- Reserva Legal - Taxatividade

Legalidade

- Exigibilidade de lei escrita - Legalidade das penas - Conceito Material de Crimes (legalidade material)

Princpios da legalidade e da reserva legal Art. 1 No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

Reserva legal X legalidade

1. Os princpios so sinnimos. 2. Os dois princpios no se confundem. A legalidade refere-se a lei em sentido amplo, ou seja, todas as espcies normativas do art. 54 da CF. J para o princpio da reserva legal a expresso lei refere-se somente a lei ordinria e lei complementar (posio majoritria) 3. Legalidade = reserva legal + anterioridade

Princpio da Legalidade
Origem: Iluminismo, sculo XVIII Beccaria Entretanto, o penalista que traduziu para o direito penal as idias legalistas foi Feuerbach (1813)

- art. 1 do CP (Nullum crimen, nulla poena sine praevia lege) Princpio da Legalidade - objetivo

Art. 5, XXXIX, CF no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (= art. 1, CP)

LEI NORMA
 A lei disciplina aspectos do ius puniendi  Norma o preceito de conduta, o mandamento previsto na lei

Ex.: Lei = Matar algum (art. 121, CP) Norma = proibido matar

Norma Penal
Norma Penal Primria (preceptum iuris): Preceito primrio proibido matar Preceito Secundrio pena de 6 a 20 anos Norma Penal Secundria (sanctio iuris) Preceito Primrio: juiz deve aplicar a pena Preceito Secundrio: pena de responsabilidade funcional Obs. A norma secundria decorre da coercibilidade do Direito Penal

Norma Penal
Aspectos da norma penal 1- valorativo: revela valor penal do bem.. 2- imperativo: impe conduta. Enquanto o aspecto valorativo fundamenta o injusto penal (exigindo ofensividade), o aspecto imperativo fundamenta a culpabilidade.

Lei Penal
Caractersticas da lei: - Imperatividade - generalidade - veculo de uma norma penal.

Classificao
incriminadoras: descrevem crimes e cominam penas Leis Penais justificantes permissivas no incriminadoras exculpantes explicativas, finais ou complementares

- somente lei em sentido estrito, em matria penal Princpio da Reserva Legal - MP, resolues, Leis delegadas etc, podem veicular matria penal? (indulto art. 84, XII)

Justificativa: Estado Democrtico de Direito

Constituio
Art. 62. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: b) direito penal, processual penal e processual civil;

Constituio
Art. 68. 1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;

ATENO

Somente leis em sentido estrito podem criar crimes (reserva legal). E as normas descriminadoras? Controverso, mas prevalece a possibilidade para a Medida Provisria(LFG e STF Rext 254818).

Princpio da Taxatividade
Esse princpio preceitua a criao de normas precisas, desprovidas de contedo vago, obscuro, ou singularmente amplo, evitando-se, destarte, que o princpio da estrita legalidade seja burlado.
Exemplo Na Alemanha nazista, determinada lei previa a punio de quem atente contra a ordem jurdica ou atue contra o interesse das Foras Aliadas , em inexorvel exemplo de afronta ao princpio em estudo (exemplo trazido por Paulo Queiroz)

Observaes lei determinada

LFG,citando Dolcini, refere que Feuerbach trata, alm da lei estrita, da lex determinata, que significa a necessidade de que a descrio tpica traduza algo empiricamente verificvel e passvel de comprovao em juzo. Alm de determinada, a lei deve ser clara (lex clara), para permitir ao cidado compreender seu sentido.

Critrios enumerados por Roxin e criticados por Bittencourt

1- quanto mais alta a pena, maior a necessidade de determinao da lei no s apenas as grandes infraes devem respeitar a taxatividade 2 os tribunais devem consagrar interpretaes viola a separao de poderes 3- Inconstitucional quanto o legislador dispe de uma redao mais precisa e no a adota. 4- Princpio da ponderao, quando conceitos necessitados de complementao valorativa so admissveis se o interesse de uma justa soluo sobrepe o de segurana jurdica - relativiza perigosamente a legalidade

LEI ESCRITA / VEDAO DA ANALOGIA: Conceito

Maria Helena Diniz consiste em aplicar, a um caso no contemplado de modo direto ou especfico por uma norma jurdica, uma norma prevista para uma hiptese distinta, mas semelhante ao caso no contemplado. Qual a diferena entre analogia, interpretao analgica e interpretao extensiva?

- analogia in bonam partem* A analogia admitida em direito penal? - analogia in malam partem** Ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio Distino de analogia legal e analogia jurdica. Na primeira, a norma procede de um preceito concreto, enquanto que na segunda a norma procede de vrios preceitos

JULGADO

* DTZ1049388 - PENAL - PROCESSUAL PENAL - ESTUPRO - HABEAS

CORPUS - TRANCAMENTO DA AO PENAL - MENORIDADE DO RU POCA DO FATO - VTIMA NO MAIOR DE 14 ANOS CONCUBINATO - A dvida sobre a questo da maioridade do paciente na poca do fato deve ser interpretada pelo princpio in dubio pro reo, impondo-se dessa forma o trancamento da ao penal. O Colendo Supremo Tribunal Federal decidiu no sentido de ser possvel por analogia, no caso do agente, malgrado haver praticado conjuno carnal com pessoa menor de catorze anos, formando com ela vida em comum, como causa extintiva da punibilidade (RHC n 79788/MG, Rel. Min. Nelson Jobim). Habeas corpus concedido. (STJ HC 17299 - RJ - 6 T. - Rel. Min. Vicente Leal - DJU 01.04.2002)

DTZ1046409 - PENAL E PROCESSUAL PENAL. ESTELIONATO. FALSIDADE IDEOLGICA. FRAUDE EM VESTIBULAR. COLA ELETRNICA. 1. Os precedentes do conta de que a cola eletrnica no vestibular, praticada pelos estudantes, que recebem os gabaritos, no recinto da provas, enviados do ambiente externo, por meios eletrnicos, no se enquadra no estelionato, que imprescinde de vantagem material, por se tratar de crime material, e que exige vtima determinada; nem, da mesma forma, na falsidade ideolgica, pois as declaraes inseridas pelos candidatos nos cartes de resposta, mesmo obtidas por meios no convencionais, so, no entanto, verdadeiras e no mentirosas, como exige o tipo (art. 399 - CP). 2. Afirma-se, outrossim, que tais condutas, apesar de reprovveis social e moralmente, no se subsumem em nenhum tipo penal em vigor, ou em eventual fraude, em face do princpio da reserva legal e da vedao da aplicao da analogia para prejudicar o acusado, competindo ao legislador, sob os auspcios da poltica criminal, incriminar (ou no) a conduta como novo tipo de estelionato, ou fraude outra. 3. Concesso da ordem de habeas corpus. Trancamento da ao penal. (TRF1 R. - HC 200401000518590 - AC - 3 T. - Rel.
Juiz Fed. Olindo Menezes - DJU 29.07.2005)

Interpretao (Quanto ao resultado)

Interpretao : Alcanar o sentido e alcance da norma Extensiva: lex minus dixit quam voluit Declaratria: lex diit quam voluit Restritiva: lex plus dixit quam voluit

Interpretao lex rationabilis

Na atividade interpretativa, o aplicador deve se pautar pela lex rationabilis, ou seja, buscar o sentido racional possvel da lei, mormente sendo tal operao nica possvel para compatibiliz-lo com a constituio.

Legalidade das penas

Alm de estabelecer o que deve ser crime, a lei deve trazer, com segurana, a pena cominada.

Legalidade Material / Conceito Material de Crime Ao humana que, consciente ou descuidadamente, lesa de maneira grave ou expe a risco de grave leso bem jurdico vital para a vida em sociedade, que de outra forma, que no a interveno penal, no poderia ser protegido .

Garantias que Emanam da Legalidade

 Lex scripta (lei escrita): vedao da analogia in malam partem  Lex populi (lei emanada do parlamento): no qualquer lei que pode prescrever um crime ou pena  Lex certa: lei criminal no pode ser vaga  Lex clara: lei no pode ser incompreensvel  Lex determinata: a lei deve descrever fatos passveis de comprovao  Lex racionabilis (lei racional): lei e pena devem ser razoveis  Lex stricta (lei estrita): lei penal deve ser interpretada restritivamente. No h analogia contra o ru  Lex praevia (lei prvia): princpio da anterioridade  Nula lex sine iniuria (no h lei sem ofensa): a lei tem que descrever fatos ofensivos a bens jurdicos

Lei Penal completa e incompleta

Completa a que no precisa de nenhum complemento de contedo Incompleta a que carece de complemento, como as leis penais em branco, as leis penais em branco ao revs e os tipos que contam com elementares normativas

Lei Penal em Branco

Conceito

aquela cujo preceito primrio carece de complemento de outra norma, ou seja, aquela em que a definio da conduta criminosa apenas possvel com a utilizao de outra norma, que especifique seu contedo. Paulo Queiroz: so normas penais incriminadoras que, embora cominem a sano penal respectiva, seu preceito, porque incompleto, depende de complementao (expressa ou tcita) por outra norma, geralmente de nvel inferior (decreto, regulamento etc), de modo a precisar-lhe o significado e contedo exatos Binding: uma alma errante em busca de um corpo

A norma complementar, ou seja, aquela que especifica o contedo do preceito primrio do tipo penal, pode ser:
 Do mesmo patamar (lei ordinria);

(lato sensu, imprpria) norma penal em branco homognea

 De patamar inferior (resoluo, portaria etc.) .

(stricto sensu, prpria) norma penal em branco heterognea

LPB homo e heterovitelnea

Homovitelnea quando o complemento homogneo emana da mesma estrutura normativa da descrio tpica Heterovitelnea quando o complemento homogneo emana de estrutura normativa diversa da descrio tpica.

H inconstitucionalidade na norma penal em branco

Paulo Queiroz defende a INCONSTITUCIONALIDADE das leis penais em branco, que faam remisso a norma inferior que no ostente o status de lei em sentido formal, alegando ferir o princpio da reserva legal e da diviso de poderes. No mesmo sentido: Rogrio Greco e Andr Copetti Luiz Regis Prado e CONSTITUCIONALIDADE Guilherme Nucci defendem a

Pacfico: o complemento no pode conter elementos essenciais do injusto, mas apenas especificaes do contedo.

Estrita necessidade (no s convenincia) Justificativa para existncia de leis penais em branco Reviso muito frequente das aes proibidas

Lei penal em branco

LPB ao revs ou invertida: o complemento normativo diz respeito sano,e no conduta proibida. Nesse caso no possvel LPB heterognea (apenas o legislador natural que pode cominar sanes). Se no h complemento para a LPB, a lei no tem sentido determinvel, e perde eficcia. No confundir com tipo aberto, em que h necessidade apenas de complemento valorativo pelo juiz

LEI PENAL NO TEMPO Princpio da Anterioridade da Lei Penal Regra da Anterioridade da Lei Conseqncia dos fundamentos da legalidade. A exigncia de lei penal incriminadora apenas garante o indivduo quando o permite conhecer a proibio de determinada conduta antes de pratic-la, ou seja, apenas a conduta anteriormente definida em lei como infrao penal pode ser punida.

mote Irretroatividade da Lei penal Conceito Desde que uma lei entra em vigor at que cesse a sua vigncia rege todos os atos abrangidos pela sua destinao. Entre esses dois limites situa-se a eficcia (Cezar Roberto Bitencourt) segurana jurdica

FUNDAMENTO JURDICO

 Art. 1 do CP: No h crime sem lei anterior que o

defina. No h pena sem prvia cominao legal.  Art. 5, XXXIX, CF: No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal

HIPTESES DE IRRETROATIVIDADE: NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA lei nova que define fatos como infrao penal (crime ou contraveno) at ento penalmente indiferentes. NOVATIO LEGIS IN PEJUS norma penal que destina tratamento mais severo a condutas j punidas

RETROATIVIDADE DA LEI + BENIGNA Art. 2 do CP: Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria Pargrafo nico: A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado

HIPTESES DE RETROATIVIDADE Abolitio criminis : lei nova deixa de considerar crime fato anteriormente tipificado como ilcito penal

Cessam todos os efeitos penais, principais e acessrios Ex: reincidncia no os civis ex: permanece o direito a reparao do dano

Novatio legis in mellius : art. 2, par. nico, CP A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado .

Ex: diminuio da pena abstratamente cominada, adoo legal de benefcios penais, admisso de penas alternativas, progresso de regime etc

Sentido da retroatividade da lei benigna

No h brandura ou impunidade. Trata-se de medida de racionalidade penal, pois o Estado parte no conflito penal admite que a interveno (penal) na intensidade anteriormente prevista j no necessria.

Apurao da lei benigna Na dvida: O juiz decide Deve ser questionado o ru (Hungria)

Smula 711 STF

A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cassao da continuidade ou da permanncia E o crime habitual? O mesmo.

Lei intermediria
Se a lei est vigente na data do fato, revogada por lei B durante a instruo criminal, e a lei B revogada pela lei C antes da sentena. possvel aplicar a lei intermediria B, se favorvel? Anibal Bruno, Greco e Galvo entendem que sim.

 possvel conjugar os aspectos favorveis da lei anterior com os aspectos favorveis da lei posterior? Ex: Nova Lei estabelece pena de recluso de 5 a 20 anos, admitindo o livramento condicional, enquanto a lei anterior prvia recluso de 3 a 15 anos, proibindo o livramento condicional Doutrina majoritria: deve-se combinar as duas leis de forma favorvel ao ru (Paulo Queiroz, Frederico Marques, Cesar Roberto Bitencourt, Galvo) Doutrina minoritria: no possvel combinar as 2 leis, pois se estaria criando uma terceira lei, travestindo o juiz de legislador (Hungria, Anbal)

STF e combinao de leis

Os princpios da ultra e da retroatividade da "lex mitior" no autorizam a combinao de duas normas que se conflitam no tempo para se extrair uma terceira que mais benefcie o ru (STF - HC68416 Rel. Min Paulo Brossard 1992)

STF e combinao de leis

STF - O Supremo Tribunal Federal tem entendimento fixado no sentido de que no possvel a combinao de leis no tempo. Entende a Suprema Corte que agindo assim, estaria criando uma terceira lei (lex tertia). HC 96430 / Min. ELLEN GRACIE 09/12/2008

STJ e combinao de leis

Na linha da melhor hermenutica jurdica, no se admite a combinao de duas normas que se conflitam no tempo para se extrair uma terceira que mais beneficie o ru. (STJ Rel. Napoleo Nunes Maia Filho - HC 99422 12/08/2008)

STJ e combinao de leis

STJ No constitui uma terceira lei a conjugao da Lei 6.368/1976 com o pargrafo 4 da Lei 11.343/2006, no havendo bice a essa soluo por se tratar de dispositivo benfico ao ru e dentro do princpio que assegura a retroatividade da norma penal, constituindo-se soluo transitria a ser aplicada ao caso concreto.3. Ordem concedida (HC 82587 - Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, 06/05/2008).

STJ e combinao de leis

STJ - A Sexta Turma desta Corte, por maioria de
votos, tem reiteradamente proclamado que o artigo 33, 4, da nova Lei de Drogas, Lei n 11.343/2006, por se tratar de norma de direito material, sem previso na legislao anterior, que beneficia o ru dada a possibilidade de reduo da pena, deve ser aplicado retroativamente, preenchidos pelo agente os requisitos ali previstos, no obstante haja a necessidade de se combinar dispositivos de leis distintas. (AgRg no HC 98215 / SP, Relator Ministro Paulo Gallotti, Sexta Turma - 02/09/2008).

ESSA REGRA APLICVEL JURISPRUDNCIA? Para Roxin se o Tribunal interpreta uma norma de modo mais favorvel para o acusado que o havia feito a jurisprudncia anterior, este tem de suport-lo, pois, conforme o seu sentido, a nova interpretao no uma punio ou agravao retroativa, mas a realizao de uma vontade da lei, que j existia desde sempre e que somente agora foi corretamente reconhecida Odone Sanguine em sentido contrrio, sustenta a proibio de retroatividade s alteraes jurisprudenciais desfavorveis ao ru, amparando-se na segurana jurdica e na separao dos poderes. LFG entende possvel, desde que a mudana seja perene, como o cancelamento de uma smula.

Lei penal em vacatio pode ser aplicada

Se desfavorvel, impossvel Se favorvel: 1- No, pois lei em vacatio ainda no tem vigncia 2- No, mas devem ser tomadas medidas cautelares para evitar suplcios desnecessrio 3- Sim, pois j houve reconhecimento do Estado no sentido da desnecessidade daquela interveno penal

Retroatividade da lei benigna e norma penal em branco

Critrios para admisso: Referncia temporal - excepcionalidade Estrutura (essncia) da norma

Continuidade tpico normativa

Taipa de Carvalho Carvalho: No h descriminalizao quando alarga o raio de proteo, ou afasta elementos especializadores; H descriminalizao se h supresso / alterao de elementos da factualidade tpica. H descriminalizao se so inseridos elementos especializantes

Abolitio criminis temporria

3. Na espcie, o ora Paciente restou denunciado pela posse ilegal de arma (art. 16, da Lei n. 10.826/03). Nesse contexto, a hiptese de abolitio criminis temporria alcana a sua conduta praticada, tornando-se, pois, vivel o acolhimento da pretenso ora deduzida.(STJ - HC 90027 / MG - 25/10/2007 Min. Laurita Vaz)

Competncia para aplicar a lei benigna

Smula 611 STF: transitado em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao da lei mais benigna

E se necessria produo de prova? 1- continua a ser competente o juiz das execues, sob pena de supresso de instncia 2- deve ser proposta reviso criminal (Silva Franco)

Leis excepcionais Leis de Vigncia Temporria Leis temporrias

LEIS EXCEPCIONAIS  So leis que vigem por perodo predeterminado, com a finalidade de regular circunstncias extraordinrias.  possuem ultra-atividade;  tratam-se de exceo ao princpio da retroatividade da lei mais favorvel

constitucional?

LEIS TEMPORRIAS
 possuem vigncia previamente fixada

 tm ultra-atividade (art. 3 do CP)  Tratam-se de exceo ao princpio da retroatividade da lei mais favorvel. (ou so tipos penais diferenciados?)

Sucesso de leis excepcionais

Se uma lei excepcional sucede outra,com mesma motivao, pode haver retroatividade da 2 lei penal excepcional benigna (LFG)

MG - Delegado - 2003 Assinale o princpio que no deriva do Princpio da Legalidade () () () () () Irretroatividade da lei penal. Subsidiariedade. Taxatividade. Culpabilidade. Fragmentariedade.

TEMPO DO CRIME

TEORIAS

 Teoria da ao ou atividade

considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso;

 Teoria do resultado considera-se praticado o crime no momento do resultado;  Teoria mista ou da ubiquidade considera-se praticado o crime tanto no momento da ao quanto do resultado

QUAL A TEORIA ADOTADA PELO CP? Art. 4 do CP: Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado

EXEMPLO

No crime de homicdio, o momento em que o agente desfere os tiros o que determina o tempo do crime, independentemente do momento da morte. Assim, o agente menor de 18 anos no momento dos disparos ser considerado inimputvel, mesmo se a morte da vtima ocorrer quando o agente tiver atingido a maioridade penal.

EXCEES

 O incio da prescrio abstrata comea no dia em que o crime se consuma; nos crimes permanentes, o prazo prescricional se inicia no dia em que cessa a permanncia; Nos crimes de bigamia e falsificao e alterao de assentamento de registro civil, o prazo prescricional se inicia da data em que o fato tornar-seia conhecido Smula 711-STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao permanente, se sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.

LUGAR DO CRIME Art. 6 do CP: Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.

Teoria da ubiquidade no importa que o crime se tenha iniciado em territrio brasileiro e se consumado no Paraguai ou vice-versa, pois em ambos os casos, o Brasil competente para decidir sobre a matria

1. Aplica-se a lei brasileira ao caso, tendo em vista o princpio da territorialidade e a teoria da ubiqidade consagrados na lei penal. 2. Consta da sentena condenatria que o incio da prtica delitiva ocorreu nas dependncias do aeroporto de Tup/SP, cuja tese contrria exigiria exame profundo do acervo ftico-probatrio, incabvel em sede de habeas corpus, sendo assegurado ao acusado o reexame das provas quando do julgamento de recurso de apelao eventualmente interposto, instrumento processual adequado para tal fim. 3. Afasta-se a competncia da Justia Federal, pela no-ocorrncia de quaisquer das hipteses previstas no art. 109 da CF, mormente pela no-configurao de crime cometido a bordo de aeronave. 4. No existe qualquer bice legal para a eventual duplicidade de julgamento pelas autoridades judicirias brasileira e paraguaia, tendo em vista a regra constante do art. 8 do CP. 5. Ordem denegada. (STJ - HC 41892 - PROC. 200500247589 - SP - 5 T. - Rel.
Min. Arnaldo Esteves Lima - DJU 22.08.2005, p. 319)

LUTA
U G A R D O C R I M E B I Q U I D A D E E M P O D O C R I M E T I V I D A D E