Es un impedimento para las empresas o personas con recursos econmicos limitados utilizar el arbitraje como mecanismo de solucin de conflictos?

Rodolfo A. Munevar Moreno Contador Pblico Especializacin en Revisora Fiscal y Contralora 21 de mayo de 2011

Objetivo general

Conocer el arbitraje como mecanismo de solucin de conflictos para las empresas o personas con recursos econmicos limitados.

Objetivos especficos

Conocer mtodos de solucin de conflictos. Reconocer conceptos de arbitraje. Indagar sobre posibles causas de la utilizacin del arbitraje por personas o empresas. Reflexionar en el aspecto econmico del arbitraje como mecanismo de solucin de conflictos.

Acerca de los Mecanismos Alternos de Solucin de Conflictos

En distintos escenarios de la vida es evidente que se presentan diferencias y dificultades entre las personas y en las relaciones que de ellas surgen; frente a esto se han creado mecanismos de solucin de conflictos que ayudan a

solucionar de una manera eficiente los problemas, haciendo posible que se reduzcan costos y gastos en largos procesos o en eternas disputas sin beneficio.

La solucin de conflictos no solo beneficia a las partes; tambin beneficia al presupuesto del estado; dado que se presentan menos demandas ante los juzgados. Andrs Guzmn en su texto nos permite conocer estadsticas acerca del tema de las demandas, que
De acuerdo con datos del Consejo Superior de la Judicatura, el nmero de procesos que pasa de un periodo a otro en la jurisdiccin es aproximadamente el equivalente al 80% del total de la carga laboral de los despachos judiciales, lo que aunado al crecimiento sostenido de la demanda (de 230 a 421 procesos nuevos por juez entre 1993 y 1999) , y a pesar de la mejora de la productividad del aparato judicial (el ndice de evacuacin aumento del 15% al 25%), inevitablemente se traduce en que ste est imposibilitado del para 1 aliviar la carga laboral de los despachos

Lo anterior nos da una idea del problema de la acumulacin y aumento del nmero de casos de demandas en Colombia; resaltando luego el autor, que no se trata de que las polticas que se implementen para descongestionar la Administracin de
Justicia no deben mirar ms hacia la expansin de la oferta, sino hacia la procura de soluciones al crecimiento desproporcionado de la demanda de sus servicios frente a la capacidad instalada2.

Entonces, podemos decir que se necesita de soluciones para el crecimiento desproporcionado de las demandas; all es donde entran a actuar los mecanismos de solucin de conflictos; estos en la sociedad se han utilizado desde siempre para
desatar desavenencias sin recurrir a la violencia3.

El ser humano puede ante un conflicto ignorarlo o darle una solucin; de la segunda pueden surgir vas de hecho, justicia ordinaria o hacerlo por un mtodo alterno de solucin4; aunque todas son soluciones, al estar inmersos en un estado

GUZMAN, Andrs. [formato pdf]. El arbitraje de equidad en el derecho colombiano. Bogot: Pontificia Universidad Javeriana, 2003. p. 13. 2 ibd., p. 14. 3 ibd., p. 18. 4 ibd., p. 20.

de derecho social es notorio que se debe acudir a la justicia pero el estado tambin da la posibilidad de solucionarlos a travs los MSC. Las personas o empresas pueden incurrir en tres tipos de MSC5: autotutela, auto composicin y la heterocomposicin; en ellos Guzmn menciona que en los mecanismos heterocomposicin est inmerso el Arbitraje y esto bsicamente se utiliza cuando las partes defieren la solucin del conflicto a un tercero parcial y se acogen a esta.

El arbitraje como MSC se presenta en el artculo 116 de Constitucin Poltica de Colombia; luego fue modificada con el Acto Legislativo 03 del 19 de diciembre de 2002 donde Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de
administrar justicia en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que determine la ley .
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Otra ley que consagra esta alternatividad es la ley 270 de 1996 en el articulo 8 donde consagra el principio de alternatividad; el marco normativo se complementa con el decreto 2289 de 1989, ley 23 de 1991, ley 448 de 1998 y ley 640 de 2001.

Para utilizar los mecanismos de solucin de conflictos se debe tener presente criterios7 como el principio de autonoma de la voluntad (art. 1602 C. Civil), capacidad para transigir (art. 1602 C. Civil), la materia transigible y reconocimiento legal de la resolucin alternativa de conflictos.

El Arbitraje

Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos ibd., p. 30. 6 Prrafo 4 del artculo 116 de la Constitucin Poltica de Colombia. 7 Opc. cit., 2003. p. 26.

Guzmn en su texto nos refiere que en la doctrina constitucional, en trminos

generales, ha definido el arbitramento como un mecanismo jurdico en virtud del cual de las partes en conflicto deciden someter sus diferencias a la decisin de un tercero, aceptando anticipadamente sujetarse a lo que all se adopte8 y Jaramillo nos dice que

tan antigua ser ella, ciertamente, que se ha escrito que <<Los orgenes de la justicia
arbitral se confunden con los balbuceos de la misma justicia>>9

El arbitramento es un medio donde particulares con capacidad de transigir obtengan la solucin de conflictos, que requiere para operar la manifestacin expresa de las partes en contienda de someterse a dicho mecanismo (clausula arbitral) obligndose de antemano a acoger la solucin denominado laudo o fallo arbitral proferidas por terceros (rbitros) que por virtud de la ley quedan investidos transitoriamente de la funcin pblica de administrar justicia10

Se puede pensar en dos partes en un proceso en el cual el arbitraje participa; la parte demandante de pretensiones y la parte demandada la cual no acepta o quiere disminuir el impacto de las pretensiones. As, cualquiera de las dos partes pretende algo; por lo general el demandante que se le retribuya por un dao ocasionado y el demandado que esa retribucin se acerque lo ms posible a cero o sea nula.

Segn el radio de accin o de influencia del fallo arbitral podemos clasificar el arbitraje como nacional o internacional en lo pblico o privado11: se puede ver el arbitramento estar ms relacionado con contratos comerciales a nivel nacional y es aun ms importante en las negociaciones internacionales dadas entre empresas o pases.

GUZMAN, Andrs. p. 37 Citando a: Sentencia C-242 de 1997, C-163 de 1999 y otras. JARAMILLO, Carlos. Solucin Alternativa de conflictos en el seguro y en el reaseguro. Bogota: JAVEGRAF, 1998. p.248. 10 GUZMAN, opc. cit., p. 37. 11 JARAMILLO, opc. cit., p.273.
9

Jaramillo en el arbitraje exponen ventajas12 como:

 Celeridad en la decisin arbitral.  Mayor disponibilidad de tiempo para el sereno examen de la controversia.  Especialidad y confiabilidad.  Inmediacin o proximidad respecto de los medios probatorios.  Economa en los costos totales.  Privacidad y confidencialidad de la decisin.  Informalidad y flexibilidad.  Descongestin en la administracin de la justicia ordinaria.  Creacin de un escenario ms propicio para el examen armnico, fluido y caballeril del conflicto.  Supresin de conflictos judiciales.

 Mejor utilizacin de la tecnologa. Pero se puede decir que existen factores que pueden afectar el uso de estas herramientas para la solucin de conflictos; en el caso del Arbitraje los factores que influyen son:

Los honorarios de los rbitros. Al ser una opcin meditica y oportuna es necesario que las personas que ayudan a lograr soluciones, se preparen adecuadamente para lograr utilizar varias estrategias y conocimientos en pro de encontrar un acuerdo que satisfaga a las partes y que mantenga un equilibrio de evento que se est solucionando; lo anterior hace que los honorarios de las personas o instituciones que intervienen como rbitros se presenten para la partes como altos; aunque se entiende que sean justos por la calidad que se pretende dar al proceso.

Como ejemplo a lo anterior se puede tomar las tarifas que el reglamento del centro de arbitraje y conciliacin de la Cmara de Comercio de Bogot, donde se
12

Ibd., p.278-287.

presenta en el articulo 25

el marco tarifario de arbitraje; all se reglamentan

rangos de las pretensiones patrimoniales y sobre esos valores se toma un porcentaje para los rbitros.

Luego en el artculo 27 del reglamento se establece la forma en que las partes deben ir consignando en cuenta fiduciaria parte los honorarios de acuerdo al desarrollo del proceso; lo que indica que las partes deben hacer desembolsos de dinero antes de llegar a tener un final en el arbitraje o exista ejecutoria de laudo. Lo mismo ocurre con el articulo 28 donde la parte convocante debe asumir valores en SMLV por la radicacin de la demanda; esto con el fin de cubrir gastos de administracin del centro arbitral.

Falta de anlisis de informacin de las partes.

Las personas o empresas reflexionan inicialmente sobre los gastos inmediatos que implica un proceso de arbitramento y no los gastos que se pueden generar con el avance de un proceso judicial; los cuales implicaran abogados, asesores, transporte, tiempo de la empresa, plizas de cumplimiento, imagen de la empresa o persona; activos improductivos, entre otros; adems se hace una mala proyeccin de beneficios a mediano y largo plazo.

Una cultura de agresin.

Las personas dentro el contexto nacional estn

propensas a solucionar sus

conflictos desde estrategias de agresin, esto hace que no se utilice al arbitraje como un medio para conseguir una solucin pronta; presentando formulacin de soluciones que pueden incurrir en mayores gastos o en el aumento del conflicto y sus pretensiones.
La cmara de Comercio de Bogot, en 1983, fue la primera entidad del orden nacional en responder a necesidad de crear y utilizar los MSC con su centro de conciliacin. (Guzmn. 2003, p. 15)

Limitacin de recursos econmicos. Las personas o empresas que presentan en sus recursos limitaciones de carcter econmico y financiero; no se interesan y permiten que conflictos de tipo comercial, penal o civil se lleven a termino sin fin; se eternicen esperando resultados y beneficios de largo plazo; sin tener en cuenta que para las partes sera ms beneficioso el poder contar con disponibilidad de dinero a corto plazo para hacer inversiones que presentaran tambin ingresos de tipo financiero como el inters o la rentabilidad de un proyecto.

En el caso de la parte que se presenta como perdedora, los MSC como el arbitraje, permiten que en su informacin contable de la empresa no se tengan que asumir contingencias por demandas o por pagos futuros de sentencias.

Al entender el arbitraje, reunir ventajas y desventajas a partir de los autores; se encuentra un aspecto comn en todo y es el aspecto econmico; las personas o empresas que acuden a este MSC, tienen un impacto en sus finanzas y su flujo de efectivo que puede ser negativo o positivo segn sea la parte .

Asumiendo una posicin crtica frente al tema ciertas caractersticas del arbitramento hacen difcil el uso del mecanismo por cuanto se tiene que disponer de recursos econmicos en la primera etapa del proceso para lograr comenzarlo.

Entonces hablaramos que en el caso de empresas pequeas o personas con escases de recursos para financiar el proceso sera imposible acceder a este tipo de mecanismo; por ejemplo existen otros gastos a travs del proceso del arbitraje que inclinaran a las personas o empresas a no utilizar este MSC como son el

aporte de pruebas y honorarios peritos13; esto dependiendo de la complejidad del proceso y de las pretensiones patrimoniales de las partes.

Lo que se observa en el diverso material consultado es que se dirige ms hacia grades empresas u organizaciones y tiene un gran desarrollo como arbitramento internacional en solucin de conflictos comerciales entre pases y negociaciones de multinacionales.

Conclusiones

Es el aspecto econmico uno de los obstculos

para que no se utilice la

intervencin del arbitraje en conflictos, sumados a la ignorancia y cultura de pases latinoamericanos como Colombia.

Las partes de un arbitraje en Colombia tienen

recursos limitados que solo

permiten mantener la operacin en el caso de las empresas o subsistir en el caso de las personas; y esto logra que no se generen pretensiones o soluciones rpidas en conflictos.

El arbitraje se constituye como un mecanismo de solucin de conflicto tecnificado para empresas de tamao amplio y recursos econmicos amplios; para empresas familiares o medianas se presenta como una alternativa bajo condiciones que se presten al momento del conflicto; estn pueden ser su liquidez y su tipo de organizacin.

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BENNETI, Julio. El arbitraje en el derecho colombiano. Bogot: Temis, 1994. p. 81.