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A Ao Penal
Introduo
Noes Gerais
Uma vez que o Estado proibiu aos particulares o fazer justia com as prprias mos, surgiu para estes o direito de se dirigirem ao Estado para reclamar a aplicao da sano contra aquele que por acaso, lhes violou o direito e para poder exercer a funo de administrar a justia, o Estado pe disposio de todos, os rgos da administrao da justia. O fundamento do direito de ao repousa, pois, na proibio da autodefesa, e seu fundamento jurdico est no prprio captulo dos direitos e garantias individuais: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
A Ao Penal
Se a infrao penal ofende gravemente a ordem tico-jurdica e sendo dever precpuo do Estado defend-la, permanece claro que o direito de punir lhe pertence como uma das expresses mais caractersticas de sua soberania. Pertencendo o jus puniendi ao Estado, o direito subjetivo de punir permanece in abstracto, enquanto no se infringe a lei penal. Com a prtica da ao violadora da norma penal, antecipadamente estabelecida, aquele direito subjetivo de punir, que, indistinta e abstratamente visa aos possveis infratores da lei penal, modifica-se em relao ao seu real infrator, transformando-se num direito efetivo, atual, concreto de punir. Quando o direito de punir sai do plano abstrato para o concreto, diz-se que surgiu para o Estado a pretenso punitiva. Assim, da violao da norma penal nasce a pretenso punitiva, isto , surge para o Estado o direito de fazer atuar a lei penal.
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Como corolrio dessa situao surgem os princpios do nulla poena sine judice e nulla poena sine judicio, que so elevados categoria de dogmas constitucionais. Ningum poder ser punido seno pela autoridade competente e por meio de um regular processo.
Classificao da Ao Penal:
A ao penal pode ser:
1) Pblica:
a) incondicionada; b) condicionada.
2) Privada:
a) propriamente dita; b) personalssima; c) subsidiria da pblica.
3) Popular:
a) crime de responsabilidade; b) habeas corpus.
Caractersticas da Ao Penal
1) Pblica:
Porque serve para a aplicao de um direito pblico (provocar a atuao jurisdicional).
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2) Subjetiva:
Porque o seu titular pode exigir do Estado/Juiz a prestao jurisdicional.
3) Autnoma:
Porque no se confunde com o direito material que ampara a pretenso punitiva deduzida em Juzo. Possui vida prpria diversa do direito material a que est ligada.
4) Especfica:
O direito de ao especfico porque na ao penal se pede algo certo e especfico.
5) Determinada:
Porque est ligada a um fato concreto.
6) Abstrata:
A ao penal independe do resultado final do processo, de que o autor tenha ou no razo, ou de que obtenha ou no xito no que pretende.
7) Instrumental:
A ao penal tem por fim a instaurao do processo penal com a tutela jurisdicional para a composio da lide. Pressupe a existncia de um fato concreto (especfico e determinado).
Condies da Ao Penal
Condies Genricas da Ao
Possibilidade Jurdica do Pedido:
necessrio que seja admissvel em tese, o direito objetivo material reclamado no pedido de prestao jurisdicional penal.
Interesse de Agir:
necessrio que o titular da ao penal formule um pedido idneo, arrimado em elementos que convenam o Juiz da seriedade do pedido.
Legitimatio ad Causam:
Somente o titular do bem ou interesse lesionado que pode promover a ao penal.
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Condies Especiais da Ao
Condies de Procedibilidade:
So aquelas que condicionam o exerccio da ao penal, possuem carter processual e se atm somente admissibilidade da persecuo penal: a) representao do ofendido: nos crimes cuja ao penal esteja subordinada representao do ofendido; b) requisio do Ministro da Justia: quando exigida em lei, como por ex. nos crimes contra a honra do Presidente da Repblica ou contra chefe de governo estrangeiro; c) trnsito em julgado de sentena civil: que anula o casamento na hiptese do art. 136 do CP; d) entrada do agente no territrio nacional: caso de crime praticado no exterior.
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Pressupostos Processuais:
So condies (requisitos) que dizem respeito existncia do processo e a validade da relao processual e dividem-se em: a) legitimatio ad processum: capacidade processual das partes; b) positivos (devem existir no processo): petio inicial; distribuio ou despacho do juiz, regularidade formal da petio inicial, citao; c) negativos (o processo extinto): coisa julgada, litispendncia, perempo, compromisso arbitral.
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A Ao Penal Pblica
A Ao Penal Pblica Incondicionada
Conceito:
aquela cujo titular o Estado, representado pelo MP (Promotor de Justia). A regra para se verificar se uma ao penal pblica ou privada, encontra-se no art. 100, caput, CP.
Titularidade:
Quem o dono (dominus litis) da ao penal pblica incondicionada o Ministrio Pblico, representado pelo Promotor de Justia.
2) Indisponibilidade:
O MP no pode dispor da ao penal a partir do momento em que ofereceu a denncia. Entretanto, convencido da inocncia do denunciado, poder pedir a sua absolvio. Deste princpio surgiu o princpio da indesistibilidade, segundo o qual o promotor no pode desistir do recurso anteriormente interposto.
3) Oficialidade:
A ao penal pblica oficial porque pertence ao Estado. Somente o promotor poder interp-la.
O princpio da oficialidade no se confunde com o princpio da oficiosidade, onde a ao penal pode iniciar-se de ofcio nas contravenes penais, que no prevalece em nosso direito (o art. 129, I, da CF revogou os arts. 26, 531, 537 do CPP).
4) Intranscendncia:
aquele segundo o qual a ao penal no pode passar da pessoa do suposto delinqente.
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5) Divisibilidade:
aquele que permite o desmembramento do processo, sendo que o oferecimento da denncia contra um acusado no exclui a possibilidade de uma nova ao penal contra os outros. Permite-se ainda, o aditamento da denncia ou a propositura de nova ao penal.
Representao do Ofendido:
um pedido/autorizao que o ofendido d ao MP, nos casos expressos em lei, para que este possa oferecer a denncia - delatio criminis postulatoria.
Formas de Representao:
a) escrita; b) verbal; c) por termo: se d quando ela feita verbalmente ou se escrita no contiver a assinatura autenticada do ofendido.
Destinatrio da Representao:
a) autoridade policial: recebendo a autoridade policial uma representao, deve desde logo instaurar inqurito policial. b) juiz de direito: recebendo uma representao, deve remet-lo autoridade policial para instaurao de inqurito policial, ou ao Promotor de Justia, para se for o caso, oferecer denncia, ou ento, remeter a autoridade policial. c) promotor de justia: recebendo uma representao deve o Promotor de Justia oferecer denncia desde logo, quando for o caso, ou remet-la autoridade policial para instaurao de inqurito policial.
Titularidade da Representao:
a) ofendido maior de 21 anos: somente o ofendido; b) ofendido maior de 18 anos e menor de 21 anos (art. 34): titularidade concorrente , tanto o ofendido como seu representante legal podem representar, prevalecendo a vontade daquele que quer representar; c) ofendido menor de 18 anos ou deficiente mental: quando se tratar de ofendido deficiente mental maior de 21 anos, quem possui a titularidade para representar o curador nomeado na ao de interdio civil para o ofendido menor de 18 anos o representante legal; d) ofendido menor de 18 anos ou deficiente mental, sem representante legal ou cujos interesses colidem com interesses ilegtimos de seu representante legal nomeado curador ad-hoc (pessoa nomeada para um fim especfico). O promotor de justia no poder ser nomeado curador ad hoc;
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e) morte ou ausncia do ofendido: a titularidade concorrente, respeitando-se porm a ordem elencada no nico do art. 24 (cnjuge, ascendente, descendente e irmo).
Representantes Legais:
Pais, tutores e curadores (art. 84 do CC). Tambm por construo jurisprudencial: os avs e outros parentes. Se no tiver ningum, existe o curador especial (art. 33).
Retratao da Representao:
Poder haver a retratao da representao at o oferecimento da denncia, aps irretratvel.
Art. 102 - A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia.
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O prazo de 6 meses contados da data do conhecimento da autoria do delito, decadencial, ou seja, esgotado o prazo, no pode oferecer a representao, no se interrompe e no se prorroga (art. 103 do CP e 38 do CPP). Prazo de direito material, conta-se o dia do comeo e exclui-se o ltimo dia.
a) art. 7o, 3o, b, do CP: a lei brasileira visa a proteger o brasileiro que est no estrangeiro e o estrangeiro poder ser processado no Brasil quando por requisio; b) art. 141, I, combinado com o art. 145, nico do CP: todos os crimes contra a honra praticados contra o Presidente da Repblica ou contra o chefe de governo, se procede somente com requisio do Ministro da Justia; c) art. 40, I, a, da Lei 5.250/67: crimes praticados por imprensa;
Ao contrrio da representao, na requisio no cabe retratao.
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O Promotor de Justia no est obrigado a oferecer a denncia s porque a instaurao do inqurito policial foi requisitado pelo Ministro da Justia, prevalecendo sempre o princpio da obrigatoriedade nas aes penais pblicas condicionadas e incondicionadas.
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A Ao Penal Privada
A Ao Penal Privada Propriamente Dita
aquela intentada nos crimes de ao penal privada, promovida pelo ofendido ou o seu representante legal. A ao penal privada propriamente dita reconhecida na lei penal atravs da expresso: somente se procede mediante queixa. Pode se encontrar os crimes de ao penal privada no Cdigo Penal, na lei de Propriedade Industrial.
3) Princpio da Indivisibilidade:
aquele segundo o qual vedada a escolha contra quem quer se promover a ao penal privada, se todos forem conhecidos.
4) Princpio da Intranscendncia:
aquele segundo o qual a ao penal privada no poder passar da pessoa do ofensor.
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Deve o Ministrio Pblico, requerer ao Juiz a intimao do querelante a fim de que seja aditada a queixa crime, e se assim no o fizer, deve o Juiz julgar extinta a punibilidade pela renncia ao direito da queixa em relao a todos os autores do crime.
Extino:
A extino da punibilidade ocorre com a morte do ofendido porque somente ele pode promover a ao penal.
Reconhecimento:
A ao penal personalssima reconhecida atravs da expresso somente se procede mediante queixa crime do ofendido ou expresso semelhantes. Ex.: crime de adultrio (art. 240, CP).
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Prazo:
No uma exceo ao art. 129, I da CF, pois o ofendido est entrando com uma ao penal privada subsidiria da pblica e no com uma ao penal pblica.
O prazo para o oferecimento da queixa crime nas aes penais subsidiria da pblica de 6 meses contados a partir do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. Mesmo tendo sido oferecida a denncia fora do prazo, o ofendido no pode propor a ao penal privada subsidiria da pblica, uma vez que o MP no quedou inerte, embora tenha agido intempestivamente. Recebida a queixa crime, o Promotor de Justia ser intimado no prazo de 3 dias, querendo, aditar a queixa-crime na funo de custos legis (fiscal da lei). O MP poder no aditar a queixa crime ou poder repudiar a queixa oferecida, apresentando a sua denncia, com o oferecimento desta denncia, inicia-se a ao penal pblica.
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Ao contrrio da ao penal privada propriamente dita, o promotor de justia pode aditar a queixacrime na ao penal privada subsidiria da pblica para incluir qualificadoras e outros rus, bem como recorrer das decises. Na ao privada subsidiria da pblica, a desistncia, a renncia, o perdo do ofendido e a perempo, no existem, sendo certo que, em permanecendo inerte o querelante, o MP deve assumir o plo ativo da ao e prosseguir com a sua tramitao.
Renncia
Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado tacitamente. expressa ou
Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
Perdo do Ofendido
Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante queixa, obsta ao prosseguimento da ao. Art. 106 - O perdo, no processo ou fora dele, expresso ou tcito: I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita; II - se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos outros;
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III - se o querelado o recusa, no produz efeito. 1 - Perdo tcito o que resulta da prtica de ato incompatvel com a vontade de prosseguir a ao. 2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena condenatria.
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Bibliografia
Direito Penal Damsio E. de Jesus So Paulo: Editora Saraiva, 9 ed., 1999. Manual de Direito Penal Jlio Fabbrini Mirabete So Paulo: Editora Atlas, 9 ed., 1995.
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