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Caracas, julio 28 de 2006. PARA: Sres. CAVEDATOS (Atn. Ing. Peter Cernik VicePresidente) ASUNTO: Anlisis y comentarios al Proyecto de Ley para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes en Salas de Internet, Videojuegos y otros Multimedia (el Proyecto). Apreciados Sres., El propsito de este memorando es realizar un breve anlisis del Proyecto sealado en la referencia. El Proyecto revisado corresponde al Proyecto de la Comisin Permanente de Familia, Mujer y Juventud de la Asamblea Nacional, revisado en primera discusin el 15 de mayo de 2006. A continuacin encontrarn nuestras conclusiones y recomendaciones con referencia al Proyecto: (i) El texto del Proyecto es en muchos casos vago e impreciso. Esta situacin impide prever la forma cmo sera aplicado. Adicionalmente, la falta de definicin de muchos de los trminos que se usan en el mencionado texto supone un posible riesgo de arbitrariedades al momento de que los rganos administrativos impongan sanciones. (ii) Como se mencion arriba, no esta claro si las obligaciones impuestas a los destinatarios del Proyecto son de medio o resultado. Esta distincin es fundamentan ya que permitira definir el grado de diligencia conforme al cual deben actuar las Salas de Internet y dems destinatarios del Proyecto. (iii) Es recomendable proponer el establecimiento de estndares nicos con respecto a las medidas de seguridad (software) que deben ser implementados con base a lo establecido en el Proyecto. Esto podra coordinarse con el Ministerio de Ciencia y Tecnologa. De esta forma se evita la multiplicidad de programas de computacin y de alguna forma se establece un lmite mnimo para el cumplimiento de lo dispuesto en el Proyecto. (iv) Adicionalmente, es muy importante proponer algn tipo de regulacin especial para el negocio de las Salas de Internet, de forma tal de definir el alcance de las

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normas contenidas en el Proyecto. Sera recomendable que estas actividades fueran reguladas a nivel municipal para facilitar su control. (v) Finalmente, el Proyecto debera referirse y adecuarse al Decreto N 825, mediante el cual se declara el acceso y el uso de Internet como poltica prioritaria para el desarrollo cultural, econmico, social y poltico de la Repblica Bolivariana de Venezuela. A los efectos de una mejor compresin, dividiremos el presente memorando en las siguientes secciones: A) Comentarios al Prembulo; y B) Contenido de los Artculos del Proyecto. A) Comentarios al Prembulo del Proyecto. (i) Bases legislativas del Proyecto. En el prembulo del Proyecto se establece que dicho instrumento normativo se desarrolla en el marco de lo contemplado en el (i) Artculo 78 de la Constitucin, segn el cual se establecen las obligaciones que tienen el Estado, la Sociedad y las Familias sobre los nios, nias y adolescentes; (ii) la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y el Adolescente (LOPNA) y (iii) la Convencin sobre Derechos del Nio, suscrita por Venezuela en fecha 20 de Julio de 1990 (colectivamente las Normas). En general, las Normas contemplan el derecho de los nios, nias y adolescentes (Menores) a tener acceso a informacin acorde con su desarrollo y a la orientacin de sus representantes en el ejercicio progresivo de sus derechos. Llama la atencin que no se mencionan las prioridades sealadas en el Decreto N 825, mediante el cual se declara el acceso y el uso de Internet como poltica prioritaria para el desarrollo cultural, econmico, social y poltico de la Repblica Bolivariana de Venezuela Publicado en la Gaceta Oficial N 36.955 de fecha 22 de mayo de 2000. (ii) Organizacin del Proyecto. El Proyecto se encuentra divido en los siguientes tres captulos: (i) Disposiciones Generales, (ii) De las salas de juegos computarizados, electrnicos o multimedia y de servicios de Internet, y (iii) De la difusin, supervisin y las sanciones. En total, el Proyecto tiene doce Artculos.

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(iii) Normativa Internacional en esta materia (no exhaustivo). Es importante mencionar, que a nivel internacional pases como el Reino de Arabia Saudita Singapur y la Repblica Popular China se han emitido disposiciones similares, tendientes a regular el acceso de Menores a salas de Internet. Una Ordenanza de la alcalda de ciudad de Los ngeles en los Estados Unidos de Amrica, del mes de julio de 2004 regula la materia de forma similar al proyecto, imponiendo restricciones en el horario y el acceso de Menores. Legislaciones similares han sido discutidas en Espaa, Grecia e India, pero ninguna ha sido aprobada. B) Contenido de los Artculos del Proyecto. A continuacin encontrarn, un resumen sucinto del contenido de los Artculos del Proyecto. Para facilitar su estudio, dividiremos esta parte del memorando en tres secciones: (i) Definiciones y objeto, (ii) Obligaciones, prohibiciones y restricciones, y (iii) Sanciones. (i) Definiciones y objeto. Segn lo establecido en la LOPNA, en materia de menores de edad se utilizarn las definiciones contempladas por esta, siendo la definicin de nio que se encuentra en el Artculo 2 de la LOPNA, aplicable al Proyecto. En este sentido, la LOPNA en el Artculo mencionado seala que se define nio como toda persona con menos de doce aos de edad y adolescente como toda persona con doce aos o ms y menos de dieciocho aos de edad. Esta es una definicin objetiva que atiende a conceptos cronolgicos y no a otras ideas ms subjetivas y de difcil determinacin, vgr. Desarrollo de la personalidad. De acuerdo al Artculo 1 del Proyecto, su objeto es que en el desarrollo de el uso, alquiler, compra, venta y permuta de juegos computarizados, electrnicos o multimedia y en Salas de Internet, se garantice: (i) el ejercicio y disfrute de los derechos a la informacin adecuada por parte de Menores y (ii) que la informacin sea adecuada y acorde con el desarrollo integral y la salud de los mismos. Es muy importante mencionar que en el texto del Proyecto no se encuentra definida la expresin Sala de Internet. Obviamente, esto trae el problema prctico de la aplicabilidad de la ley y la definicin de sus destinatarios. Asimismo, la mencin a sitios de alquiler, compra, venta y permuta de juegos es muy amplia y tambin presenta el problema prctico de su aplicabilidad.

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(ii) Obligaciones, prohibiciones y restricciones. Preliminarmente, es muy importante verificar que el Proyecto no especifica si las obligaciones que el mismo establece son de medio o de resultado. Esto cobra suma importancia a los efectos de determinar la responsabilidad de los destinatarios del Proyecto y el nivel de diligencia que les es exigido. a) Obligacin General y especfica para los Padres. El Proyecto establece en su Artculo 2 una obligacin general de los padres, las madres, representantes o responsables a orientar a los Menores durante el uso de los antes mencionados medios, procurando que el acceso a la informacin sea adecuado a los mismos. Esta es una derivacin del Artculo 78 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, segn el cual El Estado, las familias y la sociedad asegurarn, con prioridad absoluta, proteccin integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters superior en las decisiones y acciones que les conciernan. La obligacin general antes mencionadas, se materializa en lo dispuesto en el Artculo 4 del Proyecto, conforme al cual existe un deber de acompaamiento de los padres. b) Obligacin para las personas jurdicas. Aparte de la obligacin hacia los padres y representantes, en el Artculo 3 tambin hay una obligacin a las empresas, establecimientos, salas y personas que realicen actividades de uso, acceso, alquiler, compra, venta o permuta de los juegos computarizados, electrnicos o multimedia o brinden servicios de Internet. Se establece que deben cumplir con lo previsto en La Ley y en la Constitucin y que el incumplimiento acarreara responsabilidades. c) Restricciones al Ingreso de Menores. La mayor cantidad de restricciones se hacen en el Artculo 4. Dicho Artculo establece cuatro condiciones para que los Menores puedan ingresar a las Salas de Internet. Asimismo, el mencionado Artculo hace distincin entre Menores cuya edad no alcance a los nueve aos y mayores a nueve aos. En este sentido, los nios menores de nueve aos deben ingresar a las Salas de Internet acompaados por su padre, madre, representante, responsable o familiar mayor de dieciocho aos (Acompaantes). Los nios mayores de nueve aos podrn ingresar sin la necesidad de estar acompaados. Adicionalmente, el Artculo 4 establece una restriccin de horario, conforme a la cual despus de las siete post-meridien (7:00 p.m.) los nios no podrn ingresar solos a las Salas de Internet. Es importante mencionar, que no est definida la manera conforme a la cual, las Salas de Internet controlarn el acceso a sus instalaciones. Adems, no esta claro como se probar la filiacin de los Acompaantes al momento del ingreso de los Menores. Por otra parte, el

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Proyecto no establece un horario lmite en la maana, as que no esta claro a partir de qu hora los Menores podran ingresar a las Salas de Internet sin Acompaantes. Finalmente, el Pargrafo nico del Artculo mencionado dispone que (i) las restricciones que establece dichas normas no se aplicarn durante perodos no lectivos y (ii) los Menores con uniforme escolar no podrn ingresar a Salas de Internet sin Acompaantes. Ahora bien, no existe definicin legal de la expresin perodo lectivo. Adicionalmente, cabe preguntarse si las restricciones contenidas en el Artculo 4 seran aplicables a Menores que no se encuentren estudiando. d) Prohibiciones de acceso. El Artculo 6 del Proyecto contiene tres supuestos distintos relacionados con la prohibicin de acceso a ciertos contenidos por parte de los Menores y el pblico en general: (1) Acceso de Menores a pornografa y a Informacin Inadecuada. Se prohbe que los Menores tengan acceso en las Salas de Internet a pornografa y a lo que el Consejo Nacional de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes (CNDNA) considere como informacin inadecuada. Hasta ahora el CNDNA no ha dado ninguna definicin sobre que ser informacin inadecuada, ni hay resolucin alguna al respecto. Es importante aclarar que el CNDNA es un organismo regulado en el Captulo IV de la LOPNA, y su principal funcin es regular los derechos de los Menores, as como coordinar las acciones de los distintos concejos Estadales y Municipales de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes. (2) Acceso de Pblico General a pornografa de Menores o informacin que promueva o permita el abuso sexual o explotacin de Menores. Un segundo supuesto establece una prohibicin a las personas en general sobre el acceso a pornografa de Menores e informacin que promueva o permita el abuso sexual. La Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada (LOCDO) en su Artculo 14 contiene la reproduccin y divulgacin de pornografa como delito, penndolo en el caso de Menores con 16 a 20 aos de crcel, pero con respecto al supuesto de la ley que es el acceso a la pornografa de Menores no se encontraba regulado anteriormente. (3) Trabajadores de las Salas de Internet sobre la supervisin y el cumplimento de las restricciones de la Ley. Las personas que trabajen en las Salas de Internet debern supervisar y hacer cumplir las prohibiciones y en el caso de encontrara a un

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Menor incumpliendo la prohibicin debern impedir que contine y notificarlo al CNDNA. El texto del Artculo 6 hace muy difcil su aplicacin., ya que es muy vago y no especifica muchas de las restricciones que describe. e) Requisitos para las Salas de Internet. En los Artculos 5, 6 y 7 del Proyecto se regulan una serie de condiciones que deben cumplir las Salas de Internet a los efectos de prestar su servicio: (1) Adecuacin de espacios fsicos. Conforme al Artculo 5, las Salas de Internet deben tener determinados espacios para el uso de Menores, estos espacios deben ser visibles y permitir la supervisin de los empleados y administradores del local. No existe en el Proyecto una definicin sobre el alcance de la expresin espacios adecuados. (2) Mecanismos de Seguridad (software). El Artculo 7 obliga a las Salas de Internet a tener mecanismos de seguridad adecuados para impedir el acceso de Menores o del pblico en general a los contenidos no permitidos por la ley. Adicionalmente, el Proyecto menciona que los mecanismos de seguridad deben ser implementados mediante el software pertinente. Ahora bien, el Artculo 7 slo se refiere a las mquinas que utilizarn los Menores y no hace mencin a las otras que se encuentren en las Salas de Internet. Finalmente, este punto es importante, ya que no se define el estndar mnimo conforme al cual se implementarn los mecanismos de seguridad que describe el Artculo 7. (3) Cartel Obligatorio. En el Artculo 8 se impone el que las Salas de Internet posean en un lugar visible un cartel con nombre, telfono y direccin de las autoridades a las cuales se puede denunciar el incumplimiento de las regulaciones que establece el Proyecto. El mencionado cartel deber ser certificado por el CNDNA y poseer el siguiente mensaje: Se prohbe a los nios, nias y adolescentes el acceso a informacin pornogrfica o inadecuada para su desarrollo integral debido a su contenido de lenguaje, violencia o sexo. Asimismo, esta prohibido que las personas en general tengan acceso a pornografa de nios, nias o adolescentes, y a informacin que promueva o permita su abuso o explotacin sexual.

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(iii) Sanciones. Conforme al Artculo 9 del Proyecto, los Consejos de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (CPNA) estarn a cargo de la difusin y cumplimiento de las disposiciones del Proyecto, as como dictar medidas de proteccin en los casos en los que se vean amenazados los derechos de los Menores. Los CPNA son rganos administrativos que se encuentran bajo la direccin del CNDNA y se encuentran regulados en la LOPNA, en el Artculo 158 y siguientes. Conforme a las mencionadas normas, los CPNA deben ser credos a nivel Municipal y regulan el cumplimiento de los derechos de los Menores. Por su parte, las Defensoras de Nios, Nias y Adolescente tambin debern promover el cumplimiento de las disposiciones del Proyecto y denunciar ante las autoridades competentes las violaciones a las mismas. Las Defensoras estn contempladas en el Captulo VIII de la LOPNA y velarn especficamente de la proteccin de los derechos de los Menores. Las sanciones que establece el proyecto se encuentran contenidas en dos Artculos: (i) Artculo 10, infracciones leves y (ii) Artculo 11, infracciones graves. (a) Infracciones Leves. Sin perjuicio de las responsabilidades civiles, administrativas y penales, sern sancionados con multa de una (1) a veinte (20) unidades tributarias, la Sala de Internet que incumpla en alguno de los supuestos de infracciones leves, esto es, (i) la violacin a las normas de ingreso contempladas en el Artculo 4; (ii) no tener los espacios dirigidos a Menores contemplados en el Artculo 5; (iii) no implementar los mecanismos de seguridad determinados en el Artculo 7; y (iv) no fijar el cartel que obliga el Artculo 8. (b) Infracciones Graves. Se sancionar, sin perjuicio de las responsabilidades civiles, administrativas y penales, con una multa de veinte (20) a cien (100) unidades tributarias a la Sala de Internet que incumpla con alguno de los supuestos de infracciones graves. Estos supuestos implican el incumplimiento de las prohibiciones referidas al acceso a: (i) a pornografa por parte de los Menores; (ii) a pornografa de Menores e informacin que pueda llevar al abuso sexual y explotacin de los mismos; y (iii) lo que ser determinado como informacin inadecuada por el CNDNA. El Artculo 11 establece que segn la gravedad de la infraccin se podr cerrar la Sala de Internet hasta por cinco (5) das, teniendo el empleador que pagar a los trabajadores como si hubiesen laborado las jornadas correspondientes.

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En todos los supuestos tanto de infracciones leves como de infracciones graves se sanciona al empleador y a la Sala de Internet, en ninguno de los casos se mencionan sanciones a los trabajadores o sanciones a los acompaantes de los Menores por su poca diligencia. Asimismo, no establece el Proyecto las consecuencias para aqullos Menores que accedan a los contenidos prohibidos bajo la supervisin de sus Acompaantes. El Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (el Tribunal) es el rgano competente para imponer las sanciones patrimoniales previstas en el Proyecto y que en el caso de la clausura o cierre de las Salas de Internet decidirn los CDNA. Este Tribunal se encuentra regulado en la LOPNA en los Artculos 153 y siguientes y cumple las funciones de cualquier rgano jurisdiccional, limitndose a asuntos de Menores. El Proceso es similar al Proceso del Juicio Ordinario con la salvedad de este tiene instancias Orales. Finalmente, las disposiciones del Proyecto estn destinadas a imponer sanciones a las Salas de Internet, por lo que no es clara la consecuencia para los individuos que se encuentren en algunos de los supuestos previstos en dicho instrumento normativo. Si ustedes tienen alguna pregunta sobre el presente, estamos a su disposicin para responderla. Atentamente,

Fernando M. Fernndez

CC:

Jess Dvila (B&M) Bernardo Pulido (B&M)