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MERGEFORMATINET
TÉRMINO DE PRESCRIPCIÓN-Interrupción
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Radicación: 60.176 (2007-00473 -00)
Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
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Radicación: 60.176 (2007-00473 -00)
Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
CONCEPTO No 191/2018
Señores
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN TERCERA – SUBSECCIÓN C
Consejero Ponente Dr: JAIME ENRIQUE RODRIGUEZ NAVAS
E. S. D.
1.2 (i) La Industria Licorera de Boyacá S.A C.I. 2 se opuso a las pretensiones
y propuso las siguientes excepciones:
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(fls 98 a 118 c. 1)
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Alegatos - Ministerio Público
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(fls 120 a 144 c. 1)
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Alegatos - Ministerio Público
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(fls 912 a 932 c. Consejo de Estado)
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Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
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Radicación: 60.176 (2007-00473 -00)
Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
En ese orden de ideas, la nulidad absoluta del contrato por virtud del artículo
1742 del Código Civil, se sanea por prescripción extraordinaria, lo cual aplica
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Alegatos - Ministerio Público
En esa medida las nulidades de los contratos estatales, que surgen de las
causales previstas en el artículo 45 de la referida ley 80, se sanean en los
términos del artículo 1742 del Código Civil por prescripción extraordinaria,
cuyo término legal es de 10 años como lo dispone la Ley 791 de 2002.
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Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
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Sección Tercera-Subsección C, en sentencia de 24 de abril de 2013. EXP 27315
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Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
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(pie de página de la cita) J. O. SANTOFIMIO GAMBOA. Aspectos relevantes de la reciente reforma a
la Ley 80 de 1993 y su impacto en los principios rectores de la contratación pública. En Contratación
estatal. Estudios sobre la reforma contractual. Universidad Externado de Colombia, Bogotá 2009, p.
42-43.
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negocios estatales.”8 9 10
Pues bien, dentro de tales parámetros, como se acaba de expresar, se
encuentra el de oportunidad, parámetro este que tiene íntima relación
con el momento en que ha de celebrarse el contrato pues las más
elementales consideraciones sobre la prestación de los servicios
públicos y la protección de los recursos del Estado indican que debe
procederse a su celebración cuando todos los factores jurídicos,
económicos, técnicos, materiales, operativos, temporales, climáticos,
etc., que sean previsibles, aseguren la mayor probabilidad de que el
objeto contractual se llevará a feliz término y se entregará en óptimas
condiciones.
Finalmente, no debe olvidarse que a las voces del inciso 2º del artículo 3º de
la Ley 80 de 1993 los particulares “tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar
contratos con las entidades estatales que…11 colaboran con ellas en el logro
de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica
obligaciones” y por consiguiente de este precepto se desprende que el
deber de planeación también abarca a estos colaboradores de la
administración puesto que no sólo tienen el deber de ponerle de
presente a la entidad las deficiencias de planificación que adviertan
para que sean subsanadas sino que además deben abstenerse de
participar en la celebración de contratos en los que desde entonces ya
se evidencie que, por fallas en su planeación, el objeto contractual no
podrá ejecutarse.
mismos, lejos de ser el resultado de la improvisación, deben constituir el fruto de una tarea
programada y preconcebida, que permita incardinar la actividad contractual de las entidades públicas
dentro de las estrategias y orientaciones generales de las políticas económicas, sociales, ambientales
o de cualquier otro orden diseñadas por las instancias con funciones planificadoras en el Estado. De
hecho, aún cuando, como se indicó, el multicitado principio de planeación carece de consagración
normativa expresa en el Derecho positivo colombiano, su contenido y alcances bien pueden delinearse
como consecuencia de la hermenéutica armónica de un conjunto de disposiciones de rango tanto
constitucional –artículos 2, 209, 339 a 353 de la Carta Política– como legal –artículos 25 (numerales 6,
7 y 11 a 14) y 26 (numeral 3) de la Ley 80 de 1993–, con remarcado acento tras la expresa
catalogación de la contratación estatal como mecanismo de promoción del desarrollo por el artículo 12
de la Ley 1150 de 2.007 […]”
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(pie de página de la cita) El aparte omitido de este inciso fue derogado por el artículo 32 de la Ley
1150 de 2007.
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Alegatos - Ministerio Público
Corolario de lo que hasta aquí se ha expresado es que si, por ejemplo, una
entidad estatal celebra un contrato para ejecutar una obra pública en un
lapso de tiempo muy corto (v/gr. 60 días) y al momento de la celebración del
negocio ni siquiera ha entrado en negociaciones con los propietarios de los
terrenos sobre los cuales la obra se va a hacer, ni ha adelantado diligencia
alguna para su adquisición, es obvio que en ese contrato se faltó al
principio de planeación de tal manera que desde ese instante ya es
evidente que el objeto contractual no podrá ejecutarse en el tiempo
acordado y por consiguiente infringen la ley no sólo la entidad estatal
sino también el contratista al celebrar un contrato con serias fallas de
planeación puesto que todo indica que el objeto contractual no podrá
realizarse.
(…)
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Radicación: 60.176 (2007-00473 -00)
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Alegatos - Ministerio Público
(…)
Así que el juez que no ejerce ese poder y no cumple con ese deber,
está violando la ley”14
“(…)
DECRETA:
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(fls 63 a 66 c. 2)
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Por la cual se reforma parcialmente la Ley 136 de 1994, el Decreto Extraordinario 1222 de 1986, se
adiciona la Ley Orgánica de Presupuesto, el Decreto 1421 de 1993, se dictan otras normas tendientes
a fortalecer la descentralización, y se dictan normas para la racionalización del gasto público nacional
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(fls 77 a 78 c. 2)
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2.5 (i) Dentro del contexto anotado, advierte el Ministerio Público que si bien
la Asamblea Departamental de Boyacá mediante las Ordenanzas Nos 018 de
2001, 039 de 2001 y 023 de 2002, facultó al Gobernador de Boyacá ,entre
otros aspectos, para suprimir organismos de la administración departamental
y con fundamento en ello dispuso la liquidación de la Industria Licorera de
Boyacá, lo cierto es que parte alguna le autorizó celebrar contrato de
concesión con el fin de entregar a un particular la explotación del
monopolio de licores, actividad que por disposición legal se encuentra
en cabeza de los departamentos.
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Radicación: 60.176 (2007-00473 -00)
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“Ningún monopolio podrá establecerse sino como arbitrio rentístico, con una
finalidad de interés público o social y en virtud de la ley.
(…)
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(…)
Para esta Agencia Fiscal, el ejercicio del monopolio de licores, constituye una
modalidad que debe interpretarse como una de las excepciones a la
autorización general contenida en la Ley 80 de 1993, atribuida al Gobernador
para contratar, pues se insiste es el mismo legislador el que ordena esta
autorización previa para contratar, como lo disponía la Ley 14 de 1983 al
otorgar a las Asambleas Departamentales la facultad de regular lo atinente al
monopolio de licores destilados.
2.5 (ii) Concomitante con lo anterior, advierte el Misterio Público que existen
otros elementos de juicio para concluir que en el caso concreto se
incumplieron los principios que deben gobernar la función
administrativa y la actividad contractual del Estado, en particular el
principio de selección objetiva y el principio de planeación lo cual
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Está probado que dada la naturaleza y objeto del contrato de concesión, los
avisos del proceso licitatorio, no fueron publicados en un diario de amplia
circulación en el territorio de la jurisdicción del Departamento de Boyacá,
pues si bien en el acto de apertura de la licitación pública de concesión No
002-GB-2002 se estableció un cronograma con fecha de apertura “16 de
diciembre de 2002 y los avisos se programaron para los días 2 y 5 de
diciembre del mismo año, también lo es que dichos avisos se publicaron en
el Diario Nuevo Siglo, y que según información reportada por dicho diario, es
dable inferir que no tiene la connotación de un diario de amplia circulación en
el Departamento de Boyacá, pues se tiene que “para el año 2002 en el
Departamento de Boyacá se distribuyeron 70 ejemplares diarios con una
venta efectiva aproximada del 70% entre los meses de octubre a diciembre
de ese año. Haciendo las operaciones matemáticas correspondientes, los
avisos de la licitación pública del contrato de concesión No 001 de 2003,
llegó a manos de 49 personas, aproximadamente, que compraron el diario
Nievo Siglo en el Departamento de Boyacá”. Consecuente con lo anterior, es
dable concluir que los avisos de la licitación pública no tuvieron la suficiente
y necesaria difusión, lo cual limitó la participación de varios oferentes y por
ende la posibilidad de comparar sus propuestas para escoger el ofrecimiento
más favorable para la entidad.
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Radicación: 60.176 (2007-00473 -00)
Acción: Controversias Contractuales
Alegatos - Ministerio Público
“CARGO No 2
(…)
Con relación al cargo 2 se concluye sin lugar a dudas que el cargo no fue
desvirtuado por el disciplinado y que por el contrario queda incólume por la
certeza de la falta endilga, ya que vistos los mismos determinan que la
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(fls 46 a 49 c. 3)
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(fls 1 a 122 anexo 3)
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CONCLUSIÓN
NYC/RYPHC
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