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Leasing -
Regulación
normativa
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Contrato de Leasing -
Regulación normativa
Concepto y elementos
En este contrato existe un sujeto denominado “dador” que conviene transferir
al “tomador” la “tenencia” de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon, y le confiere una opción de compra por un precio.
35 Ley 25.248 del 10 de mayo de 2000. Contrato de Leasing. Régimen legal. Honorable Congreso
de la Nación Argentina.
36 Art. 1.227 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
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En cuanto a los elementos, podemos distinguir los siguientes:
El tomador es quien tendrá la tenencia, uso y goce del bien a cambio del
pago del canon al dador hasta ejercer la opción de compra. El tomador
tiene derecho a usar y gozar del bien objeto del leasing conforme al
destino que fue previamente estipulado; al tener solo la tenencia del
bien no puede venderlo, gravarlo ni disponer del mismo.
Objeto
El objeto puede ser bienes tanto registrables como no registrables. Por ende,
pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el
dador tenga la facultad de dar en leasing.
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registrables conforme con los artículos 155 de la ley 20.094 de navegación 37, y
49 del Código Aeronáutico, ley 17.28538.
En este cuadro, se pueden apreciar los bienes que pueden ser objeto del
leasing de manera detallada:
Figura 3
Maquinas industriales
Maquinarias para la construcción
Automotores
Maquinaria agrícola
BIENES MUEBLES Transporte aéreo, marítimo, ferroviario y terrestre
Informática
Telecomunicaciones
Alta tecnología
Equipos para laboratorios e investigación
Plantas industriales
Locales comerciales
BIENES INMUEBLES
Oficinas
Depósitos
Software
Patentes
BIENES INTANGIBLES
Marcas e invenciones
Modelos industriales
Fuente: Asociación de Leasing de Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/0be1LW
37 Ley 20.094 del 15 de enero de 1973. Navegación. Régimen. Poder Ejecutivo de la Nación
Argentina.
38 Ley 17.285 del 17 de mayo de 1967. Código Aeronáutico. Su aprobación. Poder Ejecutivo de
la Nación Argentina.
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e. adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o
habérselo adquirido con anterioridad;
f. estar a disposición jurídica del dador por título que le
permita constituir leasing sobre él.39
Conforme con esa descripción, el tomador puede actuar como mandatario del
dador, comprando la cosa a un tercero: el dador le indica la persona (inc. a), o
la cosa (inc. b), o bien puede comprarla el tomador y ceder el contrato al dador,
para que éste se haga cargo de la deuda (inc. c); en este caso, el tomador
asume los riesgos, y si tiene algún reclamo que hacer, debe dirigirse al que le
vendió la cosa y no a la empresa de leasing.
Un aspecto a destacar es lo relativo al uso del bien objeto de leasing por parte
del tomador. El tomador está legitimado para usar y gozar del bien; se le impide
su venta y también que sea gravado.
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Canon y precio
El canon en el contrato de leasing lo constituye la contraprestación monetaria
que se obliga a abonar periódicamente el tomador al dador por el uso del bien.
Este canon se compone con el valor económico del uso (alquiler de la locación),
el correspondiente a la amortización del valor de propiedad (precio de la
compraventa) y el costo financiero (interés del mutuo), además de los costos
administrativos y de gestión.
La opción de compra
La opción de compra es una facultad irrenunciable porque es un elemento
típico del contrato. Si no está pactada, no sería un contrato de leasing sino de
locación de cosas.
Puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes
del canon total estipulado, o antes si así lo convinieron las partes en el contrato
suscripto.
Por ende, puede pactarse que sea ejercida en un plazo menor, pero no mayor.
Si se transgrediera ese límite, sería una cláusula nula.
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Modalidades
Se pueden mencionar dos modalidades de leasing: el leasing operativo y el
leasing financiero.
El leasing financiero es un contrato celebrado por el dador (que debe ser una
entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos)
para dar financiamiento a su cliente, denominado tomador. Mediante éste, el
dador adquiere un bien por indicación del tomador, entregándole la tenencia
con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante un plazo, y otorgando
una opción de compra, previo pago del valor residual.
Veamos a continuación las diferencias más relevantes que existen entre estas
dos modalidades del contrato de leasing:
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Según Lorenzetti (1999), la práctica negocial plantea una relación tripartita:
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porque es en materia de bienes muebles donde es
particularmente válida la garantía que ofrece el leasing. (p. 514).
Instrumentación
Aprobación crediticia.
Figura 4
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Forma e inscripción
La inscripción del contrato es un requisito de su oponibilidad40 a los terceros.
El interés prevalente en la inscripción es sobre todo del tomador, toda vez que
de esa manera puede ejercer la opción de compra contra el dador y oponerla a
terceros en caso de conflicto.
40La oponibilidad es la facultad de una persona de hacer valer un derecho contra un tercero. Al
registrarse el contrato adquiere “oponibilidad” frente a los terceros; por ende, éstos no pueden
hacer ningún movimiento para evitar que el contrato se cumpla hasta su término. Esto significa
que quedan afectados por ese contrato porque no pueden interferir para evitar su cumplimiento.
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La inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la
celebración del contrato de leasing, y con prescindencia de la
fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la
prestación comprometida.
Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega
del bien objeto del leasing, la inscripción debe solicitarse dentro
de los cinco días hábiles posteriores.
Pasado ese término, produce ese efecto desde que el
contrato se presente para su registración.
Si se trata de cosas muebles no registrables o de un
software, deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios
del lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso, donde ésta o
el software se deba poner a disposición del tomador. En el caso
de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de veinte
años; en los demás bienes se mantiene por diez años.
En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento,
por rogación del dador u orden judicial.41
Efectos
Responsabilidades, acciones y garantías en la adquisición del bien
En los casos de los incisos a), b) y c) del artículo 1.231 del nuevo Código
(cuando el bien lo comprase “el dador a persona indicada por el
tomador”42; o lo comprase “el dador según especificaciones del
tomador o según catálogos, folletos o descripciones identificadas por
éste” 43; o lo comprase “el dador, quien sustituye al tomador, al efecto,
en un contrato de compraventa que éste haya celebrado”44), el dador
cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador. El
tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesión, todos
los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede
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liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de la
obligación de saneamiento.
En los casos del inciso d) del artículo 1.231 del nuevo Código (cuando el
bien es de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación
contractual con el tomador), así como en aquellos casos en que el dador
es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en
leasing, el dador no puede liberarse de la obligación de entrega y de la
obligación de saneamiento.
En los casos del inciso f (supuesto que dice que el bien está a disposición
jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él),
se deben aplicar las reglas de los párrafos anteriores de este artículo,
según corresponda a la situación concreta.
Servicios y accesorios
Oponibilidad. Subrogación
Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para
ejercer la opción de compra.
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una cláusula lícita, siempre
que no signifique desplazar la opción de compra que es un elemento esencial.
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contractuales, repactándose un nuevo importe para las cuotas de amortización
periódica y el valor residual de amortización, que se verá así sensiblemente
reducido.
Responsabilidad objetiva
La cosa objeto del leasing puede ocasionar daños a terceros, quienes tienen
una acción resarcitoria de fuente extracontractual, basada en la
responsabilidad objetiva del propietario y del guardián de las cosas
Cancelación de la inscripción
El artículo 1245 del nuevo Código nos da las pautas sobre el pedido que efectúe
el tomador para cancelar el leasing.
45 En este artículo se establece que toda persona responde por el daño causado por el riesgo o
vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por
los medios empleados o por las circunstancias de su realización. La responsabilidad es objetiva.
No son eximentes la autorización administrativa para el uso de la cosa o la realización de la
actividad, ni el cumplimiento de las técnicas de prevención.
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El tomador puede solicitar la cancelación de la inscripción del leasing sobre
cosas muebles no registrables y software si acredita:
b) el depósito del monto total de los cánones que restaban pagar y del
precio de ejercicio de la opción, con sus accesorios, en su caso;
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accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez
debe disponer el lanzamiento sin más trámite;
a) Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las
tres cuartas partes del canon, la mora es automática; el dador
debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de pagar
lo adeudado más sus intereses dentro de los noventa días,
contados a partir de la recepción de la notificación si antes no
hubiera recurrido a ese procedimiento, o el precio de ejercicio
de la opción de compra que resulte de la aplicación del
contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese
plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar
el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco
días, quien sólo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las
opciones previstas en este inciso, agregándole las costas del
proceso; d. producido el desalojo, el dador puede reclamar el
pago de los períodos de canon adeudados hasta el momento
del lanzamiento, con más sus intereses y costas, por la vía
ejecutiva. El dador puede también reclamar los daños y
perjuicios que resulten del deterioro anormal de la cosa
imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la vía
procesal pertinente.46
Cuando el objeto de leasing es una cosa mueble, ante la mora del tomador en
el pago del canon, el dador puede:
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conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución
suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede
incluirse la ejecución contra los fiadores o garantes del tomador.
El domicilio constituido es el fijado en el contrato.47
Financieros
• No inmoviliza capital de trabajo.
• Financia el 100 % del valor del bien objeto del contrato.
• Facilita la calificación de la carpeta de antecedentes del
Tomador ya que accede a un análisis crediticio flexible puesto
que el Dador conserva la propiedad del bien.
• Financia costos complementarios tales como gastos de
importación, traslados, obras de instalación, puesta en
marcha u otros.
• El Tomador recién efectúa el primer desembolso o canon
pactado después que el Proveedor entrega el bien.
• Los plazos de financiación son más largos que los
tradicionales ya que están relacionados en forma directa con
la vida útil del bien.
• El importe y la periodicidad del canon se adapta a las
posibilidades y flujo
• de fondos del Tomador.
Impositivos
• El importe del canon es deducible del Impuesto a las
Ganancias.
• El Impuesto al Valor Agregado se financia sin costo a lo largo
del plazo del contrato amortizándose en forma proporcional
al monto del canon y se cancela totalmente sólo si se ejerce
el derecho de Opción a Compra.
• El Tomador no está alcanzado por el Impuesto a la Ganancia
Mínima Presunta.
• No está alcanzado por el Impuesto a los Intereses.
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Operativos
• La renovación del bien es una posibilidad cierta ya que al
finalizar el contrato el Tomador está facultado para
devolverlo e iniciar un nuevo leasing por otro
tecnológicamente superior.
• Los trámites inherentes a la adquisición, importación,
contratación de seguros o todo otro que requiera de servicios
profesionales están a cargo del Dador.
• El Tomador puede arrendar el bien objeto del Leasing, salvo
pacto en contrario. (Asociación de Leasing de Argentina, s.f.,
recuperado de http://goo.gl/7mPAH2).
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Bibliografía en referencia
Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Ghersi, C. (2010). Contratos civiles y comerciales – Parte General y Especial. Tomo II.
Buenos Aires: Astrea.
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Barreira Delfino, E. (2014). El fideicomiso y el nuevo Código Civil y Comercial.
ZonaBancos.com. Recuperado de http://www.zonabancos.com/ar/analisis/blogs/4-
derecho-para-todos-19752-el-fideicomiso-y-el-nuevo-codigo-civil-y-comercial.aspx
www.21.edu.ar
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