A tutela penal da recusa a serviço eleitoral é mesmo necessária?

- Revista Jus Navigandi 07/05/11 11:10

Jus Navigandi
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A tutela penal da recusa a serviço eleitoral é

mesmo necessária?
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Publicado em 05/2010
Luiz Rosado Costa

Estabelece o art. 344 do Código Eleitoral a tutela penal da recusa e abandono do serviço eleitoral, ao
passo que a ausência injustificada ao serviço é tutelada de forma eficaz pela sanção administrativa. Tem o
referido artigo a seguinte redação:

"Art. 344. Recusar ou abandonar o serviço eleitoral sem justa causa:

Pena - detenção até dois meses ou pagamento de 90 a 120 dias-multa".

Este tipo penal, com equivalente em diversos outros diplomas legislativos brasileiros anteriores, visa a
assegurar o bom e regular andamento do processo eleitoral, coibindo a recusa e o abandono por parte de
quem, legalmente, tenha recebido a incumbência do serviço eleitoral (p. e. mesários), não se aplicando, em
nosso ver, o presente tipo aos funcionários de carreira das Juntas Eleitorais. Nesta linha, Joel Cândido
acentua que: "o art. 344 se aplica, somente, aos mesários, escrutinadores, auxiliares e seus respectivos
susbstitutos ou suplentes, e só para os serviços de votação e apuração" [01]

Podemos observar, na análise dos núcleos do tipo, um verdadeiro vácuo legislativo quando se
constata que o simples não-comparecimento do convocado ao serviço eleitoral não configura o crime do art.
344, que só contempla as ações de "recusar" e "abandonar", ao passo que não comparecer é uma omissão.

Assim, não se admitindo à luz dos princípios da legalidade (nullum crimen nulla poena sine lege stricta)
a interpretação extensiva do tipo para abarcar a figura omissiva, tem-se que a ausência do convocado irá
caracterizar tão-somente infração administrativa, prevista no art. 124, caput, do Código Eleitoral (pagamento
de multa). A contradição reside exatamente aí: nas duas situações, tanto não comparecer como se recusar ou
abandonar terão iguais efeitos prejudiciais ao andamento das eleições. Todavia, de forma aparentemente
inexplicável, um conduta é incriminada e outra não, contrariando frontalmente o princípio da proporcionalidade.

E não é demais ressaltar que a sanção administrativa já serve para tutelar a infração do art. 344, até
porque, como demonstrado, já serve para tutelar os casos de ausência injustificada, sem que seja necessária
a sempre drástica intervenção do Direito Penal, que deve manter seu caráter fragmentário, intervindo apenas
onde os outros ramos do direito não puderem tutelar eficazmente o bem jurídico. Não é o caso em tela.

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Enquanto o legislador não enxergar o Direito Penal como razão última e continuar a vê-lo como
remédio para todos os males, dificilmente essas quase infinitas "lacunas" na legislação penal serão
suprimidas. Nesse tempo, acentuando o caráter simbólico dado à sanção criminal, quem não quiser ser
mesário não diga abertamente que não vá e nem tampouco vá para depois logo em seguida abandonar,
simplesmente não vá. É o que (in)diretamente parece dizer o legislador eleitoral para aqueles que querem
fugir da convocação e ao mesmo tempo da intervenção penal.

Nota
1. CÂNDIDO, Joel. Direito Penal Eleitoral & Processo Penal Eleitoral. Bauru: Edipro, 2006. p. 377.

Sobre o autor
Luiz Rosado Costa
Graduado em Direito pela Universidade Estadual de Maringá. Advogado criminalista em Maringá-PR
http://clausulapenal.blogspot.com

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT

COSTA, Luiz Rosado. A tutela penal da recusa a serviço eleitoral é mesmo necessária?. Jus Navigandi, Teresina,
ano 15, n. 2495, 1 maio 2010. Disponível em: http://jus.com.br/revista/texto/14757. Acesso em: 7 maio 2011.

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