenso 5). Realizada sesso em 21/02/2005, foi recebida nova proposta financeira da r SP ALIMENTAO, fixada exatamente no limite de preo estabelecido pela administrao (R$ 1,34), que foi julgada classificada, consoante documentos s fls. 528 e 531 do Apenso 5. Nesse caso, chamam a ateno trs questes: (a) a deciso de desclassificao no atendeu estritamente ao determinado no edital, pois este possua normas contraditrias sobre o teto aceitvel. Seu Anexo IV, de fato, mencionava que o preo mximo admitido por refeio era R$ 1,34; entretanto, o subitem 3.3.2 do edital estipulava: No sero aceitas propostas com preo unitrio 20% (vinte por cento) acima do Preo Oficial, conforme Anexo IV (fls. 105 e 121 ao Apenso 5). Em outras palavras, se o preo unitrio proposto fosse at 19,9% superior ao valor-base (totalizando R$ 1,60), deveria ser aceito pela administrao; (b) mesmo diante dessa regra do subitem 3.3.2 do edital, que formalmente respaldava o preo proposto (R$ 1,46), a empresa SP ALIMENTAO aceitou prontamente a

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deciso de desclassificao, renunciando ao direito de recurso na prpria sesso; (c) na sesso seguinte, apenas 4 dias depois da desclassificao, a empresa SP ALIMENTAO apresentou nova proposta com valor de R$ 1,34, vale dizer, 8,22% menor que a anterior. Considerando o valor total estimado de cada proposta, v-se que a licitante aceitou reduzi-lo de R$ 9.052.000,00 para R$ 8.308.000,00, o que perfaz uma diferena de R$ 744.000,00. Ora, se a primeira proposta de preo unitrio (R$ 1,46) fosse realmente sria e isso s poderia ser aferido com a apresentao de planilha detalhando a composio do valor, o que no foi exigido na licitao a postura bvia da empresa SP ALIMENTAO seria a de brigar por sua manuteno, mister considerando que as regras do edital no eram claras sobre o valor mximo aceitvel. Jamais, nessa hiptese, seria razovel renunciar prontamente faculdade recursal, como o fez o representante legal da empresa r. Fica claro, assim, que tudo no passou de um jogo de cena, pois o que se pretendia desde o incio era a fixao do preo unitrio em R$ 1,34 o que j garantiria um enorme ganho financeiro a todos os envolvidos na fraude, pelo superfaturamento englobado na estimativa inicial de custos. A inteno embutida na proposta de R$ 1,46 era passar a impresso de que os administradores de Canoas (os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e, no caso, mais diretamente MARCOS ZANDONAI) estavam preocupados com os gastos pblicos e, no episdio, poderiam dizer que evitaram gastos ainda maiores do MUNICPIO uma nobre preocupao com o patrimnio pblico, enfim. Todavia, analisada conjuntamente com todas as irregularidades que emergem da malsinada contratao, soa bvia a armao. 7.2. Na execuo do contrato 7.2.1. Grave comprometimento da qualidade da merenda servida Uma das facetas mais degradantes de toda a fraude em que consistiu a terceirizao da merenda escolar em Canoas constatar que o sucesso da negociata j estava garantido com o superfaturamento do contrato firmado, mesmo que a r SP ALIMENTAO mantivesse o patamar de

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qualidade da merenda escolar servida anteriormente (preparada pelo MUNICPIO). Mesmo assim, especialmente ao longo dos dois primeiros anos de vigncia do contrato, foram feitas graves constataes quanto ao declnio da qualidade da merenda escolar servida pela empresa SP ALIMENTAO. Em outras palavras: alm de garantir mediante prvio ajuste com os administradores de Canoas, ora rus um contrato com valores extremamente elevados, a empresa SP ALIMENTAO ainda achou que isso no era suficiente e, para inflar mais seus ganhos, optou por servir aos alunos da rede escolar municipal alimentao de baixa qualidade. Antes de mais nada, convm observar atentamente o que consta nas atas de reunies realizadas entre as nutricionistas do Servio de Alimentao Escolar do MUNICPIO DE CANOAS e as profissionais da r SP ALIMENTAO, quanto s discrepncias na merenda servida pela empresa contratada. Destaco os seguintes resumos das atas:
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Ata 01/05 (08/04/2005) Pouca quantidade servida; diminuio do tamanho das pores; preparaes prontas com baixa aceitao, no recomendado o uso destas devido a necessidade de criao de hbitos alimentares saudveis, o fornecimento de bolachas recheadas consideradas guloseimas pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao; necessidade de adequar o porcionamento de produtos perecveis pelo nmero mdio de alunos que merendam e no pelo nmero de alunos matriculados evitando desperdcio ou mesmo acmulo nos freezeres; estabelecer que frituras devem ser ofertadas somente uma vez por semana e em sua preparao utilizar somente gs; deixar de oferecer frmulas com pudins e mingaus, para preparados com cereais nas escolas infantis e berrios; nas dietas especiais a empresa no tem observado que o frango (coxa e sobrecoxa) deve ser servido picado; por estarem a utilizar copos descartveis para servir a sobremesa e no as cumbucas, a quantidade de sobremesa foi reduzida; est ocorrendo desperdcio pois as frutas e verduras no esto sendo fornecidas duas vezes por semana; empregadas da SP esto considerando que cada meia fruta ou meio po solicitado pelos alunos seja uma refeio; esto utilizando indevidamente pratos plsticos que no so permitidos por lei; a carne moda est sendo fornecida congelada (fl. 1445 do Apenso 2; fl. 135 da ao popular). Ata 02/05 (18/04/2005) Retirada de peixe enlatado das escolas infantis, devendo ser substitudo por peixe anjo e cao; peixe servido com muita cartilagem e espinhas; foi servido bolacha recheada que j havia solicitao para a retirada do cardpio; enlatados as funcionrias foram orientadas a acondicionar em recipiente plstico vedado; foi estabelecido a proporo a ser utilizada para caf com leite e leite para cremes (fls. 1446/1447 do Apenso 2).

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Ata 03/05 (05/05/2005) Poro de cuca servida no atingia a gramatura correta de 50g; bolos abatumados sendo servidos; uso de steak de peixe invs de peixe in natura; alimentao infantil ainda no est sendo preparada de forma correta; utilizar diariamente lcool e gua sanitria para limpeza dos refeitrios; necessrio criar rotina para limpeza; na Escola Joo Palma esto faltando repeties (fl. 1447 do Apenso 2; fls. 137/138 da ao popular). Ata 04/05 (12/05/2005) Necessidade de uso de crach; treinamento para combate de incndio, armazenamento adequado dos gneros alimentcios e limpeza; lanche para maternal e jardins (ch com quatro biscoitos) no contm valor nutritivo e calrico adequado, alm de novamente estarem descumprindo as solicitaes do Servio de Alimentao Escolar; evitar a falta de alimentos bsicos, e o excesso de vegetais que no esto no cardpio e por fim acabam apodrecendo; frutas em tamanho menor do que o previsto no edital esto sendo servidas; falta de produtos de limpeza (fl. 1448 do Apenso 2; fls. 138/139 da ao popular). Ata 05/05 (18/05/2005, parcial) Falta de cardpio afixado em local visvel (fl. 1448 do Apenso 2; fl. 139 da ao popular). Ata 07/05 (02/06/2005, parcial) Solicita a retirada de alimentos vencidos (gelatina, farinha de trigo, achocolatado, amido, sucrilhos); aponta que persiste o problema da quantidade do produto cuca, servido em quantia inferior ao recomendado; sopa canja deve ser acrescida de vegetais; cardpio das escolas infantis deve ser observado a periodicidade mnima de 15 em 15 dias de refeio com fgado; aconselha a no utilizao de tomate para crianas com menos de um ano; solicita que sejam disponibilizados alimentos com maior variedade, possibilitando maior variedade de nutrientes, e melhor aparncia ao servir; Escola Pequeno Polegar no recebeu dieta para alunos com alergia a protena do leite, os alimentos enviados todos apresentam presena de lactose (Apenso 2, fls. 1449/1450). Ata 11/05 (15/06/2005) Suspender a utilizao de protena de soja nas escolas infantis, visto que no foi realizado teste de aceitabilidade nem treinamento prvio (suspenso depois de dois dias); relatos de sabor horrvel desse alimento; fornecimento de quantidade maior de produtos de limpeza; a limpeza de freezeres e refrigeradores deve ser de 15 em 15 dias; escolas fundamentais solicitam entrega de pes e cucas mais prximas a data de consumo; troca da farinha de trigo que venceu; mingau servido na Escola Fundamental Gonalves Dias aguado e em quantidade mnima (fl. 1451 do Apenso 2; fl. 140 da ao popular). Ata 13/05 (30/06/2005) Merenda em quantidade insuficiente; suco aguado; falta de repeties; cardpio no est sendo

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seguido, as trocas esto sendo muito freqentes; cremes/mingaus no esto sendo bem aceitos; falta de rotina quanto a limpeza; uso de creme vegetal de soja invs de milho como previsto no edital; biscoito gua e sal sem componentes de leite (Escola Fundamental Ministro Ludwig); solicita troca dos potes plsticos e pratos; o material de limpeza continua sendo insuficiente; falta de sacos plsticos para armazenamento; torneira eltrica e filtro de gua estragados; solicitam a correo das per capitas visto que est ocorrendo desperdcio de feijo e leite (Escola Infantil Beija-Flor); equipamentos precisam de limpeza; no esto sendo cumpridas as regras de distribuio, armazenamento e higiene (produtos jogados no cho, latas amassadas, peixes enlatados, etc.); hortifrutigrangeiros entregues muito antes da utilizao ocorrendo apodrecimento, visto que no esto sendo refrigerados e no conferem com o cardpio da semana; o suco est aguado (fl. 1452 do Apenso 2; fls. 141/144 da ao popular).
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Ata 14/05 (05/07/2005, com a presena tambm da diretora da Escola Maribel, professora Silvana e funcionria Nara) merenda em quantidade insuficiente; carne servida em quantidade inferior ao recomendado; molho ralo; acordado nmero de repeties em duas pores por aluno; sobremesa sem repetio; acordado que o nmero de biscoitos quatro e dois para repetio (fls. 198/199 do Apenso 3). Ata 17/05 (21/07/2005, parcial) A quantidade de alimentos est sendo diminuda; carne moda no de primeira qualidade e tem cheiro ruim e colorao estranha; mamadeiras devem ter bico de silicone (fl. 1453 do Apenso 2). Ata 11/05 (28/07/2005, com a presena tambm do ru MARCOS ZANDONAI, representante do CAE e da OAB Material de limpeza insuficiente; sugerem que as nutricionistas da empresa fiquem maior tempo com as cozinheiras; tentam novamente resolver o problema da pouca quantidade de merenda servida (fls. 204/206 do Apenso 3). Ata 20/05 (03/08/2005, parcial) alteraes do cardpio; fornecido suco de limo industrializado ao invs de suco natural; margarina de pssima qualidade; entregadores sem uniformes adequados; carne no est congelada adequadamente; bolinho de sardinha no foi aceito (foi todo devolvido); quantidade de merenda no turno na noite na Escola Max Oderich insuficiente (fl. 1454 do Apenso 2; fl. 200 do Apenso 3). Ata 21/05 (17/08/2005, parcial) Mingau de aveia mal preparado, que teve de ser jogado fora; permanece divergncia na quantidade de biscoitos na Escola Gonalves Dias; na Escola Joo Paulo I a merenda pouca, a lingia/salsicho de pssima qualidade; reclamam quanto ao remanejamento das empregadas para outras escolas (Escola Gonalves Dias); escola

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infantil recebeu laranja fora da especificao; fgado de galinha de pssima qualidade; falta farofa de acompanhamento; ainda no foram trocadas todas as mamadeiras; falta de luvas cirrgicas para manuseio da alimentao; falta de pratos na Escola Meu Pedacinho de Cho; recomendao de alimentos infantis; necessidade de esterilizao de mamadeiras; carne moda de m qualidade (Escola P-de-Moleque); excesso de sal na preparao da merenda, principalmente no peixe; salientam que a SP deve apresentar a listagem dos alimentos (gneros) fornecidos para a prestao de contas com o FNDE, discriminando o valor da compra; apresentar NF's para o CAE (fls. 200/203 do Apenso 3).
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Ata 28/05 (20/10/2005) Pouca repetio do bolo ingls (com peso menor do que o estipulado); denncia de que os bolos foram levados pelos empregados para casa; circulao das nutricionistas nas escolas; pertences pessoais das empregadas devem ser retirados do forno (Escola S. Dumont); uso de lcool nas colheres para no serem entregues molhadas; pouca quantidade de alface servida; uso de touca; reposio de pratos e mamadeiras na Escola Tia Maria Lcia; mudana de cardpio para dezembro (fls. 238/240 do Apenso 3). Ata 30/05 (09/11/2005) Na Escola Mana Aldina foram trocadas as batidas de frutas por leite com chocolate, repetidamente (gerando excesso de consumo de chocolate/leite por crianas pequenas); combinada modificao de cardpio; proibido fornecimento indevido de merenda a servidores (fls. 241/242 do Apenso 3). Ata 31/05 (18/11/2005) Solicita informao da modificao do cardpio; cardpio no est sendo seguido na ntegra (falta de queijo ralado, moranga, etc.); acrscimo de PTS (protena texturizada de soja) alm do indicado; salada servida em pouca quantidade; a empresa contratada foi advertida sobre a possibilidade de aplicao de sanes se o cardpio no for obdecido; troca dos utenslios em desconformidade com o edital (utilizao de plstico ao invs de vidro e inox); merenda sendo servida com atraso (fls. 242/243 do Apenso 3). Ata 32/05 (29/11/2005) Fornecimento de sucos industrializados e temperos artificiais em escolas infantis, o que proibido; utilizao indevida de acar mascavo para adoar batida; observar para que a troca de suco de limo por ch no seja to seguida; solicitao de substituio de utenslios e foges (em estado precrio); produtos vencidos armazenados nas escolas; necessidade de treinamento das funcionrias para esterilizao e armazenamento correto de mamadeiras; grande quantidade de carnes armazenadas; jantar deve ser servido o mesmo que no almoo nas escolas Infantis; verificar a qualidade do mamo entregue (deve ser mais maduro); no servir bolo de chocolate ou com cobertura de chocolate nos berrios; no servir pizza no

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berrio; solicitao de descongelamento correto das carnes e de armazenamento adequado das margarinas; produtos de limpeza de m qualidade e em quantidade insuficiente; solicitam os testes de aceitabilidade realizados nas escolas; na Escola Carinha de Anjo foi feita reclamao quanto ao cheiro da carne moda (fls. 243/245 do Apenso 3).

Tambm as atas de algumas reunies do Conselho de Alimentao Escolar (antes chamado, no mbito municipal, de Conales) denotam, a par da total falta de estrutura para funcionamento daquele conselho fato que ser tratado linhas abaixo a preocupao com as constataes e reclamaes ouvidas sobre a qualidade da merenda escolar aps a contratao da empresa SP ALIMENTAO. Constam os seguintes registros:
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Ata 93/05 (17/03/2005) Foi colocado que ainda so necessrios muitos ajustes nas escolas fundamentais e infantis para obter-se um nvel de qualidade melhor que o anterior, os produtos utilizados so em boa parte inferiores aos utilizados antes da terceirizao; e os tcnicos da prestadora de servio ainda apresentam dificuldade de organizao. (...) Estabeleceuse o novo cronograma de visitas s escolas, iniciando-se pelas Infantis, porque apresentam um quadro mais crtico com relao a adaptao da prestadora a realidade. (fls. 269/270 do Apenso 3). Ata 94/05 (18/05/2005) (...) Quanto a qualidade e quantidade das refeies servidas nas escolas fundamentais, escolas infantis, do municpio, foram constatados problemas idnticos tanto pela superviso do Conselho de Alimentao Escolar quanto pelo Servio de Alimentao Escolar, como por exemplo: excesso de frutas legumes, baixa quantidade, oferecida, de alimentos no prato;(...) (fl. 270 do Apenso 3).

Demais disso, em depoimento prestado ao Ministrio Pblico Federal (no dia 04/09/2006), a ento presidente do CAE (professora Valquria Angelita Marques) foi enftica ao discorrer sobre a qualidade da merenda escolar servida aps a terceirizao, inclusive em comparao com o padro anterior. Destaco os seguintes trechos de interesse:
Testemunha: Pra diminuir a quantidade, economizar na quantidade de merenda. Isso uma coisa que eu coloquei no informativo para os diretores, colocarem algum na hora para olhar. Porque na hora que fiscalizao do conselho, mesmo que seja uma vez por ms muito pouco. (17:30) Tem que ter algum na escola que veja isso. Sempre. Porque existe uma quantidade pra poro. Existe uma... pra primeira servida, n!? Depois tem a quantidade para a repetio. Ento, tem escolas que t funcionando direitinho, mas tem escolas que conforme a nutricionista, que tem aquela economia, ao invs de uma almndega meia almndega, uma cuca, meia... uma fatia de

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cuca, meia fatia de cuca. No prprio Nancy (18:04) a gente passou um ano inteiro, uma luta conversando com essa nutricionista, sabe!? Pra, essas coisas assim que a gente v. Que no t correto e que no aconteciam antes dessa terceirizao. Procurador: Sim! A senhora acha que a qualidade era melhor antes? Testemunha: A qualidade? Totalmente! Totalmente! A qualidade, a forma como ela era preparada, mesmo que tinha pouca servente, que era difcil, porque elas tinham que fazer merenda e tinham que limpar a escola. Era difcil. (18:39) Mas a merenda era boa. Era bem preparada. Elas tinham prtica naquilo que elas faziam. Foi pra cozinha quem tinha prtica, n!? Agora, a gente v que elas no tm um preparo ideal para confeccionar essa merenda, n!? A quantidade tambm a gente tem que ficar em cima, porque se no a quantidade menor. Tem vezes que ela to mal preparada que vai toda fora. (19:10) Procurador: Isso acontece? Testemunha: Isso acontece. Procurador: Com freqncia? Testemunha: L nessas escolas que a gente acompanhou assim, estava acontecendo com freqncia. Procurador: Por qu? Queima? Essas coisas? Testemunha: No. Porque ruim. ruim, mal preparado, ruim, , parece sinttico. No aquela merenda gostosa que era preparada antes. (...) Procurador: (52:23) A senhora sabe que a coisa melhorou na escola em relao a qualidade da merenda, essas coisas? Por que o seu suplente trabalha l, no !? Testemunha: Trabalha l. Ele t controlando, ele disse que t melhorando. Mas teve.. j aconteceu do arroz estar cru, as crianas deixarem sobrar, ele foi l, reclamou, a teve uma servente, uma funcionria que trocou o arroz da, e j fez um arroz novo. Mas na base da presso. Procurador: Sim, e esse arroz que est estragado, esse arroz que foi mal feito vai para o lixo!? Testemunha: Vai, vai para o lixo. (fls. 602/602-v e 611-v/612 dos autos do ICP. Sublinhei).

Sobre o tema, as auditorias realizadas apontaram o seguinte: TCE-RS:

No acompanhamento da execuo contratual, a equipe de auditoria solicitou Secretaria de Educao as planilhas que serviram de base para as liquidaes das faturas de maio/2005, 2 ms da contratao, e, nesta anlise, foi possvel verificar inadimplemento de clusula contratual estabelecida, qual seja,

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fornecimento adequado da refeio incluindo a repetio, a exemplo do Relatrio de Cardpio Servido, da Escola Municipal de Ensino Fundamental Gonalves Dias (fls. 179 e 180). Conforme o relatrio, constou diversos itens dentre os quais: Carne picada com pedaos muito grandes dificultando o consumo devido aos alunos no disporem de facas; quantidade de guisado e carne picada diminuiu muito tendo se transformado quase que em s molho; cuca com fatias muito finas quase transparentes consideradas como refeio e meia fatia fina considerada como repetio; no dia cachorro quente o po de 50 g era minsculo e na repetio foi orientado que fosse dado a metade, tarde servido metade de um po de 80 g como uma refeio; No concordamos que na repetio seja servido a metade da merenda pois quando bolacha servida 4, e na repetio apenas 2 o que torna a merenda extremamente cara e insuficiente para os nossos alunos; a fruta como sobremesa aparece apenas uma vez no ms, foi nos dito que sobremesa seria uma coisa mais fcil de ser encontrada; a merenda servida anterior a terceirizao era bem mais farta, notamos que comeo estava bem mas agora est ficando cada vez mais pobre. (grifos nossos). Saliente-se que esta contratao, na forma como foi estabelecida, ensejou em duplo prejuzo ao interesse pblico assim constatado: 1) No ficou caracterizado relao custo-benefcio; 2) Na execuo contratual, a prpria reduo dos quantitativos, a exemplo do citado no pargrafo anterior (meia fatia fina dupla de cuca; fruta 1 vez por ms; etc.), na verificao que a merenda escolar insuficiente para os alunos. (Relatrio de Auditoria Ordinria, Apenso 3, fls. 137/138. Sublinhei. Os demais destaques so do original). 5.2.3. ASPECTOS QUALITATIVOS E QUANTITATIVOS DA MERENDA SERVIDA No acompanhamento da execuo contratual, inclumos o trabalho realizado pelo Servio de Alimentao Escolar da Secretaria Municipal de Educao, atravs das reclamaes e sugestes realizadas pelas Direes das Escolas. Em ateno nossa Requisio de Documentos n 01/05, a Auditada apresentou as Atas das reunies realizadas, sendo que, na amostra selecionada verificou-se diversas deficincias, as quais demonstramos (fl. 607): a) Ata de n 14/05 de 05-07-2005 (Servio de Alimentao Escolar e Nutricionista da SP Alimentao Ltda) ... esclarecer assuntos referente a merenda servida pela empresa SP Alimentao Ltda tais

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como: pouca quantidade de merenda servida: sucos, cremes, refeio salgada... (fls. 608 e 609) b) Ata de n 21/05 de 17-08-2005 (Servio de Alimentao Escolar e Nutricionistas da Empresa SP Alimentao Ltda) ...o mingau de aveia estava com pssima preparao, sendo colocado todo fora; na escola Gonalves ainda continua uma divergncia na quantidade de biscoitos para alunos;...Na escola Joo Paulo I, foi servida pouca quantidade de canja, a linguia ou salsicho de pssima aparncia, piorando com o preparo, sem pele e misturada ao resto da preparao. Outro fato relatado at pelo Gonalves o remanejo frequente das funcionrias para outras escolas ocasionando a diminuio da produtividade;...na escola infantil as laranjas no so do laranjas-do-cu;...falta de reposio de utenslios...., que a carne moda no bem aceita, independente da preparao, pois o aspecto, odor, excesso de gordura e sabor so desagradveis; j solicitamos vrias vezes empresa, pois a carne moda no de primeira qualidade, conforme constou no edital, novamente o problema retorna. (grifo nosso) (fls. 610 a 613). (...) Deste modo, por todo o explicitado, especialmente pela ausncia da demonstrao da relao do custo-benefcio da contratao realizada, (...) pelo servio apresentado pela Empresa SP Alimentao Ltda no condizente com as necessidades dos alunos da Rede Municipal de Ensino, tm-se que a Administrao Municipal, se inseriu no descumprimento dos princpios constitucionais da Eficincia (artigo 37), da Economicidade e Fragilidade do Sistema de Controle Interno (artigo 70), como tambm as transgresses aos dispositivos da Lei 8.666/93, antes referidos. (Relatrio de Acompanhamento de Gesto, Apenso 3, fls. 214/215. Sublinhei).

TCU:
14. Quanto s informaes trazidas pelo CAE, observa-se que, a despeito da incipiente fiscalizao que esse Conselho tem exercido e, embora tenha opinado pela regularidade das prestaes de contas apresentadas pela Prefeitura, no se tem furtado de relatar as deficincias advindas com a terceirizao, a ponto de caracterizar como ruim a quantidade, qualidade e aceitabilidade da merenda no incio da vigncia do contrato (fl. 1567). (Destaque do original). (...) 17. Mesmo que os dados at aqui trazidos no sejam definitivos para a caracterizao de superfaturamento, aliados s situaes narradas de insuficincia e baixa qualidade da merenda, apontam para um contrato caro, que no est atendendo aos objetivos do programa. Pouco adianta adquirir gneros alimentcios se estes no vem sendo preparados adequadamente e aps a preparao so distribudos em quantidade inferior necessria. H

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casos narrados em que uma fatia de cuca fina, quase transparente, ou 40 gramas de po so considerados uma refeio (fl. 08 TC 020.698/2006-5), que a carne moda de segunda ou de terceira qualidade no bem aceita em face do aspecto, odor, excesso de gordura e sabor desagradvel (fl. 18 e 25 TC 020.698/2006-5) ou, situao ainda pior, em que a merenda que deveria ter sido distribuda aos alunos foi desviada, conforme relatado fl. 24 TC 020.698/2006-5). (...) 17.2 A empresa contratada no est cumprindo adequadamente com suas obrigaes, conforme ficou demonstrado com os elementos trazidos na segunda diligncia e com as informaes do TCE juntadas ao processo. Entretanto, no h nos autos nenhuma informao sobre a aplicao de sanes a essa empresa. Todas as providncias relatadas se resumem em reunies realizadas pelo Servio de Alimentao Escolar com representantes da empresa, buscando adequar a prestao de servios ao que foi efetivamente contratado. (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.5 adjudicao dos servios para licitante cujos alimentos utilizados na preparao das refeies no atendiam s especificaes constantes do edital; (...) 19.8 fragilizao do controle sobre os gneros alimentcios utilizados na preparao das refeies ao admitir a falta de descrio detalhada dos produtos nas notas fiscais de compra; (...) 19.12 comprometimento dos objetivos do PNAE, em face da insuficincia e baixa qualidade da merenda fornecida pela empresa contratada; (...) (Apenso 2, fls. 1638, 1640/1642, 1742 e 1744/1745. Sublinhei, nas transcries posteriores ao item 14).

bem de ver que as reclamaes sobre a m qualidade da merenda escolar servida diminuram no ano de 2007, chegando mesmo a haver relatos de fornecimento de alimentao satisfatria aos alunos. Tal fato, toda evidncia, est diretamente relacionado melhora (ainda que com muito esforo, dada a estrutura insuficiente) na fiscalizao do Conselho de

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Alimentao Escolar e s auditorias realizadas pelos rgos de controle (Tribunais de Contas e FNDE). Em outras palavras, medida que o cerco foi fechando em relao ao descontrole reinante na execuo do contrato, o MUNICPIO DE CANOAS e a r SP ALIMENTAO foram adaptando esse contexto para fazer parecer que o contrato resultou em grande benefcio ao interesse pblico o que, como est fartamente comprovado, no corresponde minimamente realidade, tampouco elide as ocorrncias de irregularidades em grande parte do perodo de vigncia da terceirizao. As evidncias disso so eloqentes: enquanto os (vrios) registros sobre a m qualidade da merenda escolar estavam restritos s nutricionistas e ao CAE (este trabalhando precariamente), bem assim ao Servio de Controle Interno (fls. 247/253 do Apenso 3) instncias sem poder de presso o MUNICPIO e a SP ALIMENTAO nada fizeram efetivamente para corrigir as irregularidades. Porm, no momento em que vrias auditorias externas comearam a desnudar os graves problemas relacionados terceirizao da merenda escolar, bem assim o CAE passou a contar com o respaldo do MPF para ao menos funcionar como colegiado (mesmo com a estrutura ainda longe do desejado), enfim, quando os administradores de Canoas sentiram a possibilidade de responsabilizao pelos desmandos praticados, a qualidade da merenda escolar servida, ao que parece, melhorou. Especula-se, a propsito, que a situao da qualidade deve estar ainda melhor agora, com os contratos de terceirizao da merenda escolar na berlinda, aps o escndalo da divulgao das fraudes em licitaes envolvendo a empresa SP ALIMENTAO (notcias na imprensa). 7.2.2. Falta de controle sobre a quantidade e a qualidade dos gneros alimentcios utilizados na merenda escolar Essa irregularidade est intimamente ligada com a falta de qualidade da alimentao, relatada no item anterior (7.2.1). Em conduta omissiva que bem caracteriza sua participao em todo esse lamentvel episdio, e obviamente contribui decisivamente para a m qualidade da merenda servida aps a terceirizao, o MUNICPIO DE CANOAS nem sequer possui (ou possua, durante grande parte da execuo)_controle sobre a efetiva utilizao dos gneros alimentcios declarados pela empresa SP ALIMENTAO. Essa grave irregularidade no passou despercebida na auditoria realizada pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao (FNDE), a instncias do Ministrio Pblico Federal, conforme se observa no seguinte trecho do relatrio elaborado:
Fato:

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Para efetuar os pagamentos a Empresa SP Alimentao e Servios Ltda, referente s refeies fornecidas s escolas municipais, foram realizados controles das refeies servidas nas escolas. No entanto, inexiste procedimento, por parte da Prefeitura Municipal, que possibilite a conferncia quanto ao quantitativo e qualitativo dos gneros alimentcios efetivamente utilizados nas refeies servidas, quando da apresentao da notas fiscais, sendo apenas computadas as informaes fornecidas pela Empresa SP Alimentao e Servios Ltda, o que impossibilita a verificao do valor real a ser pago com os recursos repassados pelo FNDE. Evidncias: Planilhas de fornecimento de alimentao escolar, emitidas no exerccio de 2006, pelas escolas municipais: Farroupilha, Theodoro Bogen, Rondnia, Sete de Setembro, Governador Walter Peracchi de Barcelos, Castelo Branco e Jacob Longoni e Relatrio de Produtos, por Escola, emitida peia Empresa SP Alimentao e Servios Ltda. Manifestao da Prefeitura Municipal: Em atendimento s SAs ns 28-06 e 28-10/2006 que solicitaram justificativas quanto a ausncia de controle efetivo de fornecimento dos gneros alimentcios utilizados na alimentao escolar, por meio de correspondncias sem nmero, datadas de 09/08/2006 e 10.08.2006, a Prefeitura Municipal encaminhou esclarecimentos, conforme segue: 1- SA n 28-06/2006 ...informamos que no dispomos de planilha de custo, que originaram os valores a serem pagos SP Alimentao Ltda, especifico para a aquisio de gneros alimentcios. Estaremos solicitando junto ao Departamento Jurdico da SMGAM a verificao da possibilidade da implantao de procedimentos de controle.... 2- SA n 28-10/2006 ...informamos que estaremos solicitando junto ao Departamento Jurdico da SMGAM o aditamento do Contrato n 10/2005, com a SP Alimentao e Servios Ltda., a fim de estipular procedimentos de controle dos gneros alimentcios nas refeies, permitindo a sua conferncia quantitativa e qualitativa dos produtos efetivamente utilizados nas refeies servidas pela referida empresa. Anlise da Equipe: As justificativas apresentadas corroboram com a constatao, uma vez que a Prefeitura no verifica se os gneros alimentcios declarados nas notas fiscais, apresentadas pela empresa SP Alimentao e Servios Ltda, foram ou no utilizados, tendo em vista a ausncia de controle efetivo do fornecimento dos referidos produtos junto s escolas, sendo que a prpria Prefeitura Municipal afirma no dispor desse procedimento pertinente as despesas pagas com os recursos do FNDE.

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A ausncia do controle efetivo do fornecimento dos gneros alimentcios utilizados para as refeies servidas nas escolas municipais no permite constatar a efetividade da execuo do Programa, o que contraria o disposto no art. 21 da Resoluo CD/FNDE n 38, de 23/08/2004, e alteraes posteriores, Dessa forma ratificamos a constatao. (Relatrio de Auditoria n 31/2006, que abrange a execuo do programa at agosto de 2006 fls. 652/653 do autos do ICP. Grifei).

Bem a propsito, somente aps a constatao da auditoria do FNDE (e passados dezoito meses da vigncia do contrato de terceirizao) que o MUNICPIO DE CANOAS atentou para a necessidade da evidente e mnima medida de controle consistente em exigir que a empresa SP ALIMENTAO fornecesse planilhas de custos, anexas s faturas, a permitir que se confira os gneros alimentcios cobrados e, num controle concomitante (que no se sabe existir de fato), a efetiva utilizao desses produtos na preparao da merenda escolar nas escolas. Desse modo, foi firmado o termo aditivo n 199/2006, em 13/10/2006 (fl. 608 do Apenso 5). Esse termo aditivo, alis, de questionvel validade jurdica, pois foi assinado por Estlvio Schunck (figura que ser mencionada linhas abaixo), sem comprovao dos poderes de representao da contratada para o ato. Em outro trecho do relatrio de auditoria do FNDE, novamente sinalada a ausncia de medidas obrigatrias a cargo do MUNICPIO para o correto controle de qualidade da merenda. Diz o relatrio:
Fato: A Prefeitura Municipal apresentou o Termo de Compromisso referente inspeo sanitria dos alimentos que compem o cardpio oferecido aos alunos na alimentao escolar, no entanto no comprovou que submeteu os gneros alimentcios Secretaria de Sade de sua jurisdio para avaliao e deliberao quanto ao padro de identidade e qualidade, nos termos estabelecidos na Portaria n 1428, de 26/11/1993, do Ministrio da Sade. Evidncias: Ofcio n 480/2006-GS/SMEC, de 10/08/2006, da Prefeitura Municipal de Canoas/RS. Manifestao da Secretaria: Em atendimento SA 28-05/2006 de 08/08/2006, que solicitou esclarecimentos quanto a ausncia de comprovao de inspeo sanitria dos alimentos pela Secretaria de Sade, a Prefeitura Municipal apresentou, por meio do Ofcio n 480/2006-GS/SMEC, de 10/08/2006, a justificativa, com o seguinte teor: ...a) Termo de Compromisso referente inspeo sanitria dos alimentos vai ser providenciado.

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(...) c) Submeter a Secretaria da Sade de sua Jurisdio, conforme Portaria 1714 de 05/10/99 onde foi criado o Ncleo de Controle de Qualidade de Gneros Alimentcios. Em anexo a Portaria. Em 25/08/2006, por meio do Ofcio n 500/2006-GS/SMEC, a Prefeitura Municipal de Canoas/RS encaminhou o Termo de Compromisso celebrado em 14/08/2006. Anlise da Equipe: A justificativa apresentada no elide a constatao, a ausncia de inspeo sanitria dos alimentos oferecidos aos alunos em atendimento ao Programa contraria o que dispe o art. 11 da Resoluo FNDE/CD n 38 de 23/08/04 e alteraes posteriores, que estabelece que os produtos adquiridos para a clientela do PNAE devero ser previamente submetidos ao controle de qualidade, na forma do Termo de Compromisso - Anexo II e III, da referida Resoluo, o que dever ser renovado a cada incio de mandato dos gestores municipais, estaduais e do Distrito Federal, devendo ser encaminhado ao FNDE, com cpia para a Secretaria de Sade ou rgo similar e ao CAE, e as aes, nele previstas, devero ser implementadas imediatamente no mbito local. (fl. 651 dos autos do ICP. Sublinhei).

No tocante qualidade dos gneros utilizados na preparao da merenda escolar, a auditoria do Tribunal de Contas da Unio ocupou-se igualmente em verificar o cumprimento do disposto no artigo 11, 2 e 3, da Resoluo FNDE n 38/2004 norma vigente poca, hoje substituda pelo artigo 15, 4 e 5, da Resoluo n 32/2006, com igual exigncia relativa ao controle de qualidade dos produtos utilizados na preparao da merenda escolar. Consta no relatrio da auditoria do TCU a seguinte solicitao de informaes:
5.1 Prefeitura Municipal de Canoas para que informe qual a modalidade adotada pelo municpio para o fornecimento de merenda escolar e, caso tenha ocorrido a opo pela terceirizao do servio, que encaminhe cpia: (...) 5.1.3 das Fichas tcnicas ou declarao com informaes sobre a composio nutricional do produto, com laudo de laboratrio qualificado e/ou laudo de inspeo sanitria dos produtos, como forma de garantir a qualidade dos alimentos oferecidos aos alunos beneficiados, exigidas nos casos de terceirizao do servio, conforme disposto no pargrafo 2 do artigo

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11 da Resoluo FNDE n 38/2004 e alteraes, para o perodo de 2004 e 2005; 5.1.4 dos comprovantes de que foram realizados os testes de aceitabilidade necessrios implementao de uma nova sistemtica de elaborao e fornecimento de merenda escolar (pargrafo 3 do art. 11 da Res.FNDE n. 38/2004), para o perodo de 2004 e 2005; (...) (fls. 1624 e 1728 do Apenso 2. Sublinhei).

registrado no relatrio, ainda, o primeira envio de dados pelo MUNICPIO, o pedido de complementao de informaes do TCU e a nova resposta, verbis:
6. Em resposta diligncia, a Prefeitura Municipal de Canoas encaminhou o que segue: (...) g)fichas tcnicas dos produtos utilizados (fls. 176/266), em atendimento ao item 5.1.3 da diligncia; h)teste de aceitabilidade de produto (fls. 267/268), em atendimento ao item 5.2.4 (na verdade, 5.1.4) da diligncia (...) 8. Tendo em vista o atendimento da diligncia apenas parcial pela Prefeitura Municipal de Canoas e o no atendimento, na ntegra, pelo Conselho de Alimentao Escolar, foram feitas as seguintes proposies: (...) 8.2 realizao de nova diligncia Prefeitura Municipal de Canoas, tendo em vista que os documentos por ela enviados atenderam apenas parcialmente a primeira diligncia expedida, solicitando-lhe que encaminhasse: (...) e) esclarea quais as fichas tcnicas enviadas correspondem aos produtos adquiridos da empresa SP Alimentao e Servios e encaminhe a ficha tcnica dos seguintes produtos adquiridos da referida empresa: leo de soja, carne cubos, fil de frango, salsicha, carne moda, leite integral, po de hot dog, macarro parafuso, extrato de tomate; ou confirme a inexistncia dessas fichas, esclarecendo a razo de sua inexigibilidade; 8.2.1 incluso, na nova diligncia, de solicitao para que fossem encaminhados a esta SECEX os seguintes documentos e informaes: (...)

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e) controles existentes na prefeitura que permitam aferir: 1) se a totalidade dos gneros alimentcios adquiridos com recursos do PNAE esto sendo utilizados pela empresa SP Alimentao e Servios para a preparao das refeies destinadas aos alunos da rede municipal de Canoas; 2) se esses alimentos so de primeira qualidade e dentro dos padres requeridos pela prefeitura, uma vez que as notas fiscais emitidas pela empresa no especificam a qualidade do produto, nem a marca para que se possa compar-los s fichas tcnicas porventura encaminhadas pela empresa; 3) se os preos por ela cobrados so compatveis com os de mercado; f) documentos comprobatrios das aes implementadas no municpio de Canoas com vistas ao controle prvio da qualidade dos produtos adquiridos para a clientela do PNAE antes da terceirizao (exerccio de 2004) e aps a terceirizao dos servios de fornecimento de merenda, consoante determina o caput do art. 11 da Resoluo FNDE n. 38/2004; (...) 10.1 foram encaminhados pela Prefeitura Municipal Canoas os documentos de fls. 615 a 1553, conforme segue: (...) i) em atendimento ao item 8.2 e, a Prefeitura Municipal esclareceu que todas as fichas tcnicas constantes das fls. 177/266 correspondem aos produtos adquiridos pela empresa SP Alimentao e Servios e encaminhou a ficha tcnica dos seguintes produtos: leo de soja (fl. 1402/1404), fil de frango (fls.1405/1409), salsicha (fls. 1412/1413), carne moda e em cubos (fls. 1414/1415), leite integral (fls. 1416/1417), po sovado doce (fls. 1418/1420) , macarro parafuso (fl. 1421) e extrato de tomate (fl. 1422/1423). j) confirmao de que s foi realizado um teste de aceitabilidade de produto (fl. 1398 - G), em atendimento ao item 8.2.1 b, esclarecendo que no ocorreu a introduo de novos produtos alm dos que constavam no edital. Informa ainda que, nos primeiros meses de terceirizao, foi solicitada a retirada dos produtos para os quais no havia sido realizado teste de aceitabilidade, conforme relatado nas Atas constantes s fls. 1425/1434, a exemplo das preparaes prontas de arroz doce, sagu, bolo, mingau e bolacha recheada (Ata 01/2005), peixe enlatado jurel (Ata 02/2005), protena de soja (Ata 11/2005) e substituio de margarina (Ata 20/2005). Acresce que em 2004 foi realizado teste de aceitabilidade para a incluso de sopa de arroz com carne e vegetais, de

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com o intuito de incluso no cardpio de 2005, conforme documentos de fls. 1435/ 1470. k) em atendimento ao item 8.2.1 e, foram apresentados os seguintes esclarecimentos:
-

a Prefeitura Municipal informa que o controle para verificar se a totalidade dos gneros alimentcios adquiridos com recursos do PNAE est sendo utilizada pela empresa SP Alimentao e Servios para a preparao das refeies destinadas aos alunos da rede municipal de Canoas se d atravs da distribuio dos gneros nas escolas (fl. 1398 - J1), conforme demonstrado nas planilhas de fls. 1474/1482 - 1483/1484; para verificar se os alimentos so de primeira qualidade e dentro dos padres requeridos, a Prefeitura supervisiona os gneros recebidos nas escolas (fl. 1398 - J2), confrontando-os com a descrio constante do Edital da licitao que deu origem contratao da empresa SP Alimentao e Servios(junta o Anexo XVI-Cadastro de Produtos no Perecveis, fls. 1487/1495, e o Anexo XVIICadastro de Produtos Perecveis, fls. 1496/1502, ambos integrantes da Concorrncia n. 003/2005). Informa, tambm, que por meio da superviso foram detectados gneros que no esto de acordo com o edital, situao que a Prefeitura busca regularizar por meio de reunies semanais com as nutricionistas da empresa Contratada. O alimentos em desacordo com o contratado so os seguintes: carne moda (deveria ser de primeira qualidade mas de segunda), leite (deveria ser em p integral e est sendo utilizado UHT), achocolatado (quantidade de protenas no condiz), sucos (a embalagem deveria ser tetra pak e empresa utiliza embalagens plsticas) e lingia (deveria ser tipo calabresa de carne suna e a empresa est utilizando tipo toscana de carne de frango);

(...) l) sobre a documentao comprobatria das aes implementadas no municpio de Canoas com vistas ao controle prvio da qualidade dos produtos adquiridos para a clientela do PNAE, consoante determina o caput do art. 11 da Resoluo FNDE n. 38/2004 (item 8.2.1 f da diligncia), a Prefeitura informa que (fl. 1399K): (...)
-

aps a terceirizao dos servios de fornecimento de merenda, o controle prvio inicia com os critrios

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tcnicos inseridos no Edital, tais como: necessidades nutricionais por faixa etria, per capta, modelos de cardpios elaborados pelas nutricionistas da Prefeitura, especificao dos produtos perecveis e no perecveis (composio, tipo, embalagem primria e secundria). H, tambm, o controle de qualidade exercido atravs de superviso nas escolas, ocasio em que os produtos utilizados pela prestadora de servio so observados. Semanalmente, o corpo tcnico da Prefeitura se rene com a empresa para a adequao dos procedimentos quilo que foi observado nas supervises ou relatado pelas Diretoras. Encaminha, para exemplificar, cpia de relatrios de supervises realizadas em 2003, 2004 e 2005 (fls. 1508/1550). Por fim, junta cpia do Termo de Compromisso previsto no caput do art. 11 da Resoluo FNDE/CD/ n. 38/2004, firmado pelo Prefeito Municipal, em 14.08.2006 (fl. 1552). (fls. 1625/1631, 1729/1731 e 1733/1735 do Apenso 2. Sublinhei).

Analisando os documentos e justificativas apresentados pelo MUNICPIO DE CANOAS, no que tange ao tema em foco (controle de qualidade), a auditoria do TCU verificou e concluiu o seguinte:
13.8 o controle prvio de qualidade no se deu em conformidade com o que determina o art. 11 da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004, uma vez que o Termo de Compromisso a previsto foi assinado pelo Prefeito Municipal e remetido ao FNDE apenas em agosto de 2006 (fl. 1552), Observase, pelos elementos constantes nos autos, que a administrao, ao elaborar o Edital, se cercou de alguns cuidados com vistas a preservar a qualidade dos alimentos a serem distribudos nas escolas, consoante demonstrado nos Anexos XVI e XVII da Concorrncia n. 003/2005, nos quais descreve detalhadamente a composio, valor nutricional, apresentao e validade dos produtos no perecveis e perecveis a serem utilizados na prestao de servios. Ainda, segundo a Prefeitura, a qualidade dos produtos utilizados na preparao dos alimentos constantemente fiscalizada pela equipe de superviso da Prefeitura, que no tem deixado de apontar as situaes em desconformidade com a contratao, a exemplo do que ocorre com a carne moda, o leite, o achocolatado, os sucos e a lingia; 13.8.1 entretanto, do confronto entre as fichas tcnicas dos alimentos que so utilizados pela empresa com as especificaes dos produtos alimentcios constantes do edital, verificou-se que estas ltimas no foram respeitadas, pois no so apenas os produtos citados pela Prefeitura que no esto de acordo com as especificaes, conforme abaixo exemplificado:

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Especificaes Edital Produto Ingredientes Obrigatrios Valor nutricional mnimo (100g)

Ficha Tcnica Produto Discrepncia

Mistura p/bolo (fl. 1494)

Farinha de trigo. Acar fermento, ovo e sabor

P p/bolo sabor chocolate c/leite (fl. Sem ovo 211), laranja (fl. 202) baunilha (fl. 259), etc.

Mistura p/bebida caf c/leite (fl. 1494)

Acar, leite em p, caf solvel, sem adio de gordura hidrogenada e malto dextrina

Possui malto dextrina e P p/bebida Lctea gordura sabor caf c/leite (fl. vegetal 215) hidrogenada; 11g protena 13g de em 100g protena; 70g de carboidrato; Possui malto 22g de dextrina e lactose, gordura 410Kcal vegetal P p/caf c/leite (fl. hidrogenada; 223) 09g protena em 100g 406,40 Kcal em 100g 6,50g protena em 100g; 404,80 Kcal em 100g

Mistura p/creme ou mingau sabor baunilha (fl. 14940 Atum (fl. 1487)

Acar, leite em 9g de protena; Mistura p/mingau, p, amido de milho, 420 Kcal creme, pudim sabor gordura vegetal baunilha (fl. 218) hidrogenada 18g protena; Kcal

de No consta o 100 Atun em aceite (fl. valor 237) nutricional na ficha tcnica

Po massinha doce 50g (fl. 1500)

Farinha de trigo especial, ovos, gordura vegetal, sal, acar, fermento biolgico, propionato de clcio na proporo de 50g p/50 Kg de farinha de trigo

Massinha doce 50g Sem ovo (fl. 191)

13.8.2 considerando que um dos objetivos do Programa Nacional de Alimentao Escolar suprir, no mnimo, 15% das necessidades nutricionais dirias dos alunos, e que os cardpios ao serem estabelecidos levam em conta esse percentual, utilizar-se de alimentos fora do padro estabelecido pode comprometer a eficcia do programa; 13.8.3 observa-se, ainda, que, embora tenham sido juntadas a este processo as fichas tcnicas relativas aos alimentos utilizados pela empresa prestadora do servio, no h comprovao de que tenham sido apresentadas por ocasio da licitao, conforme prev

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o 2 do art. 11 da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004, uma vez que sequer havia essa previso no edital. Corrobora a hiptese de que naquela oportunidade as fichas tcnicas no tenham sido exigidas o fato de que, os alimentos que se encontram fora do padro, citados pela Prefeitura, j se encontravam nessa situao antes do incio da prestao de servios, conforme informavam as prprias fichas tcnicas, a exemplo da carne moda, cuja especificao era de 5% de gordura (fl. 1498) e a ficha tcnica indicava 10% a 15% (fl. 1414). Por fim, observa-se que no foram apresentadas as fichas tcnicas de todos os alimentos, a exemplo do achocolatado, batata palha, creme de leite, doce de leite, farinha lctea e outros; 13.8.4 cabe ainda ressaltar que, a falta de descrio detalhada dos produtos nas Notas Fiscais emitidas pela empresa SP Alimentao e Servios, por ocasio da venda dos gneros alimentcios Prefeitura, evidencia a fragilidade do controle sobre o que efetivamente est sendo distribudo e utilizado nas escolas para a preparao dos alimentos, em que pese o esforo do Servio de Alimentao, conforme demonstrado nas atas de fls. 1425/1434 nas escolas; 13.9 tambm procede a reclamao de no terem sido aplicados teste de aceitabilidade. A prpria Prefeitura confirma que s foi feito um destes testes, com relao a um nico produto (sopa), tendo em vista ter sido a nica inovao do cardpio que j era utilizado nas escolas. Verifica-se, tambm, na Ata n. 11/2005 (fl. 1431), a suspenso da protena de soja em razo de no ter sido testada. Ocorre que, o 3 do art. 11 da Resoluo /FNDE/CD/N 38/2004 estabelece a aplicao do teste no somente quando ocorre a introduo de novo alimento no cardpio, mas tambm quando ocorrerem quaisquer outras alteraes inovadoras. A mudana na gesto do programa de alimentao escolar que, com a terceirizao, substituiu todas as merendeiras que confeccionavam as refeies, certamente se caracteriza como uma inovao, digna de ser testada pelos alunos, destinatrios da merenda escolar; (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.6 controle prvio de qualidade em desconformidade com o que determina o art. 11 da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004, uma vez que o Termo de Compromisso a previsto s foi assinado em agosto de 2006; 19.7 no-comprovao de que as fichas tcnicas dos alimentos utilizados pela contratada tenham sido apresentadas por

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ocasio da licitao, consoante determina o 2 do art. 11 da Resoluo /FNDE/CD/N 38/2004; 19.8 fragilizao do controle sobre os gneros alimentcios utilizados na preparao das refeies ao admitir a falta de descrio detalhada dos produtos nas notas fiscais de compra; 19.9 no-realizao de testes de aceitabilidade por ocasio da substituio das merendeiras por empregados da empresa terceirizada, descumprindo o disposto no art. 3 do art. 11 da Resoluo /FNDE/CD/N 38/2004; (...) (Apenso 2, fls. 1636/1638, 1641, 1740/1742 e 1745. Sublinhei).

Por fim, gize-se que o prprio Departamento de Controle Interno da Prefeitura de Canoas rgo vinculado ao Gabinete do Prefeito (ora ru) MARCOS RONCHETTI j havia alertado quanto as irregularidades na qualidade da merenda escolar aps a terceirizao e necessidade de aplicao da penalidades administrativas empresa SP ALIMENTAO. Diz o parecer desse rgo:
O Controle Interno realizou auditoria interna em 16/08/2005, para verificao do cumprimento das normas legais, ocasio em que fomos recebidos pela equipe tcnica composta por Nutricionistas da Secretaria Municipal de Educao e Cultura, os mesmos nos informaram sobre as situaes que esto ocorrendo em virtude da terceirizao da mesma. (...) Por sua vez, segundo informaes do corpo tcnico de Nutricionista da Secretaria Municipal de Educao e Cultura, esto ocorrendo as seguintes situaes: (...) d) O cardpio agora que est sendo mais ou menos cumprido, depois de vrias reclamaes e comunicaes. e) Segundo a equipe tcnica, o municpio paga por refeio servida, e segundo as mesmas a quantia muito pequena, se for repetida cobrase meia refeio, enquanto antes a criana servia-se vontade. f) Os alimentos esto vindo de So Paulo, na sua maioria, alimentos congelados, a carne consumida segundo as mesmas de 3 qualidade. g) Quanto ao custo da merenda escolar referente a este ano, segundo as mesmas est sendo bem mais oneroso do que no ano de 2004, quando no era terceirizado. Por outro lado, ao analisarmos as Atas elaboradas pelo Servio de Merenda Escolar, juntamente com representantes de algumas escolas de Ensino Fundamental e Educao Infantil, o qual passaremos a relatar.

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a) So constatado continuamente nas mostragem das atas, insatisfao com as refeies fornecidas pela empresa contratada, tais como: pouca quantidade, alimentao inadequada, mal feitas e a pssima qualidade de alguns gneros alimentcios oferecidos. (...) c) A falta de higienizao nos ambientes da cozinha. (...) Abaixo, registramos as possveis falhas e irregularidades preliminarmente apuradas por esta auditoria interna, referente a Terceirizao da Merenda Escolar. (...) C - Quanto a aplicao do Cardpio: segundo informaes, doc. em anexo, h dificuldade para estabelecer o mesmo, tanto na qualidade como na quantidade oferecida aos alunos. (...) Aps anlise das justificativas apresentadas, emitimos o Parecer conclusivo e nossas Recomendaes, como segue. PARECER FINAL (...) Quanto aos outros apontamentos, RECOMENDAMOS que devero ser acompanhadas, pela fiscalizao do Contrato, e em caso de no cumprimento, devero ser aplicadas as sanes legais previstas no instrumento contratual, sob pena de responsabilizao do agente administrativo responsvel pela fiscalizao, bem como do Conselho Municipal da Merenda Escolar. (Apenso 3, fls. 247/253. Sublinhei. Os demais grifos so do original).

7.2.3. Desvio do estoque de alimentos do MUNICPIO, em benefcio da empresa SP ALIMENTAO Outra grave irregularidade na execuo do contrato, que gerou enriquecimento indevido da empresa contratada, em prejuzo do errio (municipal e federal) Ocorre que, na transio entre a execuo direta da merenda escolar pelo MUNICPIO (final de 2004) e a assuno desse servio pela empresa SP ALIMENTAO (incio de 2005), havia um considervel estoque de alimentos no-perecveis, adquiridos com recursos pblicos (em parte proveniente de verbas do FNDE). Esse estoque (patrimnio pblico) foi simplesmente incorporado pela r SP ALIMENTAO, para execuo dos servios

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(elaborao da merenda escolar), nos meses iniciais do contrato, sem nenhuma indenizao ou pagamento, com a conivncia dos administradores do MUNICPIO (ora rus MARCOS RONCHETTI, MARCOS ZANDONAI e FRANCISCO FRAGA). O primeiro registro sobre tal questo consta em ata de reunio do Conselho de Alimentao Escolar (CAE), realizada em 17/03/2005. Naquela assentada, os membros presentes decidiram expedir ofcio solicitando esclarecimentos sobre a merenda estocada nas escolas e depsito municipal e que foi comprada com verba do FNDE (Ata n 92/05, Apenso 2, fl. 1597). A Secretaria Municipal de Educao (dirigida pelo ru MARCOS ZANDONAI), numa demonstrao eloqente de sua postura omissiva frente atuao do CAE (j referida anteriormente, e que ser melhor explicitada linhas abaixo), simplesmente no respondeu ao ofcio do conselho, conforme consta na ata da reunio ocorrida em 12/08/2005 (quase cinco meses depois): Fica registrado que no foram recebidos os documentos solicitados a Secretaria Municipal de Educao, em relao aos gneros alimentcios adquiridos com a verba do FNDE objetos dos ofcios 03 e 09/2005 (Ata n 96/05, Apenso 2, fl. 1600). O assunto foi novamente mencionado em reunio realizada entre as nutricionistas do MUNICPIO DE CANOAS e da SP ALIMENTAO, contando com a presena do ru MARCOS ZANDONAI. Na ocasio (28/07/2005), foi referido o final do estoque de alimentos do MUNICPIO e a conseqente necessidade de alterao do cardpio da merenda escolar. Realizadas auditorias pelo TCE e pelo TCU, novamente o assunto foi levantado, sem que tenha havido comprovao do abatimento (compensao) dos valores correspondentes a esse estoque nos pagamentos realizados empresa SP ALIMENTAO (conforme previsto no subitem 9.8 do edital da Concorrncia n 003/2005 fl. 108 do Apenso 5). A propsito, importante observar que o rgo municipal nem sequer possua controle sobre esse estoque, pois nada constava na contabilidade oficial a respeito o que certamente favoreceu a indevida apropriao desse patrimnio, sem pagamento. Os relatrios das auditorias apontam claramente: TCE-RS:
Em ateno nossa Requisio de Documentos n 01/05, a Auditada apresentou as Atas das reunies realizadas, sendo que, na amostra selecionada verificou-se diversas deficincias, as quais demonstramos (fl. 607): (...)

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c) Ata de n 11/05 de 28-07-05 (Secretrio de Educao, Nutricionistas da Empresa SP Ltda e Nutricionistas do Servio de Alimentao Escolar da SMEC) ...A senhora Cibele diz que devido as gneros fornecidos atravs das verbas do FNDE foi zerado e com isto haver uma mudana de cardpio....Em tempo: Senhora Cibele coloca que as mudanas do cardpio deram-se em virtude da necessidade de se utilizar os gneros em estoque na Prefeitura que foram adquiridos com verba do FNDE, tais alteraes foram feitas em comum acordo com o Departamento Tcnico da Prefeitura de Canoas, (s. 614 a 616) (Cpia dessa ata est juntada s fls. 204/206 do Apenso 3). Relativamente a alnea c supracitada, em que trata da utilizao dos gneros em estoque na Prefeitura, no se pde sequer dimensionar o prejuzo ao errio, uma vez que no houve registro dos gneros alimentcios no Grupo Bens e Valores em Circulao na Contabilidade no Municpio de Canoas, demonstrando, assim, a fragilidade do seu Sistema de Controle Interno, em contrariedade ao disposto no artigo 70 da Constituio Federal, conforme se verifica atravs do Balancete da Prefeitura, extrado do SIAPC/SAD-S, com os respectivos saldos zerados (fls. 617 e 618). (Apenso 3, fls. 214/215. Sublinhei)

TCU:
18. Outra situao relevante que foi apontada pelo TCE e est diretamente relacionada competncia do TCU, diz respeito ao estoque dos gneros alimentcios existentes na Prefeitura antes da terceirizao, adquiridos com recursos do FNDE, que teriam sido utilizados pela empresa SP Alimentao e Servios Ltda., e sobre os quais a Prefeitura no teria qualquer controle. Tal situao tambm relatada nas atas encaminhadas pelo CAE: Ata 92/2005 (fl. 1581) na qual registrada a solicitao, via ofcio, de esclarecimentos sobre a merenda estocada nas escolas e depsito municipal e que foi comprada com verba do FNDE, e Ata 96/2005 (fl. 1584) na qual fica registrado o no atendimento da Prefeitura solicitao, novamente caracterizando afronta ao disposto no art. 9 , inciso II, da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004. 18.1 A situao de utilizao dos gneros em estoque pela empresa estava prevista no item 9.8 do edital, devendo a contratada abater o valor dos gneros recebidos nas respectivas notas fiscais. Contudo, no constam dos autos documentos comprovando o abatimento desses valores, e as informaes trazidas pelo TCE apenas advertem sobre a ocorrncia de prejuzo ao Errio, que sequer pde ser dimensionado em razo da falta de registro dos gneros na contabilidade da Prefeitura. Ressalte-se que, somente em 31 de setembro de 2005, foram efetuados gastos com a aquisio de alimentos, o que pressupe a existncia de uma quantidade razoavelmente grande de produtos em estoque, capaz de suprir 75% do total consumido no ano, percentual esse que, se

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calculado sobre os valores gastos em 2004 na aquisio dos gneros alimentcios corresponde a R$ 1.048.220,81. CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.14 no-comprovao de que os gneros alimentcios estocados na Prefeitura, adquiridos com recursos do FNDE e utilizados pela empresa contratada, tenham sido por ela ressarcidos; (Apenso 2, fls. 1640/1642 e 1744/1745. Sublinhei).

Portanto, muito embora a situao de descontrole do MUNICPIO sobre o estoque de alimentos adquiridos antes da terceirizao que permitiu sua apropriao indevida pela empresa SP ALIMENTAO tenha dificultado a exata mensurao do prejuzo, pelos rgos de controle, o prejuzo ao errio decorrente dessa grave irregularidade foi estimado pelo TCU na vultosa quantia de R$ 1.048.220,81 (um milho, quarenta e oito mil, duzentos e vinte reais e oitenta e um centavos) em valores nominais correspondentes ao ano de 2005. 7.2.4. Execuo dos servios mediante subcontratao (no autorizada pelo MUNICPIO) e com funcionrios sem vnculo de emprego. Omisso na fiscalizao do MUNICPIO. Como em quase todos os aspectos do contrato com a empresa SP ALIMENTAO j fartamente ilustrados nos itens antecedentes a mode-obra para os servios de elaborao da merenda escolar um desdobramento que no resistiu ntegro s fiscalizaes realizadas. Primeiramente, preciso atentar para as disposies sobre o tema contidas no edital da licitao. Valendo meramente como comandos formais, so impecveis, verbis:
6.8- S ser permitida a subcontratao da execuo do objeto deste edital e seus Anexos, se devidamente aprovada pela Prefeitura Municipal de Canoas. (Apenso 5, fl. 107. Destaquei).

Em outras palavras, eventual subcontratao deveria ser precedida de prvia e expressa autorizao do contratante. Tal dispositivo se coaduna com a norma do artigo 72 da Lei n 8.666/93.

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Ademais, restava evidente que o objeto contratado deveria ser executado diretamente pela r SP ALIMENTAO, porquanto os custos computados na clculo do preo-base correspondiam remunerao dos prprios empregados pela contratada. No foi o que aconteceu, entretanto. Em auditoria realizada pelo TCE-RS, em julho de 2005, foi verificado que a empresa SP ALIMENTAO subcontratou a mo-de-obra responsvel pela elaborao da merenda escolar, firmando contrato com a empresa Gelre Trabalho Temporrio S.A. Os documentos que evidenciam essa subcontratao (fls. 112/114 do Apenso 3) haviam sido entregues pela r SP ALIMENTAO ao MUNICPIO, que no tomou nenhuma providncia sobre tal irregularidade (que d ensejo a resciso unilateral do contrato, luz do artigos 78, VI, c/c 79, I, da Lei n 8.666/93). Diz o relatrio dessa auditoria:
3.1.2. PAGAMENTOS RELACIONADOS AO CONTRATO N 010/2005 At o encerramento de nossa auditoria foram pagos empresa SP Alimentao e Servios Ltda, o total de R$ 1.205.093,49, relativos aos fornecimentos de abril e maio/2005, de acordo com o Extrato do Credor (fls. 152 e 153). Destes pagamentos, destacamos o processo n 2005/10497, relativo s notas fiscais ns 9953 e 9954, com os valores de R$ 435.558,96 e R$ 154.534,83, respectivamente (fls. 154 a 178). Nos comprovantes de recolhimento de encargos, localizou-se a Guia de Recolhimento do FGTS e Informaes a Previdncia Social GFIP da empresa Gelre Trabalho Temporrio S/A, como tambm uma declarao em que esta empresa presta servios de contratao de mo-de-obra temporria para a empresa SP Alimentao e Servios Ltda. (fls. 168 e 169). Entretanto, no processo da contratao, no h manifestao por parte da Administrao, relativo subcontratao, conforme estabelecido no item 6.8 do Edital (fls. 59 a 114). (Apenso 3, fl. 137)

Ainda em relao mo-de-obra utilizada pela empresa SP ALIMENTAO, constatao ainda mais grave foi registrada no relatrio do Servio de Controle Interno do MUNICPIO: a utilizao de cozinheiras sem nenhum vnculo de emprego (trabalhadores informais) na execuo do contrato. Nesse sentido, foi consignado no parecer e relatrio do rgo municipal:
O controle interno realizou auditoria interna em 16/08/2005, para verificao do cumprimento das normas legais, ocasio em que fomos recebidos pela equipe tcnica composta por Nutricionistas da

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Secretaria Municipal de Educao e Cultura, os mesmos nos informaram sobre as situaes que esto ocorrendo em virtude da terceirizao da mesma. (...) Por sua vez, segundo informaes do corpo tcnico de Nutricionistas da Secretaria Municipal de Educao e Cultura, esto ocorrendo as seguintes situaes: (...) b) Sobre a confeco da merenda, fomos informado que so realizados por pessoas que no possuem vnculo empregatcio nenhum. (...) Abaixo, registramos as possveis falhas e irregularidades preliminarmente apuradas por esta auditoria interna, referente a Terceirizao da Merenda Escolar. (...) B A confeco da Merenda Escolar: segundo informaes da equipe acima mencionada, as merendas esto sendo confeccionadas por pessoas que no possuem carteira assinada, esto desenvolvendo suas atividades sem nenhum vnculo empregatcio. (...) Aps anlise das justificativas apresentadas, emitimos Parecer conclusivo e nossas recomendaes, como segue. (...) Quanto aos funcionrios que trabalham na confeco da merenda escolar no terem suas carteiras profissionais assinada pela empresa, RECOMENDAMOS que a fiscalizao do Contrato solicite a empresa a listagem dos funcionrios que trabalham na Merenda Escolar, o qual devero constar os seguintes itens: local de trabalho, nmero da Carteira de Trabalho e a data de Admisso, bem como devero estar acompanhadas da Negativa do INSS e do FGTS, recomendamos ainda, que estas documentaes devero vir acompanhadas quando da remessa das faturas emitidas pela empresa contratada ao Protocolo Geral do Municpio para fins de pagamento. (...) (Sic Apenso 3, fls. 247/248 e 250/252. Sublinhei).

Bem de ver, ainda, que a utilizao informal de cozinheiras residentes nos arredores das escolas pessoas pobres, sem nenhum treinamento, que aceitam trabalhar sem carteira assinada como forma de baratear indevidamente os custos (sonegando encargos trabalhistas e

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eliminando gasto com vales-transporte) foi referida no depoimento prestado ao Ministrio Pblico Federal pela ento presidente do Conselho de Alimentao Escolar de Canoas, Valquria Angelita Marques. Eis os trechos de interesse de suas declaraes:
(...) Da ela fez um ofcio e tudo, fizemos uma reunio, chamamos a direo da escola, chamamos a empresa, colocamos pra empresa esses problemas, que a merenda estava sendo mal preparada, arroz cru, pedaos de carne, por exemplo, grande, numa cumbuquinha, onde as crianas comiam de colher. (...) A a empresa se prontificou a resolver isso, a melhorar, e fazer uma reciclagem, pra ensinar de novo as funcionrias a preparar essa merenda, a confeco da merenda. (49:09) Diz que fizeram, a gente no sabe. A ns pedimos que trocassem o grupo tambm, das funcionrias, porque as funcionrias a gente j percebeu que elas colocam por... as funcionrias da comunidade, ento, a j gera uma desconfiana. (49:39) At da questo do desvio de merenda. A gente no conseguiu provar isso. As pessoas no querem falar. (49:52) Mas a gente soube que l no Nancy teve um desvio de merenda. Procurador: Seria furto de comida, isso? Testemunha: Isso. (50:03) E, as pessoas sendo da comunidade, dificulta pra ns isso, em funo da comunidade que ali o Nancy Pansera. No sei se o senhor conhece ali. (...) Mas ali a escola, ela est em volta de favelas. Ento, se h desvio de merenda, e a gente reclamar, ns estamos extremamente complicados naquela comunidade. (...). (ICP, fls. 610v/611. Sublinhei).

Outro desdobramento, que est diretamente ligado lenincia da administrao de CANOAS na exigncia do cumprimento das obrigaes legais da empresa SP ALIMENTAO quanto prpria mo-de-obra, diz respeito comprovao de quitao mensal das contribuies de FGTS e INSS. Auditoria posterior do TCE-RS, realizada em novembro de 2005, fez as seguintes constataes:
5.2.2. AUSNCIA DE APRESENTAO DE FOLHA DE PAGAMENTO E ENCARGOS SOCIAIS DOS TRABALHADORES PRESTADORES DOS SERVIOS DE PREPARO DA ALIMENTAO ESCOLAR Muito embora o Contrato de Prestao de Servios com a Empresa SP Alimentao e Servios Ltda, trate do regime de execuo como sendo Regime de Empreitada por Preo Unitrio, tendo como medio Refeio, sendo cobradas nas faturas as refeies servidas (fls. 144), evidente que h disponibilizao de mo-de-obra para a elaborao do objeto contratual, nas dependncias das Escolas do Municpio de Canoas, o que se pde

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constatar atravs da Informao da Secretaria Municipal de Educao, em resposta nossa Requisio de Documentos n 14/2005, quando da Auditoria realizada de 11 a 15-07-2005 (fls. 131). Ainda que as faturas contenham o quantitativo das refeies servidas para a realizao da respectiva cobrana, com a aparncia de que o Poder Pblico adquiriu a refeio pronta entregue diretamente nas escolas, evidente que a Contratada disponibiliza mo-de-obra diretamente nas dependncias escolares para realizar o objeto do certame em tela, qual seja ...servios de fornecimento de alimentao escolar (preparo, coco, distribuio e higienizao)... (fls.60) Deste modo, deveria a Auditada exigir a apresentao da listagem com todos os trabalhadores da empresa que prestam servios nas escolas, bem como a comprovao de sua incluso na folha de pagamento, a comprovao dos encargos previdencirios, do FGTS, com a finalidade de se respaldar em possveis demandas trabalhistas, como tambm a responsabilidade solidria pelo no recolhimento dos encargos. Em nosso trabalho de Acompanhamento de Gesto, atravs de nossa Requisio de Documentos n 14/2005, solicitamos a apresentao como parte do processo de liquidao da despesa das Folhas de Pagamentos, das guias de Previdncia Social e FGTS (fls. 605 e 606). Em resposta, a Secretaria Municipal da Fazenda, informou: (...) As folhas de pagamentos da empresa SP Alimentao Ltda no esto anexadas aos processos, uma vez que no consta tal exigncia no instrumento contratual. Contudo informamos que j foi encaminhado PGM solicitao de providncias para alterao contratual, tendo em vista a exigncia prevista na Lei 9.032/95. No possumos Guias de Previdncia Social sendo tomadora a Prefeitura Municipal de Canoas, pelo fato de que a empresa emite notas fiscais de venda de refeies. Conforme Instruo Normativa do INSS, cabe reteno quando houver cesso de mo-de-obra.. (...) Destaque-se, que no Edital, parte integrante desta contratao, no item 9.5 constou: A Contratada dever anexar as faturas cpias autenticadas das guias de recolhimento do INSS e do FGTS, j exigveis nos termos da Lei n 9032/95. De acordo com o pargrafo 2, da Lei n 8.666, tem-se: A Administrao Pblica responde solidariamente com o contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei n 8.212/91. (...)

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Deste modo, por todo o explicitado, especialmente pela (...) falta de acompanhamento das folhas de pagamentos e encargos sociais da contratada (...) tm-se que a Administrao Municipal, se inseriu no descumprimento dos princpios constitucionais da Eficincia (artigo 37), da Economicidade e Fragilidade do Sistema de Controle Interno (artigo 70), como tambm as transgresses aos dispositivos da Lei 8.666/93, antes referidos. (Apenso 3, fls. 213/215. Grifei).

Percebe-se, portanto, que o MUNICPIO DE CANOAS no exigia a comprovao de incluso dos empregados em folha de pagamento da empresa contratada e, ademais, efetuava pagamentos de faturas sem os documentos de quitao dos encargos sociais. Instada pela Corte de Contas estadual, a administrao saiu-se com a explicao de que no havia clusula contratual prevendo essa obrigao. Trata-se de erro to crasso que, somado a todo favorecimento dado empresa SP ALIMENTAO nesse caso, s pode derivar mesmo de m-f. Ora, como bem observou a fiscalizao do TCE, j havia disposio do edital prevendo a obrigao de apresentao das guias mensais (subitem 9.5, fl. 108 do Apenso 5). Desnecessrio recordar que o contrato est expressamente vinculado s disposies do edital da licitao (clusula primeira, fl. 600 do Apenso 5, de resto obedecendo ao que determina o artigo 55, inciso XI, da Lei n 8.666/93). Alm disso, taxativa a Lei n 8.212/91 (alterada, nesse ponto, pela Lei n 9.032/95), ao estatuir:
Art. 31 (...) 2 Entende-se como cesso de mo-de-obra a colocao disposio do contratante, em suas dependncias ou nas de terceiros, de segurados que realizem servios contnuos relacionados direta ou indiretamente com as atividades normais da empresa, tais como construo civil, limpeza e conservao, manuteno, vigilncia e outros, independentemente da natureza e da forma de contratao. 3 A responsabilidade solidria de que trata este artigo somente ser elidida se for comprovado pelo executor o recolhimento prvio das contribuies incidentes sobre a remunerao dos segurados includa em nota fiscal ou fatura correspondente aos servios executados, quando da quitao da referida nota fiscal ou fatura. 4 Para efeito do pargrafo anterior, o cedente da mo-de-obra dever elaborar folhas de pagamento e guia de recolhimento distintas para cada empresa tomadora de servio, devendo esta exigir do executor, quando da quitao da nota fiscal ou fatura, cpia autenticada da guia de recolhimento quitada e respectiva folha de pagamento. (Destaquei).

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Em complemento a essa regra opera o artigo 71, 2, da Lei de Licitaes, ao determinar: A Administrao Pblica responde solidariamente com o contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991. Assim, fartamente evidenciado que era dever da administrao municipal exigir a comprovao de regularidade da situao dos empregados utilizados (dentro das reparties municipais) na execuo do contrato, inclusive e notadamente como medida de cautela para evitar futura atribuio de responsabilidade ao MUNICPIO sobre os encargos eventualmente no pagos. ilustrativo observar quanto a esse ponto, ainda, a ocorrncia da reunio de uma tal Coordenao para o Desenvolvimento do Municpio, em 16/01/2003, ocasio em que o Prefeito (ru MARCOS RONCHETTI) e diversos Secretrios Municipais (dentre os quais os rus MARCOS ZANDONAI e FRANCISCO FRAGA) discutiram especialmente a proposta de terceirizao da merenda escolar em CANOAS. A certa altura da ata dessa reunio, l-se o seguinte:
(...) O Secretrio de Administrao lembra que pode haver responsabilidade solidria se a empresa no recolher o Fundo de Garantia por Tempo de Servio. O Procurador Geral do Municpio informa que esse risco mnimo, porque h forte fiscalizao por parte da Secretaria Municipal da Fazenda dado confirmado pelo Secretrio da Pasta (...) (Apenso 3, fl. 176. Original sem destaques).

Como se pode observar, a administrao de Canoas estava plenamente consciente da necessidade da conferncia do recolhimento desses encargos. Todavia, a fiscalizao da Secretaria da Fazenda, ao que parece, no era to forte assim. 7.2.5. Falta de estruturao do Conselho de Alimentao Escolar (CAE). Falta de resposta s solicitaes desse Conselho Esse item est fortemente associado atuao omissiva dos administradores de Canoas, ora rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS ZANDONAI, especialmente deste ltimo (como Secretrio de Educao do Municpio). Em outro contexto qualquer de um MUNICPIO acanhado, sem condies financeiras ou apenas de desateno de administradores pblicos sobre suas claras obrigaes legais os relatos sobre a omisso na estruturao do CAE poderiam ter mera conotao culposa (no-dolosa) ou,

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mesmo, justificativa atenuante. No o caso de Canoas, justamente porque o estrangulamento do CAE que ser a seguir fartamente explicitado foi perpetrado no meio de todo o processo da terceirizao (fraudada) da merenda escolar. Alm disso, o ru MARCOS ZANDONAI foi diversas vezes cientificado (inclusive pelo MPF) sobre sua omisso indevida frente atuao do CAE. A idia que moveu esses rus administradores, toda evidncia, foi deixar o CAE mngua, sem funcionar efetivamente, para dificultar a fiscalizao das irregularidades do contrato com a empresa SP ALIMENTAO (que so muitas, j se sabe). Ademais, mesmo naquelas hipteses em que o Conselho (funcionando precariamente) buscava informaes e esclarecimentos da Secretaria de Educao, as solicitaes eram ignoradas, proteladas e/ou respondidas de forma incompleta. Pois bem. Vamos aos fatos e constataes. O artigo 3 da Medida Provisria n 2.178-36/2001 prev taxativamente a forma de composio do CAE, verbis:
Art. 3o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, por instrumento legal prprio, no mbito de suas respectivas jurisdies, um Conselho de Alimentao Escolar - CAE, como rgo deliberativo, fiscalizador e de assessoramento, constitudo por sete membros e com a seguinte composio: I - um representante do Poder Executivo, indicado pelo Chefe desse Poder; II - um representante do Poder Legislativo, indicado pela Mesa Diretora desse Poder; III - dois representantes dos professores, indicados pelo respectivo rgo de classe; IV - dois representantes de pais de alunos, indicados pelos Conselhos Escolares, Associaes de Pais e Mestres ou entidades similares; V - um representante de outro segmento da sociedade local.

No obstante essa exigncia legal, o CAE do Municpio de Canoas operou por diversos perodos de forma irregular, seja pela deficincia de composio do quorum seja pela desobedincia no que tange forma de nomeao dos integrantes do Conselho. No binio 2004/2006, ainda que formalmente existisse uma portaria nomeando conselheiros para o CAE, este no operava na prtica, pela ausncia de membros em nmero suficiente para deliberao (composio aqum de sete membros). Em depoimento prestado ao MPF (em setembro de 2006), a ento Presidente do Conselho, Professora Valquria Angelita Marques relatou:

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Procurador: Dona Valquria, eu gostaria ento que a senhora me respondesse como que funciona o conselho de alimentao escolar do municpio? A lei prev sete membros no ? Como que isso? Testemunha: No momento ele funciona com quatro membros, duas da merenda escolar, eu como presidente e o meu suplente, e o restante abriu mo do conselho. Procurador: Ento ele funciona s com quatro membros? Testemunha: T funcionando assim. Agora, j marquei, ns marcamos, fizemos um chamamento para o representante do sindicato dos professores (00:52) a ns fizemos uma reunio desses quatro membros porque como ele t funcionando com quatro e so representantes do professor e uma nutricionista a gente nunca consegue tomar uma deciso, no tem qurum nunca para tomar uma deciso ou para fazer uma votao (1:09) ento mesmo assim a gente desrespeitou isso e resolvemos fazer um chamamento pra ver se a gente consegue formar novamente esse conselho. (fl. 598 dos autos do ICP. Sublinhei).

de ressaltar, ainda, que um dos membros que compunham o (j insuficiente) nmero de quatro conselheiros era, como visto, o suplente da presidente do CAE ou seja, s poderia atuar em caso de ausncia ou afastamento da titular. Em outras palavras, o Conselho operava como apenas trs conselheiros regulares (menos da metade da composio legalmente determinada). Esse funcionamento anmalo do CAE ficou evidenciado no depoimento da ento presidente:
Procurador: (...) A senhora representante dos professores!? Testemunha: Eu e o meu suplente. Procurador: Que tambm est atuando ou no? Testemunha: Est atuando, porque a gente no tem mais quem atue, ento ele est atuando junto comigo. (fl. 598-v dos autos do ICP. Sublinhei).

Tal circunstncia vigeu principalmente no perodo de 2004/2006, conforme se verifica, exemplificativamente, nas atas do Conselho acostadas aos autos inqurito civil n 1.29.017.000062/2006-62 (que, atualmente, constitui o Apenso 9 do ICP da merenda escolar fls. 61/76). A composio irregular do CAE foi verificada, outrossim, pelo FNDE, por meio de auditoria realizada no perodo de 07 a 11 de agosto de 2006, conforme o seguinte trecho do relatrio:
1 - Composio irregular com apenas quatro membros, quando deveria ter sete membros efetivos, sendo dois membros servidores

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que atuam na rea de Superviso da Merenda Escolar da Prefeitura Municipal, o Presidente e o seu Suplente; 2 - Superviso realizada pelo CAE a mesma superviso realizada pelo Setor de Merenda da Prefeitura Municipal, ou seja, so membros do Conselho e que tambm so servidoras da Prefeitura Municipal; (fl. 657 dos autos do ICP. Destaquei).

A precariedade do CAE, nesse nterim, evidenciada no depoimento da ento presidente:

restou tambm

Procurador: Enfim, o funcionamento do conselho hoje em dia ilegal? Testemunha: Ilegal, precrio. Procurador: Precrio!? Testemunha: Sim. Precrio. (03:29)A gente faz as fiscalizaes conforme vo surgindo os problemas, as meninas da merenda, elas j tendo o trabalho delas, e como tambm so conselheiras, elas vo nas escolas, vo fazendo as fiscalizaes, vo anotando as irregularidades, quando tem alguma escola que a situao t muito grave, da a gente faz uma reunio na secretaria, n!? Junto com a empresa. (03:49) A empresa se pr-dispe a resolver os problemas que esto irregulares, como aconteceu na escola Nancy Pansera, ns tivemos que fazer uma interveno. Soube que tambm aconteceu um problema em uma outra escola, mas as gurias mesmo da merenda, elas mesmas resolveram. A gente praticamente no consegue sair para fazer a fiscalizao porque no tem professor que fique no nosso lugar. T bem complicada a situao. Bem complicada pra fazer uma fiscalizao. (04:21) (fl. 599. Destaquei).

Mais adiante, volta a referir (fl. 606):

Testemunha: Nunca as nossas reunies foram definitivamente completas. Nunca se conseguiu ter uma deciso. A gente, a princpio deveria funcionar assim: na terceira quinta-feira do ms a reunio do conselho. Nessa reunio faramos a votao das duas escolas, que na prxima tera-feira seria visitada. Ns nunca conseguimos fazer uma eleio de uma escola. Escolher uma escola. Nunca tivemos qurum suficiente na reunio. Nunca. (30:14) Desde quando comeou esse processo. Desde quando comearam as notcias no jornal. (Grifei).

Outra grave irregularidade, eloqente da atuao dos administradores do MUNICPIO visando ao no-funcionamento do CAE, o enorme hiato verificado aps o encerramento dos trabalhos do binio 2004/2006. O ofcio encaminhado pela ento presidente deixava explcito ao ru MARCOS ZANDONAI caso tal bvia informao fosse por ele desconhecida que o mandato dos conselheiros encerraria em setembro de 2006 (fl. 85 do Apenso 9). Pois somente em dezembro de 2006 foi editada a

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Portaria n 2067, designando os novos membros do Conselho (fls. 102/103 do Apenso 9). E pior: somente em fevereiro de 2007 os designados para o CAE receberam cpia da referida portaria (tomando conhecimento, oficialmente, da designao), ocorrendo posteriormente a posse, conforme evidencia o ofcio do presidente do CAE (fls. 95/96 do Apenso 9). Resumindo: a execuo do PNAE foi realizada pelo MUNICPIO DE CANOAS entre os meses de outubro de 2006 e fevereiro de 2007 (cinco meses) sem a existncia do Conselho de Alimentao Escolar. Em uma cidade desse porte, com grande arrecadao e enorme estrutura administrativa, uma ocorrncia realmente inconcebvel. Alm disso, muito embora atualmente o CAE opere com sete membros, sua composio nasceu marcada pela irregularidade. que os administradores de CANOAS resolveram nomear dois representantes do Poder Executivo Municipal para atuar no CAE (um da Secretaria de Educao e Cultura e outro da Secretaria da Sade fl. 102 do Apenso 9), ao total arrepio da norma legal de regncia, que, como visto, prev sua composio com apenas um representante nessa condio. Pelo que se depreende das informaes juntadas no Apenso 9 (constitudo pelos autos do ICP 1.29.017.000062/2006-62), essa dupla designao indevida decorreu da falta de indicao, em tempo hbil do representante da OAB para compor o CAE (fl. 97). Entretanto, nada justifica que se tenha optado justamente por inflar a participao do Poder Executivo no Conselho, contrariando a clara inteno da lei de colocar o CAE ao largo de presses polticas indevidas j que a fiscalizao do rgo deve ser feita exatamente sobre a atuao dos rgos e contratados da Prefeitura. bvio constatar, ainda, que a norma no obriga o MUNICPIO a designar especificamente um representante da OAB para compor o CAE. O dispositivo da MP 2.178 que trata da composio do Conselho ordena seja designado um representante de outro segmento da sociedade local (artigo 3, inciso V, acima transcrito). Ora, diante da demora da OAB em indicar representantes, a postura da Prefeitura deveria ser a de convidar outro segmento da sociedade (e muitos outros existem alm da OAB, evidentemente) e no inserir indevidamente outro representante do Poder Executivo no CAE, em situao de completa afronta lei. Tamanha a obviedade dessa questo, alis, que gera ainda maior assombro ao constatar a desfaatez com que se descumpriu a legislao (e o interesse pblico) em todo o imbrglio da terceirizao da merenda escolar em Canoas (episdio no qual o desmonte do CAE est claramente inserido).

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Com efeito, somente em abril de 2007 quase sete meses aps expirada a gesto do CAE anterior que o funcionamento do conselho foi regularizado em Canoas, com a edio da Portaria n 456, em que sua composio obedeceu aos termos da lei (fls. 181/182). Isso prejudicou a fiscalizao da prestao de contas (ainda relativa ao exerccio de 2006!), que teve de ser refeita por solicitao do FNDE justamente diante da ausncia de posse oficial dos novos conselheiros (fls. 179/180, 187/188, 192 e 194). Assim, somente em 15/05/2007 foi assinado o parecer conclusivo do CAE sobre a execuo do PNAE (fl. 192). Todas essas artimanhas destinadas ao enfraquecimento da fiscalizao da merenda escolar alm de contrariar as normas de execuo do Programa de Alimentao Escolar do Municpio, podem ensejar a suspenso de transferncia de recursos federais ao Municpio, suscitando irremedivel prejuzo justamente clientela do programa (crianas e adolescentes) como ser exposto linhas abaixo (item 13). Outrossim, o artigo 17 da Resoluo FNDE 32/2006, ao dispor sobre as atribuies do CAE, elenca, dentre outras:
I - acompanhar a aplicao dos recursos federais transferidos conta do PNAE;

Uma das principais funes do CAE justamente a de fiscalizar a aplicao dos recursos federais transferidos ao Municpio para aplicao no Programa Nacional de Alimentao Escolar. Entretanto, dita finalidade jamais pde ser atingida pelo CAE ao menos na maior parte da execuo do contrato de terceirizao aqui atacado face a diversos fatores que impossibilitaram tal atribuio, notadamente pela falta de estruturao e pelo no fornecimento dos documentos solicitadas, ambas omisses atribuveis principalmente ao Secretrio de Educao (ora ru) MARCOS ZANDONAI. Nessa esteira tem-se o testemunho da ento presidente do CAE:
Procurador: , o difcil a que a senhora est sozinha nessa... Testemunha: Exatamente, sozinha e sou leiga em muita coisa. Ento, documentao que eu peo, documentao que eles vo me apresentar documentao que for conveniente. Procurador: que eles quiserem... Testemunha: Se o senhor me permite dizer realmente, n!? 09:55 s o que for conveniente eles vo me mostrar. Ento, com aquilo ali, s aquilo que eu tenho para me basear e pra fazer uma prestao

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de contas no final do ano. Ano passado j foi atrasada a prestao de contas... Procurador: L pra Braslia? Testemunha: L pra Braslia. Um ms de atraso em funo de no me mandarem a correspondncia. Algum recebeu, largou por l, ningum sabia quem recebeu. Ningum sabia. Um ms depois me acharam pra me entregar a correspondncia. Eu estava em Canoas. Com telefone, com tudo disposio. (10:33) Depois a os dados no vem corretos. A gente pede pra corrigir. Tudo dificultado. Esse o problema. Tudo dificultado. Procurador: O que dificulta? Quem dificulta? Testemunha: Eu acredito que a Prefeitura em si dificulta. Procurador: Certo! Obviamente que, salvar o conselho, consertar o conselho no sua atribuio. Quem tem que fazer o conselho funcionar e dar condio pra isso o municpio. (11:15) A senhora j tentou buscar isso no municpio? Testemunha: J. Eu j enviei. No final do ano j estava acontecendo do pessoal cogitar que ia se desligar. Tem um professor que est respondendo por Sapucaia, ele nutricionista l ento ele j tinha falado que no ia continuar. (11:36) A OAB j tinha insinuado que ia se retirar. Ento eu fiz um ofcio e entreguei para o secretrio de educao. Depois, durante esse ano eu mandei um e-mail pra ele. Procurador: Como o nome dele? Testemunha: O secretrio de educao? Marcos Zandonai. Procurador: Certo! Zandonai. Testemunha: Mandei... Ento ele tem conhecimento. Procurador: E nada foi feito? (12:03) Testemunha: No. Nada foi feito. A gente comunica. Agora com esse novo presidente do sindicato a gente t tentando se mobilizar pra ver se consegue agora formar. Mas a gente realmente t tentando sozinho. Eu tive afastada um tempo, eu tive trombose e fiquei afastada. (fls. 600/601 dos autos do ICP. Grifei).

Salientou ainda, que encontrava muita dificuldade devido a obstculos criados pelo prprio MUNICPIO, no atendimento de suas solicitaes de fornecimento de documentos para que pudesse exercer sua atividade de fiscalizao (fl. 606-v):
Procurador: E as pessoas reagem mal s solicitaes do conselho? Testemunha: , no digo reagir mal assim, mas, tu percebe assim que... No sei.. como que eu posso falar assim ... como se ficasse meio chato a gente chegar ali e pedir. Como se a gente estivesse desconfiando, sabe!? Fica demonstrado. (32:08) Mas a gente vai em frente. Vai l e pede o papel. Pede a documentao. E a tem que se contentar com aquilo que nos dado, n!? (32:16) Procurador: E a senhora faz esses pedidos por escrito? Como que , hein? (32:19)

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Testemunha: Bom, eu vou na assessoria de expediente, primeiro a gente vai na merenda, a a gente se conversa e tudo l, ah preciso pedir documento tal... a eu vou na assessoria tcnica, peo o documento, chega l na assessoria tcnica me disseram: no tu tem que fazer via protocolo pra ti receber esse documento. Que quando... Isso aconteceu quando foi pra mim responder todas que... , eu j respondi vrios questionamentos, do FNDE, do Tribunal de Contas da Unio, acho que do Estado tambm. Eu no sei, j perdi... j respondi vrios, mandei vrios documentos. (33:06) Ento cada um que tu vai pedindo, tem que entrar via protocolo... Via protocolo vai levar um ano.. uma semana pra me entregarem esse documento.. A eu digo: eu no tenho tempo, eu tenho no mximo 15 dias, eu no sei que data foi entregue essa correspondncia que vocs s me entregaram aqui, ento eu no tenho tempo. (33:27) A eu tenho que ir no secretrio, o secretrio de educao da manda pedir, da a assessoria tcnica me traz pessoalmente e faz as cpias pra mim pessoalmente. sempre assim. Pra que eu tenha acesso, n, aos documentos se no via protocolo. Procurador: (33:43) Por isso que os prazos, que os rgos solicitam pra senhora responder, como no meu caso aqui, ficam extrapolados? Testemunha: Exatamente, porque muito burocrtica a coisa. Exatamente. E sem contar que da no todo dia que a gente consegue sair da escola, ento a gente at explica a situao, mas tem que ter algum pra ficar no lugar, no nosso lugar. Ento, no caso meu e do meu suplente. Tem que ter algum pra ficar no nosso lugar, da a gente vai na secretaria pra pegar essa documentao, tem dias que tem que abandonar a escola, ento sinto muito, mas at isso dificultado.

Acresce notar, ainda, que at mesmo as denncias recebidas na Ouvidoria da Prefeitura no eram repassadas ao CAE (fls. 23/24).
Procurador: Certo. As denncias que so recebidas na ouvidoria da prefeitura no so passadas para o CAE? Testemunha: No. O CAE no tem conhecimento disso. O CAE no existe. Procurador: subestimado como a senhora falou? Testemunha: Exatamente. (16:48) Procurador: E como que elas sabem que tem denncias? Testemunha: No sei. Procurador: Mas elas tomaram conhecimento de que tem denncias, mas a senhora que representante do CAE no sabe por que no recebeu nenhum papel? (37:00) Testemunha: No. (fls. 607-v/608).

Importante sublinhar que a ata de n 89, de 25/01/2005 (fls. 267 do Apenso 3) atesta que em reunio do CAE para prestao de contas do ano de 2004 foram constatadas divergncia e falta de dados na documentao fornecida pelo Municpio.

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Observe-se que nem mesmo ao instrumento do contrato de terceirizao da merenda escolar os conselheiros tinham acesso. Realmente, impossvel exercer fiscalizao numa realizada como a desvendada na investigao do MPF. Mister sublinhar que essa conduta renitente do MUNICPIO na no disponibilizao de documentao para o CAE resta corroborada, dentre outros documentos, pelo no atendimento dos ofcios expedidos tanto pelo CAE (fls. 95 a 97, 106, 113 a 116, 119, 138, 139,145, 146, 150, 151 do Apenso 9) quanto pelo FNDE (fl. 117 do Apenso 9) e pelas atas do CAE (fls. 267/269 e 271 atas 89/05, 92/05, 96/05 do Apenso 3). O Tribunal de Contas da Unio, na auditoria realizada no Municpio (relatrio junto s fls. 1727/1747 do Apenso 2) pde verificar essa irregularidade. Vejamos:
18. (...) Ata 92/2005 (fl. 1581) na qual registrada a solicitao, via ofcio, de esclarecimentos sobre a merenda estocada nas escolas e depsito municipal e que foi comprada com verba do FNDE, e Ata 96/2005 (fl. 1584) na qual fica registrado o no atendimento da Prefeitura solicitao, novamente caracterizando afronta ao disposto no art. 9 , inciso II, da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004. (Apenso 2, fl. 1744. Grifei).

A testemunha Valquria Angelita Marques, em depoimento, registrou (fls. 601-v/602 dos autos do ICP):
Procurador: Nem o contrato vocs tem? Testemunha: No, ns no temos nada. Nada. J pedimos, as prprias meninas da merenda j pediram tambm. Ns no temos acesso esse contrato. Eles nos classificam como fiscalizadores, fiscais de contrato. Ns perguntamos mas de que contrato? Ns no conhecemos esse contrato. (15:18) At hoje. Fui ao secretrio, pedi pra ele. Procurador: Pessoalmente? Testemunha: Pessoalmente. Ele me... A moa l da assessoria me trouxe um edital, mas um edital que no nem o edital da contratao da SP, o edital do chamamento de vrias empresas pra fazer a... Procurador: Edital da licitao? Testemunha: Da licitao, exatamente. Quer dizer... Olha a forma como a gente ... No a forma como a gente tratado, mas.. subestimado. (16:04) Ela me deu aquele papel ali, aquele edital. Eu sou leiga, pra ela eu sou leiga. Tudo bem aquele edital, o que ela me deu. Mas os ttulos no fornecem (16:17) Procurador: Quando que foi pedido isso? A senhora lembra? Testemunha: Antes da frias de inverno.

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Procurador: Agora ento? Testemunha: Agora. Procurador: H dois meses atrs!? Testemunha: Sim. Procurador: Isso no foi a primeira vez? Testemunha: No, no foi a primeira vez. Essa foi pessoalmente da. (16:34) A o secretrio chamou ela, ela veio com toda a papelada, me mostrou tudo assim, isso pblico, pode olhar... mas e o contrato.... (16:42) E a gente sabe que tem problema, deve ter. A gente sabe, a gente v as irregularidades. A gente no tem como provar. (16:57).

Cabe observar que no ms de abril de 2007 o atual Presidente do CAE oficiou a esta Procuradoria noticiando a permanncia da dificuldade de acesso aos documentos junto Prefeitura, solicitando inclusive cpia do contrato de terceirizao da merenda escolar, que ainda no tinha lhe sido alcanado (fls. 113/114 do Apenso 9). Alis, prova da dificuldade imposta ao CAE para o simples fornecimento do contrato de terceirizao (passados mais de dois anos de sua vigncia!) o documento interno da Prefeitura (folha de encaminhamento) juntado fl. 148 do Apenso 9, em que se observa o seguinte despacho: * O item 4 (refere-se ao item 4 do ofcio do CAE, solicitando cpia do contrato e suas alteraes e renovaes, fl. 147 do Apenso 9): foi autorizado pelo Secretrio a liberao de uma cpia do contrato (datado de 19/03/2007). Tamanho controle e sigilo imposto a documentos pblicos (pois somente o secretrio ZANDONAI poderia autorizar a extrao de cpias de um simples contrato administrativo) mais um indicativo de que o MUNICPIO desejava restringir ao mximo informaes e fiscalizaes sobre essa terceirizao. O descaso (ou propsito) do Municpio em no fornecer a documentao necessria para que o Conselho desempenhe efetivamente sua funo bem retratado pelos diversos ofcios remetidos pelo Presidente do CAE ao ru MARCOS ZANDONAI e, sinala-se, desatendidos por este (fls. 104/106, 115/116, 119, 137/139, 143, 150/151, 179/180 e 198 do Apenso 9). Tal constatao corroborada pelo relatrio da auditoria do Tribunal de Contas da Unio:
14. (...) Releva salientar que as solicitaes daquele Conselho (CAE) para que fossem disponibilizados ao longo do ano as notas fiscais e os extratos bancrios do exerccio de 2005 no foram atendidas, nem foram prestados os esclarecimentos pela Prefeitura, caracterizando afronta ao disposto no art. 9, inciso II, da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004). (fl. 1742 do Apenso 2. Sublinhei).

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Circunstncia que tambm dificulta o funcionamento do CAE reside no fato de o MUNICPIO no autorizar jornada especial (diferenciada ou reduzida) para aqueles servidores pblicos que tambm atuam no Conselho, a exemplo da ento presidente Valquria Marques (professora municipal). Ao ser ouvida, essa testemunha asseverou:
Procurador: Eu ia perguntar isso agora.. Como que a sua carga horria? A senhora professora do municpio com 20 horas? Testemunha: 40 horas. Procurador: Com 40 horas? A senhora tem dois concursos? Como que ? Testemunha: Duas matrculas. Procurador: Duas matrculas vocs chamam? Testemunha: Sim. Procurador: E a senhora d aula nos dois turnos? Testemunha: Tarde e noite agora. Procurador: Ah t. E quando a senhora precisa verificar o conselho, como que ? (34:56) Testemunha: Eu tenho ido, tenho feito agora nas minhas folgas, na quarta-feira. Procurador: A senhora tem folga as quartas? Testemunha: Sim. Procurador: Todos professores tem assim um dia de folga? Como que isso? (35:07) Testemunha: Alguns tm. No em todas as escolas, mas alguns tm. Eu tenho folga na quarta-feira. Procurador: Certo. Isso uma coisa, no porque a senhora representa o conselho porque a senhora tem da sua escola? Outros colegas seus tambm tm? isso que eu quero saber. A sua folga no tem nada a ver com o conselho? Testemunha: No, no.. no tem nada a ver com o conselho. At porque a reunio do ms do conselho na quinta-feira. Procurador: E como que fica? Tem que faltar? (16:30) Testemunha: Tem que faltar. Da eu tenho que levar comprovante. Sempre levo um comprovante. Procurador: Hoje, por exemplo, a senhora t aqui, t faltando l tambm? Independente do conselho tambm, n!? Testemunha: Sim, sim... Procurador: (35:46) Certo. Ento, no existe nenhuma, nenhum, esforo do municpio em tentar fazer o conselho funcionar? Porque a senhora tambm no tem uma carga horria diferente, nada disso? Testemunha: (36:00) No. At o ideal seria como todos os outros conselhos que tem algum responsvel, que tem um local, pelo menos um turno, n!? Que ficaria a disposio para poder fiscalizar melhor, pra poder atender as pessoas, porque denncias por a, pelo que as meninas da merenda me falam assim, me relatam, porque eu procuro manter um contato com elas, a ouvidoria j ouviu muitas denncias com relao merenda. (fls. 607/607-v dos autos do ICP. Sublinhei).

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Corroborando tal afirmao, concluiu o FNDE na auditoria realizada em agosto de 2006:

3 - Os membros do CAE, mesmo sendo prestadores de servios da Prefeitura Municipal, no dispe de carga horria diferenciada para realizarem suas atividades no Conselho com a devida autonomia, onde as supervises s Escolas so realizadas somente quando o Setor da Merenda Escolar da Prefeitura Municipal realiza suas supervises atravs de suas servidoras que tambm so membros do Conselho. (...) Ratificamos a constatao. (fls. 657/658 dos autos do ICP. Sic. Grifei)

Aduziu a testemunha acima mencionada que diversos integrantes do Conselho dele se retiraram por sentirem que ao invs de ajudar, estavam atrapalhando na fiscalizao.
Procurador: E as pessoas reagem mal s solicitaes do conselho? Testemunha: , no digo reagir mal assim, mas, tu percebe assim que... No sei.. como que eu posso falar assim ... como se ficasse meio chato a gente chegar ali e pedir. Como se a gente estivesse desconfiando, sabe!? Fica demonstrado. (32:08) Mas a gente vai em frente. Vai l e pede o papel. Pede a documentao. E a tem que se contentar com aquilo que nos dado, n!? (32:16) (fl. 606-v dos autos do ICP)

Outro fator que impossibilita a fiscalizao o fato de o CAE no possuir estrutura adequada para desempenhar suas funes. Tal constatao resta relatada tambm na ata n 94/05 do CAE, relativa a reunio realizada no dia 18/05/2005: Foi comentado a falta de estrutura fsica para funcionamento do CAE, como armrio, computador bem como a dificuldade da dispensa dos professores, por parte dos diretores das escolas, para participarem das reunies do conselho, esperamos posicionamento do Secretrio de Educao (cpia fl. 270 do Apenso 3). Saliento que, embora a instituio e mantena do CAE seja conditio sine qua non para que o Municpio receba a verba federal, nos termos do art. 3, 7 da MP n 2.178/01, este no fornece condies mnimas para que o Conselho opere ao revs, conforme restou apurado no inqurito civil, dificulta o seu funcionamento. Ademais, mister dizer que, durante longo perodo, o CAE no tinha sequer espao fsico para desenvolver seus trabalhos, embora constasse

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no site da internet como endereo do Conselho a Rua XV de Janeiro, n 231, salas 405/406, neste Municpio (fl. 187 dos autos do ICP). A testemunha Valquria esclareceu a situao, informando:
Procurador: (44:30) Esse endereo que tem aqui na internet, rua XV de Janeiro, sala 405/406, nmero 231 que a sede do CAE em Canoas, o que isso aqui? Testemunha: No a sede do CAE isso. Na verdade, o endereo do Conselho de Educao. L ns temos um armrio. Procurador: No tem uma sala, uma mesa nada? Testemunha: No, ns no temos sede. Procurador: (45:03) Esse telefone, 3466-0086, a senhora no sabe o que que ? Testemunha: l do prprio conselho. Procurador: Conselho de Educao? Testemunha: De Educao. Procurador: No tem nada a ver com o CAE, n, diga-se de passagem? O nome parecido mas no tem nada a ver? Testemunha: (45:15) No. E a gente utiliza o sindicato. Os ofcios tambm a gente andou fazendo l na prpria secretaria de educao, se virando l no setor de merenda mesmo. A gente fica assim, pulando, achando onde tiver um computador pra poder... em casa mesmo ns fazemos.. Muitos ofcios, agora esses ltimos que eu fiz pra responder os questionamentos foram em casa. Procurador: (45:40) A senhora sabia que esses dados aqui da internet esto desatualizados ou no? Isso aqui de janeiro... Testemunha: No, eu no sabia, mas ainda, ainda vem carta para a professora Maria de Lurdes. Eu no sei por que eles no atualizaram ainda o meu nome. Algumas vm no meu nome. Outras vm no nome da professora Maria de Lurdes, mas da igual eu abro todas, leio todas, n!? Eles que no atualizaram. (46:08) Procurador: Claro. Testemunha: A prpria cmara de vereadores quando manda convites manda no nome da professora Maria de Lurdes. Eu no.. eu sou uma presidente fantasma. (fls. 610/610-v. Destaquei).

Mencionou tambm que:

Procurador: Sim. Vocs no tm uma sala para funcionar? No tem um computador? Nada? Nem uma mesa? Uma cadeira? Testemunha: No, no.. ns no temos nada. As reunies do conselho quando so feitas, ou so feitas no sindicato ou no conselho de educao ou ento na prpria sala da merenda escolar. (24:28) Procurador: O que a sala da merenda escolar? Testemunha: Na secretaria de educao. Procurador: Tem uma sala de merenda escolar l? Testemunha: no setor de merenda escolar.

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Procurador: Ah, no setor de merenda escolar!? Testemunha: No setor delas mesmo da. As reunies com a empresa... Procurador: Se a senhora precisar pegar o telefone para ligar para um conselheiro que faltou, como que a senhora liga? A senhora liga de onde? Testemunha: Eu ligo de casa. Ou do meu celular, eu tenho uma lista com os telefones deles. (24:50) Procurador: No tem nenhuma linha telefnica? Nada? Nada? Testemunha: Nada! Procurador: Uma caneta, no tem? Testemunha:Nada. Nada. Passagem do nibus pra vir aqui hoje, tudo sai do nosso bolso. Tudo. Nada. (25:12) Eu no sei se h uma preocupao do municpio em manter esse conselho, porque, eu acredito que se no tiver um conselho o municpio no recebe a verba. Procurador: , justamente o que ns vamos comear a investigar agora. Porque eu estou vendo que a coisa muito pior do que eu pensava. Testemunha: Por que... Da eu pergunto.. Perguntei essas informaes.. pedi.. Como que a gente s manda um extrato para a SP... no o valor (25:43) elas mesmo da merenda. O Conselho no t envolvido em nada dessa parte. Mandam o valor que foi depositado, a empresa manda uma nota com aquele valor. A eu j questiono, no tem resposta. Contrato? No se conhece. Resumindo, a gente recebe essa documentao toda pra simplesmente no final do ano fazer um relatrio uma prestao de contas. (26:12) Procurador: Meramente formal? Sem saber se verdade. (26:15) Testemunha: Meramente formal, sem saber... acreditando nos documentos que so entregues pra ns s. A eu perguntei: E o servio da SP, quem que paga? Dos funcionrios da SP? verba livre. Foi o que me responderam. O que que verba livre? Da onde vem essa verba livre? Eu no sei. Procurador: A senhora no soube at agora? Eu tambm no sei. Testemunha: No, eu tambm no sei. Pois a gente no sabe, mas a resposta que a gente tem, verba livre. (26:48) Procurador: (26:53) O Conselho, o CAE de Canoas ele no tem nem um endereo, n!? Porque at pra achar a senhora foi uma dificuldade. Testemunha: No. No tem endereo. (fls. 604/604-v. Sublinhei).

A auditoria do FNDE constatou a mesma situao de funcionamento precrio no CAE em Canoas:

A Prefeitura Municipal no garante ao Conselho de Alimentao Escolar infra-estrutura adequada necessria ao desenvolvimento de suas atividades, tais como: instalaes fsicas, equipamentos, materiais de expedientes, telefone e transporte. O CAE no tem uma

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atuao satisfatria devido a falta de apoio logstico para o exerccio de suas atribuies de fiscalizao e controle dos recursos recebidos e verificao de qualidade, acompanhamento e avaliao do fornecimento das refeies junto as escolas municipais (...) Dessa forma ratificamos a constatao. (...) 5. CONCLUSO 5.1 De acordo com o contido no presente Relatrio, conclumos que os Programas financiados com recursos financeiros desta Autarquia no vm sendo executados de maneira satisfatria pela Prefeitura Municipal de Canoas/RS, tendo em vista as constataes consignadas no presente Relatrio. (...) 5.1.3 Relativamente s atividades desenvolvidas pelo Conselho de Alimentao Escolar - CAE, constatou-se a sua inoperncia, embora este tenha aprovado as prestaes de contas do Programa nos exerccios de 2004 a 2005. (fls. 656/657 e 667 dos autos do ICP. Sublinhei).

Ademais, no relatrio conclusivo da auditoria do FNDE, foi recomendado ao MUNICPIO, dentre outras coisas, o seguinte:
6.1.7 implementar medidas efetivas, com vistas a disponibilizar infra-estrutura necessria ao CAE, visando desenvolvimento de suas aes, conforme determina o art. 9, itens l e II da Resoluo CD/FNDE n. 38, de 23/08/2004, subitem 1.8; 6.1.8 implementar medidas saneadoras, com vistas ao desenvolvimento das atividades do Conselho de Alimentao Escolar- CAE, conforme determina o art. 13 da Resoluo CD/FNDE n. 38, de 23/08/2004, subitem 1.9; (fl. 668 dos autos do ICP).

Em que pese tal relatrio tenha sido elaborado em janeiro de 2007 (e levado, em seguida, ao conhecimento do MUNICPIO), os administradores de Canoas (ora rus) no adotaram as medidas determinadas O servidor do MPF Mrcio Andr Marson, em diligncia local, verificou que no endereo constante na internet como sendo do CAE funciona o CME (Conselho Municipal de Educao) e que o CAE possui apenas armrios no local, no dispondo sequer de servidor para realizar atividades de apoio (fl. 111). Foi apurado ainda, mediante comunicao do atual Presidente do CAE, que o Conselho no consegue sequer remeter documentos ao FNDE (a que est obrigado pelo artigo 4, 2, da MP n 2.178/01), em decorrncia da falta de verbas para despesas de postagem, diante da negativa de auxlio da Secretaria Municipal de Educao (certido fl. 112 do Apenso 9).

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Ademais, saliento que foi realizada reunio no Ministrio Pblico Federal em Canoas, aos 03/05/2007, com a presena do Presidente do CAE e do Secretrio Municipal de Educao (ru MARCOS ZANDONAI), visando primordialmente regularizao do funcionamento do Conselho. Naquele encontro, ficou expressamente acordado que o Municpio disponibilizaria, em cumprimento s normas de regncia: a) equipamento de informtica, com acesso internet para utilizao exclusiva do CAE, durante um dia til inteiro por semana, inclusive no dia da reunio mensal ordinria e das eventuais reunies extraordinrias do CAE; b) veculo oficial para uso dos membros do CAE em funo externa, durante um dia til inteiro por semana, conforme agendamento mensal feito pelo Conselho e as necessidades urgentes, com aviso prvio de 1 (um) dia; c) uma servidora para secretariar e realizar as atividades de apoio do CAE, por ocasio de cada reunio (ordinria ou extraordinria), e tambm, a cada 15 dias. Acenou-se ainda com a possibilidade de o MUNICPIO ceder um estagirio para atuar junto ao Conselho. Tambm ficou consignado que o Municpio forneceria ao CAE, em prazo no superior a 15 dias todos os documentos e informaes solicitados, relacionados com a atividade fiscalizatria (ata de reunio fl. 127 do Apenso 9). Malgrado o compromisso assumido pelo ru MARCOS ZANDONAI, este nunca chegou a ser cumprido, conforme atestam as certides de fls. 128/129 e os documentos de fls. 137/139, 145/151, 153/154 e 159/161. Alm disso, informao recente encaminhada pelo Presidente do CAE (datada de 22/11/2007) d conta de que persiste a dificuldade da obteno de informaes e esclarecimentos sobre a execuo do PNAE em Canoas (fls. 179/180 e 198 do Apenso 9). Importante salientar, ainda, que os administradores de Canoas (especialmente o ru MARCOS ZANDONAI) adotam postura contrria necessria publicidade dos atos oficiais, ao adotar entendimento restritivo que segrega as informaes a serem repassadas ao CAE. Segundo denota a documentao encaminhada pelo Presidente do Conselho, o Municpio encaminha ao CAE apenas os dados relativos aos gastos com a verba oriunda do FNDE, sonegando dados da parte do contrato que entende ter sido coberta com a chamada verba livre. Assim, percebe-se na folha de encaminhamento fl. 148 do Apenso 9 que uma assessora da Secretaria de Educao escreveu o seguinte (quanto solicitao do CAE de informaes tambm sobre os valores gastos em contrapartida pelo Municpio): (...) sugiro considerarmos as competncias do CAE (...). E registrou em manuscrito, na folha anexa, que a competncia do

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CAE para acompanhamento da aplicao dos recursos seria s do FNDE e no da livre (fl. 149 do Apenso 3). Interessante, a propsito, questionar: essa tal verba livre de qu? Livre de fiscalizao? Livre de controle do gasto? Certamente que no. Sendo como efetivamente recurso pblico municipal, evidentemente que os gastos respectivos esto sujeitos fiscalizao, seja do CAE, seja mesmo de qualquer pessoa do povo. A solicitao do CAE a respeito da utilizao da verba municipal (livre) no era despropositada. Ora, considerando que h apenas um contrato em vigor (com a r SP ALIMENTAO) e que os pagamentos relativos a esse ajuste eram feitos parte em recursos federais e parte em recursos do MUNICPIO. bvio que a fiscalizao da correo do contrato passava pelo conhecimento de toda sua execuo, no podendo o MUNICPIO (nessa realidade) fracionar as informaes que seriam enviadas ao CAE, sob pena de inviabilizar a funo fiscalizatria do Conselho (como efetivamente aconteceu, e ainda acontece, em Canoas). Prova disso o pedido de informaes fl. 150 do Apenso 9, em que resta claramente demonstrada a necessidade de acesso s informaes sobre o uso da verba municipal, como forma de fiscalizar mesmo a correo dos dados informados sobre o gasto da verba federal (cuja regularidade precisa ser atestada pelo CAE). Entretanto, o MUNICPIO simplesmente no envia esses dados ao CAE, como retrata o pedido de esclarecimento encaminhado pelo seu Presidente ao MPF (fls. 145/146 do Apenso 9). De mais a mais, em se tratando de contratao que no considerada sigilosa (e nem haveria qualquer respaldo legal para isso), deve prevalecer a regra geral de ampla publicidade dos atos da administrao pblica. Nessa esteira, qualquer pessoa poderia requerer informaes e documentos de seu interesse ao rgo municipal (e o interesse em verificar o correto gasto pblico e a obedincia ao princpio da probidade toca a todo cidado), com o correlato dever do ente pblico de fornecer tais dados, como determina o artigo 5, inciso XXXIV, b, da Constituio Federal. Esse direito tambm decorrncia bvia do princpio da publicidade insculpido no artigo 37, caput, da Lei Maior. Em suma, se qualquer pessoa do povo poderia ter acesso aos documentos relativos contratao da empresa SP ALIMENTAO, por que ao CAE se achou por bem denegar tais documentos? Aqui, mais uma vez, a postura dos administradores municipais deixa entrever que tentaram (e tentam) de todas as formas restringir o acesso aos detalhes da execuo do contrato de terceirizao da merenda escolar,

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com o claro propsito de inviabilizar a fiscalizao dos gastos decorrentes com a postura flagrantemente ilegal de sonegar dados ao CAE. A auditoria do Tribunal de Contas da Unio constatou a inoperncia do CAE em Canoas, motivada pela omisso dos administradores responsveis (ora rus). Ficou registrado no respectivo relatrio o seguinte:
14. Quanto s informaes trazidas pelo CAE, observa-se que, a despeito da incipiente fiscalizao que esse Conselho tem exercido e, embora tenha opinado pela regularidade das prestaes de contas apresentadas pela Prefeitura, no se tem furtado de relatar as deficincias advindas com a terceirizao, a ponto de caracterizar como ruim a quantidade, qualidade e aceitabilidade da merenda no incio da vigncia do contrato (fl. 1567). Releva salientar que as solicitaes daquele Conselho para que fossem disponibilizados ao longo do ano as notas fiscais e os extratos bancrios do exerccio de 2005 no foram atendidas, nem foram prestados os esclarecimentos pela Prefeitura, caracterizando afronta ao disposto no art. 9 , inciso II, da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004. (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.10 obstruo fiscalizao do Programa Nacional de Alimentao Escolar, em afronta ao disposto no inciso II do art. 9 da Resoluo/FNDE/CD/N 38/2004, ao deixar de fornecer ao CAE os documentos e informaes por ele solicitados; (fls. 1742 e 1745 do Apenso 2. Sublinhei, exceto no trecho ruim a quantidade, qualidade e aceitabilidade, j destacado no original).

Como fartamente comprovado acima, os administradores do MUNICPIO (rus MARCOS RONCHETTI, MARCOS ZANDONAI e FRANCISCO FRAGA) estavam inteiramente cientes das obrigaes legais quanto estrutura e ao fornecimento de dados ao Conselho de Alimentao Escolar, bem assim quanto ao descumprimento dessas normas em Canoas. Nada fizeram para regularizar a situao, ao longo de toda a execuo do contrato com a empresa SP ALIMENTAO (realidade que persiste at hoje), e, muito antes pelo contrrio, adotaram a postura intencional de prejudicar a fiscalizao sobre os recursos da merenda escolar. 7.2.6. Omisso do MUNICPIO quanto ao dever legal de aplicar sanes administrativas empresa SP ALIMENTAO

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Como se observou nos itens precedentes, vrias e graves foram (e ainda so) as irregularidades verificadas na execuo do contrato de terceirizao da merenda escolar em Canoas. Se estivessem mesmo os administradores do MUNICPIO imbudos de impessoalidade no trato com a empresa contratada como era obrigao desses rus, evidentemente o tratamento exigido pela lei deveria ter sido aplicado: apurao das irregularidades, imposio de sanes administrativas e, mesmo, resciso do contrato por inexecuo. Esses so os claros mandamentos da Lei n 8.666/93, verbis:
Art. 58 - O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: (...) II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III - fiscalizar-lhes a execuo; IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste; (...) Art. 66 - O contrato dever ser executado fielmente pelas partes, de acordo com as clusulas avenadas e as normas desta Lei, respondendo cada uma pelas conseqncias de sua inexecuo total ou parcial. (...) Art. 77 - A inexecuo total ou parcial do contrato enseja a sua resciso, com as conseqncias contratuais e as previstas em lei ou regulamento. Art. 78 - Constituem motivo para resciso do contrato: I - o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; II - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes, projetos e prazos; (...) VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato; VII - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de seus superiores; VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas na forma do 1 do art. 67 desta Lei; (...) Art. 79 - A resciso do contrato poder ser:

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I - determinada por ato unilateral e escrito da Administrao, nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior; (...) Art. 87 - Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes: I - advertncia; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. (Sublinhei).

Todavia, consoante j exposto, nada havia de impessoalidade na relao entre a empresa SP ALIMENTAO e o MUNICPIO (representado pelos rus MARCOS RONCHETTI, MARCOS ZANDONAI e FRANCISCO FRAGA). Muito antes pelo contrrio, a contratao dessa empresa decorreu de prvio acerto entre os nominados, com vistas realizao de uma licitao fraudada e a celebrao de um ajuste com preos superfaturados. A conduta permissiva da administrao frente a todos os graves vcios da execuo do contrato apenas refora essa convico. Mesmo o Departamento de Controle Interno do MUNICPIO, em novembro de 2005, j alertava para a necessidade de imposio de sanes empresa contratada:
PARECER FINAL (...) Quanto aos outros apontamentos, RECOMENDAMOS que devero ser acompanhadas, pela fiscalizao do Contrato, e em caso de no cumprimento, devero ser aplicadas as sanes legais previstas no instrumento contratual, sob pena de responsabilizao do agente administrativo responsvel pela fiscalizao, bem como do Conselho Municipal da Merenda Escolar. (Apenso 3, fls. 252/253. Sublinhei. O negrito do original).

O que se percebe, ao contrrio, pelos inmeros registros das atas elaboradas pelo Servio de Alimentao Escolar do MUNICPIO (ver subitem 7.2.1), que as constataes de irregularidades na execuo do

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contrato (e foram inmeras) ensejavam apenas solicitaes informais empresa contratada, para corrigir, alterar, providenciar, etc. A impressionante renitncia da empresa SP ALIMENTAO, por meses a fio, em adequar a execuo do contrato (especialmente no que tange qualidade) s especificaes do edital da licitao no acarretou a instaurao de nenhum procedimento de apurao de sua responsabilidade, com vistas aplicao de penalidades administrativas (ou, mesmo, a avaliao sobre a necessidade de resciso unilateral do contrato), como exige a lei e, intuitivamente, o prprio interesse pblico. Flagrante, nesse passo, a condescendncia da administrao de Canoas com a execuo irregular do contrato. Isso no passou despercebido, tambm, pela auditoria do Tribunal de Contas da Unio, cujo relatrio destacou:
17.2 A empresa contratada no est cumprindo adequadamente com suas obrigaes, conforme ficou demonstrado com os elementos trazidos na segunda diligncia e com as informaes do TCE juntadas ao processo. Entretanto, no h nos autos nenhuma informao sobre a aplicao de sanes a essa empresa. Todas as providncias relatadas se resumem em reunies realizadas pelo Servio de Alimentao Escolar com representantes da empresa, buscando adequar a prestao de servios ao que foi efetivamente contratado. (...) CONCLUSO 19. As situaes abordadas pelo representante e as informaes trazidas pelo TCE, pelo CAE e pela prpria Prefeitura evidenciam as seguintes irregularidades no processo de terceirizao da merenda escolar no municpio de Canoas: (...) 19.13 no-comprovao da aplicao de sanes empresa por descumprimento das obrigaes contratadas; (Apenso 2, fls. 1640, 1642 e 1744/1745. Sublinhei).

7.2.7. Omisso do MUNICPIO quanto correo das irregularidades do contrato de terceirizao, mesmo aps as auditorias externas Trata-se de outro ponto que faz sobressaltar o acerto entre os administradores de Canoas (ora rus) e a empresa SP ALIMENTAO (e seus

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scios-gerentes, tambm rus) para extrair do contrato fraudado de terceirizao o mximo proveito financeiro. Em termos mais diretos: nada se fez para corrigir as irregularidades na execuo do contrato, mesmo estando os rgos municipais fartamente cientes das irregularidades, h muito tempo. Vejamos. A auditoria do Tribunal de Contas do Estado debruou-se sobre o contrato em questo em duas oportunidades: julho de 2005 e novembro de 2005. Dessas fiscalizaes resultaram dois relatrios, com apontamento de diversas irregularidades (devidamente expostas nos itens anteriores), subscritos em agosto de 2005 e dezembro de 2005 (fls. 125/142 e 209/216 do Apenso 3 certamente levados ao conhecimento da administrao municipal). Todavia, em que pese a gravidade das irregularidades narradas, tais como valor superdimensionado da contratao, impropriedade da contratao sem planilha de custos, impropriedade da atribuio de valor nico a todos os tipos de refeio, falta de controle de qualidade, queda no padro de qualidade da merenda, etc., nenhuma providncia foi adotada para corrigir isso (especialmente a salvaguarda dos recursos pblicos indevidamente gastos a mais). Ou seja, passados quase dois anos, nada foi feito. Da mesma forma, a Prefeitura foi novamente cientificada das irregularidades do contrato pela auditoria do Tribunal de Contas da Unio. O relatrio do TCU foi elaborado em outubro de 2006 (fls. 1623/1643 e 1727/1747 do Apenso) e, posteriormente, as irregularidades nele indiciadas foram levadas ao conhecimento do MUNICPIO, com solicitao de manifestao (conforme indicam a cpia do ofcio n 212/2007, s fls. 1648/1649 do Apenso 2, e o resultado de pesquisa processual, extrado do stio do TCU na internet, registrando que a Prefeitura apresentou informaes em 29/06/2007, fls. 1424/1425-v dos autos principais do ICP). Mais uma vez, os vcios constatados pela auditoria (inclusive o funcionamento precrio do CAE) foram transmitidos administrao municipal de Canoas, que nada fez para san-los at o presente momento. Importante ver, tambm, que a auditoria do FNDE repassou ao MUNICPIO DE CANOAS as concluses da auditoria realizada, apontando as irregularidades constatadas no mbito de sua competncia (relatrio elaborado em janeiro de 2007, fls. 650/672). Nenhum providncia efetiva relacionada execuo do PNAE (incluindo a estruturao do CAE) foi efetivada. toda evidncia, os administradores de Canoas (ora rus) pretendiam que o contrato perdurasse em seus exatos termos (especialmente o superfaturamento e a ausncia de fiscalizao do CAE) pelo mximo perodo

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de tempo possvel. Isso se coaduna perfeitamente com a constatao de que a terceirizao da merenda escolar foi fruto de um prvio acerto fraudulento entre os rus MARCOS RONCHETTI, MARCOS ZANDONAI, FRANCISCO FRAGA (por parte da Prefeitura de Canoas), ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR RODRIGUES DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO e CARLOS ROBERTO MEDINA (por parte da empresa SP ALIMENTAO), com o objetivo de desviar recursos pblicos destinados alimentao escolar, por intermdio de um contrato superfaturado. O que se observa que o MUNICPIO DE CANOAS, ora administrado pelos rus (Prefeito e Secretrios), nada fez e far para realmente contornar as graves irregularidades verificadas, cessar os pagamentos mensais indevidos e estruturar o funcionamento do CAE enquanto no for solenemente obrigado a tanto, por fora de uma ordem judicial em defesa do patrimnio pblico e da moralidade administrativa (o que aqui ir requerer, em sntese, o MINISTRIO PBLICO). Quanto a esse ponto, preciso registrar que representantes do MUNICPIO estiveram em reunio na sede do MPF em Canoas, no ltimo dia 26/11/2007 (conforme certido e despacho s fls. 1411/1412 dos autos do ICP). Compareceram o ru MARCOS ZANDONAI, o Secretrio de Planejamento Joo Portella, o Procurador-Geral do Municpio Alessandre Marques e a Assessora Jurdica Gislaini Nunes. Na ocasio e pela primeira vez desde o incio de toda a investigao se dispuseram a estudar as medidas de correo do contrato que fossem indicadas pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL. Por outro lado, confirmaram que nenhuma providncia concreta foi ainda tomada em relao s irregularidades apontadas pelas auditorias dos Tribunais de Contas (estando em fase de anlise). Interessante notar, quanto a esse sbito interesse por eventuais correes do contrato de merenda escolar, que somente foi manifestado aps todo o escndalo gerado com a divulgao de reportagem televisiva envolvendo a empresa SP ALIMENTAO com fraudes em contratos de merenda escolar em prefeituras. De qualquer sorte, o rgo Ministerial entendeu inaceitvel que, passados meses e meses do conhecimento das irregularidades pelos administradores de CANOAS, s agora se venha ao MPF para que este aponte os vcios e as solues, que ainda vo ser estudadas pela Prefeitura. Ora, o MUNICPIO tem o dever de corrigir (e anular) seus atos ilegais, e poderia perfeitamente ter feito isso sem qualquer manifestao do MINISTRIO PBLICO (bastando ler os relatrios de auditoria, que so bastante claros), caso realmente tencionasse consertar todas as ilegalidades cometidas o que, por tudo que j se exps nessa pea, nunca foi o desejado pelos administradores de CANOAS.

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Em suma, a aproximao agora encenada pela Prefeitura de Canoas, objetivando ainda estudos e anlises para posteriores medidas, s pode ser entendida como estratgia para ganhar tempo e continuar sem resolver nenhuma das irregularidades do contrato mxime porque alguns dirigentes da administrao municipal (ora rus) esto inteiramente envolvidos nas fraudes ocorridas na origem e na execuo dessa contratao. Demais disso, a tutela jurisdicional aqui pleiteada muito mais ampla do que eventual estudo de correo que venha a realizar a Prefeitura alm do que o gasto pblico indevido (que continua sendo realizado mensalmente), precisa ser coartado com urgncia, no podendo esperar ainda por anlises sem prazo definido.

8. Do superfaturamento evidencido e do prejuzo aos cofres pblicos

A manipulao do clculo do valor-base da merenda, j exposto no sub 7.1.3 acima, aliada fixao de preo unitrio para todos os tipos de refeies e no-exigncia de detalhamento da composio de custos da proposta (sub itens 7.1.5 e 7.1.6), ocasionou uma enorme majorao indevida do valor do contrato de terceirizao da merenda escolar. O superfaturamento , de fato, gritante, quando se observa que diversos itens includos na composio de custos (clculo da Prefeitura, pois a empresa licitante nem sequer foi obrigada a detalhar seus custos) continuaram sendo arcados pelo MUNICPIO. Ademais, restou evidenciado na investigao cvel em curso que a qualidade da merenda decaiu aps a terceirizao, ou seja, a empresa contratada teve custos ainda menores do que aqueles calculados pela Prefeitura (com base na boa merenda servida anteriormente) e efetivamente repassados empresa SP ALIMENTAO. Foi elaborado laudo, pelo perito economista do Ministrio Pblico Federal, que pde realizar uma quantificao (mnima) do superfaturamento havido no malsinado contrato de terceirizao da merenda escolar em CANOAS. Nesse ponto, concluiu:
Por todo o exposto, infere-se que houve uma variao percentual positiva no preo unitrio da merenda escolar de 33,85% superior ao que deveria constar como base licitao realizada no exerccio de 2005, primeiro ano em que se tornou fornecimento terceirizado. (...)

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Pela anlise da pea contestatria elaborada pela Procuradoria-Geral do Municpio (fl. 1031 Vol. 04), em 2005 um total de 4.337.336 refeies foram efetivamente servidas ao valor de R$ 1,34 cada, totalizando R$ 5.812.030,24. Pelo preo unitrio, apurado pelo TCE, de R$ 1,01, conforme explicado na resposta ao quesito 4, a despesa reduzir-se-ia a R$ 4.380.709,36 resultando em diferena de R$ 1.431.320,88 (reduo de 24,63%), que, diluda em oito meses (o fornecimento das refeies foi iniciado em abril) obterse-ia aproximadamente R$ 178.915,11 mensais gastos a mais que o devido em 2005. (...) Em 2005, segundo raciocnio exposto no subitem anterior, estima-se que o municpio tenha gerado uma despesa de R$ 1.431.320,88 a mais do que o devido, num interregno de oito meses (abril a novembro). J para o ano de 2006, o valor unitrio das refeies apurado pelo TCE, devidamente atualizado pela variao do IGP-M/2005 situar-se-ia em R$ 1,0232 (R$ 1,0111 x 1,20%), que, multiplicado pela quantidade mensal (542.167 merendas) verificada no ano anterior, porm agora em dez meses (fevereiro a novembro), resultaria em R$ 5.547.452,74. Essa despesa seria inferior em R$ 1.826.018,46 ao valor global de R$7.373.471,20, que teria sido gasto pela prefeitura naquele ano com o preo unitrio de R$ 1,36 (fl. 800 Vol. 03). Relativamente ao ano de 2007, prosseguindo-se nas estimativas e mantendo ainda, como base, os quantitativos de refeies mensais servidas no ano de 2005, o nmero de refeies calculado para sete meses (fevereiro a agosto) seria de 3.795.169 unidades. Com o valor unitrio da merenda atualizado pelo IGPM/2006 (3,65%), retornaria R$ 1,0605 nos clculos do TCE e R$ 1,4096 nos da prefeitura, fazendo com que a diferena indevida para o presente ano perfizesse R$ 1.324.893,49. Sintetizando, no trinio 2005-2007, o municpio de Canoas teria gasto a mais, no mnimo e aproximadamente, R$ 4.582.232,83 no programa de merenda escolar, haja vista as quantidades de refeies terem sido subestimadas, pois derivadas de 2005. (fls. 1078/1092 dos autos do ICP. Destaques do original).

Observe-se, ainda, que a estimativa de superfaturamento do contrato foi feita com base no preo mnimo estimado pelo TCE-RS (R$ 1,01), deixando de considerar a estimativa ainda mais baixa feita pelo TCU (R$ 0,84, descontando ainda a incluso indevida de servio de dedetizao, conforme subitem 15.1.3 do relatrio de auditoria do TCU, fls. 1743 do Apenso 2). Tal questo j foi devidamente esmiuada no subitem 7.1.3 desta petio. Assim, por bvio que o resultado do superfaturamento deve ser ainda bem maior.

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Com base apenas no laudo j elaborado, e observada a ressalva feita no pargrafo anterior, chegou-se a um valor estimado de R$ 4.582.232,83 desviados (pagos a maior empresa SP ALIMENTAO) desde o incio da contratao, em 2005, at o ms de agosto de 2007. Alm disso, deve ser destacada apropriao indevida (pela empresa contratada) do estoque municipal de gneros alimentcios existente antes da terceirizao, cujo valor foi estimado pelo TCU em R$ 1.048.220,81 (irregularidade j descrita no subitem 7.2.3 acima). A soma desses itens permite concluir o valor mnimo desviado aps a terceirizao da merenda escolas em Canoas (at o ms de agosto de 2007):

R$ 5.630.453,64 (cinco milhes, seiscentos e trinta mil, quatrocentos e cinqenta e trs reais e sessenta e quatro centavos).
Como j dito, esse valor pode ser considerado como o mnimo do resultado da fraude perpetrada na merenda escolar em Canoas, mas certamente o prejuzo deve ser ainda maior, em decorrncia da atualizao dos montantes (inclusive partindo do preo unitrio calculado pelo TCU), o que ser feito no momento processual adequado e considerando as informaes que devero ser repassadas pelo MUNICPIO e pelo FNDE (conforme requerido abaixo pelo autor). Tendo em vista, ademais, que o contrato ainda est em vigncia sua suspenso ser agora requerida a percia pde igualmente atestar que, entre fevereiro a agosto de 2007, o valor pago a maior, indevidamente, foi de R$ 1.324.893,49. Em suma, dividindo-se esse montante pelo perodo englobado no clculo, pode-se estimar que a manuteno da terceirizao da merenda escolar est ensejando o desvio mensal de, no mnimo:

R$ 189.270,50 (cento e oitenta e nove mil, duzentos e setenta reais e cinqenta centavos).
Tal desvio, bom recordar, est sangrando os recursos destinados alimentao escolar, compostos em parte de verba federal e em parte de verba municipal, pois o Programa Nacional de Alimentao Escolar (PNAE) financiado com recursos da Unio, repassados periodicamente pelo FNDE de molde que cada merenda escolar fornecida por Estados e

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Municpios paga, em parte, com verbas federais (na forma estabelecida pela Medida Provisria n 2.178-36/2001, artigos 1 a 8, e pela Resoluo FNDE n 32/2006).

9. Da fraude ocorrida em Canoas

O enorme rol de ilicitudes verificadas na terceirizao da merenda escolar, didaticamente exposto acima (e que consumiu mais de oitenta e nove pginas da presente pea) j fornece o claro indicativo de que tudo no pode ser apenas mera coincidncia infeliz: os administradores do MUNICPIO DE CANOAS (ora rus) e a empresa SP ALIMENTAO (na pessoa de seus scios-gerentes) sempre estiveram acertados para celebrar e prolongar ao mximo um contrato caro e que no atende aos objetivos do programa de alimentao escolar (conforme concluso da auditoria do TCU Apenso 2, fls. 1640 e 1744). Certamente, como ocorre nessas situaes de negociatas sobre vultosos contratos pblicos, tal contratao rendeu e ainda rende, mensalmente quantia indevida em dinheiro para todos os envolvidos, destino bvio do valor desviado (pago a maior do que o devido pelo MUNICPIO). A todas essas eloqentes indicaes da fraude soma-se uma robusta prova trazida em reportagem televisiva, no bojo da qual ficou escancarado o modo de atuao da empresa SP ALIMENTAO para angariar contratos de terceirizao da merenda escolar. Com efeito, no contato realizado com servidor do Municpio de Alvorada (Marcos Roberto Caduri de Almeida), o ru CARLOS ROBERTO MEDINA (representando a r SP ALIMENTAO) disse com todas as letras que se fosse realizada uma licitao forjada, previamente acertada com a empresa, haveria pagamento de propina aos agentes pblicos envolvidos. A conversa foi filmada com uma cmera de vdeo oculta e posteriormente divulgada em reportagens exibidas pela rede de televiso RBS (no ms de setembro de 2007). Essas matrias constam gravadas no DVD juntado fl. 1271 dos autos do ICP. O dilogo gravado no deixa qualquer dvida sobre o modo de agir da SP ALIMENTAO: alicia os administradores municipais, mediante promessa de pagamento de altos valores como propina e tambm colaborao financeira em futura campanha eleitoral.

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s fls. 1272/1277 consta a transcrio dos principais trechos das reportagens televisivas constantes no referido DVD. Cabe destacar, aqui, o seguinte:
I - Reportagem 01 RBS Notcias: encontro entre Carlos Roberto Medina, representante da SP Alimentao Ltda., Osvaldo Oliveira, Presidente do Partido Social Cristo no Rio Grande do Sul e um Assessor do Vice-Prefeito do Municpio de Alvorada (trata-se da testemunha Marcos Roberto Caduri de Almeida). Narrao: reprter da RBS TV, Giovani Grizotti. Narrador: O encontro foi marcado no gabinete de uma prefeitura da Regio Metropolitana de Porto Alegre. A nosso pedido, um assessor da prefeitura, que no quer aparecer, recebeu os dois para a negociao. Carlos Roberto Medina o representante da empresa paulista SP Alimentao, que fornece a merenda escolar. O outro Osvaldo Oliveira, presidente do Partido Social Cristo no Rio Grande do Sul. Sem saber que estava sendo gravado, Medina oferente 300 mil reais de propina pelo fechamento de um contrato anual de 4 milhes de reais para fornecer merenda escolar ao Municpio. Medina: A minha idia a seguinte, te dou 300 paus agora na entrada... Assessor: Quanto? Medina: 300 paus. Assessor: De sada? Medina: No contrato. Assinou o contrato, comeou a trabalhar, 300 paus. Narrador: Alm da propina, o representante da empresa promete tambm dinheiro para a prxima campanha do prefeito. Medina: Quero te pr 400 paus na campanha. (fl. 1272. Sublinhei).

Nem se discute a licitude dessa prova, produzida por um dos interlocutores do dilogo gravado (a testemunha Marcos Roberto Caduri de Almeida), em legtima defesa, porquanto este se enquadrava na situao como vtima do crime do artigo 333 do Cdigo Penal (corrupo ativa). Alm do registro em vdeo, o dilogo foi confirmado pelo servidor da Prefeitura de Alvorada Marcos Roberto Caduri de Almeida e pelo jornalista da RBS TV (responsvel pela produo da resportagem) Giovani Antnio Grizotti, ambos ouvidos no MINISTRIO PBLICO FEDERAL (fls. 1123, 1129 e 1179/1186 dos autos do ICP). O vnculo entre o ru CARLOS ROBERTO MEDINA e a empresa SP ALIMENTAO foi confirmada pelos detalhes fornecidos pelas testemunhas Marcos Caduri e Giovani Grizotti. O primeiro depoente afirmou:
Procurador: como que a empresa chegou at vocs, ou como que vocs chegaram at a empresa?

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Testemunha: bom, eu... a empresa, de uma certa forma ela andava, pelo que eu sei, assim, visitando as prefeituras daquela regio ali. Alvorada uma cidade que tem um nmero bom de alunos, uma rede pblica, n, talvez tenha sido uma fatia que interessasse a eles. E eu fui procurado pelo reprter Giovani Grizotti, que pediu que eu marcasse, que eu recebesse eles porque eles queriam ser recebidos em Alvorada. Procurador: como que ele soube de que eles queriam ser recebidos em Alvorada, o sr. no sabe? Testemunha: no. No sei. E... pelo que eu entendi foi feita uma ligao pra eles, no sei se pelo reprter, que marcou alguma coisa l em Alvorada. E a eu recebi o cidado Medina, Carlos Alberto Medina. Ele me ligou e disse olha, t chegando amanh ao meio-dia em Porto Alegre. Procurador: que dia foi esse, o sr. lembra? Testemunha: dia... deixa eu ver o calendrio... dia 15 de agosto ele me ligou dizendo que estaria chegando dia 16 na quinta-feira, por volta meio-dia e que me confirmaria. Dia 16 ele tornou a me ligar dizendo que tava chegando no aeroporto, que queria marcar um lugar pra a gente conversar, eu digo no, aqui no gabinete e, por volta de 14 e 30 eu recebi ele e uma outra pessoa que se identificou como Osvaldo Oliveira, como Presidente Estadual do PSC, Partido Social Cristo. (...) Procurador: e o Medina se apresentou como representante, ou como o qu? Testemunha: como... gerente comercial da SP alimentao... Procurador: da SP alimentao... Testemunha: e isso se verificou com um cartozinho que, posteriormente o reprter pegou pra fins de matria, est com ele.

O carto de visita em questo est juntado por cpia fl. 1194 dos autos do ICP, e nele constam o logotipo e os dados da r SP ALIMENTAO e o nome Carlos Roberto Medina. O original do referido carto est apreendido e juntado aos autos do inqurito policial n 2007.71.12.005067-4 (ora em trmite na Polcia Federal fl. 1195). Sobre a confirmao de que MEDINA agia a mando da empresa SP ALIMENTAO, aduziu o reprter Giovani Grizotti:
Procurador: esse telefone de PABX de So Paulo, quem que obteve esse telefone? Testemunha: ns pegamos na internet, no telelistas.net, colocamos SP Alimentao e a apareceu a... o nome da empresa, endereo e telefone. Procurador: fizeram a ligao pra empresa, e o representante que foi mandado foi o Medina. Testemunha: a o Medina ligou do telefone dele pro Marcos. Procurador: marcando a reunio...

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Testemunha: e durante a reunio entregou at um cartozinho de identificao com o timbre da empresa, o telefone da empresa, email, o celular dele, o nome completo dele... Procurador: e o telefone que tem no carto o mesmo que o Marcos ligou...?(04:10) Testemunha: sim, o telefone da empresa. Isso tudo t registrado l nos... na conta telefnica da prefeitura. S pegar o horrio da gravao... e eu acho at que eu tenho... se eu ainda tiver a fita original, na fita original... do flagrante tem o horrio da gravao e a data. (fl. 1184-v. Sublinhei).

De outra parte, ambas as testemunhas confirmaram que o ru CARLOS ROBERTO MEDINA falou claramente sobre a negociata havida com a Prefeitura de Canoas para a contratao da empresa SP ALIMENTAO. Disse o depoente Marcos Caduri:
Procurador: eles no disseram assim, como que tinha que fazer, alguma outra coisa pra eles ganharem a licitao, ou era s pelo edital... como que eles ganhavam? Testemunha: s como t no edital, deixava isso com eles, deixava isso com eles. Essa a parte deles, n. Procurador: ia ser direcionado pra empresa, j. Testemunha: pelos requisitos. , pela funo do capital social, enfim alguma coisa que eu dei uma lida por cima, tambm no da minha rea, eu no entendo... e a eu comecei a questionar ali a questo ah pois , mas, como que vocs fazem... to trabalhando em qual lugar a na regio?... que no assim, tem a questo do grupo poltico, tem que saber como , como que no ... Ele disse no... o Osvaldo comeou a falar bastante, dizer que no, ns temos negcio em Canoas, temos negcio em Sapucaia, temos negcio em Gravata... enfim, n... e a eu comecei a questionar t, mas vocs deram... pagaram em Canoas? A foi que o Medina disse no, eu dei um milho na mo do... eu dei um milho... paguei um milho em Canoas... eu disse t, mas pagou pra quem?, a ele disse eu paguei na mo do prefeito, n. Procurador: um milho de reais? (07:45) Testemunha: a eu disse assim pagou um milho em Canoas e quer pagar 300 em Alvorada?. A ele disse no, paguei um milho em Canoas porque outra realidade, n. L o contrato ... me falou alguns valores mas eu no me recordo agora... Procurador: queria dizer que era maior em Canoas? Testemunha: era maior, isso. Procurador: que a propina era maior... Testemunha: a eu falei pra ele e em Sapucaia? a ele falou l eu paguei 400, mas no me falou pra quem. (Termo de transcrio, especialmente fl. 1180 dos autos do ICP. Sublinhei).

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O servidor de Alvorada Marcos Caduri foi ouvido igualmente na Polcia Federal (inqurito em curso), reforando seu relato sobre o oferecimento de propina e as referncias do ru CARLOS ROBERTO MEDINA aos valores pagos indevidamente Prefeitura de Canoas para contratao da empresa SP ALIMENTAO (fls. 1357/1360). De sua parte, o reprter Giovani Grizotti afirmou que foi mencionada por MEDINA a negociao havida em Canoas. Afirmou a testemunha:
Procurador: me diga uma coisa seu Giovani, em algum momento, na gravao, fora essa parte que saiu divulgada na imprensa, se falava alguma coisa sobre Canoas ou sobre Sapucaia do Sul? (05:55) Testemunha: sim. Eles fizeram uma referncia aos contratos de Canoas e Sapucaia, mas a qualidade da gravao ficou muito ruim e eu nem insisti muito em tentar transcrever o contedo desse trecho porque ao que tudo indicava eles estavam se referindo a alguma negociao que aconteceu na poca desse contrato, n. Mas como ia ficar a palavra dum contra o outro, a gente no... acabou nem insistindo muito nisso, n. Nesse caso, a gente bancou porque tinha flagrante deles admitindo, n, a corrupo e ainda citamos Canoas e Sapucaia em funo de ser a mesma empresa, n. Em Sapucaia mais ainda por causa dos laudos dos nutricionistas e tambm por causa das semelhanas do edital de Sapucaia com aquela... com aquele modelo que foi entregue pelo Medina via e-mail. (fl. 1185. Sublinhei).

De destacar, ainda, o depoimento prestado Polcia Federal por Darlene Regina Pagani (servidora do Municpio de Alvorada), asseverando, de interesse ao presente feito, que: foi procurada pelo ru CARLOS ROBERTO MEDINA, que se apresentou como representante comercial da empresa SP ALIMENTAO; MEDINA props a terceirizao do fornecimento de merenda escolar no Municpio de Alvorada; houve vrios contatos telefnicos travados com MEDINA; por intermdio de MEDINA, servidores do Municpio foram a So Paulo conhecer o trabalho desenvolvido pela empresa SP ALIMENTAO; a terceirizao da merenda escolar naquele Municpio foi tratada tambm com diversas outras empresas, sendo que apenas o representante da SP ALIMENTAO, ru CARLOS ROBERTO MEDINA, insinuou com o oferecimento de vantagem;

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aps a divulgao da reportagem televisiva, em que MEDINA aparece oferecendo propina em Alvorada, este telefonou testemunha em tom ameaador (fls. 1365/1367. Grifei).

Como se v, h farta comprovao de que a r SP ALIMENTAO, que utilizava o ru CARLOS ROBERTO MEDINA para executar esse servio sujo, contatava municpios propondo a terceirizao da merenda escolar (mediante fraude licitao, para viabilizar o direcionamento prpria empresa), com a promessa de pagamento de valor em dinheiro aos administradores pblicos aliciados (propina). Ademais, a prova testemunhal coligida evidencia que essa prtica foi concretizada no MUNICPIO DE CANOAS, com o pagamento de propina no valor de um milho de reais, na mo do prefeito MARCOS RONCHETTI. Tal elemento o acerto prvio havido entre os administradores de CANOAS e a SP ALIMENTAO, que em tais hipteses sempre envolve vantagem indevida se coaduna perfeitamente com a existncia de todos os ilcitos verificados nessa contratao, exaustivamente expostos acima. Harmoniza-se tambm com a postura (ora colaboracionista, ora inerte) do MUNICPIO perante todas essas irregularidades. Impende ressaltar, ainda, a ligao existente entre o atual gerente comercial da r SP ALIMENTAO, Estlvio Schunck, e a administrao do MUNICPIO DE CANOAS. De ver que essa pessoa aparece, em notcia divulgada pela empresa Positivo Informtica S.A. (Portal Aprende Brasil), como assessor do ru MARCOS ZANDONAI em visita realizada quela empresa, em Curitiba (s fls. 1415/1416 do ICP constam cpias dessa notcia e de meno a Estlvio feita no site oficial de Canoas). Ou seja, em outubro de 2004 (antes da contratao da SP ALIMENTAO pelo Municpio), Estlvio Schunck acompanhava o Secretrio Municipal como seu assessor (formal ou informal, no se sabe). Ademais, consoante informaes colhidas pelo MPF (fls. 1417/1422 dos autos do ICP), o atual gerente da r SP ALIMENTAO em Canoas filiado ao PMDB (mesmo partido integrado pelo ru MARCOS ZANDONAI fl. 1427) e, nessa condio, foi vereador do Municpio de Trs Coroas (RS) entre 1989 e 1996 e, posteriormente (at o incio de 1999), exerceu cargos comissionados no Estado do Rio Grande do Sul (durante a gesto do Governador Antnio Britto, ento ligado ao mesmo partido).

10. Da autoria

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Apenas com o intuito de sintetizar as provas de autoria surgidas na investigao, bem assim j expostas longamente acima, pode-se alinhar as seguintes implicaes de cada ru no presente feito: 10.1. MARCOS ANTNIO RONCHETTI Como Prefeito do Municpio de Canoas, tem responsabilidade pelos atos praticados por sua administrao. Esteve diretamente envolvido na deciso de terceirizao da merenda escolar (fls. 175/178 do Apenso 3), e posteriormente autorizou a realizao da licitao, com base em estudo fraudado subscrito pelo ru MARCOS ZANDONAI (fls. 6 e 78 do Apenso 5). Participou, juntamente com os rus MARCOS ZANDONAI e FRANCISO FRAGA, de negociata com a r SP ALIMENTAO, envolvendo o pagamento de propina, para realizar licitao fraudada e entregar o servio de merenda escolar do Municpio referida empresa. Homologou a licitao realizada, mesmo com o enorme acrscimo de custo envolvido (fl. 599 do Apenso 5). Assinou o Contrato n 010/2005, instituindo a terceirizao da merenda escolar em Canoas (fls. 600/605 do Apenso 5). Mesmo ciente dos diversos e graves ilcitos verificados na contratao (expostos nas diversas auditorias externas realizadas nos anos de 2005 e 2006), no tomou nenhuma medida concreta para corrigir as irregularidades. Ademais, o ru MARCOS RONCHETTI assentiu com o exerccio concomitante (ou preponderante) do poder na Prefeitura pelo ru FRANCISCO FRAGA (como ser visto no subitem a seguir), mesmo com graves notcias que so voz corrente no MUNICPIO de que este Secretrio operava diversos esquemas ilcitos na administrao municipal. 10.2. FRANCISCO JOS DE OLIVEIRA FRAGA uma figura de posio mpar na Prefeitura de Canoas, pois no aparece formalmente como participante nas contrataes do Municpio (nada assina). Entretanto, primeiramente deve ser observado que, dentro da estrutura burocrtica da Prefeitura, todos os pedidos de contratao passam

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pelo crivo do Secretrio de Governo (cargo ocupado pelo ru FRANCISCO). Nesse sentido, dispe o artigo 12 do Decreto Municipal n 280/2002 (norma que sistematiza os procedimentos pertinentes a licitaes no mbito do poder executivo municipal):
Art. 12 - Em se tratando de despesa com valor superior ao estabelecido no art. 24, inciso II, da Lei n 8666/93, e aps efetivadas as providncias referidas no artigo anterior, o PA dever ser submetido ao juzo de convenincia do Prefeito Municipal, que ir autorizar a realizao da despesa ou indeferir o pedido. Pargrafo nico - Cabe ao Secretrio de Governo analisar a regularidade do pedido e do procedimento e submeter ao juzo do Prefeito Municipal no prazo mximo de 4 (quatro) dias teis, contados da data do ingresso do processo no Gabinete do Prefeito. (Grifei)

Foi exatamente o que ocorreu no caso da contratao da empresa SP ALIMENTAO, pois o pedido foi previamente submetido ao ru FRANCISCO FRAGA (conforme evidencia a folha de encaminhamento ao GP/SG Gabinete do Prefeito/Secretaria de Governo fl. 68 do Apenso 5), conforme exposto no item 6 desta petio. Para muito alm dessa mera norma interna, sabido que o ru FRANCISCO exerce grande poder sobre o Prefeito de Canoas e d a palavra final sobre todos os temas relevantes do MUNICPIO, exercendo uma funo que poderia ser definida como prefeito de fato. O MINISTRIO PBLICO ocupou-se de elucidar a posio de mando efetivamente ocupada por essa eminncia parda do Municpio de Canoas. Nesse desiderato, foram ouvidas cinco testemunhas: PAULO ALEXANDRE SPOHR, FERES AUGUSTO UEQUED, CARLOS HERON PEDROLO DOS SANTOS, ALDA MARIA DE OLIVEIRA e RICARDO GOMES RIBEIRO. Cabe salientar que os trs primeiros depoentes mencionados (PAULO, FERES e CARLOS) ocuparam altos cargos na administrao municipal, no primeiro mandato do ru MARCOS RONCHETTI (Secretrios Municipais e Diretor). Relataram, alm do poder exercido pelo ru FRANCISCO, a degradao do ambiente de trabalho e a proliferao de notcias de irregularidades que descambaram em desvio de dinheiro pblico. Por sua vez, a testemunha ALDA militante do PSDB (partido do Prefeito) e conviveu com algumas figuras centrais do esquema poltico local. De igual forma, fez meno s negociatas realizadas pela Prefeitura. Como figura central das decises da Prefeitura de Canoas, segundo esses depoimentos, sobressai o atual Secretrio de Governo

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FRANCISCO JOS DE OLIVEIRA FRAGA, apontado como a pessoa que administra de fato o Municpio e centraliza as decises sobre todas as contrataes realizadas, operando um esquema de favorecimento e exigncias mediante o pagamento de propinas ou porcentagens. Transcrevo, por relevante, trecho do depoimento da testemunha FERES AUGUSTO UEQUED (que foi Secretrio Municipal de Assuntos Institucionais no primeiro mandato do atual prefeito):
Procurador: e o sr. sentiu assim que no segundo mandato, o grupo que entrou, que continuou, tava mais afinado com essa filosofia de... de fazer as coisas, as irregularidades, ou o sr. no fez essas constataes? Testemunha: , no, a maioria do pessoal ali , que nem eu te disse, a maioria, vamos dizer assim, a maioria do pessoal srio. Procurador: pelo visto comeou assim. Se l no ano de 2000, 2001, alis, 2001, havia irregularidades, uma coisa louca, propina... e as pessoas que esto at hoje, esto... pelo menos condescendendo com isso a... Testemunha: , so omissas... talvez at por necessidade... Procurador: porque ignorar, ningum ignora... Testemunha: ningum ignora. Procurador: (inaudvel) secretariado ningum ignora. Ento, tem aqueles que esto no esquema e aqueles que convivem com o esquema? Testemunha: que convivem com o esquema. Talvez por necessidade por causa do salrio, do emprego, acabam, n, se omitindo. At porque as grandes decises no passam... no do secretrio. O projeto sem o... j vem do gabinete, n. Ento aquilo j vem pronto. O secretrio no participa. Procurador: e o sr. sabe me dizer, dentro dessa estrutura, vamos dizer, no segundo mandato, que o sr. j no tava l, o sr. sabe me dizer qual o papel do Chico Fraga l dentro? Testemunha: ah, esse o que faz a manobra. ele o que faz os contatos, n. Procurador: por exemplo, uma contratao grande? Testemunha: ele que conversa. No o secretrio. Procurador: o secretrio, por exemplo, vamos dizer o caso especfico aqui da merenda escolar, teria que envolver o secretrio de educao... Testemunha: de educao. Procurador: certo, mas o sr. acha que no envolve? Testemunha: eu acho que esse foi o que participou mesmo. Esse apenas assinou o que, vamos dizer assim, o documento que deveria assinar... Procurador: sabendo o que tava assinando, ou no sabendo. Testemunha: , em regra, sim. Porque legal, n? Procurador: sim... e quem que participou... um contrato como esse, quem que tem a idia vamos terceirizar a merenda?

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Testemunha: ah, o seu francisco. Procurador: o francisco fraga que manda nisso a, que decide isso? Testemunha: , nesse caso da merenda, que eu soube, teve at a participao do pai dele, o Deputado Federal... Procurador: sim, que do mesmo partido... Testemunha: o pai dele... eu soube, foi inclusive ele que trouxe a empresa, n. Foi o que se comentou, na poca... Procurador: e sobre propina, algum comentou alguma coisa? Testemunha: sobre propina... vamos dizer assim, h uma disparidade muito grande no patrimnio, no modo de vida... de algum lugar t saindo, n. Procurador: e a participao do prefeito nisso? Porque ele tambm tem que dar o OK, n, e ele j no t mais com discernimento, n... Testemunha: , ... a eu no sei... exatamente qual a participao dele. Procurador: mas o Chico Fraga tem uma... vamos dizer assim, uma ascendncia sobre o prefeito, ele convence o prefeito? Testemunha: isso, exatamente. Procurador: pro prefeito fazer uma contratao dessa, o Chico tem que dizer , isso aqui que ns vamos fazer? Testemunha: . Procurador: assim? Testemunha: assim. (...) Procurador: por que isso? O sr. considera que esses esquemas que acontecem aqui, essas propinas, isso... parte do Chico Fraga? Testemunha: tudo parte, n. Procurador: esse caso do Wallmart, j se conseguiu, se identificou quem... quem era a pessoa que chegou frente e fez essa exigncia? Testemunha: era o Francisco. Ele que tava... Procurador: na negociao... do Wallmart? Testemunha: , exatamente. Porque como que funciona o esquema? Funciona assim: pra liberar, vamos dizer assim, pra liberar um projeto tem que ter um licenciamento ambiental. A a prefeitura, no caso, faz com que a empresa contrate uma outra empresa e s aquela que teria facilidades pra aprovar o licenciamento. Ento se contratar... tens que contratar a empresa tal... se no for essa, se for uma outra empresa, tu comea a colocar todas as dificuldades. Assim que funciona... (fls. 1170-v, 1171, 1172v e 1173 dos autos do ICP, Grifei).

No mesmo sentido, os depoimentos das demais testemunhas ouvidas pelo MPF:

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CARLOS HERON PEDROLO DOS SANTOS (ex-Diretor de Desporto do Municpio de Canoas)

Procurador: Seu Carlos, e o secretrio Francisco Fraga? Ele... ele... tinha, ele tem, tinha na poca uma ingerncia dentro da prefeitura? Como que era isso? Testemunha: na verdade, ele acho que eu no sei hoje, porque eu t totalmente afastado, as notcias que eu sei, somente pelo jornal, mas no perodo em que eu trabalhei l dentro... vou resumir assim o Chico Fraga o homem mximo dentro de uma hierarquia... dentro do rgo pblico. Que se sobrepe, digamos assim, vou falar uma coisa at bem forte... se sobrepe at ao gerenciamento do prefeito. Entendeu? Tudo passa por ele. Muitas coisas o prefeito no chega nem a ficar sabendo. Ento, sem assinatura dele, sem autorizao dele, no tem nada que... falo pela poca que... fiquei sabendo de um monte de coisas... no sei hoje se funciona assim, mas ele tinha todo esse poder a, era ele que mandava e desmandava era ele que fazia... n... e nem o secretrio... e outra, ele dava uma ordem tu tinha que estar ali em dois minuto l... e outra, ele nunca me chamou pra conversar... nunca nunca nunca... nunca me chamou. Eu sei de outros diretores que toda semana estavam no gabinete dele. O porqu, ou se tinha conivente com alguma coisa, ou se faziam parte... mas eu nunca tive nenhuma conversa com Chico Fraga... nunca. Hoje, tipo, eu sou bem conhecido pela prefeitura pelo pessoal, os funcionrios, mas pelo alto escalo, no me conhece, porque eu no tive... no fui convivente com eles... (...) Procurador: e essa, essa... essa posio de mando do francisco fraga, isso a, o sr... era uma voz corrente l dentro... como que o sr. sabe isso? Testemunha: como que eu sei? No, eu sei porque a ento eu era funcionrio, em cargo de CC mas era funcionrio. Ele que mandava, praticamente o que ele dizia tava dito, era lei, entendeu? Dois anos que eu estive l, praticamente era ele que gerenciava. Qualquer coisa, qualquer alterao, houve uma reestruturao na secretaria, criao de novos cargos, dentro da prpria secretaria de juventude, tudo isso passou pelo, pela cmara de vereadores e ficou trancado 5, 6 meses, na mesa do Chico, como eles chamam, Chico Fraga,... Procurador: Chico Fraga... Testemunha: pra ele assinar, sem ele assinar... at um dia ele chamou o Acineli l e disse , eu vou assinar mas isso, isso isso, no sei quais foram as negociaes deles e logo em seguida as coisas funcionaram, mas tudo, tudo tudo passa pelo Chico Fraga, n Procurador: seu Carlos, a minha investigao aqui especificamente sobre contratao da empresa SP pra terceirizao da merenda escolar. Um contrato milionrio. Foi ali em 2004, 2005. Dentro dessa tica que o sr. acabou de expor, o sr. acha possvel que isso tenha sido feito sem passar pelo Chico Fraga?

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Testemunha: impossvel, n, at porque todos os processos passam por ele pra ele analisar... no sai da mesa do... ele no assina, pode ser de qualquer secretaria, posso dizer, ela vai, tanto no incio quanto no final, digamos assim no processo... (35:50) Procurador: mesmo que no aparea a assinatura dele... Testemunha: mesmo que no aparea a assinatura dele, entendeu... sem passar por ele, dar o crivo final e inicial do que que tem que mudar, o que tem que fazer... ele o gestor, digamos assim... sempre foi, n... desde o perodo em que eu estava l que eu... eu vi assim que era bem presencial, eu acompanhei... assim de eu ouvir e saber at pelos prprios documentos da secretaria, qualquer coisa passa pela mo do Chico Fraga. O prefeito no assina nada, no chega nada nas mos do prefeito sem passar pelo Chico Fraga. Ento se tem a assinatura do prefeito, digamos assim, no tem do Chico Fraga, com certeza passou pelo Chico Fraga. No passa da... a sala do gabinete... at do prefeito, Marcos Ronchetti, ou seja, se for o marcos Kauer, quando substitua, qualquer documento s vezes ficava l pilhas de documentos porque uma mnima coisa que se pedisse, mnimo, s vezes, mnimo, que no tinha nada, tava tudo legalzinho... enquanto o Chico Fraga no olhava e dizia t ok, amanh eu vou liberar... no saa da mesa dele, passava tudo por ali. Procurador: porque ele secretrio de governo, n... ali ele... porque oficialmente ele no deve assinar nada, eu no sei o que que essa secretaria faz, assim... Testemunha: A Secretaria de Governo tem que fazer o papel dela, que que , tem que fazer exatamente esse filtro. Eu, o meu entendimento, ela tem que dar uma assessoria geral pro prefeito. Ela uma outra como as demais secretarias, ento o que ela faz, assim, mas no tem o poder de reter ou de dizer antes que o prefeito tome uma deciso Procurador: que o caso, n? Testemunha: que o caso, dizer assim no, tu no vai fazer isso, mas no... o contrrio, antes de o prefeito tomar conhecimento o Chico Fraga tomava a deciso antes. Procurador: ento nessa poca que o Sr. Tem conhecimento, que a poca que o sr. trabalhou l e pouco depois, o prefeito de fato era o chico? Testemunha: exatamente. Procurador: se podia dizer isso? Testemunha: pode-se dizer isso. E isso notrio... eu t falando porque se eu no falasse seria um contra-senso, entendeu? Tem que sr. sincero comigo e com... a prpria populao que sabe disso. At gente que no tem conhecimento dentro do rgo pblico, mas que tem uma noo de poltica ou que sabe, que acompanha, pelo menos, ntido, ou que j teve a necessidade de solicitar qualquer um tipo de auxlio junto a um rgo pblico em Canoas e que precisou ser aprovado pelo prefeito, com certeza sabe que teve

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que no mnimo l quantas vezes falar com o Chico Fraga e expor. (fls. 1150-v a 1152 dos autos do ICP.Sublinhei).

ALDA MARIA DE OLIVEIRA (servidora municipal, filiada ao partido do Prefeito e participante de suas campanhas eleitorais)
Procurador: sim, isso tambm tem. Que sobre a merenda escolar e a cadeia de comando da prefeitura de Canoas, ou seja... pelo que eu estou vendo, todo mundo fala que na verdade quem manda o Francisco Fraga. Testemunha: isso existe. Eu falei, eu deixei claro... Procurador: certo. A sra., ento t dizendo que ele que manda. Ele... Testemunha: s as vias indiretas... ele manda na prefeitura. Os secretrios todos tm medo dele. (...) Procurador: sim, essa parte eu entendi. Ento a sra... at dois meses atrs a sra. continuou, continuava ouvindo esses rumores. Como que a sra... Testemunha: (inaudvel) na rua. Todo mundo sabe, dr. Se o sr. fizer uma pesquisa, perguntar, na rua... principalmente no calado, que onde gira muita gente. Vo dizer que quem manda na prefeitura o Chico Fraga, no o prefeito. Procurador: aqui, eu vou... Testemunha: a merenda... Procurador: eu vou pinar um termo do seu depoimento que fala assim: afirma a declarante, que foi a sra., que a ltima merenda que entrou nas creches municipais, j se sabia antes quem ganharia, pois o comentrio que estava tudo acertado com o Fraga. A sra. disse isso l? Testemunha: disse. Procurador: isso tem a ver com a licitao da merenda escolar, no tem? Testemunha: tem. Sabe quem me passou essa informao? Eu era, eu era candidata a conselheira no conselho fiscal do sindicato. Quem passou-me essa informao e depois at veio brincar comigo, assim, dar uma gozadinha, dar uma gargalhada, foi o Daniel, ento pre... eu no sei se continua, presidente do sindicato dos municiprios de Canoas, que situado ali na rua 7 povos, n 99. No tenho o telefone dele aqui, no trouxe a agenda dele...a sra... ele chegou e disse assim, Alda eu no te disse que ia ser aquela empresa? at ento eu no sabia que empresa era, mas na poca ele me disse o nome. Eu digo t, mas t demais a coisa, Daniel, tem certeza disso?. tu vai ver depois, tu vais me dizer.... Procurador: ele falou o nome antes de saber o vencedor. (32:00) Testemunha: falou o nome antes de saber o vencedor. Eu digo bah, mas e o cara acertou na mosca, foi a que eu atinei. Depois eu sa disse bah o Daniel disse... (...)

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Procurador: sim, a sra. sabe isso, mas j houve pessoas que vieram aqui... Testemunha: sim... Procurador: e disseram... as duas pessoas disseram a mesma coisa, que os contratos, alis, especialmente os mais importantes, mas qualquer coisa, qualquer coisa, pra passar pelo prefeito, sem passar pelo Chico no ia. Testemunha: verdade, verdade. No ia. No vai. Acho que ainda no vai. (...) Procurador: ento a sra. acha que nessa estrutura que funciona em Canoas, um contrato como esse da merenda, sem passar pelo Chico no sairia... Testemunha: sim, pois o Daniel j sabia. (...). (fls. 1155 e 1159/1160. Sublinhei).

PAULO ALEXANDRE SPOHR (ex-Secretrio Municipal da Fazenda)

Procurador: o que me interessa no o CD, a questo da estrutura de comando, as decises da prefeitura. Testemunha: ah, elas passavam sempre pelo secretrio Chico Fraga. Procurador: as questes passavam sempre pelo chico? Testemunha: isto. Procurador: questes maiores, questes menores ou todas as questes? Testemunha: maiores, menores... todas. Procurador: por exemplo... eu t tratando especificamente do contrato da merenda escolar. Um contrato de valor bem alto. Testemunha: esse contrato eu no me lembro se ele... eu acho que na minha poca ele andou... eu no sei se foi este, mas que na minha poca... eu sei que... acho que ele no foi assinado na minha poca. Acho que foi posterior... Procurador: ... Testemunha: parece que foi... uma vez tinha um em andamento que parece que acabou no acontecendo nada... Procurador: isto, foi uma primeira licitao e a depois foi uma segunda licitao. Testemunha: , eu acho que eu estava s no perodo da primeira, da segunda eu pelo menos no tenho lembrana, honestamente eu no tenho, acho que ela posterior a 2004 Procurador: e um contrato desse porte teria como ser assinado pelo prefeito sem passar pelo chico? (10:21) Testemunha: no. Procurador: no teria como, na estrutura da prefeitura, no teria como? Testemunha: no. Procurador: nunca? Testemunha: nunca. Procurador: Ele tinha que analisar previamente tudo?

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Testemunha: tudo. (...) Procurador: e o sr. teve essa experincia, algum assunto que o sr. tinha que demandar pro prefeito ter que passar pelo Chico antes? (11:53) Testemunha: ele estava sempre presente quando eu tinha alguma questo que, quando me aparecia esses dados que eu achava que no, que no estavam de acordo com o que deveria ser, eu eticamente ou legalmente, n, quando eu conseguia levar ao prefeito era sempre na presena do Chico Fraga. Procurador: ah, ele tava junto, o sr. no falava sozinho com o prefeito? Testemunha: com o prefeito eu no falei trs vezes com ele sozinho. Procurador: e com o Chico, o sr. falou mais vezes, no? Testemunha: falei mais vezes com o Chico, sim. Procurador: pra levar assuntos que deveriam ser tratados com o prefeito depois? Testemunha: , eram assuntos quase, assim, at de prioridade, no prioridade, talvez... eu no tinha nada assim... que eram, na verdade, assuntos que deveriam ter sido tratados com o prefeito, que acabaram sendo tratados mais com o secretrio Chico Fraga. Procurador: porque, eu acho, a questo interessante pra esclarecer, porque ele no assina nada, no aparece o nome dele... Testemunha: absolutamente nada, lugar nenhum. Procurador: mas mesmo assim ele... Testemunha: poder total. Procurador: ele tem o poder total... Testemunha: no sei se tem hoje, n, mas at o momento que eu sei, eu sei que ele tinha o poder total. Quando falavam do Dirceu, o Jos Dirceu, guardadas as devidas propores, o Chico Fraga tinha muito mais poder. Procurador: em relao ao chefe do executivo? Testemunha: ... ao que se dizia que o Chico seria o Z Dirceu na poca l... Procurador: em relao ao Lula? Testemunha: . Procurador: o sr., fazendo um paralelo com o Chico Fraga em relao... Testemunha: ... s que aqui o poder era muito maior (fl. 1164-v e 1165/1165-v. Sublinhei)

Foi tambm ouvido pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL o atual Secretrio Municipal de Gesto Administrativa e Modernizao de Canoas, Eduardo Rgis Ritter. Esse depoente igualmente declarou que tais contrataes sempre so submetidas anlise do ru FRANCISCO FRAGA. Transcrevo o seguinte trecho de interesse:

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Procurador: as pessoas que estiveram aqui falaram o seguinte, que os contratos, os processos, tm que passar pelo Francisco antes de ser aprovado pelo prefeito. O sr. sabe alguma coisa sobre isso? Testemunha: dentro do fluxo que existe, ns encaminhamos Secretaria de Governo, mas isso definido em... Procurador: encaminhamos o qu? Testemunha: sempre que o processo encaminhado para a homologao, assinatura do prefeito, o fluxo hoje que a gente tem na prefeitura, ele documentado, ele vai encaminhado Secretaria de Governo que o gestor, praticamente o chefe do gabinete do prefeito. E dali ele segue para o gabinete e retorna quando o destino pra mim, assim que funciona. Mas isso regulamentado at em documento na prefeitura. Ele deve funcionar assim, no vai direto ao gabinete. (fl. 1177-v).

Necessrio destacar, da leitura do depoimento do Secretrio Eduardo Ritter, que ficou evidente seu receio de revelar informaes ao MINISTRIO PBLICO, alm da eloqente preocupao em separar o trabalho jurdico de sua pasta das decises polticas precedentes, como no caso da terceirizao da merenda escolar. Deveras, seu depoimento deve ser compreendido dentro da realidade de um servidor que exerce cargo em comisso na Prefeitura e certamente sofreria represlias (a primeira delas, sua exonerao) caso revelasse outras notcias comprometedoras (ou mesmo rumores internos) no bojo de uma investigao como essa. A propsito, o temor de represlias administrativas bem presente no mbito da Prefeitura de Canoas como alis, j era de se esperar em uma estrutura que pratica uma fraude como a aqui tratada e termina por submeter os servidores a uma espcie de lei do silncio. Ilustrativo dessa constatao o curto depoimento prestado ao MINISTRIO PBLICO pelo funcionrio Ricardo Gomes Ribeiro (referido informalmente pela testemunha Carlos Heron Pedrolo dos Santos fl. 1114):
QUE nada sabe sobre o trmite da contratao da merenda escolar no Municpio de Canoas; QUE nada sabe sobre a estrutura de poder no Municpio; QUE j deps na Promotoria de Justia de Canoas sobre outras irregularidades da Prefeitura, acreditando que tenha sofrido represlias administrativas em funo disso (o cargo de chefia que ento ocupava foi posteriormente extinto) e, por tal razo, prefere no tecer comentrios sobre as questes internas de que tenha ouvido falar na repartio. (fl. 1119. Grifei).

No caso em foco, portanto, resta evidente que FRANCISCO FRAGA participou ativamente de todas as decises relativas terceirizao da merenda escolar e da execuo do contrato com a r SP ALIMENTAO.

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(TRECHO OMITIDO Sigilo decretado pelo Juzo da 5 Vara Cvel da Comarca de Canoas, nos autos da ao n 008/1.07.0005626-0) ............................. ............................. ............................. Porm, esse elemento indicirio, somado a todas as outras provas ora trazidas, permite ainda maior convico sobre a atuao administrativa indevida do ru FRANCISCO FRAGA. 10.3. MARCOS ANTNIO GIACOMAZZI ZANDONAI Como titular da Secretaria de Educao e Cultura de Canoas, lhe coube propor o incio do processo de terceirizao da merenda. Elaborou o estudo do preo-base da licitao, inserindo indevidamente itens de custo que permitiram o superfaturamento do contrato com a empresa SP ALIMENTAO. Durante a execuo do contrato, foi exaustivamente alertado sobre diversas irregularidades (problemas de qualidade da merenda, etc.) e no adotou nenhuma providncia para corrigir as ilegalidades ou punir a empresa. Omitiu-se continuamente quanto ao dever de estruturar devidamente o Conselho de Alimentao Escolar (CAE) e de fornecer todos os documentos necessrios ao desempenho da funo fiscalizatria desse rgo, mesmo alertado diversas vezes sobre suas obrigaes. Possua (ou possui) ligao com o gerente da r SP ALIMENTAO em Canoas, Estlvio Schunck, que pouco antes da terceirizao da merenda escolar era apresentado como seu assessor (ambos so filiados ao mesmo partido poltico). Tais elementos, j expostos em itens precedentes desta petio, permitem a convico de que o ru MARCOS ZANDONAI foi uma das figuras principais da fraude que permitiu a contratao da empresa SP ALIMENTAO em Canoas.

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10.4. ELOIZO GOMES AFONSO DURES, RODRIGUES DOS SANTOS e VILSON DO NASCIMENTO

VALMIR

Scios-administradores da empresa SP ALIMENTAO poca da contratao, certamente deram encaminhamento fraude perpetrada em conluio com os administradores de Canoas (ora rus) e com a empresa GOURMAITRE e seus scios gerentes (que igualmente figuram no plo passivo). Alm disso, foram beneficirios do superfaturamento do contrato, em decorrncia dos valores pagos a maior (indevidamente) empresa SP ALIMENTOS que evidentemente, revertem aos seus proprietrios. Nesse ponto, Oportuna a advertncia de Marino Pazzaglini Filho:
A experincia com casos de improbidade administrativa evidencia que quase sempre h um terceiro, estranho aos quadros da Administrao Pblica que, ou concorre para a prtica do ato ou dele se beneficie, junto com o agente pblico envolvido. Suborno direto ou indireto e favorecimento predominam nesta rea, em que, sobretudo nos casos que envolvem grandes valores, dificilmente o agente pblico atua isoladamente (Improbidade Administrativa Aspectos Jurdicos da Defesa do Patrimnio Pblico, Ed. Jurdico Atlas, 4 ed., p. 50).

No caso vertente, a atuao da empresa SP ALIMENTAO obviamente, movimentada pela pessoa fsica de seus scios-gerentes , ao fraudar a terceirizao da merenda escolar em Canoas mediante corrupo de administradores pblicos, foi escancarada pelas afirmaes de seu representante comercial CARLOS MEDINA. 10.5. CARLOS ROBERTO MEDINA Atuando como represente comercial da r SP ALIMENTAO, fez o contato com os administradores de Canoas (ora rus) para viabilizar a realizao de uma licitao dirigida e que resultasse em contrato com preos superfaturados. Confessou ter pago propina diretamente ao Prefeito de Canoas, ru MARCOS RONCHETTI, para viabilizar a fraude na terceirizao aqui focada.

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10.6. SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. Essa empresa foi beneficiada diretamente com o fraude perpetrada na terceirizao da merenda escolar em Canoas, recebendo valores indevidos decorrentes do superfaturamento do contrato e da m prestao dos servios contratados. Tem bvia responsabilidade pelos atos de improbidade praticados, bem assim pela recomposio do patrimnio pblico gravemente lesado. Por meio de seus scios-gerentes, acertou a participao de empresa amiga na licitao (a r GOURMAITRE), de modo a tentar dissipar indcios de fraude (dando uma aparncia falsa de competio ao certame, como visto no subitem 7.1.8). 10.7. SLVIO MARQUES e EDIVALDO LEITE DOS SANTOS Scios-administradores da empresa GOURMAITRE poca da licitao (fls. 1310, 1315 e 1322 dos autos principais; fls. 197/202 do Apenso 5), certamente partiu deles a deciso de colaborar com a r SP ALIMENTAO na consumao de parte da fraude licitao para terceirizao da merenda escolar em Canoas (detalhadamente descrita no subitem 7.1.8 desta petio). Alm disso, o ru EDIVALDO esteve pessoalmente participando da sesso de abertura dos envelopes em Canoas, conforme indica a ata juntada s fls. 519/520 do Apenso 5 (embora a divergncia do padro de sua assinatura ainda carea de maior esclarecimento). De notar, ainda, que Maria de Lourdes Dalazoana (sciaadministradora da GOURMAITRE at 13/12/2004 fl. 1322) tem um filho em comum com o ru ELOIZO GOMES AFONSO DURES (scio-gerente da r SP ALIMENTAO) e anteriormente utilizava o nome Maria de Lourdes Dalazoana Afonso (o que aponta ser ex-esposa de ELOIZO). 10.8. GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. Movimentada por seus scios-gerentes (referidos no subitem anterior), participou de parte da fraude ocorrida na terceirizao da merenda escolar em Canoas.

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11. Da capitulao dos atos de improbidade praticados

Como cedio, o artigo 37, 4, da Carta Poltica de 1988, outorgou status constitucional ao combate improbidade administrativa no Brasil, bem como delegou legislao ordinria a tarefa de regulamentar o tema, o que foi materializado com a edio da Lei n 8.429/92. Dito isso e dada a clarezacom que os fatos acima descritos ajustam-se ao que contido no citado diploma, mostra-se completamente desnecessria a elaborao, nessa pea (j bastante extensa), de verdadeira ode processual destinada demonstrao de tal conformao. Exsurge do contexto ftico acima narrado que os atos de improbidade administrativa perpetrados pelos rus MARCOS ANTNIO RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA, MARCOS ZANDONAI, ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO, CARLOS ROBERTO MEDINA, SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., SLVIO MARQUES, EDIVALDO LEITE DOS SANTOS e GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. amoldam-se, induvidosamente, nas trs modalidades de atos mprobos previstas na Constituio Federal e na Lei n 8.429/92. Importaram em enriquecimento ilcito, causaram prejuzo ao errio e atentaram contra os princpios da Administrao Pblica. Restam presentes, assim, todos os requisitos elencados pela doutrina vide Marino Pazzaglini Filho, em obra j citada nesta pea, e Marcelo Figueiredo, em Probidade Administrativa, 2004 para a configurao desta modalidade de improbidade, que so, no magistrio do primeiro: 1) recebimento de vantagem econmica indevida por agente pblico, acarretando, ou no, dano ao Errio ou patrimnio de entidade pblicas ou de entidades privadas de interesse pblico; 2) vantagem decorrente de comportamento ilegal do agente pblico; 3) cincia do agente pblico da ilicitude da vantagem patrimonial pretendida e obtida; e 4) conexo entre o exerccio funcional abusivo do agente pblico nas entidades indicadas no art. 1 da LIA e vantagem econmica indevida por ele alcanada para si ou para outrem. Tem-se, por fim, que os atos de improbidade em tela atentaram contra os princpios da administrao pblica, notadamente os da legalidade e da moralidade. Sobre o primeiro deles, clssica a lio de Hely Lopes Meirelles, para quem:

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A legalidade, como princpio de administrao (CF, art. 37, caput), significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso. (Direito Administrativo Brasileiro, Ed. Malheiros, 23 ed., 1998, p. 85).

Em relao ao segundo, Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina:

Em resumo, sempre que em matria administrativa se verificar que o comportamento da Administrao ou do administrado que com ela se relaciona juridicamente, embora em consonncia com a lei, ofende a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, os princpios de justia e eqidade, a idia comum de honestidade, estar havendo ofensa ao princpio da moralidade administrativa. (Direito Administrativo, Ed. Atlas, 5 ed., 1995, p. 71).

A violao do princpio da moralidade mostra-se gritante, dada a plena e cincia de todos os envolvidos do contedo ilegal e, sobretudo, desonesto das prticas adotadas para assegurar a contratao fraudulenta da empresa SP ALIMENTAO e a manuteno indevida do ajuste pelo mximo tempo possvel (aumentando os desvios de recursos e, conseqentemente, o butim de cada um na empreitada). Passa-se, ento, objetiva adequao do quanto imputado a esses rus ao contido na citada lei. Destaco, apenas, que apesar de ser perfeitamente possvel enquadr-los em figuras tpicas nela previstas, tal no seria indispensvel higidez da imputao, pois, como cedio, os ris dos artigos 9, 10 e 11, so meramente exemplificativos (nem poderia ser outra a interpretao da expresso e notadamente ao final do caput de cada um deles). 11.1. Quanto aos fatos descritos nos subitens 7.1.1 (Infringncia Lei Orgnica do Municpio) e 7.1.2 (Infringncia ao artigo 7, 2, IV e 6 da Lei de Licitaes) Esto os rus MARCOS RONCHETTI, MARCOS ZANDONAI e FRANCISCO FRAGA incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 10 - Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio, qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, mal baratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no Art. 1 desta Lei, e notadamente:

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IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; (...) XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia;

11.2. Quanto aos fatos descritos nos subitens 7.1.3 (Custo unitrio e quantidade de merendas majorados pela Administrao, resultando em superfaturamento do contrato), 7.1.4 (Custo unitrio e quantidade de merendas majorados pela Administrao, resultando em restrio ao carter competitivo da licitao), 7.1.5 (Fixao de preo-base nico para todos os tipos de refeio, resultando prejuzo ao errio), 7.1.6 (No-exigncia de propostas com detalhamento da composio de custos, afrontando a Lei de Licitaes e o interesse pblico), 7.1.8 (Fraude licitao: falsa competio) e 7.1.9 (Fraude licitao: falsa preocupao com o patrimnio pblico) Esto os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA, MARCOS ZANDONAI, ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO, CARLOS ROBERTO MEDINA e SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 9 - Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no Art. 1 desta Lei, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no Art. 1 por preo superior ao valor de mercado;

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Art. 10 - Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio, qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, mal baratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no Art. 1 desta Lei, e notadamente: (...) V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; (...) VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; (...) XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;

11.3. Quanto aos fatos descritos no subitem 7.1.7 (Intromisso indevida da administrao nos trabalhos da comisso de licitaes) Est o ru MARCOS ZANDONAI incurso nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 10 - Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio, qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, mal baratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no Art. 1 desta Lei, e notadamente: (...) VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia;

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11.4. Quanto aos fatos descritos no subitem 7.1.8 (Fraude licitao: falsa competio) Alm da imputao j lanada no subitem 11.2 acima, por conta de tal ilcito esto os rus SLVIO MARQUES, EDIVALDO LEITE DOS SANTOS e GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 10 - Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio, qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, mal baratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no Art. 1 desta Lei, e notadamente: (...) VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente;

11.5. Quanto aos fatos descritos nos subitens 7.2.1 (Grave comprometimento da qualidade da merenda servida), 7.2.2 (Falta de controle sobre a quantidade e a qualidade dos gneros alimentcios utilizados na merenda escolar) e 7.2.4 (Execuo dos servios mediante subcontratao no autorizada pelo MUNICPIO e com funcionrios sem vnculo de emprego. Omisso na fiscalizao do MUNICPIO) Esto os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA, MARCOS ZANDONAI, ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO e SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 9 - Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no Art. 1 desta Lei, e notadamente: (...) X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: (...) II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;

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11.6. Quanto aos fatos descritos no subitem 7.2.3 (Desvio do estoque de alimentos do MUNICPIO, em benefcio da empresa SP ALIMENTAO) Esto os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA, MARCOS ZANDONAI, ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO e SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 10 - Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio, qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, mal baratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no Art. 1 desta Lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no Art. 1 desta Lei; (...) X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; (...) XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: (...) II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;

11.7. Quanto aos fatos descritos no subitem 7.2.5 (Falta de estruturao do Conselho de Alimentao Escolar CAE. Falta de resposta s solicitaes desse Conselho) Esto os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS ZANDONAI (e mais densamente este ltimo, por sua participao direta nos fatos) incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: (...) II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;

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11.8. Quanto aos fatos descritos nos subitens 7.2.6 (Omisso do MUNICPIO quanto ao dever legal de aplicar sanes administrativas empresa SP ALIMENTAO) e 7.2.7 (Omisso do MUNICPIO quanto correo das irregularidades do contrato de terceirizao, mesmo aps as auditorias externas) Esto os rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA e MARCOS ZANDONAI incursos nos seguintes dispositivos da Lei n 8.429/92:
Art. 11 - Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: (...) II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;

12. improbidade

Das

sanes

aplicveis

aos

atos

de

Cabalmente comprovada a prtica dos atos de improbidade acima narrados, imperativa a imposio de todas as sanes constitucional e legalmente cominadas (artigo 37, 4, da Constituio Federal, e artigo 12 da Lei n 8.429/92) que se revelem cabveis e adequadas ao caso concreto. As espcies de sanes previstas so: a) a perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio; b) o ressarcimento integral do dano; c) a perda da funo pblica; d) a suspenso dos direitos polticos; e) o pagamento de multa civil; e f) a proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios. Essas penalidades so amplamente justificadas. Vejamos: a perda dos valores acrescidos ilicitamente e o ressarcimento integral dos danos so medidas cuja pertinncia dispensa maiores comentrios, sendo as providncias bsicas ao restabelecimento do status quo ante improbidade. Destaco, nessa linha, que a par de estarem previstas no captulo III da Lei n 8.429/92 (que trata das penas) tambm so impostas como medidaspadro pelos artigos 5 e 6 da referida lei situados no captulo I, que trata das disposies gerais de modo que

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mal podem ser propriamente ditas; -

consideradas

como

penalidades

a perda da funo pblica afigura-se medida plenamente adequada ao agente que valeu-se do cargo para prtica de atos desonestos, em detrimento da res pblica; a suspenso dos direitos polticos implicar na impossibilidade momentnea (constitucionalmente autorizada, bom que se recorde) do exerccio da capacidade poltica ativa e passiva e de uma srie de direitos civis prprios do regime democrtico. Tal como a perda da funo, medida adequada aos agentes que se revelaram indignos de tratar com a coisa pblica (seja como servidores, seja como terceiros relacionados com o Estado); a multa civil, por sua vez, serve a um s tempo como verdadeira medida punitiva e tambm como desestmulo reiterao de condutas semelhantes. Caso a prtica intencional de um ato ilegal acarretasse apenas a obrigao de reparao de danos, seus autores poderiam ser incentivados a considerar que o risco vale a pena, pois, acaso flagrados, no mximo teriam o dever de repor os bens situao anterior. Nesse sentido, a imposio de nus adicional tem a finalidade de advertir os agentes inclinados prtica do ato mprobo que a repercusso sobre o seu patrimnio poder ser severa, a ponto de compromet-lo at integralmente; por fim, a proibio de contratar ou receber incentivos do Poder Pblico insere-se como punio proporcional queles que usurparam a coisa pblica, com reflexo notadamente nas pessoas jurdicas implicadas como rs em aes de improbidade (como no caso presente).

A gradao da imposio de cada uma das penalidades dever, nos termos da lei, ser devidamente aquilatada pelo Juzo Federal competente por ocasio da prolao de sentena. Apresenta o autor, entretanto, ao formular seus pedidos, proposta do que entende adequado ao caso concreto, at mesmo em homenagem corrente que entende imprescindvel o detalhamento do sancionamento pretendido pelo autor da ao de improbidade.

13. Das medida cautelares

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A exposio ftica feita acima permite constatar claramente que a mantena do Contrato n 010/2005 celebrado entre o MUNICPIO DE CANOAS e a empresa SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. rrita, pois tal pacto j nasceu marcado por irregularidades que no lhe permitem subsistir juridicamente. Em outras palavras, a nulidade do contrato evidente, no apenas pelas graves ilegalidades constatadas na licitao de que se origina (Concorrncia n 003/2005) como tambm pelas irregularidades no menos graves em sua execuo. Por isso, como conseqncia bvia de todos os fatos aqui narrados, a decretao da nulidade do contrato ser requerida linhas abaixo. Entretanto, tal tutela a ser deferida ao final, espera-se por si s no garante a adequada proteo ao patrimnio pblico, pois o contrato em vigor, consoante esclarecido no item 8 desta pea, ocasiona um pagamento a maior que o devido prejuzo mensal aos cofres pblicos da ordem de R$ 189.270,50 (numa estimativa mnima, e certamente defasada, como j dito). A propsito, nos exatos termos da fundamentao lanada acima, a manuteno desse malsinado contrato, ao longo de meses e meses, j permitiu o desvio de mais de 5,6 milhes de reais. Vale frisar: a manuteno desse contrato afronta claramente o interesse pblico, j que garante a continuidade de uma situao de enriquecimento ilcito da contratada (de um lado) no mesmo passo que dilapida os exguos recursos destinados merenda escolar de crianas e adolescentes. Ainda, preciso salientar que, mantida a contratao da empresa SP ALIMENTAO, os ilcitos constatados podem render ensejo suspenso dos repasses de verbas federais do PNAE ao MUNICPIO DE CANOAS, como estabelece claramente o artigo 3, 7, da Medida Provisria n 2.178-36/2001, verbis:
7o Fica o FNDE autorizado a no proceder o repasse dos recursos do PNAE aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, na forma estabelecida pelo seu Conselho Deliberativo, comunicando o fato ao poder legislativo correspondente, quando esses entes: I - no constiturem o respectivo CAE, no prazo de noventa dias, a contar de 5 de junho de 2000; II - no utilizarem os recursos de acordo com as normas estabelecidas para execuo do PNAE; III - no aplicarem testes de aceitabilidade e no realizarem controle de qualidade dos produtos adquiridos com os recursos do PNAE, ou o fizerem em desacordo com a regulamentao aprovada pelo FNDE;

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IV - no apresentarem a prestao de contas nos prazos e na forma estabelecidos. (Grifei).

Essa hiptese suspenso dos repasses federais seria certamente nefasta, pois atingiria fundamentalmente os alunos da rede pblica municipal, acarretando abrupta interrupo da alimentao escolar (com as conseqncias scio-educacionais que se pode facilmente prever). Note-se que vrios apontamentos sobre essas irregularidades constam no Relatrio de Auditoria n 31/2006, do FNDE (rgo responsvel pelos repasses), consoante cpias s fls. 650/672 dos autos do ICP. Demais disso, a Procuradoria do FNDE j afirmou, no item 6 da petio juntada s fls. 403/404 dos autos da ao popular n 2007.71.12.000280-1, que as irregularidades praticadas podero ensejar impedimento de novas transferncias de verbas federais. Alm disso, aproxima-se o final do calendrio letivo de 2007, sobrevindo ento perodo em que no h demanda pela merenda escolar (frias dos alunos), conforme explicitado nos documentos de fls. 1409 e 1426 que indicam o perodo de recesso escolar, pelo menos, entre 21/12/2007 e 27/02/2008. , obviamente, o perodo mais propcio para que o MUNICPIO providencie as medidas necessrias execuo do PNAE que suceder ao contrato suspenso. Outro ponto a ser enfrentado, por fundamental garantia do patrimnio pblico aqui tratada em termos de tutela de urgncia o afastamento da possibilidade de as empresas SP ALIMENTAO e GOURMAITRE participarem de nova licitao que venha a ser realizada pelo MUNICPIO em obedincia a ordem judicial concedida nessa ao. Tais empresas participaram ativamente da fraude na licitao anteriormente ocorrida, alm de executar os servios de forma totalmente irregular (no caso da contratada SP ALIMENTAO) e exatamente por isso esto sujeitas pena de proibio de contratar com a Administrao Pblica, como j referido no item anterior. Tal penalidade, como conseqncia do reconhecimento da prtica de atos de improbidade administrativa, ser aplicada e executada somente ao final da ao. Assim, o que ora se requer como medida cautelar apenas afastar essas empresas do convvio com o Poder Pblico Municipal, pois j est demonstrado que esse relacionamento foi extremamente prejudicial ao interesse pblico. Dessarte, plenamente caracterizados a fumaa do bom direto e o perigo da demora no provimento, bem assim com fulcro nos artigos 11 e 12 da Lei n 7.347/85, requer o MINISTRIO PBLICO FEDERAL, como medida cautelar a ser deferida liminarmente, com urgncia e inaudita altera parte, o seguinte:

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13.1. a suspenso da execuo do Contrato n 010/2005, celebrado entre o MUNICPIO DE CANOAS e a empresa SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., a contar do encerramento do perodo letivo do ano de 2007, devendo o MUNICPIO providenciar nova forma de execuo do PNAE at o incio do perodo letivo de 2008, de modo a evitar a descontinuidade do fornecimento de merenda escolar. Caso opte o MUNICPIO pela manuteno da deciso de terceirizao do fornecimento, dever realizar licitao com observncia de todos os preceitos legais pertinentes, inclusive os apontamentos feitos pelas auditorias externas (tribunais de contas e FNDE) quanto s irregularidades do contrato suspenso, adotando as cautelas necessrias para escoim-las no prximo contrato. Havendo atraso no encerramento da nova licitao, a impedir a contratao em prazo eficaz (at o incio do perodo letivo 2008), deve o MUNICPIO reassumir a realizao direta dos servios, nos moldes adotados anteriormente terceirizao, evitando a descontinuidade do PNAE, at que ultimado o procedimento licitatrio; ou alternativamente, se esse for o entendimento do Juzo, a suspenso da execuo do Contrato n 010/2005, celebrado entre o MUNICPIO DE CANOAS e a empresa SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., a contar do encerramento do perodo letivo do ano de 2007, devendo o MUNICPIO reassumir a realizao direta dos servios, a partir do incio do perodo letivo de 2008, nos moldes adotados anteriormente terceirizao, enquanto estiver sub judice o referido contrato; 13.2. imposio s rs SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. e GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. de proibio de participar de licitao e celebrar contrato, convnio ou qualquer outro tipo de ajuste com o MUNICPIO DE CANOAS (e rgos ou entidades por este controlados ou a este vinculados), at o julgamento final dessa ao.

14. Da antecipao de tutela

No que tange adequada tutela do patrimnio pblico, h ainda outra questo que precisa ser enfrentada com urgncia: a omisso (ou melhor, renitncia) do MUNICPIO em conceder infra-estrutura adequada ao

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Conselho de Alimentao Escolar (CAE) e em responder de modo clere e completo s solicitaes de informaes e documentos desse conselho. J foi devidamente descrito, linhas acima, a situao vivenciada pelo CAE em Canoas e a importncia desse rgo para a rotineira fiscalizao da execuo do Programa Nacional de Alimentao Escolar (PNAE). Com efeito, as normas de regncia prevem com meridiana clareza as obrigaes do MUNICPIO em relao ao CAE: MP n 2.178-36/2001:
Art. 3o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, por instrumento legal prprio, no mbito de suas respectivas jurisdies, um Conselho de Alimentao Escolar - CAE, como rgo deliberativo, fiscalizador e de assessoramento, constitudo por sete membros e com a seguinte composio: (...) 8o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios garantiro infraestrutura necessria execuo plena das competncias do CAE, estabelecidas no 5o deste artigo. Art. 4o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios apresentaro prestao de contas do total dos recursos recebidos conta do PNAE, que ser constituda do Demonstrativo Sinttico Anual da Execuo Fsico-Financeira, na forma do Anexo I desta Medida Provisria, acompanhado de cpia dos documentos que o CAE julgar necessrios comprovao da execuo desses recursos. 1o A prestao de contas do PNAE ser feita ao respectivo CAE, no prazo estabelecido pelo Conselho Deliberativo do FNDE. (...) 5o Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios mantero em seus arquivos, em boa guarda e organizao, pelo prazo de cinco anos, contados da data de aprovao da prestao de contas do concedente, os documentos a que se refere o caput deste artigo, juntamente com todos os comprovantes de pagamentos efetuados com os recursos financeiros transferidos na forma desta Medida Provisria, ainda que a execuo esteja a cargo das respectivas escolas, e estaro obrigados a disponibiliz-los, sempre que solicitado, ao Tribunal de Contas da Unio - TCU, ao FNDE, ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo Federal e ao CAE. (...) Art. 5o A fiscalizao dos recursos financeiros relativos ao PNAE de competncia do TCU, do FNDE e do CAE, e ser feita mediante a realizao de auditorias, inspees e anlise dos processos que originarem as respectivas prestaes de contas. (Destaquei).

Resoluo FNDE n 32/2006:

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Art. 13. Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios ficam obrigados a: I - garantir ao CAE, como rgo deliberativo, de fiscalizao e de assessoramento, a infraestrutura necessria plena execuo das atividades de sua competncia, tais como: a) local apropriado com condies adequadas para as reunies do Conselho; b) disponibilidade de equipamento de informtica; c) transporte para deslocamento dos seus membros aos locais relativos ao exerccio de sua competncia, inclusive, para as reunies ordinrias e extraordinrias do CAE; d) e disponibilidade de recursos humanos necessrios s atividades de apoio, com vistas a desenvolver as suas atividades com competncia e efetividade; II - fornecer ao CAE, sempre que solicitado, todos os documentos e informaes referentes execuo do PNAE em todas as suas etapas, tais como: editais de licitao, extratos bancrios, cardpios, notas fiscais de compras e demais documentos necessrios ao desempenho das atividades de sua competncia. (Grifei).

Como dito acima, foi realizada reunio no MINISTRIO PBLICO FEDERAL em que o atual Presidente do CAE reputou adequadas ao desempenho das competncias do conselho algumas providncias administrativas, com as quais concordou o ru MARCOS ZANDONAI (ata fl. 127 do Apenso 9). Porm, posteriormente a administrao municipal seguiu descumprindo suas obrigaes. Percebe-se, assim, que o CAE vem funcionando precariamente em Canoas, o que inviabiliza o exerccio de suas atribuies circunstncia que pode gerar suspenso do repasse de recursos, como j abordado supra, alm de dificultar a fiscalizao rotineira (e imprescindvel) da execuo do PNAE. Dessarte, presentes os requisitos do artigo 273 do CPC e a hiptese dos artigos 11 e 12 da Lei n 7.347/85, requer o MINISTRIO PBLICO FEDERAL antecipao parcial dos efeitos da tutela, liminarmente, com urgncia e inaudita altera parte, nos seguintes termos: 14.1. que o MUNICPIO conceda infra-estrutura mnima adequada ao funcionamento do Conselho de Alimentao Escolar e atenda ao dever legal de encaminhar os documentos e informaes solicitados pelo Conselho, adotando as seguintes medidas: (a) disponibilizar local apropriado com condies adequadas para as reunies do Conselho; (b) disponibilizar equipamento de informtica, com acesso internet, para utilizao exclusiva do CAE, durante um dia til inteiro por semana, inclusive no dia da reunio

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mensal ordinria e das eventuais reunies extraordinrias do CAE; (c) disponibilizar veculo oficial para uso dos membros do CAE em funo externa, durante um dia til inteiro por semana, conforme agendamento mensal feito pelo Conselho e as necessidades urgentes, com aviso prvio de 1 (um) dia; (d) disponibilizar um(a) servidor(a) para secretariar e realizar as atividades de apoio do CAE, por ocasio de cada reunio (ordinria ou extraordinria) e, tambm, a cada quinze dias, durante todo o expediente respectivo; (e) fornecer ao CAE, em prazo no superior a 15 (quinze) dias, todos os documentos e informaes solicitados, relacionados com as atividades de fiscalizao do CAE (sobre qualquer tema relacionado execuo da merenda escolar, seja a parte financiada com recursos federais, seja aquela satisfeita com outros recursos), justificando devidamente eventuais itens no respondidos ou no enviados dentro do mesmo prazo de 15 (quinze) dias. Dever o MUNICPIO comprovar nos autos, mensalmente, durante o primeiro semestre de vigncia da ordem judicial, as medidas adotadas em seu cumprimento. 14.2. fixar multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais) por dia, imputvel aos rus MARCOS RONCHETTI, MARCOS ZANDONAI e FRANCISCO FRAGA, em caso de descumprimento de um ou mais dos itens da tutela antecipada nos termos do subitem anterior.

15. Dos pedidos principais e requerimentos

Diante de tudo o quanto foi acima exposto, o MINISTRIO PBLICO FEDERAL requer: 15.1. A autuao da presente ao e do anexo inqurito civil pblico n 1.29.017.000010/2006-96 que a instrui (artigo 17, 6 e 7, primeira parte, da Lei n 8.429/92), com distribuio por dependncia ao popular n 2007.71.12.000280-1. 15.2. A expedio de ofcio ao MUNICPIO DE CANOAS, requisitando que remeta ao Juzo, no prazo de 15 (quinze) dias: (a) informao detalhada de todos os valores pagos empresa SP ALIMENTAO (por fora do Contrato n 010/2005), ms a ms, desde o incio do contrato, especificando a quantidade de refeies e repeties servidas a cada ano; (b) esclarecimento sobre se Estlvio Schunck j exerceu alguma funo pblica no MUNICPIO e, em caso de resposta positiva, esclarecimento sobre qual funo, a forma de investidura, o perodo de exerccio e o rgo/chefia a que estava vinculado.

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15.3. A expedio de ofcio ao Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao (FNDE), requisitando que remeta ao Juzo, no prazo de 15 (quinze) dias, informao detalhada de todos os valores repassados por conta do PNAE ao Municpio de Canoas, desde o ano de 2005, bem assim informe o nmero de alunos considerado para repasse das verbas a este Municpio e a situao das prestaes de contas do programa relativas aos anos de 2005 e 2006. 15.4. O deferimento das medidas cautelares e da antecipao de tutela, nos exatos moldes do pugnado nos itens 13 e 14 acima. 15.5. A intimao da Unio e do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao (FNDE), por seus respectivos procuradores, para que, na qualidade de pessoas jurdicas interessadas (a Unio, titular de parte dos recursos desviados e o FNDE, administrador e repassador desses recursos), cumpram o mandamento do artigo 17, 3, da Lei n 8.429/92 e integrem a lide na qualidade de litisconsortes, devendo apresentar ou indicar os meios de prova de que dispem e que possam ser teis instruo do feito e reparao dos danos causados. 15.6. A notificao dos rus para que, querendo, apresentem, no prazo de 15 (quinze) dias, manifestao escrita, na forma do artigo 17, 7, segunda parte, da Lei n 8.429/92. 15.7. Aps, o recebimento da presente ao, com a conseqente citao dos rus, para, querendo, a contestarem, sob pena de revelia (artigo 17, 8 e 9, da Lei n 8.429/92). 15.8. A produo todas as provas admitidas em direito, em especial a juntada de documentos e percias, o depoimento pessoal dos rus (pessoas fsicas) e a oitiva de testemunhas, as quais sero arroladas no momento processual oportuno. 15.9. O julgamento de total procedncia dos pedidos relacionados tutela da probidade administrativa, com a condenao do rus, forte nos dispositivos legais especificados no item 11 desta petio, s penas capituladas nos incisos I e II do artigo 12 da Lei n 8.429/92, nos seguintes termos: 15.9.1. Quanto aos rus MARCOS RONCHETTI, FRANCISCO FRAGA, MARCOS ZANDONAI, ELOIZO GOMES AFONSO DURES, VALMIR DOS SANTOS, VILSON DO NASCIMENTO, CARLOS ROBERTO

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MEDINA e SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA. (incursos nas penas do artigo 12, inciso I, da LIA): 15.9.1.1. perda dos bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, cujo valor corresponde exatamente ao montante desviado indevidamente dos cofres pblicos (decorrente do superfaturamento do contrato) e ser precisamente apurado no decorrer do feito, no inferior estimativa inicial de R$ 5.630.453,64 (cinco milhes, seiscentos e trinta mil, quatrocentos e cinqenta e trs reais e sessenta e quatro centavos); 15.9.1.2. ressarcimento integral do dano causado, no valor no inferior estimativa inicial de R$ 5.630.453,64 (cinco milhes, seiscentos e trinta mil, quatrocentos e cinqenta e trs reais e sessenta e quatro centavos), que foi haurido exclusivamente em detrimento do errio, no termos da fundamentao j lanada; 15.9.1.3. perda da funo pblica, para aqueles rus que a exercerem no momento do trnsito em julgado da sentena (artigo 20 da Lei n 8.429/92); 15.9.1.4. suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos; 15.9.1.5. pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial; 15.9.1.6. proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos. 15.9.2. Quanto aos rus SLVIO MARQUES, EDIVALDO LEITE DOS SANTOS e GOURMAITRE COZINHA INDUSTRIAL E REFEIES LTDA. (incursos nas penas do artigo 12, inciso II, da LIA): 15.9.2.1. ressarcimento integral do dano causado, no valor no inferior estimativa inicial de R$ 5.630.453,64 (cinco milhes, seiscentos e trinta

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mil, quatrocentos e cinqenta e trs reais e sessenta e quatro centavos); 15.9.2.2. perda da funo pblica, para aqueles rus que a exercerem no momento do trnsito em julgado da sentena (artigo 20 da Lei n 8.429/92); 15.9.2.3. suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos; 15.9.2.4. proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos. 15.10. O julgamento de total procedncia dos pedidos relacionados tutela do patrimnio pblico, nos seguintes termos: 15.10.1. Decretao da nulidade do Contrato n 010/2005, celebrado entre o MUNICPIO DE CANOAS e a empresa SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., com a condenao do MUNICPIO DE CANOAS em obrigao de fazer consistente em providenciar nova forma de execuo do PNAE, de modo a evitar a descontinuidade do fornecimento de merenda escolar. 15.10.2. Condenao do MUNICPIO DE CANOAS em obrigao de fazer consistente em conceder infraestrutura mnima adequada ao funcionamento do Conselho de Alimentao Escolar e atender ao dever legal de encaminhar os documentos e informaes solicitados pelo Conselho, adotando as seguintes medidas: (a) disponibilizar local apropriado com condies adequadas para as reunies do Conselho; (b) disponibilizar equipamento de informtica, com acesso internet, para utilizao exclusiva do CAE, durante um dia til inteiro por semana, inclusive no dia da reunio mensal ordinria e das eventuais reunies extraordinrias do CAE; (c) disponibilizar veculo oficial para uso dos membros do CAE em funo externa, durante um dia til inteiro por semana, conforme agendamento mensal feito pelo Conselho e as necessidades urgentes, com aviso prvio de 1 (um) dia; (d) disponibilizar um(a) servidor(a) para secretariar e realizar as atividades de apoio do CAE,

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por ocasio de cada reunio (ordinria ou extraordinria) e, tambm, a cada quinze dias, durante todo o expediente respectivo; (e) fornecer ao CAE, em prazo no superior a 15 (quinze) dias, todos os documentos e informaes solicitados, relacionados com as atividades de fiscalizao do CAE (sobre qualquer tema relacionado execuo da merenda escolar, seja a parta financiada com recursos federais, seja aquela satisfeita com outros recursos), justificando devidamente eventuais itens no respondidos ou no enviados dentro do mesmo prazo de 15 (quinze) dias. A causa de valor inestimvel, eis que, alm de tutelar o patrimnio pblico, destina-se restaurao e obedincia dos princpios que regem a Administrao Pblica. Todavia, para fins de exclusivo registro da expresso econmica da tutela buscada, atribui-se-lhe o valor de R$ 5.630.453,64 (cinco milhes, seiscentos e trinta mil, quatrocentos e cinqenta e trs reais e sessenta e quatro centavos). Pede deferimento. Canoas, 6 de dezembro de 2007.

ADRIANO DOS SANTOS RALDI Procurador da Repblica