LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS

JURIDICAS Y LA CONSTITUCION ECONOMICA

LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE

LAS PERSONAS JURIDICAS Y LA
CONSTITUCION ECONOMICA

¿Los derechos fundamentales son también aplicables a las

personas jurídicas? De ser así, ¿cuáles son esos derechos y
qué personas jurídicas están comprendidas?

a) La Constitución Peruana

Para la Constitución peruana de 1979 no existe duda sobre

el tema, pues tanto su art. 2 (inc. 11) como el art. 3 se
refieren a la materia. En efecto, mientras que el primero
protege el derecho a la asociación; el segundo, señala

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expresamente que también las personas jurídicas gozan de

los derechos fundamentales ...”en cuanto le son
aplicables”.

Entre los principales derechos fundamentales aplicables a

las personas jurídicas en base a los arts. 2, 3 y 4 de la
Constitución podríamos mencionar los siguientes:

1) A su existencia, derecho análogo al de la vida (inc. 1)

2) A la protección antes de la adquisición de su

personalidad legal (derecho análogo al principio de que “al
que está por nacer se le considera nacido en todo lo que le
favorezca, (art. 77 del Código Civil y la Sección Tercera del
Libro Primero del referido Código) (inc. 1)

3) Al nombre propio (inc. 1) y art. 28 Código civil.

4) A la igualdad ante la ley (inc. 2).

5) A la libertad de información, opinión, expresión y

difusión del pensamiento (inc. 4).

6) A la buena reputación (inc. 5).

7) A la inviolabilidad del domicilio (inc. 7).

8) A la elección libre del domicilio (inc. 9).

9) Al secreto de los documentos y comunicaciones (inc. 8).

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10) A la libre contratación con las limitaciones de ley (inc.

12).

11) A la propiedad (inc. 14).

12) A asociarse (art. 80 del Código Civil) (inc. 11).

13) A participar en la vida política, económica, social y

cultural de la Nación (inc. 16).

14) A formular peticiones (inc. 18).

15) A cualquier otro derecho análogo (art. 4).

b) Las personas jurídicas beneficiarias

Una posible interpretación de los arts. 2 (inc. 11) y art. 3,

es señalar que todas las personas jurídicas están bajo la
protección de los referidos derechos fundamentales. Hay
dos razones para afirmar esto: primero, que ello es una
conclusión lógica de la aplicación del principio jurídico de
que “no deben hacerse diferenciaciones donde la norma no
las hace” y segundo, ateniéndose a la opinión de conocidos
especialistas, políticos o constituyentes, entre quienes se
puede mencionar a Luis Alberto Sánchez, Enrique Chirinos
Soto, Alberto Borea, Enrique Bernales y Marcial Rubio. Ellos
afirmaron que el inc. 11 del art. 2 incluía a todas las
personas jurídicas.

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Sin embargo, la jurisprudencia ha ido en distinta vía y con

la cual coincidimos, sin que ello implique que la
interpretación hecha por los referidos juristas sea
incorrecta. Como se sabe, toda norma tiene la posibilidad
de recibir varias interpretaciones legítimas, pues de la
misma redacción pueden advertirse diferentes enfoques.
Esto no sólo es posible sino conveniente, ello permite irle
dando a las normas una adecuación a la riquísima variedad
de situaciones que presenta la vida social. Por eso han
sobrevivido textos legales tan antiguos como la
Constitución Americana de 1787 o el Código Civil Francés
de 1804, ambos enriquecidos por la vía jurisprudencial. Los
abogados, los profesores, los fiscales y finalmente los
jueces en la relación dialéctica que mantienen, llegan a
interpretar en determinado sentido las normas, en forma
diferente, no contraria, al sentido que el legislador quizo
dar a la norma, pues él se basó en hechos diferentes.

Precisamente en materia de los derechos fundamentales

de la persona jurídica, la jurisprudencia, ha dado un
contenido diferente al previsto inicialmente. Contenido que
estimamos resulta más completo y eficaz para el desarrollo
de nuestro sistema jurídico, habiendo sido producto de un
amplísimo debate en el que teniéndose en cuenta la
opinión de los referidos especialistas, contribuyeron
brillantemente también, el análisis del Juez de Primera
Instancia (2), de los vocales de la Corte Superior (3) y
Suprema (4), del Fiscal Supremo en lo contencioso
administrativo (5), y finalmente de los miembros del
Tribunal de Garantías Constitucionales (6), además de los
abogados patrocinadores de las partes en litigio (7). El

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caso que originó el debate fue el del BIC, Banco de la
Industria de la Construcción, cuya disolución fue dispuesta
por la Superintendencia de Banca y Seguros y que está
registrado como “Constructora Vulcano y otro contra el
Estado representado por la Superintendencia de Banca y
Seguros”. Aún cuando hubo amplio debate en el tema,
discordias y votos en minoría, se advierte, en la mayoría,
uniformidad de criterio en las diversas etapas: primera
instancia, segunda instancia, Dictamen Fiscal, Resolución
Suprema y Sentencia del Tribunal de Garantías
Constitucionales, en la misma dirección.

El sentido en cada caso fue interpretar que la norma

constitucional protege a todas las personas jurídicas con
excepción de aquellas de carácter mercantil que no se
inscriben en el Registro de Personas Jurídicas, sino en el
Registro Mercantil.

En este sentido, la norma constitucional protege:

a) A las Asociaciones, que son la forma de asociarse por

excelencia; (inc. 11 art. 2).

b) A las Fundaciones, por igual expresa declaración de

aquella norma.

c) A las asociaciones y comités sin personalidad jurídica,

pues el inc. 11 del art. 2 se refiere al derecho a asociarse y
no necesariamente a la etapa de la obtención de la
personalidad jurídica.

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d) A las cooperativas, las empresas de propiedad social, los

comités con personalidad jurídicas, las comunidades
campesinas y nativas, las sociedades civiles, todas ellas por
ser personas jurídicas que ni son mercantiles ni se
inscriben en el Registro Mercantil, sino propiamente en el
Registro de Personas Jurídicas, (art. 2024 del Código Civil)
hechos determinantes de la protección, según la
comentada jurisprudencia.

c) Otros fundamentos de la inclusión y de la

exclusión

¿Por qué están incluidas las referidas personas jurídicas y

excluidas las sociedades mercantiles? Además de los
fundamentos expresados por la vía jurisprudencial
conviene señalar los siguientes:

Primero: El Capítulo primero del Título Primero de la

Constitución se refiere a la protección de la persona
humana en sus dos posibles planos de actuación, como
persona individual o como actuante colectivo. Mientras que
el art. 2 se refiere al primer plano, el art. 3 se refiere al
segundo. Pero resulta, y aquí lo importante, que la
personalidad jurídica no necesariamente implica acción
colectiva. En efecto, es frecuente confundir a la persona
jurídica con grupo de personas y no es así, pues como
puede observarse de las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada o de las “sociedades” de un solo
socio, o de las Fundaciones y últimamente de las
sociedades anónimas “en manos del Estado”, la persona
jurídica no está delante de un grupo de personas naturales

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sino propiamente de una sola persona (EIRL) o de ninguna
(Fundación).

Segundo: Como dice el Prof. Fernando Mora (8), mientras

que en el Derecho Civil la personalidad jurídica es
generalmente una estructura jurídica organizativa de
personas, en el Derecho Mercantil es una estructura
jurídica organizadora de patrimonios o de relaciones
empresariales.

En base a estos dos puntos, puede concluirse que la

Constitución protege a la persona natural y las formas
organizativas de ellas como tales, mas no (en el inc. 11 del
art. 2 ni en el art. 3) las formas organizatorias del
patrimonio, que son precisamente las sociedades
mercantiles.

Al hablar pues de personas jurídicas es necesario

diferenciar, como lo ha hecho la jurisprudencia, a la
sociedades de personas de las sociedades de capitales. Las
primeras, como su nombre lo indica reúnen personas, el
voto es referido a cada asociado y las relaciones jurídicas
se establecen en base a ellas, entre los socios se
establecen en base a los patrimonios aportados por ellos.
El voto o la apropiación de utilidades se hacen en función
del capital y no de las personas.

En consecuencia, puede afirmarse que interpretando la

norma y la jurisprudencia, el art. 3 de la Constitución, se
refiere a las personas jurídicas que resulten del derecho a
asociar personas (inc. 11 art. 2) mas no del derecho a

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asociar patrimonios como en el caso de las sociedades

mercantiles.

d) Protección de las sociedades mercantiles

Lo dicho no significa que las sociedades mercantiles estén

desguarnecidas de protección constitucional, ni mucho
menos. Ellas están protegidas pero al amparo del inc. 12
del art. 2 y del título III “Del régimen Económico” de la
Constitución.

En efecto, el art. 2 en su inc. 12 protege el derecho a la

“contratación” y una sociedad mercantil es precisamente
eso: un contrato. Así lo declara expresamente no sólo la
doctrina y jurisprudencia sino la propia Ley General de
Sociedades en su primer artículo: “Por el contrato de
sociedad...” etc. etc. Además, obsérvese que tal ha sido
siempre la tendencia de nuestra legislación tanto en el
Código Civil del 36 como en el vigente, donde las formas
asociativas son consideradas como instituciones mientras
que las sociedades son “contratos” por estar legislados en
la parte de contratación (1936) o en ley especial (1984).

e) La Constitución Económica

Para comprender mejor la lógica de lo explicado, es

necesario referirse a lo que ahora se entiende como las
constituciones económicas en relación con las tradicionales
constituciones políticas.

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En efecto, aún cuando la nuestra se denomina
“Constitución Política” se encuentra incluida dentro de la
corriente de las constituciones de carácter económico.

La diferencia entre las constituciones de un tipo u otro se

debe fundamentalmente al tiempo en que se originaron.
Así la Constitución americana es una típica Constitución
Política, en donde la preocupación central del texto es la
distribución y relaciones del poder político, producto de los
problemas de su época. La salida del régimen del poder
absoluto de los reyes, con la ideología de la época
revolucionaria francesa e inglesa y la obsesión consistente
en domar el poder del gobernante y defender los derechos
individuales frente a los excesos de ese poder, representa
la problemática del siglo XVIII mientras que en el siglo XX
el tema central ha quedado trasladado a domar la
concentración del poder económico y la distribución de la
riqueza (9), producto de las corrientes del socialismo
moderno, los movimientos populares y la influencia de la
social democracia y del social cristianismo. En América, el
fenómeno se inicia con la Constitución de México de 1917,
que declara desde su art. 3 que la democracia deberá
entenderse no sólo como una “estructura jurídica y un
régimen político sino como un sistema de vida fundado en
el constante mejoramiento económico social y cultural del
pueblo”.

Entre los países socialistas seguramente el texto de mayor

influencia fue la Constitución Rusa de 1936, la que en su
art. 11 declaraba que “La vida económica de la URSS está
determinada y dirigida por el Plan del Estado de la

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economía nacional, en interés del aumento de la riqueza

social, de la elevación continua del nivel económico y
cultural de los trabajadores” ...etc. etc.

En Europa, la influencia central ha estado en esta materia

bajo la Constitución Italiana de post guerra, Constitución
llena de referencias a la problemática social. El art. 1
declara a Italia República fundada en el factor trabajo, el
segundo garantiza la solidaridad económica y social y
además la Constitución contiene un Título especial sobre la
actividad económica, asignándole al desarrollo de las
instituciones cooperativas un papel significativo.

La Constitución peruana siguiendo esta corriente del siglo

XX y recogiendo las influencias del mundo actual, muchas
veces expresada a través de los anteproyectos
constitucionales de España, incorporó con modernidad no
sólo un Título especial sobre el “Régimen Económico”, sino
incluso una novedad de vital importancia: un Capítulo
sobre “La Empresa”, innovación sólo contenida antes y
como particular avance jurídico, a nivel de algunos Códigos
como el Italiano de 1942. La Empresa se ha constituido en
los últimos cincuenta años en el núcleo de las fuerzas del
poder económico y de la distribución de la riqueza; y
consecuentemente, como elemento fundamental de la
distribución del poder político. No podría pues este aspecto
escapar de un nuevo texto constitucional, que aún
rudimentario en su tratamiento del tema, tiene la
valiosísima virtud de sembrar un nuevo camino y abrir
posibilidades tal vez inesperadas en el desarrollo del
Derecho.

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JURIDICAS Y LA CONSTITUCION ECONOMICA

La Constitución peruana dentro de este enfoque asigna

pues una protección especial también a las sociedades
mercantiles, pero dicha protección no debe buscarse, como
tradicionalmente podría hacerse, a través del derecho a la
asociación sino mediante el de la protección al derecho de
contratación y en el Título del “Régimen Económico” en
donde junto a los demás tipos de empresa, la sociedad
mercantil queda bajo la protección de un igual trato,
dentro de la economía pluralista.

f) Nota Final

Para concluir el análisis del tema, debemos señalar que el

caso del BIC mostró, sin embargo, un error en el que no
debe caerse nuevamente. La Superintendencia de Banca y
Seguros procedió a disolver la sociedad anónima –BIC-
confundiéndose los planos de la sociedad titular de la
empresa con la empresa misma, cuando lo que debió
haberse hecho, era, primero cancelarle la autorización de
funcionamiento bancario a la S.A. titular de la empresa
bancaria, segundo asumir la Superintendencia de Banca y
Seguros la administración de la empresa bancaria, y
tercero, como consecuencia de ello se disolvería la
sociedad titular (S.A.) conforme a la Ley General de
sociedades al no poder realizar los fines para los que se
constituyó (art. 359) (10).

En esta materia hay que advertir la necesidad de que en

las acciones administrativas y judiciales se logre
comprender la diferencia que aún no penetra totalmente

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en nuestro medio, entre sociedad y empresa, no obstante

el desarrollo de este tema en la doctrina jurídica.

Mientras que la sociedad mercantil es de interés privado,

las empresas son (ahora con la nueva Constitución) de
interés público, particularmente cuando se trata de
empresas bancarias donde está en juego el ahorro de la
población. La propia Constitución declara en su art. 130
que la “eficiencia” de las empresas es exigible por el
Estado. Tal declaración responde precisamente a la
perspectiva de ver en la empresa una institución de interés
social. Muy distinta es la situación de la sociedad mercantil
propietaria y conductora de una empresa. Ella, la sociedad,
no es más que un contrato entre los inversionistas para
obtener un beneficio económico explotando una empresa.
Sin embargo, cuando la explotación de la empresa se hace
contra el interés social o ineficientemente, el Estado en
algunos casos, como en el de las empresas bancarias,
puede tomar la conducción de la empresa mas no de la
sociedad titular de ella y menos disolverla. Pues tal como
lo señala el fundamento del voto del Dr. Silva Salgado en
la sentencia del Tribunal de Garantías Constitucionales en
análisis , la sociedad titular será disuelta sólo como
consecuencia de no poder seguir realizando la explotación
de la actividad empresarial. Así pues, la Resolución de la
Superintendencia de Banca y Seguros en vez de declarar
en disolución al BIC debió cancelarle a su titular S.A., la
autorización de funcionamiento, asumiendo el control de la
empresa conforme a la Ley de Bancos, y como
consecuencia de ello recién se produciría la disolución de la
sociedad anónima titular del Banco.

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JURIDICAS Y LA CONSTITUCION ECONOMICA

El Control de las empresas por el Estado cuando lo

justifique el interés social, debe pues estar referido a la
empresa misma: bienes, organización, actividad, nombre si
lo tiene, planta o establecimiento, mas nunca a la sociedad
titular de la empresa.

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(1) Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias

Políticas de la Universidad de Lima, en conferencia
sustentada por invitación del Ministerio Público.
(2) Juez, Dr. César Cruz Saco.
(3) Gallegos Guevara, Rodríguez Medrano y Landa
Zapater (ponente)
(4) Barros, Ganoza, Flores, Ugarte y Espinoza
(5) Rey de Castro López de Romaña
(6) Eguren, Basombrio, Silva, Corso, Peláez, Rodríguez
y Osores.
(7) Corrió la defensa del Estado a cargo del Dr.
Fernando Vidal.
(8) Introducción al Estudio del Derecho Comercial
(1982) U. De Costa Rica
(9) Miguel Reale: Como Devera ser a Nova
Constituiçao, Revista Brasilera de Etudos Politicos –
1985 – Univ. Federal de Minas Gerais.
(10) Así quedó analizado en la Revista Peruana
de Derecho de la empresa Nº 10 – Enero, Febrero
de 1985 – pag. 1-27 con ocasión de la sentencia
del Tribunal de Garantías Constitucionales.

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