Advocacia Pblica

A Advocacia Pblica uma instituio criada aps o advento da Constituio Federal de 1988, que tem por funo natural representar o Estado judicialmente e extrajudicialmente. Exercendo funes de consultoria e assessoramento jurdico para o Poder Executivo. Na Constituio pretrita a atual os membros do Ministrio Pblico Federal desempenhavam sua funo tpica, ora atuavam como Procuradores da Repblica no exerccio de advocacia da Unio. Para acabar de vez com essa dualidade de funo do Ministrio Pblico, acertadamente o Legislador Constituinte criou o a Advocacia Geral da Unio, qual cabe, diretamente ou por meio vinculado, representar a Unio, judicialmente e extrajudicialmente, bem como prestar as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. O fundamento constitucional para a criao da advocacia pblica e seus rgos encontra-se nos artigos 131 e 132 da Carta Magna: Art. 131 - A Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou atravs de rgo vinculado, representa a Unio, judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei complementar que dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. 1 - A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada 2 - O ingresso nas classes iniciais das carreiras da instituio de que trata este artigo far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos. 3 - Na execuo da dvida ativa de natureza tributria, a representao da Unio cabe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, observado o disposto em lei. Art. 132 - Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal, organizados em carreira, na qual o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades federadas. (Alterado pela EC-000.019-1998) Pargrafo nico. Aos procuradores referidos neste artigo assegurada estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio, mediante avaliao de desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstanciado das corregedorias. (Acrescentado pela EC-000.019-1998) E importante ressaltar que so duas funes distintas. Em primeiro, a Advocacia Geral da Unio representa, judicial e extrajudicialmente, a Unio, aqui englobando seus diversos rgos, nos trs Poderes da Repblica, e no s o Poder Executivo. Em segundo, cabe -lhe prestar consultoria e assessoramento jurdico ao Poder Executivo federal (nota que esta -se ultima atribuio, insista-se, s alcana o Poder Executivo federal). A Advocacia Geral da Unio chefiada pelo Advogado-Geral da Unio, cargo que cabe ao Presidente da Repblica nomear e at mesmo exonerar livremente, isto dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. O chefe da AGU

traz o status de Ministro de Estado, incluindo a prerrogativa de funo (CF, arts. 52, II e 102, I, c) para o fim de foro privilegiado, ou seja, ser julgado pelo Senado Federal nos crimes de responsabilidade e pelo Supremo Tribunal Federal, nos crimes comuns. Na execuo da divida ativa de natureza tributria, a representao da Unio cabe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, rgo da estrutura administrativa do Ministrio da Fazenda. De acordo com o texto constitucional em seu artigo 132 os Procuradores dos estados e do Distrito Federal, organizados em carreira, na qual o ingresso ser mediante concurso pblico de provas e ttulos, com participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades federadas. Com base nesse dispositivo, o Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que a atividade de assessoramento jurdico do Poder Executivo nas Unidades federadas no pode ser desempenhada por ocupante de cargo em comisso, porquanto a organizao em carreira e o ingresso por concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da OAB em todas as suas fases, constituem elementos fundamentais para a configurao da necess ria independncia desses especiais agentes pblicos (vide ADI 4261/RO, rel. Ministro Ayres Britto, 02.08.2010). O pargrafo nico do artigo 132 da CF garante aosprocuradores dos estados e Distrito Federal a estabilidade por trs anos de efetivo exerccio, isso mediante avaliao de desempenho perante aos rgos prprios, aps relatrios circunstanciado das corregedorias. E interessante ressaltar que o fato da nomeao e exonerao do Advogado Geral da Unio ser de livre escolha do Presidente da Repblica abre espao para a possibilidade deste cargo recair sobre profissional estranho carreira da advocacia pblica (vide artigo 131, 1.) A forma de nomeao do Procurador-Geral do Estado no foi prevista no texto constitucional (artigo 132). Diante disto o Supremo Tribunal Federal pacificou o entendimento que compete a cada estado-membro definir em sua Constituio Estadual como ser o processo para nomeao. Entretanto relevante frisar que ao disciplinar essa matria o estado-membro no poder subtrair do Governador a prerrogativa de nomear e exonerar, livremente, o Procurador-Geral do Estado. (vide ADI 2682, rel. Ministro Gilmar Mendes 12.02.2009). No que concerne atuao dos advogados pblicos, o Supremo Tribunal Federal j pacificou que ao emitir pareces jurdicos que subsidiaro a tomada de deciso dos administradores pblicos no autoriza a sua responsabilidade solidria com estes pela prtica de ato administrativo, salvo na hiptese de erro grave, inescusvel, ou de ato ou omisso praticado com culpa, em sentido amplo. O fundamento para tal esta no fato de o parecer da advocacia pblica no ato administrativo propriamente dito, mas sim ato de administrao consultiva, que visa nada mais que informar, elucidar e sugerir providncias administrativa a serem s posteriormente adotadas mediante atos de administrao ativa. Entendimento esse pacificado com o mandado de segurana 24073-3/DF, relator Carlos Velloso.

O Papel da AGU no controle concentrado de Constitucionalidade perante o STF.

O Advogado Geral da Unio desenvolve no controle concentrado de constitucionalidade o papel de curador, defensor legis, especial da presuno de constitucionalidade das leis, em conformidade ao enunciado no dispositivo constitucional do art. 103, 3, CF, o qual o nosso objeto de anlise: Art. 103, 3, Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado grifou-se. Baseado neste sentido a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal ratifica tal posicionamento ao afirmar que a funo processual doAdvogado-Geral da Unio, nos processos de controle deconstitucionalidade por via de ao, eminentemente defensiva. Assim ocupando a posio de rgo agente, posto que lhe no compete opinar e nem exercer a funo fiscalizadora j atribuda ao Procurador-Geral da Repblica. Atuando como verdadeiro

curador (defensor legis) das normas infraconstitucionais, inclusive daquelas de origem estadual, e velando pela preservao de sua presuno de constitucionalidade e de sua integridade e validez jurdicas no mbito do sistema de direito positivo, no cabe ao Advogado-Geral da Unio, em sede de controle normativo abstrato, ostentar posio processual contrria ao ato estatal impugnado, sob pena de frontal descumprimento do mnus indisponvel que lhe foi imposto pela prpria Constituio da Repblica(ADI 1.254MC-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 19/09/97) No mesmo sentido se deu, mais recentemente, o posicionamento da Corte, ao julgar a ADI 3522, como visto a seguir: PROCESSO OBJETIVO AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE ATUAO DO ADVOGADO-GERAL DA UNIO. Consoante dispe a norma imperativa do 3 do artigo 103 da Constituio Federal, incumbe ao Advogado-Geral da Unio a defesa do ato ou texto impugnado na ao direta de inconstitucionalidade, no lhe cabendo emisso de simples parecer, a ponto de vir a concluir pela pecha de inconstitucionalidade. () (ADI 3522, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 24/11/2005, DJ 12-052006 PP-00004 EMENT VOL-02232-02 PP-00189) Por conta dos fundamentos que orientam a atuao do AGU (qualificao como curador da presuno de constitucionalidade das leis), decerto que no seria cabvel sua interveno nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade por omisso (por inexistir norma a ser tutelada), ou mesmo nas Aes Declaratrias de Constitucionalidade (j que neste caso o prprio legitimado ativo que realiza a funo de preservao da presuno de constitucionalidade). Interessante observar que jurisprudncia do Supremo passou por uma brusca modificao no ltimo dia 7.10.2009, quando ocorreu sesso de julgamento da ADIn3.916. (o Acrdo ainda est pendente. Confiram a notcia do julgamento aqui). Em tal sesso,

aps o voto do Relator, Min. Eros Grau, o Min. Marco Aurlio levantou questo de Ordem, sustentando a necessidade de devoluo dos autos ao AGU para que empreend esse defesa da norma atacada, haja vista que a manifestao que constava nos autos sustentava a procedncia da ADIn. Transcrevemos abaixo a parte final da manifestao do AGU : Pelo exposto, manifesta-se o Advogado-Geral da Unio pela inconstitucionalidade dos artigos 7, incisos I e III; 13 e pargrafo nico, todos da Lei n 3.669, de 13 de setembro de 2005. So essas, Excelentssimo Senhor Relator, as consideraes que se tem (sic) a fazer tidas por oportunas, tendo em vista a orientao fixada nas ADI(s) n 1.616 e 2.101, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ de 24.08.2001 e 15.10.2001, respectivamente. Como se pode ver, o AGU invocou o precedente da ADIn 1.616 para sustentar a inconstitucionalidade da norma impugnada. Segundo a argumentao tecida na petio do AGU, o caso da ADIn 3.916 se assemelhava com o da ADIn 2.101, pois nesta se concluiu que Enquanto no editada a lei complementar prevista no pargrafo nico do artigo 22 da Carta Federal, no pode o Estado legislar sobre trnsito. Todavia, na sesso de julgamento citada, a Questo de Ordem levantada pelo Ministro Marco Aurlio foi rejeitada, com a nica oposio do Min. Joaquim Barbosa. Destaca-se de tal julgamento o manifesto ativismo judicial que vem tomando conta cada vez mais do STF, sem que exista, aparentemente, um limite para tanto. Chegou-se a ponderar que talvez no tenha sido a melhor opo do constituinte em ter designado o Advogado como curador. Como percebido no parece que caiba ao STF julgar as opes ntidas do Constituinte, mas interpret-las segundo os limites impostos pela Carta.

Bibliografia
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Paulo, V., & Alexandrino, M. (2010). Direito Constitucional Descomplicado. So Paulo: Mtodo. Lenza, P. (2010). Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo: Saraiva. http://www.colnago.adv.br/mudanca-do-papel-do-agu-no-controle-abstrato-denormas/ acessado em 16.06.2011 http://bdjur.stj.jus.br/xmlui/bitstream/handle/2011/24726/papel_advogado_geral.pdf ?sequence=1 acessado em 17.06.2011