I.

INTRODUCCIN

La sociedad actual, viene sufriendo diversos cambios, de acuerdo a las necesidades que se van presentando con el pasar de los aos el derecho no puede estar ajeno a ello, por lo tanto tiene que innovarse de nuevas formas legislativas que puedan dirimir los conflictos que se originen entre los miembros de la sociedad. La comercializacin ya sea de bienes o servicios, es el factor predominante en la actividad econmica que desarrolla la sociedad actual. Los contratos que regulan el perfeccio namiento de esta actividad comercial, son lo que muchas veces en el futuro devienen en conflicto. Es por ello que los legisladores al darse cuenta que nadie quiere someter la solucin de sus conflictos a la jurisdiccin estatal, es decir Poder Judicial; debido a la deficiente actuacin que ste tiene para la solucin de conflictos, la evidente corrupcin que sufre el rgano estatal, lo que se ve reflejado en la perdida de tiempo y dinero que ocasiona el someterse a esta jurisdiccin; y en vista de la nece sidad de poder suplir estas deficiencias se crean medios alternativos de solucin de conflictos tales como el Arbitraje. El arbitraje, como se sabe, es una forma alternativa de solucin de conflictos. Su particularidad, frente al Poder Judicial, es que los que deciden las controversias no son jueces, sino particulares. Particulares que son designados la mayor parte de las veces por las partes en conflicto; y particulares que deciden en funcin a reglas establecidas tambin por las partes en conflicto. Estas posibilidades, de fijar el propio juez, y las propias reglas del proceso, hacen del arbitraje un mecanismo muy particular, y muy beneficioso en ciertas circunstancias.
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Para que un Arbitraje tenga sentido como tal, es imprescindible el convenio arbitral, en el cual, las partes se comprometen a someter la
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Anlisis del Decreto Legislativo N 1071- Nueva Normatividad sobre Arbitraje [en lnea]. 19/ 09/09, formato Word, disponible en: www.justiciaviva.org.pe/documentos_trabajo/analisis_decretos/dl1071.doc.

solucin de su conflicto a arbitraje, siempre y cuando se suscite en el futuro una controversia del negocio jurdico que hubieran podido crear; as mismo en este convenio arbitral las partes determinan el sistema jurdico al que se sometern, el nmero de rbitros y otros elementos ms que en el trayecto del trabajo de investigacin se determinarn. Como bien sostiene Bernardo M. Cremades: el convenio arbitral es la piedra angular del Arbitraje, el cua l nace como consecuencia de la autonoma de la voluntad de las partes dentro de los limites establecidos por el ordenamiento jurdico.
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Hoy en da, es ms utilizado el convenio arbitral dentro de los contratos celebrados por partes que son diligentes, la s cuales incorporar dentro de todas las clusulas de un contrato, una clusula especifica referente al convenio arbitral. Esto facilita encontrar solucin al futuro conflicto que se pueda originar de la relacin jurdica contractual. Despus de aproximadamente 12 aos que entro en vigencia la Ley General de Arbitraje se expidi en el 2008 el decreto Legislativo N 1071 que deroga la LGA. ste DL a introducido algunas modificaciones sobre la normatividad del arbitraje, proporcionado a las partes facultades y amplia libertad para poder determinar ciertos elementos del convenio arbitral; teniendo este DL bastante influencia de La Ley Modelo UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional , aprobada en 1985, cuya primera reforma se elaboro en el ao 2006 .

CREMADES, Bernardo M. Regulacin Nacional del Arbitraje y la Convencin de Nueva York. p. 185.

II. MARCO TEORICO

1. Antecedentes histricos y legislativos

Actualmente en el Per, el convenio arbitral, resume lo que tradicionalmente se denominaba clausula compromisoria y compromiso arbitral. La clusula compromisoria es una estipulacin contractual en virtud de la cual las partes se comprometan a celebrar un compromiso arbitral en el futuro, en el caso que surja un conflicto entre ellos en el futuro. El compromiso arbitral, es una declarac in de voluntad entre las mismas partes que celebraron la clusula compromisoria de someter una controversia determinada a un arbitraje. La diferencia sustancial entre La clusula compromisoria y el compromiso arbitral, es que en la primera todava no exi ste conflicto y en la segunda el conflicto ya surgi Loa antecedentes de la existencia del arbitraje y por ende del convenio arbitral, se remotan hasta Derecho Romano, en el que por el compromissium los litigantes escogan al arbiter que a dirimir su conflicto y se comprometan a acatar su decisin. La legislacin Peruana, expresamente adopto tanto la clusula compromisoria como el compromiso arbitral. En el cdigo de procedimientos civiles de 1911, mantiene la distincin entre clus ula compromisoria y compromiso arbitral, considerando que ambas son esenciales para que se realice el arbitraje. En el Cdigo Civil de 1984, vigente en la actualidad, mantuvo la distincin entre la clusula compromisoria y compromiso arbitral. Considerando a la clusula compromisoria como un contrato preliminar, como una promesa de celebrar un contrato de arbitraje
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(Art. 1906) y por el compromiso arbitral las partes convenan en resolver su controversia mediante rbitros a cuya jurisdiccin y decisin se sometan expresamente (Art. 1909). Posteriormente estos artculos fueron derogados. La clusula compromisoria y el compromiso arbitral fueron suprimidos en el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, que los fusion y les di como nico nomen iuris el de convenio arbitral, estableciendo una relacin de sinonimia entre el compromiso arbitral y el convenio arbitral. Su articulado sobre Justicia Arbitral no sobrevivi a su vacatio legis al ser derogado, durante ese periodo, por la Ley General de Arbitraje promulgada mediante Decreto Ley N 25935. 3 Las normas referentes al Arbitraje quedaron sometidas

exclusivamente a las normas del Decreto Ley N 25935, que derogaron a las del Cdigo Civil e impidieron el vigor de las del proyecto de Cdigo Procesal Civil, ley promulgada en el ao 1992. En este DL se fusiono la clusula compromisoria y el compromiso arbitral, determinando como nico nomen iuris el de convenio arbitral. Posteriormente se promulgo la Ley General de Arbitraje N 26572 que vino a derogar el DL N 25935 , debido a que la normativa de tal DL no estaba acorde con los cambios en la economa que venan sucedindose; entro en vigencia a partir de enero de 1996. Esta LGA se inspira en la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional - CNEDMI, aprobada en 1985, constituyndose en el nico instrumento normativo del arbitraje pues, con tal finalidad, introdujo modificaciones en el Cdigo Civil y tambin en el Cdigo Procesal Civil en relacin a la

VIDAL RAMREZ, Fernando. Manual de Derecho Arbitral. Gaceta Jurdica. p. 51.

ejecucin de los laudos dictados en procesos arbitrales tramitados en el pas y en el extranjero.

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La LGA introdujo una serie de modificaciones que realmente catapultaron el arbitraje como una forma eficaz de solucin de conflictos. A partir de ah se comenz a dar un impulso al arbitraje nunca antes visto. En el ao 2008 entra en vigencia el decreto Legislativo N 1071 - Ley General de Arbitraje que deroga la LGA. ste DL conserva el espritu y muchas de las normas de la LGA, pero tambin se han introducido algunas modificaciones. sta nueva Ley General de Arbitraje tiene bastante influencia de la Ley Modelo UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional, aprobada en 1985, cuya primera reforma se elaboro en el ao 2006. Este Modelo Internacional colabora, en gran medida para qu e el arbitraje nacional se vaya desarrollando conforme a las necesidades que se originen con la evolucin de la sociedad. Deviniendo esto, en que el arbitraje sea ms eficaz siendo la voluntad de las partes el pilar de tal convenio arbitral.

2. Autonoma del Convenio Arbitral

Por lo general, el convenio arbitral se pacta como una clusula ms dentro de un contrato, y la disyuntiva esta en considerarle o no al convenio arbitral un contrato independiente o autnomo. El desarrollo del arbitraje como institucin, logr gran importancia, que tanto la doctrina, jurisprudencia y el derecho positivo de las convenciones, han aceptado la autonoma del convenio arbitral,

Antecedentes Histricos del Arbitraje- CAPTULO I [en lnea]. 20/09/09 formato pdf, disponible en: http://www.gacetajuridica.com.pe/bibliotec/articulos/MANUAL%20DE%20DERECHO%2 0ARBITRAL.pdf

respecto a la ineficacia o nulidad del contrato, del cual el convenio arbitral forma. La doctrina clsica se refiere a la denominada clusula

compromisoria como un pacto accesorio que segua la suerte del contrato o convencin principal. En contraposicin, la doctrina actualmente distingue entre la validez del contrato y la validez del convenio arbitral en l incluida. El Art. 21, prrafo 2 del Reglamento de arbitraje de la CNUDMI establece la independencia de la clusula compromisoria respecto del contrato de la que dicha clusula forma parte. Determinado que, una clusula compromisoria que forme parte de un contrato y que disponga la celebracin del arbitraje con arreglo a dicho reglamento se considera como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del contrato. 5 En el Art. 16 inc. 1. De la Ley Modelo de la CNUDMI, establece: El Tribunal estar facultado para decidir acerca de su propia competencia, incluso sobre las excepciones relativas a la existencia o a la validez del acuerdo de arbitraje. A ese efecto, una clusula compromisoria que forme parte de un contrato se considerar como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del contrato. La decisin del tribunal arbitral de que el contrato es nulo no entraar ipso jure la nulidad de la clusula compromisoria.
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La Ley General de Arbitraje N 26572, en el Art. 14, hace referencia a la separabilidad del convenio arbitral, determinando: La inexistencia, rescisin, resolucin, nulidad o anulabilidad total o parcial de un contrato u otro acto jurdico que contenga un convenio arbitral, no implica necesariamente la inexistencia, ineficacia o
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Artculo presentado por el Dr. Ulises Montoya A. Resumen de las exposiciones del 2 y 4 de abril de 1998, en el Centro Internacional de Administracin y Comercio.

Ley Modelo Uncitral, [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible en: http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook-s.pdf 6

invalidez de ste. En consecuencia, los rbitros podrn decidir libremente sobre la controversia sometida a su pronunciamiento, la que podr versar, inclusive, sobre la inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato o acto jurdico que contenga el convenio arbitral .7 En la Nueva Ley General De Arbitraje, Decreto Legislativo N 1071, en el Art. 41, Inc. 2, estipula: El convenio arbitral que forme parte de un contrato se considerar como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del mismo. La inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de un contrato que contenga un convenio arbitral, no implica necesariamente la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de ste. En consecuencia, el tribunal arbitral podr decidir sobre la controversia sometida a su conocimiento, la que podr versar, incluso, sobre la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del contrato que co ntiene un convenio arbitral. 8 Despus establecer de manera expresa lo regulado en cuanto a la autonoma del arbitraje, tanto en la Ley Modelo de la CNUDMI, la Ley General de Arbitraje N 26572 y la Nueva Ley General De Arbitraje - DL N 1071, se concluye que todas estas leyes tienen el mismo sentido; si el contrato fuera nulo no entraar ipso jure la validez de la clusula compromisoria. Los rbitros debern pronunciarse sobre cualquier cuestin que les sea sometida segn el compromiso, incluso sobre la validez del contrato principal en el cual la clusula est incluida.

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Ley General de Arbitraje N 26572.

Decreto Legislativo N 1071.

3. Definicin

El convenio arbitral es el acuerdo de voluntades en virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje los conflictos que hayan surgido o puedan surgir en el futuro, respecto de una relacin jurdica (contractual o no), sea o no materia de un proceso judicial. (Inc. 1, Artculo 13 y Artculo 17 DL 1071) . La convencin de Nueva York en 1958, fue el rgimen en el cual se ve reflejado la validez del convenio arbitral a nivel internacional. En su Art II, prescribe: Cada uno de los Estados Contratantes reconocer el acuerdo por escrito conforme al cual las partes se obliguen a someter a arbitraje todas las diferencias o ciertas diferencias que hayan surgido o puedan sur gir entre ellas respecto a una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual, concerniente a un asunto que pueda ser resuelto por arbitraje.
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La Ley Modelo UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional, aprobada en 1985, cuya primera ref orma se elaboro en el ao 2006. Se modificaron, entre otros, los artculos relacionados con la definicin y la forma del acuerdo de arbitraje. En el texto modificado del artculo 7 se contemplan dos opciones, la OPCIN I, en el Inc. 1, prescribe: El acuerdo de arbitraje es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual. El acuerdo de arbitraje podr adoptar la forma de una clusula compromisoria incluida en un contrato o la forma de un acuerdo independiente. La OPCIN II, prescribe: El acuerdo de arbitraje es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o

Convencin de Nueva York, [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible en:http://www.uam.es/centros/derecho/publico/tributo/Documentos/Docs.curso.felix/lau ra/convenioNY.pdf 8

puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no. 10 Ambas opciones podran ser adoptadas o no por los diferentes estados, segn convenga a sus necesidades concretas. Claramente se puede precisar que La legislacin peruana, mediante el Decreto Legislativo N 1071, ha adoptado por la OPCIN I. La diferencia sustancial entre la Ley Modelo y en DL, es que en el primero el trmino utilizado es acuerdo d e arbitraje, y en la segunda es la de convenio arbitral. Alejandro M. Garro. Era comn en la doctrina francesa de principio del siglo distinguir los efectos de un convenio arbitral, conforme al momento en que se celebra con relaciona la controversia que se somete arbitraje. De esta forma la doctrina clsica en la materia que a sido receptada por la mayora de las legislaciones latinoamericanas distingue entre un contrato preliminar de arbitraje, denominada clusula compromisoria, contrato de arbitra je en si mismo, denominado compromiso. Conforme a esta doctrina, en la clusula compromisoria las partes se comprometen a someter las controversias que puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica, mientras que mediante el com promiso las partes se deciden finalmente someter arbitraje las controversias q hayan surgido en el pasado. 11 Fernando Cantuarias Salaverry, seala que: el convenio arbitral elimina la dualidad de clusula compromisoria -convenio arbitral, reconociendo as que la existencia de un acuerdo arbitral pactado antes de que nazca la controversia es suficiente para que las partes
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Ley Modelo Uncitral, [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible en: http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook-s.pdf
CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Seminario de Arbitraje Comercial Internacional de la PUCP, Facultad de Derecho. 1993. p 160-161.

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puedan acudir directamente al arbitraje, sin que tengan que otorgar, integrar o completar un nuevo contrato. Asimismo precisa que el marco normativo la LGA determina que el acceso al arbitraje privado en asuntos privados depender de la libre descisin de las partes, lograndose esto, mediante celebracin del contrato denominado convenio arbitral el cual podr otorgarse antes o despus de que surja una controversia (Art. 9 y 98 LGA) e inclusive. Durante la tramitacin de un proceso judicial (Art. 14 y 33 LGA). 12 Fernando Vidal Ramrez precisa que: el convenio arbitral, adems de configurar un genuino acto jurdico bilateral e intervivos , puede generarse de un acto unilateral y mortis causa que lo incorpora al testamento y hace obligatorio al arbitraje entre los causahabientes de testador o puede generarse de un acto multilateral que lo incorpora a los estatutos de una persona jurdica y lo hace obligatoria para ella y sus miembros. 13

Carlos Alberto Matheus Lpez , precisa que: Si bien existen -en doctrina- diversas definiciones sobre el convenio arbitral, podemos conceptuarlo como un negocio jurdico bilateral que alejado del contractualismo permite la resolucin procesal de la "controversia" Siendo por ello un negocio jurdico impropio que no origina las consecuencias propias del contrato sino ms bien aquellas impropias de la resolucin procesal de la "controversia" que constituye su objeto. En nuestra Ley General de Arbitraje -como sucede en otras regulaciones latinoamericanas - es posible hallar una definicin de convenio arbitra l, la cual nos evidencia la indudable vocacin negocial -no contractualista - de este. De otra parte, cabe resaltar que resulta loable su propuesta de asumir al convenio arbitral como categora conceptual autosuficiente tcnicamente, para
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CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje Comercial y de las Inversiones. Editorial UPC. Lima-2007. p. 113-114. VIDAL RAMREZ, Fernando. Manual de Derecho Arbitral. Gaceta Jurdica. p 50.

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que la "controversia" pueda ser sometida a la resolucin procesal del arbitraje.14 De todo lo referido en los prrafos precedentes se colige que el arbitraje como mecanismo de resolucin de controversias eminentemente privado, encuentra su origen y razn de ser en la voluntad de las partes, las que libremente renuncian a la jurisdiccin del Estado (Poder Judicial) y le confieren autoridad a un tercero designado denominado rbitro, para que sea este ltimo quien resuelva el conflicto o controversia. Esa voluntad de las partes, expresada, es lo que se conoce como convenio arbitral, no puede tener eficacia ni producir efectos respecto de quienes no han prestado su consentimiento, pues como se sabe, por ser un principio universalmente conocido, los c ontratos slo producen efectos entre las partes que las otorgan y sus herederos, salvo en cuanto a stos si se trata de derechos y obligaciones no transmisibles.
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Por lo que se concluye que el convenio arbitral constituye la piedra angular de todo arbit raje.

4. Capacidad para celebrarlo

Cabe indicar que la antigua Ley de Arbitraje 26572, no se pronunciaba expresamente sobre las facultades de representacin necesaria para someter a arbitraje o para participar en el proceso arbitral, lo que generado conflic tos de interpretacin sobre el tipo de poderes necesarios para tal efecto 16.

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Carlos Alberto Matheus Lpez. SOBRE LA CAPACIDAD PARA EL CONVENIO ARBITRAL. Del Ilustre Colegio de Abogados, [en lnea] 23/09/09, disponible en: http://www.cal.org.pe/convenio_arbitral.html#07 Artculo 1363 del Cdigo Civil peruano de 1984. MARIO CASTILLO FREYRE. Arbitraje y Debido Proceso. Volumen II. Editorial Palestra. 2007. p 199

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Pero considerando que el Convenio Arbitral, siendo acto jurdico, le son exigibles los requisitos de validez que establece el Art. 140 del Cdigo Civil 17, donde la manifestacin de voluntad es imprescindible para celebrarlo, y a su vez sta debe emanar de sujetos capaces, refirindonos a la capacidad de goce y de ejercicio, tambin indicados en el Cdigo Civil. Tratndose de personas fsicas, el convenio arbitral puede ser celebrado directamente por el interesado o por su representante. El interesado debe ser sujeto capaz, con capacidad de ejercicio, esto es, no estar incurso en ninguna causal que le impida el ejercicio de sus derechos por s mismo. Si lo celebra por medio de repres entado, el representante debe estar premunido de la facultad especial de celebrar el convenio arbitral. Si el representado es persona incapaz, el representante legal requiere de autorizacin judicial para celebrarlo, conforme al art. 167 inc. 3, del Cdigo Civil18. Tratndose de personas jurdicas, el representante requiere tambin de facultad especial, sea que lo celebre con anterioridad a la litis o ya entablado el litigio en el mbito judicial, conforme lo precisa el art. 75 del Cdigo Procesal Civil. 19 En el caso de personas jurdicas como indica el Artculo 10 del NLA en su Inc. 1, nos indica que: Salvo pacto o estipulacin en contrario, el gerente general o el administrador equivalente de una persona jurdica est

facultado por su solo nombramiento pa ra celebrar convenios arbitrales, representarla en arbitrajes y ejercer todos los derechos y facultades previstos en este Decreto Legislativo, sin

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Artculo 144 del Cdigo Civil.- El Acto Jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez requiere: 1. Agente Capaz; 2. Objeto fsica y jurdicamente posible; 3. Fin lcito; 4. Observancia de forma prescrita bajo sancin de nulidad. CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje Comercial y de las Inversiones. Editorial UPC. Lima-2007. p. 53 Fernando Vidal Ramrez. Manual de Derecho Arbitral. Gaceta Jurdica. pag 53.

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restriccin alguna, incluso para actos de disposicin de derechos sustantivos que se discuten en las actuacio nes arbitrales El tema incluido en esta modificacin es importante ya que se regula el tema de las facultades de representacin necesaria para someter a arbitraje o para participar en el proceso arbitral. De otro lado, respecto a la posibilidad de que el representante pueda celebrar un convenio arbitral, debe distinguirse entre la representacin legal y voluntaria, pues en la primera se requerir de la autorizacin judicial correspondiente, en tanto en la segunda, se necesitar de un poder expreso, o bi en de una posterior ratificacin por parte del representado 20.

5. Formalizacin

Se tiene que tener en cuenta que esta la Nueva Ley de Arbitraje acoge se podra decir como un antecedente a lo mencionado en el Artculo 7 de la Ley Modelo UNCITRAL, de la primera reforma del ao 2006, permitiendo:   La aplicacin ms eficiente del acuerdo arbitral. Garantizando el respeto a la voluntad de las partes de someterse a arbitraje.  Tienen un esquema ms flexible en relacin con el requisito que el Convenio Arbitral conste por escrito. Para analizar el tema tomaremos en cuenta al Artculo 13 21 del Decreto Legislativo 1071: Tomaremos cada inciso del presente artculo para explicar ms a fondo en nuevo tratamiento al Convenio Arbitral.
Sobre la Capacidad para el Convenio Arbitral. 24/09/09. Disponible en la pgina: http://www.cal.org.pe/convenio_arbitral.html#07 Decreto Legislativo N 1071 (En Lnea), 23-09-09, Disponible en la pgina: http://www.minjus.gob.pe/ley%20de%20conci-2008%20-%20LEY%201071.pdf

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Con lo que respecta al Inc. 2 del presente artculo, se hace mencin de que DEBE CONSTAR POR ESCRITO, adems de la forma que puede optar como es la de una clusula incluida en un contrato o un acuerdo independiente. Habitualmente en la prctica el convenio arbitral acoge la forma de una clusula incluida en un contrato, por lo que la forma requerida por la Ley de Arbitraje dejo de ser un requisito ad solemnitatem para convertirse en un requisitos ad probationem. En relacin con el requisito deber constar por escrito la nueva Ley General de Arbitraje, dada por el Decreto Legislativo 1071, se entender que se cumple con dicho requisito cuando:  Quede constancia de su contenido en cualquier

forma(inc 3 art. 13 DL 1071)  Se cursa una comunicacin electrnica y la informacin en ella consignada es accesible para su ulterior consulta (Inc. 4 Art. 13 DL 1071)  Est consignado en un intercambio de escritos de demanda y contestacin en los que la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte, sin ser negada por la otra (Inc. 5 art. 13 DL 1071)  La referencia hecha en un contrato a un documento que contenga una clusula de arbitraje constituye un convenio arbitral por escrito, siempre que dicha referencia implique que dicha clusula forme parte del contrato.(Inc. 6 art. 13 DL 1071)  Cuando el arbitraje fuere internacional, el convenio arbitral ser vlido y la controversia ser susceptible de arbitraje, si cumplen los requisitos establecidos por las normas jurdicas elegidas por las partes para regir el convenio arbitral, o por las normas jurdicas aplicables al fondo de la

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controversia, o por el derecho peruano. (Inc. 7 art. 13 DL 1071). Para poder llegar a hablar de la Forma del Convenio Arbitral debemos analizar donde el Convenio Arbitral alcanza su valides, y donde ya se puede hablar de una forma de este. El Convenio de Nueva York Convenio Sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras, que fue aprobada por una conferencia Diplomtica el 10 de junio de 1958, del que analizaremos dos de sus artculos. Artculo II 22 2. La expresin acuerdo por escrito denotar una clusula compromisoria incluida en un contrato o compromiso, firmados por las partes o contenidos en un canje de cartas o telegramas. En este segundo considerando se dice que se tiene que tener en cuenta la manera de interpretacin de esta, puesto que este fue adoptado por la Comisin de Nac iones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL), en el sentido de que se aplique reconocimiento que las circunstancias que describe no son exhaustivas23. Pero sobre todo se tiene que tener en cuenta que para la aplicacin del Convenio de Nueva York bastara con que este acuerdo sea escrito, sin ms, ya que al no ser as no podr ser reconocido por el Convenio de Nueva York. La antigua Ley General de Arbitra je 26572, en su Capitulo Segundo, Titulo nico, Convenio Arbitral, en su Artculo 10:
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Convenio de Nueva York, (En Lnea) 23-09-09, Formato PDF, Disponible en la pgina: http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/NY-conv/XXII_1_s.pdf Recomendacin relativa a la interpretacin del prrafo 2) del artculo II y del prrafo 1) del artculo VII de la Convencin de Nueva York, de 10 de junio de 1958, adoptada por la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional el 7 de julio de 2006 en su 39 perodo de sesiones, Formato PDF, Disponible en la pgina:

http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/NY -conv/A2S.pdf

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Artculo 10.- Forma del convenio arbitral. - El convenio arbitral se celebra por escrito, bajo sancin de nulidad. Podr adoptar la forma de una clusula incluida en un contrato o la forma de un acuerdo independiente. Se entiende que el convenio arbitral se ha formalizado por escrito no solamente cuando est contenido en documento nico suscrito por las partes, sino tambin cuando resulta del intercambio de cartas o de cualquier otro medio de comunicacin o correspondencia que inequvocamente deje constancia documental de la voluntad de las partes de someterse a arbitraje. Se entiende adems que el convenio arbitral se ha formalizado por escrito cuando a pesar de no exist ir acuerdo previo, por iniciativa de una de las partes involucradas se somete una controversia a la decisin de uno o ms rbitros que aceptan resolver el conflicto, mediando asentimiento posterior de la otra u otras partes a dicho sometimiento. Se entender que hay asentimiento cuando, notificada la parte contraria de la iniciativa de quien promovi la intervencin de l o los rbitros, se apersona al procedimiento arbitral sin objetar dicha intervencin 24. Se ve que en el mencionado artculo se consider aba que el convenio arbitral est sometido a la formalidad de estar escrito, bajo sancin de nulidad, punto que es eliminado en su modificacin por el Decreto Legislativo 1071, puesto que si bien es cierto de acuerdo al Cdigo Civil en su Artculo 144, cuando una ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituira solo un medio de prueba de la existencia del acto. Pero se tiene que entender que al no sancionar con NULIDAD su inobservancia, no significa que el convenio arbitral ser nulo en caso de que no cumplan con la forma escrita, pues de igual manera el convenio arbitral ser vlido, pero se tendr que probar de otra forma, teniendo como punto en contra

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Ley 26572, Ley General de Arbitraje (En Lnea), 23-09-09, Disponible en la Pgina: http://www.justiciaviva.org.pe/normas/nac01.pdf

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el hecho de que restara seguridad jurdica a los acuerdos que se den por medio del convenio arbitral. Consideramos de esta manera que sera lo ms resaltante en este artculo respecto a lo ahora indicado en el Decreto Legislativo 1071. Al Respecto la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), el 7 de julio de 2006, la CNUDMI aprob enmiendas del prrafo 2 del artculo 1, del artculo 7 y del prrafo 2 del artculo 35, el nuevo captulo IV A que sustituye al artculo 17 y un nuevo artculo 2A. La versin revisada del artculo 7 tiene por objeto modernizar el requisito de la forma para los acuerdos arbitrales a fin de observar ms estrictamente las prcticas contractuales internacionales. El nuevo captulo IV A establece un rgimen jurdico ms amplio relativo a las medidas provisionales en apoyo del arbitraje. Desde 2006, la versin estndar de la Ley Modelo es la versin enmendada 25, siendo as la primera reforma que se realiza a esta Ley Modelo desde el ao 1985. Este modelo es seguido por la mayora de la legislacin comparada. Para este tema nos basaremos en la revisin al Artculo 7 26, donde en su numeral 2 indica: 2) El acuerdo de arbitraje deber constar por escrito. Adems se sostiene que: Se entender que el acuerdo es escrito cuando quede constancia de su contenido en cualquier forma, ya sea que el acuerdo de arbitraje o contrato se haya concertado verbalmente, mediante la ejecucin de ciertos actos o por cualquier otro medio, y que;

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Ley Modelo UNCITRAL, [En Lnea] 23-09-09, Disponible en la Pgina: http://www.uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts/arbitration/1985Model_arbitration.html Ley Modelo UNCITRAL [En Lnea], 23-09-09, Formato PDF, Disponible en la Pgina: http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-87001_Ebook-s.pdf

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El requisito de que un acuerdo de arbitraje conste por escrito se cumple con la comunicacin electrnica si la informacin en ella consignada es accesible para su ulterior consulta. Por comunicacin electrnica se entender toda comunicacin que las parte s hagan por medio de mensajes de datos. Por mensaje de datos se entender la informacin generada, enviada, recibida o archivada por medios electrnicos, magnticos, pticos o similares, como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrnico de datos , el correo electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax. (Numeral 4 y 6). De esta manera se puede apreciar que el avance de la tecnologa respecto a las comunicacin ha generado un notable cambio, puesto que adems de tal ves traer facilidades y un relajamiento en las formas de los acuerdos arbitrales, tambin podra traer desventajas o dar un pie para las falsificaciones de firmas, el fraude, adems de hacer mencin a que estos acuerdos arbitrales se rigen tambin por las disposiciones generales de los contratos y actos jurdicos, por lo que al realizar una falta contra estos sern sancionados por la legislacin civil que los rige.

6. Contenido

Se podra decir que el contenido del Convenio Arbitral cuanta con muchos factores, adems de que las modernas leyes de arbitraje no se muestran demasiado precisas a la hora de determinar el contenido mismo del convenio arbitral; incluida nuestra nueva Ley General de Arbitraje, mencionaremos los elementos esenciales que consideramos debe contener el convenio arbitral, ya que no contener estos elementos no se podra acudir al arbitraje como medio de solucin de conflictos. 
Compromiso inequvoco y claro de que las partes

desean arbitrar sus controversias.

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Fijacin de la extensin de la materia a la que habr de

referirse el arbitraje. Con lo que se entiende que este el convenio arbitral no nace necesariamente cuando el conflicto se da, sino con la manifestacin que las partes deseen arbitrar sus controversias. Es evidente que si no media esa voluntad expresa e inequvoca el convenio arbitral ser nulo. Con lo que se entiende que no hay lugar a arbitraje si las partes no han manifestado su voluntad de dirimir su conflicto por medio de un conflicto arbitral. Se entiende que por lo general se suele estimar como vlida y eficaz cualquier manifestacin de sometimiento a arbitraje 27. La fijacin de extensin de la es un punto muy importante porque de no especificarse se estara obviando la especificacin del tema a tratar en el convenio arbitral. Las partes deben indicar la relacin jurdica cuyas controversias sern sometidas a arbitraje. En tal sentido no es posible celebrar un convenio arbitral para res olver las controversias que puedan surgir entre las partes respecto a cualquier relacin jurdica que pudiera constituir en el futuro entre ellas, por lo que es un punto importante el especificar la materia y la extensin de esta en el arbitraje. Adems cabe mencionar que de acuerdo al rgimen de la Nueva Ley de Arbitraje se desarrolla un Arbitraje de derecho en el caso de que si no se especifica el tipo de arbitraje al que se quieren regir, se entiende que es arbitraje de derecho. Ahora hablaremos de aquellos elementos accesorios que contiene el Convenio Arbitral, que si bien es cierto no son tan fundamentales como los dos ya mencionados, adems de que puede ser pactado en cualquier momento, pero adems de dichas cualidades no deja de ser importante para el desarrollo del arbitraje, tenemos los siguientes elementos:
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CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Seminario de Arbitraje Comercial Internacional. PUCP. Facultad de Derecho, 1993. p 168

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a. Nombre y domicilio de los otorgantes y de los rbitros. Si el

rbitro designado fuese una persona jurdica se indicar su denominacin o razn social y domicilio.
b. La controversia que se somete al fallo arbitral, con expresin

de sus circunstancias.
c. El plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo. d. El lugar en que debe desarrollarse el arbitraje. e. Nmero de rbitros. f. Forma de designacin de los rbitros. g. Idioma del arbitraje. h. Ley aplicable. i. Lugar del arbitraje. j. Tipo de arbitraje. k. Procedimiento arbitral. l. Costos del procedimiento.

7. Extensin del convenio arbitral

Como ya hemos establecido que el arbitraje es aquel mecanismo para la solucin de conflictos, en donde las partes por su p ropia voluntad se someten, otorgando a un rbitro facultades de jurisdiccin similares a de los jueces del Estado, para que resuelva el conflicto o desacuerdo originado.
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De aqu que la voluntad de las partes forma el convenio arbitral, que generar repercusin slo sobre estos, no pudiendo tener eficacia ni
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Roque J. Caivano, con la colaboracin de Roberto E. Padilla y Marce Gobbi. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. Pag. 248

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producir efectos a quienes no expresaron su consentimiento. Regla conocida dentro de los efectos de un contrato, Los contratos solo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos, salvo en cuanto a estos si se trata de derechos y obligaciones no trasmisibles 29. An as en la doctrina y en la jurisprudencia, se admite que sujetos que no forman parte de l stricto sensu del acuerdo arbitral sean obligados a participar en el proceso arbitral. 30 Por lo que establecemos que la opcin tomada por el legislador peruano resulta novedosa, al contemplar la posibilidad, de manera expresa, que el convenio se extienda a quienes no lo han suscrito, si es que de su conducta se puede derivar, de buena fe, su intencin de someterse al arbitraje. Es as que en el artculo 14 del DL N1071 la Nueva Ley peruana de Arbitraje reconoce la existencia de una manifestacin de vo luntad tcita de someterse al arbitraje, segn el principio de buena fe, as como lo prescribe el artculo 1362 del Cdigo Civil peruano de 1984, que dispone que Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes. Entonces, podramos decir que de la conducta de una de las partes se puede inferir una declaracin tcita de voluntad, no estara conforme al principio de buena fe subordinar los efectos de la referida manifestacin de vol untad tcita, al exigir una formalidad escrita. Puesto que nuestro Cdigo Civil prescribe en su artculo 141:

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Artculo 1363 del Cdigo Civil Peruano. CAIVANO, Roque J.; Arbitraje y grupos de sociedades. Extensin de los efectos de un acuerdo arbitral a quien no ha sido signatario; ob. cit.; pgina 123. [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible en: http://www.cedep.org.py/arbitraje/descargas/amprimo/LA%20EXTENSIN%20DEL%20CON VENIO%20ARBITRAL%20-%20Mayo%202009.pdf

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La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo, manual, mecnico, electrnico u otro anlogo. Es tcita, cuando la voluntad se infiere indubitablemente de una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia. No puede considerarse que existe manifestacin tcita cuando l a Ley exige declaracin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en contrario. Por lo tanto podremos sealar que el art. 14 de ley de arbitraje no contraviene con el principio que seala al arbitraje como privado, no siendo contradictorio decir, que terceros hayan expresado de manera tcita su voluntad para someterse a arbitraje, ausencia de una expresa y formal aceptacin. Concluyendo podemos establecer que aquellas partes que no hallan firmado directamente en el convenio arbitra l no se les impide necesariamente el derecho de haber tenido en el contrato o su pretensin de invocar derechos o beneficios derivados del mismo, pueda verse obligado por sus efectos. As mismo de la mera circunstancia de no haber sido, en sentido formal, parte en el acuerdo arbitral no significa establecer un impedimento para invocar el convenio arbitral o para que ste sea oponible. Dejando claro la misma norma que requera de ciertos presupuestos de hecho que sta misma seala. En consecuencia, extender el convenio arbitral a no signatarios relacionados al grupo econmico celebrante del contrato, que participaron activa y de manera preponderante, en la negociacin, celebracin, ejecucin o terminacin del contrato que comprende el convenio arbitral o al que el convenio est relacionado, o a quienes pretendan derivar derechos o beneficios de aquel, se ajusta a la
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an en

verdadera intencin de las partes, por lo que mal se podra, respetando el principio de buena fe, asumir un criterio restrictivo que incluso, en algunos casos, podra implicar adems la consumacin de un abuso de derecho. 31

8. Relaciones jurdicas estndares

Las relaciones jurdicas estndares versan principalmente sobre las clusulas generales de contratacin, conocidos como aquellos contratos predispuestos o por adhesin en los que su redaccin de las clusulas preestablecidas le corresponde a una de las partes, y la otra solo se somete a aceptarlas o rechazarlas, impidindola que pueda discutir o modificar dichas clusulas. El surgimiento de estos contratos por adhesin son a consecuencia de la masificacin contractual que impide a las empresas negociar individualmente el contenido de los contratos con cada uno de sus clientes respondiendo a una realidad del desarrollo econmico y tecnolgico del mercado en donde cuyo propsito es de reducir al mnimo el esfuerzo por una de las partes y la prdida de tiempo. De aqu partimos con el tema para establecer si dentro del contenido de estos contratos predispuestos o por adhesin encontramos clusulas que nos remitan a la va arbitral en caso de un conflicto. Empezaremos a responder el prrafo anterior trasladndonos al Cdigo Civil de 1984 en donde estableca la prohibicin de arbitraje en los contratos de adhesin y en las clusulas generales de contratacin no aprobadas administrativamente. Siendo modificado por D.L. N 768 esta norma suprimi la ltima parte de ese artculo,
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La extensin de los efectos del convenio arbitral a no signatarios. Reflexiones con motivo del tratamiento que la nueva ley peruana de arbitraje efecta a dicha figura. Por Natale Amprimo Pl. [en lnea], formato pdf. Disponible en: http://www.cedep.org.py/arbitraje/descargas/amprimo/LA%20EXTENSIN%20DEL%20CO NVENIO%20ARBITRAL%20-%20Mayo%202009.pdf

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eliminndose la prohibicin de pactar el arbitraje en contratos de adhesin. Agregado al artculo 1399 un nuevo prra fo Lo dispuesto en el prrafo anterior no es de aplicacin cuando las partes se hubieran sometido a un reglamento arbitral. Actualmente el D.L. 1071 regula en su artculo 15 lo referente a este tema:  En el arbitraje nacional, los convenios arbitrales r eferidos a relaciones jurdicas contenidas en clusulas generales de contratacin o contratos por adhesin sern exigibles slo si dichos convenios han sido conocidos, o han podido ser conocidos por quien no los redact, usando una diligencia ordinaria.  Se presume, sin admitir prueba en contrario, que el convenio arbitral ha sido conocido en los siguientes supuestos:  Si est incluido en las condiciones generales que se encuentran en el cuerpo del contrato principal y ste ltimo es por escrito y est firmado por las partes.  Si est incluido en las condiciones generales que se encuentran reproducidas en el reverso del documento principal, y se hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato principal y ste ltimo es por escrito y est firmado por las partes.  Si se encuentra incluido en condiciones estndares separadas del documento principal, y se hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato principal y ste ltimo es por escrito y est firmado por las partes.

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Con relacin a los arbitrajes internacionales el Cdigo Civil en su art. 2064 estable, que si las partes hubiesen sometido a arbitraje un asunto de jurisdiccin peruana facultativa, el tribunal estatal declinar la jurisdiccin, a menos que el acuerdo tenga por objeto privar de manera abusiva a la parte ms dbil de la jurisdiccin pblica. Con respecto al prrafo anterior se seala que toda interpretacin debe hacerse a la luz de la Convencin de Nueva York de 1958 sobre reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales internacionales, conforme la cual debe solamente verificarse que el contratante haya tenido forma de enterarse de la existencia del acuerdo arbitral. 32 En el texto original, se consideraba como una clusula vejatoria o abusiva el sometimiento a arbitraje en las clusulas generales y en los contratos por adhesin. Dicha situacin fue cambiada por la Ley 26572, la que la admiti, al igual que el D. Legislativo 1071, siempre que el convenio arbitral hubiera sido conocido o hubiera podido ser conocido por quien no l o redact usando la diligencia ordinaria.

9. Gua para la redaccin de un convenio arbitral

Como se ha venido sealando durante todo el trabajo el convenio arbitral esta inmerso en unas de las clusulas que constituyen el contrato general, asumiendo que an las partes no han entrado en conflicto al momento de celebrar el contrato. Es as que para un convenio arbitral exitoso es conveniente que el arbitraje sea pactado en el contrato, para la eventualidad de que ocurra ms adelante un conflicto, puesto que son en estos momentos en que las partes se encuentran en lo mejor de su relacin, y que ante eventuales incumplimientos de una las partes el arbitraje les resultar muy
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Roque J. Caivano, con la colaboracin de Roberto E. Padilla y Marce Gobbi. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. Pag. 252

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beneficioso, es as que se toma como un razonamiento ms frecuente : el arbitraje me co nviene, ya que si la otra parte no cumple con sus obligaciones, tendr un medio idneo para formular mis reclamos. 33 En el Per la ley de arbitraje acoge el moderno concepto de convenio arbitral autosuficiente, eliminando los muy conocidos clusula compromisoria y compromiso arbitral, por la primera las partes pactaban acudir al arbitraje si se originase un conflicto dentro de las relaciones tendiente y luego ya en la prctica, la exigencia del compromiso arbitral posterior desembocaba en un litigio judicial a obligar a la otra parte a la celebracin de ese compromiso, considerado un acto sin el cual el arbitraje no poda llevarse a cabo. A partir de ello puede decirse que la clusula que contiene el convenio arbitral en un contrato, por la cual l as partes hayan acordado someterse a arbitraje, es suficiente para que pueda acudir al arbitraje sin necesidad de celebrar un nuevo acuerdo de voluntades. El cul la redaccin de esta clusula debe ser de manera clara y la sencillez posible para no ocasio nar complicaciones en su aplicacin. Es as que para establecer todos los supuestos que pueden llevar al arbitraje se recomienda colocar: todas las desavenencias que deriven del contrato.
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As los requerimientos que deber tener como mnimo el convenio arbitral son los siguientes: 1) Nombre y domicilio de los otorgantes y de los rbitros.Si el rbitro designado fuese una persona jurdica se indicar su denominacin o razn social y domicilio.

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Roque J. Caivano, con la colaboracin de Roberto E. Padilla y Marce Gobbi. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. Pag. 255 Esta redaccin, utilizada en la clusula modelo de la cmara de Comercio Internacional, ha sido interpretada por diferentes tribunales como amplia y fcilmente separable del contrato principal, en caso de alegarse algn vicio del consentimiento. / Roque J. Caivano, con la colaboracin de Roberto E. Padilla y Marce Gobbi. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. Pag. 256

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2) La controversia que se somete al fallo arbitral, con expresin de sus circunstancias. 3) El plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo. 4) El lugar en que debe desarrollarse el arbitraje.

10. Excepcin de convenio arbitral

a. Si se interpone una demanda judicial respecto de una materia sometida a arbitraje, esta circunstancia podr ser invocada como excepcin de convenio arbitral aun cuando no se hubiera iniciado el arbitraje. b. La excepcin se plantea dentro del caso previsto en cada va procesal, acreditando la existencia del convenio arbitral y, de ser el caso, el inicio del arbitraje. c. La excepcin de convenio arbitral, sea que se formule antes o despus de iniciado el arbitraje, ser amparada por el slo mrito de la existencia del convenio arbitral, salvo en el primer caso, cuando el convenio fuese manifiestamente nulo. d. En el arbitraje internacional, si no estuviera iniciado el arbitraje, la autoridad judicial slo denegar la excepcin cuando compruebe que el convenio arbitral es manifiestamente nulo de acuerdo con las normas jurdicas elegidas por las partes para regir el convenio arbitral o las normas jurdicas aplicables al fondo de la controversia. No obstante, si el convenio arbitral cumple los requisitos establecidos por el derecho peruano, no podr denegarse la excepcin. Si estuviera iniciado el arbitraje, la autoridad judicial slo denegar la excepcin cuando compruebe que la materia viola el orden pblico internacional. e. Las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o proseguir, pudiendo incluso, a discrecin del tribunal arbitral, dictarse el laudo, aun

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cuando se encuentre en trmite la excepcin de convenio arbitral 35.

11. Derivacin de controversia judicial a arbitraje

En el art 17 de la LGA 26572 contempla la celebracin de convenio Arbitral durante un proceso judicial donde establece que, Si durante un proceso judicial, las partes formalizan voluntariamente un convenio arbitral sobre todas o parte de las pretensiones controvertidas en aqul, deben presentar al Juez un escrito conjunto con firmas legalizadas por el Auxiliar Jurisdiccional, adjuntando copi a del convenio arbitral. A la vista de tal documentacin, el Juez dispondr el archivamiento del proceso, o la continuacin del mismo respecto de las materias que las partes declaren no haber sometido a arbitraje. El Juez no puede objetar el convenio arbit ral, salvo que la materia sea manifiestamente no arbitrable de conformidad con el Artculo 1o. Puede tambin requerir a las partes para que precisen su contenido, o para que aclaren los puntos que considera oscuros. Los medios probatorios actuados en el proceso judicial surten eficacia en el arbitral con el valor que los rbitros les asignen, salvo pacto expreso en contrario contenido en el convenio arbitral.

En el art. 8 de la ley UNCITRAL tambin los contempla como Acuerdo de arbitraje y demanda en cuanto al fondo ante un tribunal 1) El tribunal al que se someta un litigio sobre un asunto que es objeto de un acuerdo de arbitraje remitir a las partes al arbitraje si lo solicita cualquiera de ellas, a ms tardar, en el momento de presentar el primer escrito sobre el fondo del litigio, a menos que se

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Art. 16 del Decreto Legislativo que Norma el Arbitraje N 1071.

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compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o de ejecucin imposible. 2) Si se ha entablado la accin a que se refiere el prrafo 1) del presente artculo, se podr, no obstante, iniciar o proseguir l as actuaciones arbitrales y dictar un laudo mientras la cuestin est pendiente ante el tribunal. Por ultimo en el DL 1071 establece que Las partes por iniciativa propia o a propuesta del juez, en cualquier estado del proceso, pueden acordar derivar a arbitraje una controversia de naturaleza disponible conforme a derecho o cuando la ley o los tratados o acuerdos internacionales lo autoricen, para lo cual debern formalizar un convenio arbitral.
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Se puede apreciar que el DL 1071 ha optado por darle ms libertad a las partes a decidir en que momento ellos podrn derivar la controversia que se estaba tramitando ante un proceso judicial, a arbitraje, siempre y cuando este sea de libre disposicin conf orme a derecho. Tambin se puede apreciar que a diferencia de la LGA 26572 no contempla las formalidades que se debern seguir para llevarlo a cabo, disponiendo simplemente que se deber formalizar un convenio arbitral.

12. Materia arbitrable

En el Artculo 1 de la LGA 26572 en su Disposicin general, establece que Pueden someterse a arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de libre disposicin, as como aquellas relativas a materia ambiental, pudiendo extinguirse respecto de ellas el proceso judicial existente o evitando el que podra promoverse; excepto:

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Art. 17 del Decreto Legislativo que Norma el Arbitraje N 1071.

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1. Las que versan sobre el estado o la capacidad civil de las personas, ni las relativas a bienes o derechos de incapaces sin la previa autorizacin judicial. 2. Aquellas sobre las que ha recado resolucin judicial firme, salvo las consecuencias patrimoniales que surjan de su ejecucin, en cuanto conciernan exclusivamente a las partes del proceso. 3. Las que interesan al orden pblico o que versan sobre delitos o faltas. Sin embargo, si podr arbitrarse sobre la cuanta de la responsabilidad civil, en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme. 4. Las directamente concernientes a las atribuciones o funciones de imperio del Estado, o de personas o entidades de derecho pblico. En el Art. 1 de la ley UNCITRAL establece que esta ley ser

aplicable a arbitraje comercial internacional. En el Artculo 2 de el DL 1071 establece que pueden ser materias susceptibles de arbitraje: 1. Pueden someterse a arbitraje las controversias sobre materias de libre disposicin conforme a derecho, as como aquellas que la ley o los tratados o acuerdos internacionales autoricen. 2. Cuando el arbitraje sea internacional y una de las partes sea un Estado o una sociedad, organizacin o empresa controlada por un Estado, esa parte no podr invocar las prerrogativas de su propio derecho para sustraerse a las obligaciones derivadas del convenio arbitral.

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Lo importante de estas leyes, es que la LGA 26572 determina las materias arbitrables, es decir sobre derechos disponibles, y la UNCITRAL regula el arbitraje a nivel internacional. Eso en cuanto a la materia, pero si tomamos el conjunto de las normas, e ncontramos que la ley modelo UNCITRAL influye ms en el DL 1071, puesto que la estructura e incluso muchos de los artculos son copiados literalmente, asimismo porque es una ley moderna y se adecua mas a la realidad. Sin embargo la LGA 26572 regula toda un a costumbre sobre la materia arbitral, puesto que una ley nacional de arbitraje no se puede circunscribir solo al mbito de aplicacin del comercio como lo hace la UNCITRAL, sino su mbito sern todos los conflictos que versen sobre derechos de libre dispo nibilidad siendo esta a su vez una manera de limitar la materia, De esta manera por ejemplo, un conflicto en el mbito del derecho de familia, no va a ser nunca de carcter comercial internacional, pero determinado conflictos dentro de esta materia, s van a poder ser discutidos en arbitraje nacional, entonces la distincin entre arbitrable o no lo har el hecho del reconocimiento si son derechos disponibles o no. Sin embargo, si solo se hubiera dejado la definicin descrita en la ley de UNCITRAL, los conflictos que no tenga una causa comercial internacional, no podran llevarse a arbitraje, es por eso lo importante de la prevencin del legislador de esta nueva ley como de la anterior de prever la materia arbitrable

13. Ejecucin del convenio arbitral

Para saber cmo se ejecutar un convenio arbitral una vez que surja una controversia, habr que considerar de manera conjunta: 1) Si el convenio arbitral se ha celebrado antes o despus de que nazca la controversia; y

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2) Si el arbitraje es institucional (es decir, sometido a la administracin de algn centro de arbitraje), ad hoc pero con entidad nominadora de rbitros o simplemente ad hoc 37. En lo que respecta al arbitraje institucional, cuando las partes han optado por esta, ya sea anterior o posteriormente al nacimiento del conflicto, este es realizado por una persona jurdica que regula el procedimiento mediante un mecanismo predeterminado, nos referimos al reglamento arbitral correspondiente. En este reglamento se regula la designacin de los rbitros , la determinacin de la materia controvertida y dems reglas aplicables al arbitraje. Con lo que se evitara acudir al Poder Judicial. Respecto al arbitraje ad hoc es mucho ms personalizado, de forma que las partes eligen directamente la o las personas a cuya decisin se someten. Lo hacen pensando en sus concretas y determinadas circunstancias y en la confianza que les merece 38 Cuando las partes pactan un arbitraje ad hoc despus que se ha presentado la controversia, se recomienda que se nombre al tribunal arbitral y determinen la materia controvertida, adems como desean acudir al arbitraje, colaborarn en la designacin de los rbitros. La materia controvertida ser determinada por los rbitros, si es que no fue previamente acordad por las partes en su co nvenio arbitral, esto es una vez instalada el tribunal arbitral. Ahora cuando las partes pactan un arbitraje ad hoc antes de que surja la controversia, caben la opcin de que: 1) Los rbitros sern nombrados por las partes, por una institucin arbitral o por cualquier otro tercero a quien las partes hayan conferido el encargo () (artculos 22 de la NLA).

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CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje Comercial y de las Inversiones. Editorial UPC. Lima-2007. p. 117 CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Seminario de Arbitraje Comercial Internacional. PUCP. Facultad de Derecho, 1993. p 167

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Una vez completado el tribunal arbitral, sea directamente por las partes, por una institucin arbitral o por cualquier otro tercero a quien las partes hayan conferido, el proceso arbitral se regir por las normas acordadas por las partes o, en su defecto, por lo que dispongan los rbitros, teniendo en cuenta lo que la Ley disp onga. Ser dentro de este proceso arbitral que se proceder a determinar la controversia, si es que no fue previamente definida por las partes en su convenio arbitral 39.

14. Renuncia del arbitraje

Artculo 15 de la LGA 26572 contempla la Renuncia al arbitraj e donde expresa que Las partes pueden renunciar al arbitraje mediante convenio expreso. Se entiende que existe renuncia tcita cuando se hubiera interpuesto demanda por una de las partes y el demandado no invoca la excepcin arbitral dentro de los plazos previstos para cada proceso. El DL 1071 prescribe que La renuncia al arbitraje ser vlida slo si se manifiesta en forma expresa o tcita. Es expresa cuando consta en un documento suscrito por las partes, en documentos separados, mediante intercambio de documentos o mediante cualquier otro medio de comunicacin que deje constancia inequvoca de este acuerdo. Es tcita cuando no se invoca la excepcin de convenio arbitral en el plazo correspondiente, slo respecto de las materias demandadas judicialmente . 40 Como se puede apreciar el DL 1071 contempla con mayor detalle, la renuncia en forma expresa dejando tambin a libre disposicin de la partes escoger cualquier medio siempre y cuando sea prueba fehaciente de este acuerdo. En cuanto a la forma tacita n o se ha
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CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje Comercial y de las Inversiones. Editorial UPC. Lima-2007. p. 119 Art. 18 del Decreto Legislativo que Norma el Arbitraje N 1071.

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modificado el fondo regulndose as, que se entender por esta si no se ha interpuesto una excepcin de convenio arbitral en el plazo correspondiente.

15. Terminacin del Convenio Arbitral

La terminacin del convenio arbitral puede darse por:

a. Voluntad de las partes que lo otorgaron. b. El vencimiento del plazo sealado por las partes. c. Fallecimiento de uno de los rbitros, sin haberse nombrado

suplentes.
d. Prdida del bien materia de controversia. e. Ejecutoria del laudo que es la forma natural de extincin del

arbitraje Asimismo, sera una forma tctica de extincin del compromiso presentarse una de las partes ante el Poder Judicial, y la otra al contestar no articula la debida declinatoria; otra forma es la transaccin a que lleguen las partes durante las actuaciones arbitrales, pone punto final a la controversia. Finalmente, teniendo en cuenta la naturaleza contractual del convenio, este se encuentra sujeto a las disposiciones generales que se refieren a las causas de cesacin o extincin de las obligaciones. 41

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Artculo presentado por el Dr. Ulises Montoya A. Resumen de las exposiciones del 2 y 4 de abril de 1998, en el Centro Internacional de Administracin y Comercio.

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III. BIBLIOGRAFA

CREMADES, Bernardo M. Regulacin Nacional del Arbitraje y la Convencin de Nueva York. VIDAL RAMREZ, Fernando. Manual de Derecho Arbitral. Gaceta Jurdica. p. 51. Fecha: 20/09/09

Artculo presentado por el Dr. Ulises Montoya A. Resumen de las exposiciones del 2 y 4 de abril de 1998, en el Centro Internacional de Administracin y Comercio. Fecha: 19/09/09

CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Seminario de Arbitraje Comercial Internacional de la PUCP, Facultad de Derecho. 1993 . Fecha: 23/09/09

MARIO CASTILLO FREYRE. Arbitraje y Debido Proceso. Volumen II. Editorial Palestra. 2007. Fecha: 23/09/09

CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Arbitraje Comercial y de las Inversiones. Editorial UPC. Lima-2007. Fecha: 18/09/09

ROQUE J. CAIVANO, CON LA COLABORACIN DE ROBERTO E. PADILLA Y MARCE GOBBI. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. Pag. 248 Fecha: 23/09/09

Cdigo Civil peruano de 1984. Fecha: 19/09/09

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IV. LINKS

 Anlisis del Decreto Legislativo N 1071 - Nueva Normatividad sobre Arbitraje [en lnea]. 19/ 09/09, formato Word, disponible en: www.justiciaviva.org.pe/documentos_trabajo/analisis_decretos/dl107 1.doc.  Antecedentes Histricos del Arbitraje - CAPTULO I [en lnea]. 20/09/09 formato pdf, disponible en: http://www.gacetajuridica.com.pe/bibliotec/articulos/MANUAL%20DE %20DERECHO%20ARBITRAL.pdf 
Ley Modelo Uncitral, [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible en:

http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml -arb/0787001_Ebook-s.pdf 
Convencin de Nueva York, [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible en:

http://www.uam.es/centros/derecho/publico/tributo/Documentos/Docs .curso.felix/laura/convenioNY.pdf  Fernando Vidal Ramrez. Manual de Derecho Arbitral. Gaceta Jurdica. pag 53. Sobre la Capacidad para el Convenio Arbitral. [en lnea], 24/09/09. Disponible en la pgina: http://www.cal.org.pe/convenio_arbitral.html#07  Decreto Legislativo N 1071 [en lnea], 23/09/09, Disponible en la pgina: http://www.minjus.gob.pe/ley%20de%20conci -2008%20%20LEY%201071.pdf  Ley 26572, Ley General de Arbitraje [en lnea], 23/09/09, Disponible en la Pgina: http://www.justiciaviva.org.pe/normas/nac01.pdf  CAIVANO, Roque J.; Arbitraje y grupos de sociedades. Extensin de los efectos de un acuerdo arbitral a quien no ha sido signatario; ob. cit.; pgina 123. [en lnea], 19 /09/ 2009, formato .pdf. Disponible

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en: http://www.cedep.org.py/arbitraje/descargas/amprimo/LA%20EXTEN SIN%20DEL%20CONVENIO%20ARBITRAL%20%20Mayo%202009.pdf  La extensin de los efectos del convenio arbitral a no signatarios. Reflexiones con motivo del tratamiento que la nueva ley peruana de arbitraje efecta a dicha figura. Por Natale Amprimo Pl. [ en lnea], formato pdf. Disponible en: http://www.cedep.org.py/arbitraje/descargas/amprimo/LA%20EXTEN SIN%20DEL%20CONVENIO%20ARBITRAL%20%20Mayo%202009.pdf 
Carlos Alberto Matheus Lpez . SOBRE LA CAPACIDAD PARA EL CONVENIO ARBITRAL. Del Ilustre Colegio de Abogados, [ en lnea] 23/09/09, disponible en: http://www.cal.org.pe/convenio_arbitral.html#07

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CONVENIO ARBITRAL

I. INTRODUCCIN II. MARCO TEORICO 1. Antecedentes histricos y legislativos 2. Autonoma del Convenio Arbitral 3. Definicin 4. Capacidad para celebrarlo 5. Formalizacin 6. Contenido 7. Extensin del convenio arbitral 8. Relaciones jurdicas estndares 9. Gua para la redaccin de un convenio arbi tral 10. Excepcin de convenio arbitral 11. Derivacin de controversia judicial a arbitraje 12. Materia arbitrable 13. Ejecucin del convenio arbitral 14. Renuncia del arbitraje 15. Terminacin del Convenio Arbitral III. BIBLIOGRAFA IV. LINKS

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