DICTAMEN TECNICO JURIDICO

07 de junio del 2018

Sra. Natalia Prieto

Presente
A requerimiento de la Sra. Prieto Natalia, mayor de edad, con DNI nº32567430 y domicilio en
Calle Necochea n° 931 de la ciudad de Neuquén, se da contestación por este despacho, a cargo del
Letrado que suscribe, a la consulta que, con los antecedentes que se exponen a continuación, se plantea,
al objeto de evacuar dictamen técnico sobre dicha cuestión.

ANTECEDENTES

Primero
El día 1º de julio mientras la Sra. Natalia prieto caminaba con una amiga por la calle Roca del barrio “del
Alto”, al cruzar la bocacalle, por la esquina, específicamente en la intersección de las calles Roca y Piedra
Alta, al momento en que casi llegan a la vereda de enfrente, la Sra. Natalia Prieto fue violentamente
embestida por un cuadriciclo que circulaba a alta velocidad también con dirección de calle Roca, el mismo
intento girar hacia a la izquierda y tomar la calle Piedra alta sin bajar la velocidad, lugar donde ocurrió
el episodio. El rodado era conducido por Nicolás Flores de 14 años de edad.

Segundo
- Nicolás Flores, de 14 años de edad, se encontraba ese fin de semana en casa de su
padre, Ricardo Flores.
- Los padres de Nicolás, se encuentran divorciados, la madre, Sra. Paula Luna vive en otro
inmueble situado en otro barrio de la ciudad, ambos tienen asignado el cuidado
indistinto del menor.
- El cuadriciclo es de propiedad de su padre, el Sr. Ricardo Flores.

Tercero
- Como consecuencia del accidéntela Sra. Prieto sufrió fracturas de sus miembros
superior e inferior derecho y traumatismos en diversas partes del cuerpo. Tuvo que ser
internada en un centro de salud durante 15 días y aún hoy, pese a haber transcurrido 3
meses del accidente, se encuentra con tratamientos de rehabilitación.

Cuarto
- La Sra. Prieto, se dedica a organizar fiestas de cumpleaños infantiles en forma
independiente. A raíz del accidente, no pudo cumplir con varios compromisos
laborales que tenía ya asumido y todavía no puede realizar su actividad con normalidad
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Consulta
La Sra. Prieto considera que tiene derecho a reclamar por los daños sufridos,concurre al estudio
jurídico para requerir asesoramiento al respecto y corroborar si ello es posible.

Consideraciones Jurídicas
Para la resolución de las cuestiones jurídicas planteadas se puede acudir a la siguiente normativa
y jurisprudencia que resulta de aplicación a las mismas.
El caso se encuentra configurado dentro de la responsabilidad civil, regulada en el art. 1710 del
código civil y comercial.En dicho artículo inc. a) se regula la función preventiva y en el art. 1716 la función
resarcitoria.
ARTICULO 1710.-Deber de prevención del daño. Toda persona tiene el deber, en cuanto de
ella dependa, de:
a) evitar causar un daño no justificado;
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para
evitar que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la
magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene derecho a que éste le reembolse
el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el daño, si ya se produjo.
ARTICULO 1716.-Deber de reparar. La violación del deber de no dañar a otro, o el
incumplimiento de una obligación, da lugar a la reparación del daño causado, conforme con las
disposiciones de este Código.
En cuanto a la responsabilidad que le cabe a los padres el art 1754 Ccyc establece
“…son solidariamente responsables por los daños causados por los hijos que se encuentren bajo
su responsabilidad parental y habiten con ellos…” esto último debe interpretado con sentido amplio, ya
que, en este caso particular, el hecho de que los padres se encuentren divorciados, no exime de
responsabilidad a ninguno de ellos, ya que ambos tienen el cuidado indistinto del menor.
La razón jurídica por la cual los padres deben responder se funda en la Responsabilidad
Parental. La responsabilidad es objetiva y solidaria, y así lo entienden también nuestros tribunales como
en este fallo “…ante la antijuridicidad acreditada en el obrar del menor en la producción del siniestro
debe admitirse el agravio planteado por parte actora que alega que tanto la madre como el padre son
solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos…” Zarate
Juan Carlos c/ Fernández Casanelli Ariel Marcelo y otros s/ Daños y Perjuicios. Sentencia. 28 de Febrero
de 2013. Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería. San Juan, San Juan. SAIJ: FA13280091.
En cuanto a la responsabilidad que le cabe la menor, lo es por el hecho propio, al ser mayor de
10 años su acto no puede considerarse involuntario, por que conforme lo dispone la ley posee
discernimiento para los hechos ilícitos (art 261 C C y C); y deberá responder por los daños producidos en
caso de contar patrimonio propio. En este caso la responsabilidad se funda en el factor de atribución
objetivo, riesgo conforme lo dispone el art 1757 del C C y C “toda persona responde por el daño causado
por el riesgo o vicio de la cosa…”. La ley Nacional de Transito 24.449, con la modificación introducida
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por el decreto 32/2018 establece que los cuadriciclos serán considerados “vehículo automotor”. El
cuadriciclo es “cosa riesgosa”, así lo entendió el fallo”. “no cabe duda que el vehículo es cosa generadora
de riesgo….por qué al andar encierra peligro potencial para el medio en que se desplaza; por su
naturaleza, si esta en movimiento, puede dañar. Lazzari de Milanesi Norma c/ Messulam Miguel Ángel
y otros s/ Recurso de Inconstitucionalidad. Daños y Perjuicios. Sentencia. 5 de agosto de 1998. Corte
Suprema de Justicia. Santa Fe. Santa Fe. SAIJ FA98090115.
Es preciso señalar también en este punto la responsabilidad objetiva del padre del menor en
cuanto es el propietario del cuadriciclo; “el dueño y el guardián son responsables concurrentes del daño
causado por las cosas…” art 1758 C C y C.
Con respecto al nexo causal la doctrina indica que el daño cuya reparación se pretende debe
estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de las cosas a las cuales se le atribuye su
producción, la relación causal es un hecho del acto ilícito y del incumplimiento contractual, que vincula
el daño directamente con el hecho e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de
atribución objetiva. Es un elemento objeto porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho
de la persona o de la cosa. Mossetiturraspe (1999)
Nuestro Ccyc establece en su art. 1726 con respecto a la relación causal: son responsables las
consecuencias dañosas que tienen nexo adecuado de causalidad von el hecho productor del daño.
Excepto disposición legal en contrario, se indemnizan las consecuencias inmediatas y las mediatas
previsibles.
Para ello se podrá valerse de la correspondiente denuncia Policial, informe médico, el personal de salud
que la asistió en el momento del suceso, de testigos presenciales del hecho, informe traumatológico, y
otros que considere pertinentes al momento del hecho.

Con respecto a la posibilidad de invocar algún eximente de responsabilidad, debo mencionar que el art.
1755 Ccyc refiere a la cesación de la responsabilidad paterna: La responsabilidad de los padres es
objetiva, y cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o
permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en el artículo 643 (cuando la responsabilidad
parental es otorgada a un pariente).
Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta circunstancia deriva
de una causa que les es atribuible.
Los padres no responden por los daños causados por sus hijos en tareas inherentes al ejercicio de su
profesión o de funciones subordinadas encomendadas por terceros.
En este caso no correspondería eximente de responsabilidad.
No se podría alegar tampoco lo que refiere el art.1729, como hecho del damnificado, donde se expresa
que la responsabilidad puede ser excluida o limitada por la incidencia del hecho del damnificado en la
producción del daño, excepto que la ley o el contrato dispongan que debe tratarse de su culpa, de su
dolo, o de cualquier otra circunstancia especia. La Sra. Prieto intentaba cruzar por una boca calle, no se
indica en el mismo ningún acto riesgoso imputable a la misma.
Tampoco cabe el art. 1730 referido a caso fortuito o fuerza mayor.
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DICTAMEN

Luego del estudio realizado sobre la consulta planteada, puedo concluir, ciñéndome siempre del relato
de la Sra. López y con la documentación obrante en mi poder, consistente en denuncia policial, informe
policial, informe pericial, primer informe médico del servicio de ambulancia hospital Castro Rendón,
informe del servicio de cirugía, traumatología y Ortopedia del mismo donde fue intervenida, e informe
del sector de Quinesiología y la declaración testimonial, lo siguiente.
1. En cuanto a los daños sufridos resarcibles, diré que en este caso, la Sra. Prieto puede exigir una
indemnización que, según los arts. 1738 a 1740 de nuestro Ccyc comprende la pérdida o
disminución del patrimonio de la víctima, lucro cesante en el beneficio económico esperado de
acuerdo a la probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye
especialmente las consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima,
de su integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que
resultan de la interferencia en su proyecto de vida. Para que proceda la indemnización debe
existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de chance
es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada
relación de causalidad con el hecho generador.
La reparación del daño debe ser plena. Consiste en la restitución de la situación del damnificado
al estado anterior al hecho dañoso, sea por el pago en dinero o en especie. La víctima puede
optar por el reintegro específico, excepto que sea parcial o totalmente imposible,
excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero.

2. La Sra. Prieto estaría en condiciones de exigir indemnización por los daños emergentes, el
perjuicio efectivo sufrido en el patrimonio de la víctima, que ha perdido un bien o un derecho
que ya estaban incorporados a su patrimonio, perjuicios estos sufridos a causa de este
accidente. Gastos derivados de su hospitalización, honorarios médicos, traslados,
medicamentos y la actual terapia de rehabilitación a la que es sometida.

3. Incapacidad física sobreviniente: queda librado al prudente arbitrio judicial apreciar la

trascendencia de las lesiones sufridas, debiendo analizar la aptitud para futuros trabajos,
como la edad de la víctima, su actividad y la proyección que esa disminución pudiera
provocar en la persona.

4. "lucro cesante", contempla la ganancia frustrada, es decir los daños que se producen por la falta
de ingreso de determinados bienes o derechos al patrimonio de la víctima, que se ve privada de
beneficios que hubiera obtenido, y en este caso en particular la pérdida del beneficio económico
por el hecho de no haber podido ejercer su profesión como organizadora de fiestas de
cumpleaños durante los 15 días que estuvo internada, no pudiendo cumplir con importantísimos
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compromisos que tenía asumidos, y no pudiendo aun realizar su actividad con normalidad, pese
haber transcurrido 3 meses desde el accidente.

5. En lo respecta al daño moral, debería considerarse, la situación de la damnificada, Sra. Prieto, al

sufrir un accidente de alto impacto tanto físico como emocional, y el malestar en que se halla
inmersa por la incapacidad que el accidente le ha provocado, por no poder desenvolverse en lo
cotidiano dentro de su actividad normal, lo que le generaría problemas psicológicos tanto en lo
individual como en su relación social, el menoscabo de su reputación o prestigio que significó el
incumplimiento de los compromisos que tenía asumidos, los padecimientos, las angustias por
usted sufridas.

Es mi deber comunicarle que todas estas cuestiones deben ser probadas, por dicho motivo le solicito que
reúna todos los comprobantes, facturas, presupuestos etc. que permitan acreditar los gastos por usted
realizados.

De lo estudiado y de los antecedentes facticos del caso, puedo concluir que usted sufrió un daño
injusto que ha tenido repercusión en su patrimonio y espíritu, y encontrándose identificado el origen del
perjuicio, estamos en condiciones de iniciar formal reclamo para obtener su reparación.
No obstante, a ello, y a los fines de evitar los gastos que acarrea un proceso judicial, resultaría
prudente formular un reclamo extrajudicial previo a los responsables, para que reparen los daños
causados antes de iniciar acciones judiciales.

Aconsejo como estrategia a seguir:

- Emplazar mediante carta documento a los responsables para que reconozcan los daños y
procedan a su reparación, bajo apercibimiento de iniciar acciones judiciales.
- En caso de no obtener una respuesta favorable al reclamo extrajudicial, iniciar la
correspondiente acción judicial.

Este es mi criterio al respecto, salvo mejor opinión fundada en derecho.

A la espera de su definición, le saludo muy atentamente. -