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CCM N 70035736206 2010/CVEL Responsabilidade pr -contratual. Indenizao de dano moral. AJG. Valor da causa. Cerceamento de defesa. Partes em tratativas para compra e venda de imvel vendido a outrem por preo maior. Inexistncia de documento ou de contato direto entre as partes, feito por intermediao imobiliria. Existncia de circunstncias caracterizando a aceitao da proposta de compra e venda mediante financiamento bancrio. Da ausncia de preparo prvio e do pedido de AJG. Entende-se por receber o recurso e julg -lo em ateno ao princpio constitucional do acesso justia. Entretanto, mantm -se a sentena quanto ao indeferimento do benefcio, fundamentada na existncia de consistente prova nos autos, apresentada pelos prprios demandados, no sentido de que possuem con sidervel patrimnio em imveis, dentro os quais muitos deles foram recentemente vendidos, gerando suficiente liquidez aos demandados apelantes, razo pela qual no satisfeito o requisito de insuficincia financeira a albergar o pedido de AJG . Do valor da causa. Trata-se de matria no s superada pela respectiva deciso, como atingida pela precluso, uma vez que no houve, da referida deciso, qualquer recurso por parte dos demandados apelantes. Do cerceamento de defesa Indeferimento de prova testemunhal. O fato processual narrado pelos demandados apelantes no est provado, pois no existe nada consignado na ata de audincia no sentido de que tenha havido indeferimento de prova testemunhal. De qualquer modo, no basta parte , ao ser instada a manifestar-se sobre a produo de provas, limitar-se a mera petio informando que levar as testemunhas que pretende ouvir independente de intimao. Isto, como faculdade da parte (art. 412, 1, do CPC), no a desobriga de arrol -las previamente (art. 407, do CPC). Nas circunstncias, inexiste cerceamento de defesa. Da responsabilidade pr -contratual, mesmo inexistindo documentos ou contato direto entre as partes . Nos denominados pr -contratos, durante os entendimentos, tratativas ou negociaes preliminares formao do contrato , no h a vinculao contratual tradicional oriunda do acordo de vontades em torno de elementos essenciais consecuo de um a promessa ou de um contrato definitivo. Todavia, das circunstncias pode decorrer a denominada responsabil idade pr-contratual. De uma srie de fatos, de conversaes, de gestos, discusses escritas ou verbais, de situaes ftico-jurdicas geram-se expectativas, confiana, possibilidade de elaborar futuramente um contrato ou de obter alguma prerrogativa, vant agem, benefcio que se entenda til ou necessrio. No caso, est caracterizada a responsabilidade pr -contratual dos demandados apelantes, porque se comprometeram, tinham conhecimento da proposta e aceitaram por meio da corretora de

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imveis, para quem en tregaram documentos pessoais destinados obteno do financiamento bancrio, assim concordando com a sucesso de atos e diligncias negociais dirigidos concluso do contrato, em vender o imvel aos demandantes, mas venderam a outrem por maior preo, do que decorre o dever de indenizar . Da majorao dos danos morais. Conforme as circunstncias que justificam a definio e o arbitramento do dano moral, est proporcional o montante fixado, que leva em conta a gravidade da conduta dos demandados, surpreendendo os demandantes e proporcionando pessoalmente a eles transtornos srios e preocupao extraordinria, que representam dor moral, principalmente, a frustrao do negcio depois de obtido o financiamento, pleno de exigncias para tanto, seguida das suas conseqncias, a retomada da locao, que seria extinta, a suspenso do financiamento bancrio e a necessidade da procura de outro imvel para comprar e morar.

APELAO CVEL N 70035736206 LUIS CARLOS MEURER IOCHINS NELLY ADRIANA HUTTON IOCHINS DEOCLECIO BENELLI MARIA ELIZABETE DOS SANTOS BENELLI

VIGSIMA CMARA CVEL COMARCA DE CANOAS APELANTE/APELADO APELANTE/APELADO APELANTE/APELADO APELANTE/APELADO

A C R D O
Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Vigsima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, por unanimidade, em negar provimento a ambos os recursos. A Desa. Walda Maria Melo Pierro entendia que no se devia conhecer do apelo dos demandados, ante a falta do preparo. Custas na forma da lei. 2

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Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. RUBEM DUARTE (PRESIDENTE) E DESA. WALDA
MARIA MELO PIERRO.

Porto Alegre, 02 de junho de 2010. DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI,

Relator.

R E L A T R IO
DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI (RELATOR)

Cuida-se de ao ordinria ajuizada por Luiz Carlos Meurer Iochins e Nelly Adriana Hutton Iochins contra Deoclcio Benelli e Maria Elizabete dos Santos Benelli. Por objetivao, transcrevo a respeitvel sentena do digno Juiz de Direito (fls. 393-396), para pronta compreenso do caso, assim:
Vistos etc. LUIZ CARLOS MEURER IOCHINS e NELLY ADRIANA HUTTON IOCHINS ajuizaram ao ordinria contra DEOCLCIO BENELLI e MARIA ELIZABETE DOS SANTOS BENELLI. Alegaram que a inteno d e adquirir imvel prprio levou ao conhecimento de oferta feita pelos rus em relao a um imvel situado em Canoas, Rua Sep Tiaraju, 156 (matrcula n. 35.331). Encaminharam ento financiamento junto ao Banrisul, com o ajuste de pagamento de parte do valo r em dinheiro. Os documentos foram todos encaminhados e a concesso do crdito aprovada. Tinham em seu poder as chaves do imvel para o incio de obras e reforma, motivo pelo qual tomaram providncias em relao ao antigo imvel onde residiam, j que era l ocado. Adquiriram ainda um co, j que a nova casa teria espao para o animal. Contudo, no dia em que o banco ajustou o comparecimento de todos para a formalizao do contrato, os rus desistiram do negcio sem justificativa razovel. Ento, foram necessr ias providncias no sentido de que convencer o locador a manter o contrato da residncia que ainda ocupavam, cancelar o financiamento e a contratao daqueles que trabalhariam na reforma do imvel comprado. Argumentaram o rompimento no justificado de just a expectativa, despesas realizadas para a formalizao do contrato e ainda perda de tempo e oportunidades. Disseram que a conduta dos rus foi ilcita e que casou danos tambm aos terceiros referidos. Alegaram ainda perda de chance de adquirir imvel pelo preo de R$ 120.000,00, j que o outro comprado o foi no valor de R$ 145.000,00. Referiram ainda lucros cessantes e danos materiais despesas feitas para a reunio de documentos (R$ 350,00) e perdas econmicas com a mobilizao dos valores. Pediram a procedncia da ao. Juntaram documentos.

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Citados, os rus contestaram argumentando que no mantiveram contato pessoal com os autores e que todas as tratativas feitas o foram por meio da corretora de imveis, pessoa que tinha a chave do imvel. No houve formalizao da proposta e aceitao da mesma por idntico meio. Disseram que a desistncia se deu em razo da no aceitao dos autores ao pagamento de arras e que nunca autorizaram a realizao de obras. Alegaram ainda que no h descumprimento de obrigao, que o bem foi vendido por proposta mais vantajosa e que no existe ato ilcito a amparar a pretenso dos autores. Teceram consideraes sobre os danos pretendidos e pediram ao final a improcedncia da ao. Requereram o benefcio da gratuidade da Justia. Juntaram documentos. Houve rplica. Instrudo o processo, foram colhidos depoimentos pessoais e de testemunhas. Em debates, as partes reiteraram argumentos e pedidos. o relatrio. Decido. Trata-se de ao de indenizao por danos materiais e morais decorrentes do rompimento de contrato prvio de compra e venda de imvel cujo preo seria pago em parte por meio de financiamento bancrio. Divergem as partes acerca da caracterizao do pr -contrato, uma vez que os rus disseram que no houve ajuste efe tivo com os autores e que, por isso, no podem ser responsabilizado pelo alegado rompimento. A prova dos autos revela, no entanto, que o financiamento para a compra do imvel foi encaminhado com documentos pertencentes aos rus, entre eles cpias de carteira de identidade e certides negativas de dbitos fiscais e, ainda, declarao por escrito indicado conta bancria aberta na instituio financeira ajustada. Os documentos juntados nas folhas 87 e seguintes no deixam margem para dvida, seja porque h registro ali de que conferem com os originais isso autoriza entender que foram apresentados os originais , seja porque contm dados pessoais dos rus que no teriam razo para estar em poder de terceiros nmero de conta bancria, p.ex. , seja porque so obtidos apenas mediante solicitao pessoal certido negativa de distribuio judicial. As explicaes dadas pelos rus em depoimentos pessoais para justificar a existncia dos documentos no procedimento de financiamento aberto junto ao Banrisul no convencem. Sequer h coincidncia nos depoimentos pessoais dos rus, um atribuindo ao outro a responsabilidade aparente pela entrega dos papis. Assim, no h razo plausvel para se entender que aquela documentao toda estaria em poder da imobiliria ou da corretora de imveis sem outra finalidade. Com isso, razovel entender que se aproxima da verdade dos fatos a declarao dada pela corretora que intermediou o negcio, ou seja, os documentos foram entregues pelos rus justamente para o encaminhamento do financiamento a ser requerido pelos autores.

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Assim, certo entender que os rus anuram com a oferta feita pelos autores, submetendo -se ao procedimento para eles necessrio para obterem o valor correspondente ao preo ajustado. A falta de contatos pessoais entre as partes, neste contexto, no impressiona. Veja-se que as tratativas feitas pela corretora de imveis o foram com a autorizao dos rus, na medida em que as chaves do imvel estavam em poder dela e, mais, a ela foram entregues os documentos necessrios para o encaminhamento do financiamento. Tambm a alegao no sentido de que no houve aceitao escrita em relao proposta dos autores no deve ser acolhida. A uma, porque prova no sentido de que o arras foi exigido e no aceito no houve, sendo o respectivo nus da prova atribudo aos rus. A duas, porque os elementos de convico antes alinhados demonstram que houve, de fato, aceitao inicial da proposta feita pagamento de parte do preo por meio de financiamento a ser obtido junto a o Banrisul. Merece destaque, porque relevante, que a existncia de um contrato escrito no que se incluiu o recibo arras referido no seria, de qualquer modo, exigncia formal para o encaminhamento do financiamento, tal como informado pelo prprio ban co fls. 356/357. Portanto, demonstrada a existncia de um ajuste prvio e apto a gerar legtimas expectativas, a justificativa apresentada pelos rus para o rompimento daquele processo de formalizao da compra no deve ser admitida como fruto da boa -f objetiva. O que houve, efetivamente, foi a venda do imvel por parte dos rus por preo mais atraente na mesma poca fls. 233/235, sem que tenham informado a existncia de tratativas paralelas por meio de outro profissional de corretagem a ponto de imp edir o aparecimento de expectativas que, no caso dos autores, podem ser consideradas normais no caso concreto. Mas venda sem o rompimento formal com os autores ou, pelo menos, sem possibilitar que eles, que tinham anterior processo de financiamento em via s de aprovao para a compra do mesmo bem, pudessem cobrir ou igualar a proposta formalizada posteriormente. A conduta, tal como evidenciada nos autos, atenta contra a boa -f objetiva e, por isso, em tese, gera o dever de indenizar. Cito o seguinte julga do como exemplo do entendimento adotado e fundamento para a deciso, no grifado no original: APELAO CVEL. AO DE RESCISO DE CONTRATO CUMULADA COM PERDAS E DANOS. RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL. TEORIA DA CULPA "IN CONTRAHENDO". CESSO DE COTAS SOCIAIS. INEXISTNCIA DE CONTRATO. CONDUTA DA R COMPATVEL COM A BOA-F OBJETIVA. INDUVIDOSA A POSSIBILIDADE DE RECONHECERSE A RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL OU CULPA "IN CONTRAHENDO", DAQUELA PARTE QUE ROMPE IMOTIVADAMENTE RELAO JURDICA NOTADAMENTE EXISTENTE, EMBORA AINDA NO

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CCM N 70035736206 2010/CVEL CONSUBSTANCIADA EM CONTRATO ESCRITO. TAL POSSIBILIDADE REPOUSA NA TUTELA DA CONFIANA QUE O CONTRATANTE LESADO DEPOSITOU NO VNCULO, BEM COMO NO FATO DO OUTRO CONTRATANTE NO TER AGIDO DE ACORDO COM A BOA-F OBJETO, OU SEJA, DESCONSIDERANDO A PESSOA DO "ALTER" E RENEGANDO DEVERES ANEXOS AO CONTRATO PROPRIAMENTE DITO, COMO O DEVER DE INFORMAO, DE LEALDADE, DE HONESTIDADE, DE DILIGNCIA - VERDADEIROS PRECEITOS TICOS QUE DEVEM REGER NO APENAS AS RELACOES NEGOCIAIS, MAS A VIDA EM SOC IEDADE. NA CASUSTICA APRESENTADA, EMBORA EXISTENTES NEGOCIOS ENTRE AS PARTES, NO RESTOU PROVADO NOS AUTOS TER A APELADA DESPERTADO NA RECORRENTE A EXPECTATIVA QUANTO A COMPRA DE SUAS COTAS SOCIAIS. OUTROSSIM, A CONDUTA EMPREENDIDA PELA COTRIJUI DEMONSTRA TER ESTUDADO COM APURO A VIABILIDADE E OPORTUNIDADE DA COMPRA DA EMPRESA RECORRENTE QUE, INDUVIDOSAMENTE, ESTAVA A PASSAR POR DIFICULDADES FINANCEIRAS, MANDANDO, INCLUSIVE, FAZER AUDITORIA NA MESMA. LOGO, NO TEM A APELADA RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL, UMA VEZ QUE, "IN CASU", NO RESTOU COMPROVADA A EXISTNCIA DE PR-CONTRATO, BEM ASSIM SUA CONDUTA NO AFRONTA A BOA-F OBJETIVA. APELO IMPROVIDO. (14FLS.) (Apelao Cvel N 599418266, Segunda Cmara Especial Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Mat ilde Chabar Maia, Julgado em 20/12/2000). Portanto, o caso concreto releva a existncia de um pr -contrato, bem demonstrado por todas as providncias tomadas para a obteno do financiamento, e a existncia de imotivado rompimento quando adiantadas as tratativas. O abuso de direito praticado pelos rus, nestas circunstncias, evidencia o dever de indenizar os danos comprovados pelos autores e, ainda, danos extrapatrimoniais decorrentes da frustrao de legtima expectativa. Pretendem os autores a condena o dos rus ao pagamento de indenizao correspondente ao valor das despesas realizadas para a obteno de documentos e avaliao do imvel para fins de financiamento; prestao de servios; lucros cessantes correspondentes remunerao que o autor deixou de receber no perodo; aluguel; perda de chance; perdas econmicas pela imobilizao temporria de valores e, ainda, danos morais. Dos danos alegados, apenas os primeiros e os danos morais devem ser indenizados. Para os demais lucros cessantes; aluguel, perda de chance e perda econmica no h razo para a procedncia da pretenso, seja porque no foram comprovados, seja porque no correspondem a efetivo prejuzo passvel de indenizao. Quantos ao lucros cessantes, por sinal, se houve a contrata o de terceiro para a prestao de servios destinados a reunir a documentao para o encaminhamento do financiamento, evidente o conflito.

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O aluguel, as alegadas perda de chance e econmicas no configuram efetivos prejuzos, j que despesas suportadas or dinariamente pelos autores ou inseridas na lea de qualquer negcios. Os valores gastos especificamente para a formalizao do contrato abruptamente rompido pelos rus, no entanto, deve ser reembolsados, j que, no fosse a expectativa gerada, no seriam gastos. Assim, os rus devem reembolsar aos autores os valores gastos com a obteno de documentos relativos ao imvel e servios remunerado para a sua reunio e organizao, tal como comprovados nos documentos das fls. 122/124 R$ 170,00 (avaliao do i mvel); R$ 350,00 (servios) e R$ 45,60 (certides). Os valores devem ser corrigidos monetariamente desde a data dos desembolsos, todos ocorridos no ms de outubro/2004. Os juros de mora so devidos com a taxa de 12% ao ano desde a data da citao. Quanto aos danos morais, evidente a necessidade de sua reparao. Na esteira da lio de SERGIO CAVALIERI FILHO (Programa de Responsabilidade Civil, Malheiros, 5. ed.) dano moral nada mais do que agresso dignidade humana, o que explicita ainda como sendo a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comprometimento psicolgico do indivduo, causando -lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem -estar. A situao retratada nos autos, caracterizada como o rompimento abrupto e ilegtimo de expectativa criada em relao a compra da casa prpria, evidentemente foi causa de desequilbrio do bem -estar a todos tutelado. No so necessrias consideraes aprofundadas para amparar a concluso no sentido de que a necessidade de desafazimento de providncias tomadas, como foi o caso da denncia do contrato de aluguel (fl. 125), e o rompimento de expectativa de mudana para nova residncia, ideia j presente no cotidiano dos autores houve a compra de animal d e estimao naqueles dias que seria criado na casa; antes os autores residiam em apartamento causaram aos autores contratempos e desequilbrio extrapatrimonial. Certa a existncia dos danos morais, resta apenas a necessidade de fixao do seu valor. Em relao aos critrios de determinao do valor devido a ttulo de dano moral, correto afirmar que no h parmetro fixado pela lei. H somente a previso constitucional de que ser devida indenizao em razo desta espcie de dano, mas sem a definio d os critrios citados. Mesmo assim, certo que os danos morais devem ser fixados levando -se em considerao que a reparao deve servir de conforto para quem recebe e de punio para aquele que for obrigado a pagar. Alm disso, a jurisprudncia estabelece parmetros, os quais podem ser objetivamente sintetizados como a (a) extenso da dor quanto a sua intensidade e durao; (b) grau de culpa do ofensor, verificando -se na

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responsabilidade subjetiva a conduta do autor do dano; (c) capacidade econmica do responsvel pela reparao e, (d) para o juiz, prudncia e moderao. Considerando todos os citados elementos e o caso concreto, tendo como parmetro o valor do contrato, razovel a fixao do valor da indenizao por danos morais em R$ 6.000,00, o que equi vale a 5% do valor do contrato. Tal quantia se mostra adequada ao caso, seja porque repara os contratempos e transtornos morais gerados para os autores, seja porque impe aos rus pena grave o bastante em razo da violao de princpio basilar da vida em sociedade, a boa -f. O valor, fixado agora de acordo com o atual poder de compra de moeda, deve ser corrigido monetariamente conforme a variao do IGP -M/FGV e acrescido de juros de mora de 12% ao ano desde a data da sentena. A pretenso dos autores, ass im, parcialmente procedente. Acolhida parte significativa dos danos pretendidos e, em especial, a tese sustentada quanto a existncia de pr -contrato e seu ilegtimo rompimento, considerado a sucumbncia mnima. Com isso, arcaro os rus com a integralid ade dos nus de sucumbncia nos termos do art. 21 do Cdigo de Processo Civil. Finalmente, no h motivo para a concesso do benefcio da gratuidade da Justia para os rus, na medida em que os documentos juntados aos autos indicam que contam eles com pat rimnio considervel, eis que proprietrios de vrios imveis recentemente vendidos. Diante do exposto, julgo PARCIALMENTE PROCEDENTE a ao ordinria ajuizada por Luiz Carlos Meureu Iochins e Nelly Adriana Hutton Iochins contra Deoclcio Benelli e Maria Elizabete dos Santos Benelli para condenar os rus ao pagamento de indenizao, por reembolso, de danos materiais no valor de R$ 565,60 (R$ 170,00 (avaliao do imvel) + R$ 350,00 (servios) + R$ 45,60 (certides), com correo monetria desde outubro/2004 conforme a variao do IGP -M/FGV e juros de mora com a taxa de 12% ao ano desde a data da citao, e ao pagamento de indenizao por danos morais de R$ 6.000,00, estes com correo monetria conforme o mesmo ndice e juros de mora de mesma taxa desde a d ata da sentena. Condeno os rus ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, sendo estes fixados, na forma do art. 20, 3., do Cdigo de Processo Civil, em 15% sobre o valor da condenao.

As partes demandadas interpuseram embargos de declarao, alegando omisso e obscuridade, pois sustentam que no mantiveram nenhum tipo de contratao com os demandantes (fls. 398 -400). Os embargos foram rejeitados pela inexistncia de omisso e obscuridade (fl. 406). 8

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O recurso de apelao do casal demandante (fls. 401 -404) requer a majorao do valor arbitrado na sentena a ttulo de indenizao por danos extrapatrimoniais. J o recurso de apelao do casal demandado alega (fls. 408 427): a) extino do feito sem julgamento do mrito pela no ind icao do valor da causa; b) alternativamente, a nulidade da sentena ante a existncia de cerceamento de defesa; c) condenao dos demandantes para o pagamento integral das custas processuais e honorrios advocatcios; d) por fim, requer-se a concesso da AJG. Os recursos foram recebidos (fl. 433) e contra-arrazoados (fls. 428- 432 e 434-442). As contrarrazes propugnam pelo no provimento do recurso de apelao da parte contrria. Remetidos os autos a este Tribunal, apresento -os para julgamento na primeira sesso possvel, aps reassumir, observada a escala da Cmara. o relatrio.

V O T O S
DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI (RELATOR)

Eminentes Colegas. Antecipando a concluso do meu voto, ponho -me de inteiro acordo com a respeitvel sentena do digno Juiz de Direito, criteriosa, exata e naturalmente confirmada por seus prprios e jurdicos fundamentos, no superados pelas alegaes recursais, embora deva destacar, como destaco, o alto critrio jurdico da defesa e da apelao, demonstrando todo o zelo e a dedicao do procurador.

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Propositadamente como razes de decidir.

transcrevi

respeitvel

sentena

no

relatrio para pronta compreenso do caso, alm de se integrar ao meu voto Em apoio sentena e em justificao de meu voto, que sistematizo por tpicos para melhor compreenso.
Da apelao do casal demandado .

1. Da ausncia de preparo prvio e do pedido de AJG. Os rus interpem apelao sem o devido preparo, em que pese a sentena tenha indeferido o pedido de gratuidade judiciria. Alegam que, sendo um dos pedidos do recurso a concesso de AJG, deixam de efetuar o preparo, trazendo precedentes nesse sentido, e aduzindo o direito prestao de tutela jurisdicional. Entendo por receber o recurso e julg -lo em ateno ao princpio constitucional do acesso justi a. Entretanto, mantenho a sentena quanto ao indeferimento do benefcio, fundamentada na existncia de consistente prova nos autos, apresentada pelos prprios apelantes, no sentido de que possuem considervel patrimnio configurado em imveis, dentro os quais alguns foram recentemente vendidos, gerando suficiente liquidez aos apelantes, razo pela qual no satisfeito o requisito de insuficincia financeira a albergar o pedido de AJG. Os depoimentos pessoais dos demandados (fls. 290 e 292) tambm ministram informes da capacidade econmica dos demandados, revelando que o requerimento destina -se a eliso dos nus da sucumbncia, no lugar de se afirmar na situao econmica tpica concesso do benefcio. Assim, recebo o recurso, processando-o e julgando-o, porm determino que as custas de preparo respectivas sejam devidamente recolhidas quando do retorno dos autos ao colendo juzo de origem, que cuidar a respeito. 10

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2. Do pedido de reforma da sentena quanto ao mrito. Da ausncia de responsabilidade por parte dos rus.

O art. 422, do Cdigo Civil de 2002 , assim estabelece:

Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato como em sua execuo, os princpios de probidade e boa -f.

A violao de tais princpios ou, mais precisamente, dos deveres de conduta que deles decorrem para cada uma das partes na concluso do contrato constitui, perante o art. 186 do novo Cdigo brasileiro, um ato ilcito que importa quele que o praticar a obrigao de reparar os danos dolosa ou culposamente causados a outrem. Assim, afirma-se que o Cdigo consagrou o instituto conhecido por responsabilidade pr-contratual, tambm dita responsabilidade por culpa in contrahendo ou culpa na formao dos contratos, isto , a responsabilidade civil por danos decor rentes de atos ou omisses verificados no perodo que antecede a celebrao do contrato. No se trata, em rigor, de uma novidade absoluta, porquanto o referido preceito complementado por outros, que constituem concretizaes da mesma idia fundamental re lativamente a certas matrias particulares, os quais j existiam no Cdigo Civil de 1916. So eles: o art. 430 (antigo art. 1.082), relativo hiptese de a aceitao, por circunstncia imprevista, chegar tarde ao conhecimento do proponente, o qual deve comunicar imediatamente o fato ao aceitante, sob pena de responder por perdas e danos; e o art. 443 (o antigo art. 1.103), que, a respeito dos vcios redibitrios, impe ao alienante que conhecia o vcio ou defeito da coisa o dever de restituir o recebido co m perdas e danos, e quele que o no conhecia, o de restituir o valor recebido, acrescido das despesas do contrato. , pois, sobretudo pela amplitude e pela generalidade com que 11

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consagra a sujeio dos contraentes boa -f na formao do contrato, que o novo Cdigo Civil brasileiro se distingue do seu antecessor. Relevante observar que o contrato aceitvel no qualquer contrato, mas to-s aquele em conformidade com as exigncias da tica e da sua funo social. Essa idia encontra -se expressa no novo Cdigo brasileiro, ao declarar, no art. 421, que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. O rompimento das negociaes corresponde, em princpio, ao exerccio de um direito: o direito de no contratar , uma das faces da autonomia privada. Contudo, segundo o art. 187 do Cdigo Civil brasileiro, tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc -lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. a consagrao da doutrina do abuso de direito, por fora da qual a invocao da titularidade de um direito no retira ilicitude violao de direito alheio, caso seja este irregularmente exercido. Deve, nessa perspectiva, ser tido como ilcito o rompimento de negociaes, designadamente: nas hipteses de recesso intencional, ou seja, nas situaes em que uma das partes faa malograr intencionalmente negociaes que normalmente conduziriam a um resultado positivo, por exemplo, impondo condies ou fazendo exigncias destitudas de justificao econmica ou de oportunidade que obriguem a outra parte a desistir do negcio; e nas situaes em que, tendo uma das partes criado outra uma convico razovel de que contrataria com ela, como foi o caso dos autos, induzindo-a a realizar despesas com esse fim, rompe arbitrariamente as negociaes, recusando-se a celebrar, dentro do prazo acordado, o contrato projetado. Com efeito, o mero fato de se estabelecerem negociaes de carter contratual j fundamento primrio de se caracterizar apto a gerar 12

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eficcia. A mesma se daria, quando, atravs de uma ruptura abrupta, injustificada, um dos participantes da negociao em curso frustra a expectativa, impede a consecuo da possibilidade da obteno das prerrogativas, vantagens, benefcios que eram de utilidade ou necessrios ao outro partcipe, agindo de tal forma que abalou a confiana nele depositada num evidente comportamento suficiente para romper o equilbrio que deve presidir tratativas de carter contratual e que venham a causar, ao partcipe da negociao um dano ou prejuzo, decorrente e efeito reconhecido deste abrupto, injustificado e inesperado rompimento unilateral de tais negociaes que j se desenrola vam h certo tempo. Encontra-se na doutrina, entre tantas referncias, a de Antnio Campos Ribeiro em artigo intitulado Responsabilidade Pr-Contratual, publicado na Revista de Direito, Rio de Janeiro, v. 3, n. 5, jan/jun. 1999, o seguinte, que serve s circunstncias do caso:
Como elementos constitutivos da responsabilidade pr -contratual, alinharamos: 1) Negociaes livres espontneas, consentidas, de forma expressa ou tcita, desde que inequvoca; 2) As negociaes acima referidas devem ser rotulada s como srias, de tal forma que induzam os contratantes a acreditarem na concluso do contrato, que deve ser entendido como o objetivo a ser colimado, portanto, os efeitos jurdicos correspondentes ao seu aperfeioamento; 3) O rompimento das negociaes, injustificado, abrupto, sem qualquer comunicao outra parte e, ensejadora da impossibilidade da concluso do contrato almejado, alvo da pretenso e das tratativas em curso; 4) Face a tal rompimento, com as caractersticas acima, e justamente por causa do mesmo, uma das partes v-se impedida de obter as vantagens, prerrogativas, benefcios e interesses que lhe adviriam se das tratativas se atingisse a concluso do contrato.

Assim,

nos

denominados

pr-contratos,

durante

os

entendimentos, tratativas ou negociaes preliminares formao do contrato, no h a vinculao contratual tradicional oriunda do acordo de vontades em torno de elementos essenciais consecuo de uma promessa 13

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ou de um contrato definitivo. Todavia, das circunstncias pode decorrer a denominada responsabilidade pr -contratual. De uma srie de fatos, de conversaes, de gestos, discusses escritas ou verbais, de situaes ftico-jurdicas geram-se expectativas, confiana, possibilidade de elaborar futuramente um contrato ou de obter alguma prerrogativa, vantagem, benefcio que se entenda til ou necessrio. No caso, est caracterizada a responsabilidade pr -contratual dos demandados apelantes, porque se comprometeram, tinham conhecimento da proposta e aceitaram por meio da corretora de imveis, para quem entregaram documentos pessoais destinados obteno do financiamento bancrio, assim concordando com a sucesso de atos e diligncias negociais dirigidos concluso do contrato, em vender o imvel aos demandantes, mas venderam a outre m por maior preo, do que decorre o dever de indenizar. Mesmo que no tenha havido contato direto entre as partes nem a assinatura de termo contratual, os contatos foram intermediados por corretora de imveis, o que os prprios demandados confirmam em seu s depoimentos pessoais, assim com a corretora no seu depoimento (fl. 293), que a defesa dos demandados buscou descaracterizar por alegada inimizade. Entretanto, enquanto a pretenso obtm confirmao em elementos de prova coerentes entre si, isso no obt m a defesa, considerando-se a o procedimento do financiamento junto ao BANRISUL, cujos termos foram confirmados pelo prprio banco e por testemunha inquirida (fls. 42 e seguintes, principalmente, 86 e seguintes, relativas aos documentos dos vendedores, identidade e indicao da conta corrente fornecidos por eles, fls. 357 e 386) e a venda feita pelos demandados a outrem por preo maior (fl. 233, R$ 138.000,00, enquanto venda aos

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demandantes foi por R$ 120.000,00, conforme petio inicial, ou R$ 125.000,00 conforme a corretora de imveis fl. 293). Enquanto os demandantes, como compradores, alm da corretora de imveis, tratavam do financiamento, inclusive da cessao da locao em que eram locatrios (fl. 125), aps a confirmao verbal da proposta feita e aceita, os demandados venderam o imvel a outrem, por meio de outra imobiliria, e o fizeram porque o preo ofertado foi maior do que o ajustado com os demandantes por meio da corretora imobiliria. A prova, pois, no se reduz a um documento ou a um depoimento, mas srie de circunstncias que se validam reciprocamente, e nada explica a diligncia dos demandantes seno a aceitao dos demandados, como a conduta dos demandados explica -se, primeiro, pela aceitao, at o momento em que forneceram os doc umentos ao financiamento, depois, quando deixaram de c onfirm-lo, por causa da venda mais vantajosa a outrem. A obrigao dos demandados era tamanha que j no mais podiam voltar atrs. Como o fizeram sem poder, com abuso de direito, tm o dever de indenizar os prejuzos ocasionados.
3. Do valor da causa.

Relativamente ao argumento de inexistncia de valor da causa, que levaria extino do processo por inpcia da inicial, melhor sorte no socorre aos rus apelantes, considerando que se trata de matria no s superada pela deciso de fls. 343, com respaldo no despacho de fl. 203, que tornou sem efeito o despacho de fls. 340, como de resto atingida pela precluso, vez que no houve, da referida deciso de fl. 343, qualquer recurso por parte dos demandados apelantes.
4. Do cerceamento de defesa Indeferimento da prova testemunhal.

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Aduzem os apelantes que, tendo levado testemunhas audincia de instruo, as quais compareceram independente de intimao, conforme requerimento efetuado s fls. 264/266, lhes foi negado o direito de ouvi-las. Primeiramente cumpre manifestar que o fato processual narrado pelos apelantes no foi provado, pois no existe nada consignado na ata de audincia neste sentido (fls. 287 e 384). De outra parte, cabia parte interessada fazer com que tal fato fosse consignado em ata, e, de imediato, diante do alegado indeferimento, interpusesse o recurso cabvel, requerendo igualmente que tal interposio restasse consignada. Nada disso existe nos autos, razo pela qual se trata de mera al egao, sem nenhuma prova. De qualquer modo, no basta parte que, ao ser instada a manifestar-se sobre a produo de provas, se limite a mera petio informando que levar as testemunhas que pretende ouvir independente de intimao, j que isto uma faculdade da parte (art. 412, 1, do CPC), o que no a desobriga de arrol -las previamente (art. 407, do CPC). No h que se falar, pois, em cerceamento de defesa.
Da apelao dos autores. Arbitramento do dano moral

O pedido e a sentena referem-se aos danos patrimoniais e pessoais, havendo recurso quanto aos danos pessoais. Irresignam-se os autores apelantes quanto quantia fixada a ttulo de indenizao por dano moral, a qual foi arbitrada em R$ 6.000,00. Questo daquelas propcias divergncia de o pinies, pela avaliao subjetiva que contm. A mim tambm parece que, no caso, conforme as suas circunstncias que justificam a definio e o arbitramento do dano moral, est proporcional o montante fixado, que leva em conta a gravidade da 16

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conduta

dos

demandados,

surpreendendo

os

demandantes

proporcionando pessoalmente a eles transtornos srios e preocupao extraordinria, que representam dor moral, principalmente, a frustrao do negcio depois de obtido o financiamento, pleno de exigncias para tant o, seguida das suas conseqncias, a retomada da locao, que seria extinta, a suspenso do financiamento bancrio e a necessidade da procura de outro imvel para comprar e morar.
Voto, pois, no sentido de negar provimento s apelaes, confirmando a sentena em todos os seus termos .

DESA. WALDA MARIA MELO PIERRO (REVISORA)

Mximo respeito ao eminente Relator, mas voto pelo no conhecimento do apelo dos demandados, uma vez que deserto o recurso. O pedido de AJG foi indeferido pelo magistrado, razo pe la qual incumbia parte efetuar o preparo, ainda que pudesse apelar da deciso indeferitria. Nesse sentido, cita-se:
APELAO CIVEL. ENSINO PARTICULAR. ASSISTENCIA JUDICIRIA GRATUITA INDEFERIDA QUANDO DA PROLAO DA SENTENA. AUSNCIA DE PREPARO. RECURSO DESERTO. A autora no acostou provas suficientes demonstrando a impossibilidade de arcar com o pagamento das custas processuais, razo pela qual restou indeferida a concesso do benefcio em 1 Grau e, nesta instncia, tampouco apresentou provas novas c omprobatrias de sua carncia financeira, a fim de que fosse deferida a benesse, impondo-se o no conhecimento do recurso. APELAAO NO CONHECIDA. (Apelao Cvel N 70035476555, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Romeu Marques Ribei ro Filho, Julgado em 05/05/2010)

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DES.

RUBEM

DUARTE

(PRESIDENTE)

Acompanho

Relator,

conhecendo do recurso.

DES. RUBEM DUARTE - Presidente - Apelao Cvel n 70035736206,

Comarca

de

Canoas:

"NEGARAM

PROVIMENTO

AMBOS

OS

RECURSOS. UNNIME. A REVISORA ENTENDIA QUE NO SE DEVIA CONHECER DO APELO DOS DEMANDADOS."

Juiz da sentena: Dr. Juliano da Costa Stumpf.

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