Professional Documents
Culture Documents
CONȚINUTUL DE BAZĂ
SEMESTRUL II
FORMA DE EVALUARE
Examen scris
BIBLIOGRAFIE MINIMALĂ
Constantin Mitrache, Cristian Mitrache, Drept penal, partea generală, Editura Universul
Juridic, București, 2014.
Marcel Ioan Rusu, Drept penal, partea generală, Editura Hamangiu, București, 2014.
V. Vedinas, Drept administrativ – Curs universitar, ed. a-X-a revazuta si actualizata , Ed.
Universul Juridic , București 2017
M. Udroiu , Drept penal. Partea generala. Noul Cod penal , Ed.C.H.Beck, ed. a-3a, Buc. 2016
M. Udroiu , Drept penal. Partea speciala, Ed. C.H. Beck, iulie 2016;
B. Vîrjan, I. A. Barbu, M. Gorunescu, A. Boroi – Drept penal al afacerilor, Ed. C.H. Beck,
ediția 5, august 2016
I.T.Ștefănescu , Tratat teoretic si practic de drept al muncii, ed. a-III-a revizuita si adaugita ,
Ed. Universul Juridic, București 2014
Noul Codul Penal.
2
DREPTUL AFACERILOR
1. CARACTERIZARE GENERALĂ
Obiectul reglementării.
Dreptul afacerilor reglementează :
- relaţiile sociale ale întreprinderii din momentul înfiinţării ei până în momentul
desfiinţării(lichidării);
- implicaţiile ramurilor de drept public în afaceri – în concret, reglementarea relaţiilor ce
se stabilesc între stat, pe de o parte, şi comerciant, pe de altă parte (administrative,
fiscale, penale), relevând intervenţia statului în economie;
- implicaţiile ramurilor de drept privat în afaceri.
Aplicarea legii penale în spațiu: Noțiune. Aspecte generale privind aplicarea legii penale
în spațiu.
Legea penală este expresia suveranităţii statului care o adoptă şi deci ea se aplică în
exclusivitate pentru infracţiunile comise pe teritoriul statului respectiv.
Reglementarea acestei instituţii aduce soluţii pentru aplicarea legii penale române şi în
cazul în care infracţiunile se săvârşesc în afara teritoriului ţării, adică pe teritoriile altor state
unde suveranitatea statului român nu se poate manifesta, dar există elemente de interes pentru
statul român care justifică aplicarea legii naţionale precum, calitatea făptuitorului sau a
victimei, prevederea faptei de către legea penală română, valoarea socială protejată, obligaţii
asumate prin acte internaţionale.
Aplicarea legii penale în spaţiu este reglementată prin principii aplicabile, fie când
infracţiunea este săvârşită pe teritoriul ţării, fie când infracţiunea este comisă în afara
teritoriului ţării.
7
Teritorialitatea legii penale
Art. 8 (1) - Legea penală română se aplică infracțiunilor săvârșite pe teritoriul
României.
(2) - Prin teritoriul României se înțelege întinderea de pământ, marea teritorială și apele cu
solul, subsolul și spațiul aerian, cuprinse între frontierele de stat.
(3) - Prin infracțiune săvârșită pe teritoriul României se înțelege orice infracțiune comisă pe
teritoriul arătat în alin. (2) sau pe o navă sub pavilion românesc ori pe o aeronavă
înmatriculată în România.
(4) - Infracțiunea se consideră săvârșită pe teritoriul României și atunci când pe acest
teritoriu ori pe o navă sub pavilion românesc sau pe o aeronavă înmatriculată în România s-
a efectuat un act de executare, de instigare sau de complicitate ori s-a produs, chiar în parte,
rezultatul infracțiunii.
Legea penală română se aplică conform principiului teritorialităţii când:
- s-a săvârşit o infracţiune pe teritoriul ţării;
- prin infracţiune comisă înţelegem ceea ce prevede art. 174 - Prin săvârșirea unei
infracțiuni sau comiterea unei infracțiuni se înțelege săvârșirea oricăreia dintre faptele pe
care legea le pedepsește ca infracțiune consumată sau ca tentativă, precum și participarea la
comiterea acestora în calitate de coautor, instigator sau complice.
Teritoriul este definit prin elemente terestre, aeriene şi acvatice astfel: Prin teritoriul
României se înțelege întinderea de pământ, marea teritorială și apele cu solul, subsolul și
spațiul aerian, cuprinse între frontierele de stat.
Legea penală română se aplică şi infracţiunilor comise pe nave care circulă sub
pavilion românesc şi se află în apele teritoriale altor state sau în porturile acestora, precum şi
infracţiunilor săvârşite pe o aeronavă înmatriculată în România, care zboară în spaţiul aerian
al altei ţări sau se staţionează în aeroporturile acestora.
Pe teritoriul României, pe o navă sau pe o aeronavă română s-a comis fie şi numai
actul de executare sau de participaţie ori s-a produs numai rezultatul (teoria ubicuităţii). Ex.
loviturile aplicate pe teritoriului statului străin au dus la decesul victimei pe teritoriul
României.
Nu ne interesează statutul infractorului sau al victimei, tipul infracţiunii comise.
Legea penală română nu se aplică conform principiului teritorialităţii în cazul:
imunităţii de jurisdicţie penală; al trupelor militare străine care staţionează pe teritoriul ţării
sau sunt în trecere; infracţiunilor comise pe nave sau aeronave militare sau care sunt folosite
în scop guvernamental; când există tratate internaţionale ratificate de România şi prin care se
dispune altfel decât în legea naţională; infracţiunilor comise pe nave sau aeronave comerciale
aflate în porturi sau aeroporturi româneşti şi nici infracţiunilor comise pe nave comerciale
străine care circulă prin marea teritorială.
De la acest ultim caz există şi excepţii: infractorul este cetăţean român sau apatrid cu
domiciliul în România; infracţiunea este îndreptată împotriva intereselor României, a unui
cetăţean român sau a unei persoane rezidente în România; s-a solicitat intervenţia autorităţilor
române etc.
8
Art. 9 (1) - Legea penală română se aplică infracțiunilor săvârșite în afara teritoriului
țării de către un cetățean român sau de o persoană juridică română, dacă pedeapsa
prevăzută de legea română este detențiunea pe viață ori închisoarea mai mare de 10 ani.
(2) - În celelalte cazuri, legea penală română se aplică infracțiunilor săvârșite în afara
teritoriului țării de către un cetățean român sau de o persoană juridică română, dacă fapta
este prevăzută ca infracțiune și de legea penală a țării unde a fost săvârșită ori dacă a fost
comisă într-un loc care nu este supus jurisdicției niciunui stat.
(3) - Punerea în mișcarea a acțiunii penale se face cu autorizarea prealabilă a procurorului
general al parchetului de pe lângă curtea de apel în a cărei rază teritorială se află parchetul
mai întâi sesizat sau, după caz, a procurorului general al parchetului de pe lângă Înalta
Curte de Casație și Justiție. Termenul în care procurorul poate emite autorizarea este de
până la 30 de zile de la data solicitării autorizării și poate fi prelungit, în condițiile legii, fără
ca durata totală să depășească 180 de zile.
Pentru a se aplica legea penală română conform acestui principiu sunt necesare
următoarele condiţii:
1. Infracţiunea să fie comisă în afara teritoriului ţării;
2. Infractorul să fie cetăţean străin sau apatrid;
3. Infractorul să se afle benevol pe teritoriul României;
4. Infracţiunea să nu atragă incidenţa principiului realităţii;
5. Victima nu trebuie să fie statul român, cetăţeanul român sau persoana juridică română;
6. Infracţiunea să fie dintre acelea pentru care statul român şi-a asumat prin tratate
internaţionale obligaţia să o reprime, indiferent dacă există sau nu dublă incriminare (genocid,
crima organizată, terorism etc.);
7. Statul român ca stat solicitat refuză extrădarea sau predarea infractorului;
8. Să nu existe, potrivit legii statului pe teritoriul căruia s-a comis infracţiunea, o cauză
care împiedică punerea în mişcare a acţiunii penale sau continuarea procesului penal sau
executarea pedepsei, iar pedeapsa să nu fi fost executată ori să nu se fi prescris executarea;
9. Să nu existe tratate internaţionale ratificate de România care să conţină dispoziţii
contrate legii naţionale (caracterul subsidiar al principiului).
10
Alte dispoziţii incidente în instituţia aplicării legii penale în spaţiu
Art. 12 - Dispozițiile art. 8-11 se aplică dacă nu se dispune altfel printr-un tratat
internațional la care România este parte.
Art. 13 - Legea penală nu se aplică infracțiunilor săvârșite de către reprezentanții diplomatici
ai statelor străine sau de către alte persoane care, în conformitate cu tratatele internaționale,
nu sunt supuse jurisdicției penale a statului român.
Art. 14 (1) - Extrădarea poate fi acordată sau solicitată în temeiul unui tratat internațional la
care România este parte ori pe bază de reciprocitate, în condițiile legii.
(2) - Predarea sau extrădarea unei persoane în relația cu statele membre ale Uniunii
Europene se acordă sau se solicită în condițiile legii.
(3) - Predarea unei persoane către un tribunal penal internațional se acordă în condițiile
legii.
11
- legiuitorul poate să prevadă un termen mai mare pentru intrarea în vigoare (în cazul
legii complexe);
- când ordonanţa de urgenţă cuprinde dispoziţii penale, aceasta intră în vigoare la data
publicării în Monitorul Oficial sub condiţia depunerii ei în prealabil la Camera
competentă a fi sesizată pentru a fi dezbătută în procedura de urgenţă.
Legea penală iese din vigoare:
- prin abrogare expresă când legea nouă prevede explicit că legea veche se abrogă total
sau parţial;
- prin abrogare tacită când legea nouă ia locul legii vechi reglementând aceeaşi sferă de
relaţii sociale;
- ajungerea la termen, prezentă în cazul legilor temporare, în conţinutul cărora este
prevăzută data ieşirii din vigoare;
- suspendarea temporară a aplicării se întâlneşte în situaţia în care două norme în
vigoare reglementează concomitent aceeaşi materie, dar una are caracter general, iar
alta caracter special. Se va aplica norma specială;
- nu se confundă abrogarea cu desuetudinea, care înseamnă trecerea unei perioade de
timp în care dispoziţia penală în vigoare nu s-a aplicat, dar care continuă să constituie
temei legal pentru incriminare şi sancţionare.
12
corespund în noul Cod penal infracţiunile de prostituţie, cerşetorie, tulburarea folosinţei
locuinţei.
Nu sunt dezincriminate infracţiunile atunci când denumirea a fost schimbată, dar s-a
păstrat textul incriminator sau textul a fost doar modificat pierzând anumite elemente.
Legea de dezincriminare produce efecte asupra tuturor sancţiunilor de drept penal
pedepse principale, complementare, accesorii, măsuri educative, măsuri de siguranţă, a
căror executare încetează prin intrarea în vigoare a legii noi.
Legea de dezincriminare produce efecte şi asupra consecinţelor penale ale hotărârilor
judecătoreşti privitoare la acele infracţiuni, care încetează, excepţie făcând obligaţiile
civile asupra cărora se va pronunţa instanţa penală sau civilă, după caz.
Efectele legii de dezincriminare se produc asupra oricărei faze procesuale, urmărire
sau judecată, determinând clasarea dosarului sau achitarea inculpatului în faza de judecată.
Suntem în prezenţa unei situaţii de tranziţie atunci când o infracţiune săvârşită sub
imperiul unei legi este judecată sub prevederile altei legi.
Retroactivitatea este o excepţie de la principiul neretroactivităţii şi este consacrată în
Constituţie (art. 15 alin.2 Legea dispune numai pentru viitor, cu excepţia legii penale sau
contravenţionale mai favorabile).
Regula în astfel de situaţii este de a se aplica legea penală mai favorabilă care poate fi,
atât legea veche cât şi legea nouă şi aceasta, fie va ultraactiva (când legea veche este mai
favorabilă), fie va retroactiva (când legea nouă este mai favorabilă).
Raţiunea acestui principiu este dată de principiul legalităţii incriminării şi pedepsei,
care trimite spre aplicarea legii penale în vigoare la momentul comiterii infracţiunii şi în
măsura în care nu mai este posibil, să va aplica legea nouă doar dacă este mai favorabilă (deci
va retroactiva), însă legea nouă nu va retroactiva dacă prevederile ei sunt mai aspre (va opera
neretroactivitatea acesteia), ci se va aplica legea veche, ca lege în vigoare la momentul
săvârşirii infracţiunilor.
De asemenea, din acelaşi principiu rezultă şi cerinţa ca incriminarea şi pedeapsa să fie
prevăzute de lege nu numai la momentul comiterii infracţiunii, ci şi la momentul condamnării,
iar atunci când legea nouă prevede o pedeapsă mai uşoară decât legea veche, trebuie
respectată voinţa legiuitorului exprimată într-o lege în vigoare şi nu în legea veche abrogată,
numai pentru faptul că a fost în vigoare la momentul comiterii infracţiunii.
Aplicarea legii penale mai favorabile este reglementată în două situaţii ce au în vedere
succesiunea legilor penale raportată la momentul condamnării definitive.
Aplicarea legii penale mai favorabile în cazul infracţiunilor nedefinitiv judecate
Art. 5 (1) - În cazul în care de la săvârșirea infracțiunii până la judecarea definitivă a
cauzei au intervenit una sau mai multe legi penale, se aplică legea mai favorabilă.
(2) - Dispozițiile alin. (1) se aplică și actelor normative ori prevederilor din acestea declarate
neconstituționale, precum și ordonanțelor de urgență aprobate de Parlament cu modificări
sau completări ori respinse, dacă în timpul când acestea s-au aflat în vigoare au cuprins
dispoziții penale mai favorabile.
14
(2) - Dacă după rămânerea definitivă a hotărârii de condamnare la detențiune pe viață și
până la executarea ei a intervenit o lege care prevede pentru aceeași faptă numai pedeapsa
închisorii, pedeapsa detențiunii pe viață se înlocuiește cu maximul închisorii prevăzut pentru
acea infracțiune.
(3) - Dacă legea nouă prevede în locul pedepsei închisorii numai amenda, pedeapsa aplicată
se înlocuiește cu amenda, fără a se putea depăși maximul special prevăzut în legea nouă.
Ținându-se seama de partea executată din pedeapsa închisorii, se poate înlătura în totul sau
în parte executarea amenzii.
(4) - Măsurile educative neexecutate și neprevăzute în legea nouă nu se mai execută, iar cele
care au corespondent în legea nouă se execută în conținutul și limitele prevăzute de aceasta,
dacă este mai favorabilă.
(5) - Când legea nouă este mai favorabilă în condițiile alin. (1)-(4), pedepsele complementare
și măsurile de siguranță neexecutate și neprevăzute în legea nouă nu se mai execută, iar cele
care au corespondent în legea nouă se execută în conținutul și limitele prevăzute de aceasta.
(6) - Dacă legea nouă este mai favorabilă numai sub aspectul pedepselor complementare sau
măsurilor de siguranță, acestea se execută în conținutul și limitele prevăzute de legea nouă.
(7) - Când o dispoziție din legea nouă se referă la pedepse definitiv aplicate, se ține seama, în
cazul pedepselor executate până la data intrării în vigoare a acesteia, de pedeapsa redusă
sau înlocuită potrivit dispozițiilor alin. (1)-(6).
Efectele legii penale mai favorabile în cazul pedepselor definitive sunt mai restrânse,
în sensul că se răsfrâng numai asupra pedepselor aplicate, fără a afecta şi alte instituţii. Prin
legea nouă se poate schimba sau tipul pedepsei sau maximul special, care trebuie să fie mai
mic decât pedeapsa concret aplicată;
15
Legea nouă mai favorabilă produce efecte şi asupra pedepselor complementare şi a
măsurilor de siguranţă astfel: când legea nouă este mai favorabilă sub aspectul pedepsei
principale sau a măsurii educative, pedeapsa complementară şi măsura de siguranţă
aplicate şi neexecutate până la data intrării în vigoare a legii noi, nu se mai execută, iar
pedeapsa complementară şi măsura de siguranţă care sunt prevăzute şi în legea nouă, se
execută în conţinutul şi limitele prevăzute de aceasta.
Când legea nouă este mai favorabilă numai sub aspectul pedepsei complementare sau
al măsurii de siguranţă, acestea se vor executa conform prevederilor din legea nouă.
În cazul acestei ipoteze, pedeapsa principală din noua lege este, fie neschimbată faţă
de legea veche, fie mai blândă decât legea veche, fie mai aspră.
Legea penală mai favorabilă se aplică şi persoanelor care au executat deja pedeapsa
până la intrarea în vigoare a legii noi sau a căror pedeapsă se consideră a fi executată, acestea
beneficiind de legea nouă prin efectele ei asupra instituţiilor recidivei, reabilitării, amânării
sau suspendării sub supraveghere a pedepsei.
Infracțiunea
Art. 15 (1) - Infracțiunea este fapta prevăzută de legea penală, săvârșită cu vinovăție,
nejustificată și imputabilă persoanei care a săvârșit-o.
(2) - Infracțiunea este singurul temei al răspunderii penale.
16
singure condiţii de către fapta reală, dintr-o anume normă, înseamnă că fapta nu constituie
acea infracţiune şi, poate, nu constituie nici ilicit penal.
Prin urmare, faptei concrete poate să îi lipsească, fie un element obiectiv (urmarea
specifică unei anume infracţiuni sau modalitatea normativă de săvârşire), fie un element
subiectiv (forma de vinovăţie, scopul), fie valoarea socială protejată sau o trăsătură a acesteia.
De ex. tragerea cu pistolul într-o persoană, fără a şti că aceasta suferise cu puţin timp
înainte un atac de cord şi deci nu mai era o persoană în viaţă la momentul comiterii acţiunii de
ucidere, nu constituie infracţiunea de omor. În exemplul dat, lipseşte valoarea socială aşa cum
aceasta este protejată de legiuitor, adică persoana fizică în viaţă.
17
Faptul că lipseşte această posibilitate se datorează unor cauze care fac ca fapta să nu
poată fi imputabilă persoanei şi deci aceasta să nu fie responsabilă, în acest context neputând
răspunde penal.
Formele vinovăţiei
Art. 16 (1) - Fapta constituie infracțiune numai dacă a fost săvârșită cu forma de
vinovăție cerută de legea penală.
(2) - Vinovăție există când fapta este comisă cu intenție, din culpă sau cu intenție depășită.
(3) - Fapta este săvârșită cu intenție când făptuitorul:
a. prevede rezultatul faptei sale, urmărind producerea lui prin săvârșirea acelei fapte;
b. prevede rezultatul faptei sale și, deși nu-l urmărește, acceptă posibilitatea producerii lui.
(4) - Fapta este săvârșită din culpă, când făptuitorul:
a. prevede rezultatul faptei sale, dar nu-l acceptă, socotind fără temei că el nu se va produce;
b. nu prevede rezultatul faptei sale, deși trebuia și putea să îl prevadă.
(5) - Există intenție depășită când fapta constând într-o acțiune sau inacțiune intenționată
produce un rezultat mai grav, care se datorează culpei făptuitorului.
(6) - Fapta constând într-o acțiune sau inacțiune constituie infracțiune când este săvârșită cu
intenție. Fapta comisă din culpă constituie infracțiune numai când legea o prevede în mod
expres.
Forma în care se prezintă vinovăţia este prezentată explicit de către legiuitor în art. 16
Cod pen., unde vinovăţia este prezentă ca element subiectiv constitutiv (element tipic) şi nu ca
trăsătură generală, esenţială a infracţiunii.
Vinovăţia exprimă atitudinea psihică de conştiinţă şi de voinţă a făptuitorului faţă de
acţiunea sau inacţiunea sa, prin care arată că a cunoscut fapta pe care o comite, împrejurările
în care o comite, că ştie urmările periculoase, prevăzute de legea penală, pe care le urmăreşte,
le doreşte şi le acceptă.
Vinovăţia este reglementată în trei forme şi anume: intenţia, culpa şi intenţia depăşită.
1. Intenţia sau dolul este forma de vinovăţie în care făptuitorul prevede fapta sa şi
urmările acesteia, atât rezultatul cât şi starea de pericol.
Intenţia este reglementată în două modalităţi:
Intenţia directă există atunci cbnd făptuitorul prevede (are reprezentarea) urmarea
faptei sale şi doreşte producerea ei. Urmarea trebuie să fie, certă, inevitabilă şi consecinţa
acţiunii sau inacţiunii făptuitorului.
Intenţia indirectă există atunci când făptuitorul care are reprezentarea faptei sale,
prevede urmarea dorită, dar pe lângă această urmare certă, prevede şi posibilitatea producerii
şi a unei urmări eventuale, pe care nu o urmăreşte, dar o acceptă.
În cazul intenţiei indirecte există două urmări, una dorită, cealaltă doar acceptată, cu
posibilitatea de a se produce.
2. Culpa există atunci când făptuitorul prevede posibilitatea producerii urmărilor
faptei sale, pe care nu le acceptă, ori deşi nu le prevede, trebuia şi putea să le prevadă.
Culpa este reglementată în două modalităţi şi anume: culpa cu prevedere şi culpa
simplă.
18
Culpa cu prevedere constă în prevederea de către făptuitor a posibilităţii producerii
urmării periculoase, pe care însă nu o acceptă socotind fără temei că aceasta nu se va produce.
Culpa simplă sau fără prevedere (neglijenţa) există când făptuitorul nu prevede
urmarea periculoasă, deşi trebuia şi putea să prevadă. Obligaţia la care se referă culpa simplă
rezultă, fie din norma care reglementează diversele activităţi (construcţii, medicină), fie din
experienţa de viaţă. Ex. mama îşi lasă nesupravegheat copilul mic şi acesta consumă o
substanţă dăunătoare sănătăţii.
Culpa, indiferent de modalitatea ei, este obligatoriu prevăzută în norma de incriminare
(art. 16 alin. 5, ipoteza a doua).
3. Intenţia depăşită sau praeterintenţia există atunci când făptuitorul prevede
rezultatul acţiunii sale, rezultat pe care îl doreşte, însă se produce şi un rezultat mai grav decât
acesta, pe care nu l-a prevăzut, dar trebuia şi putea să-l prevadă.
Doctrina a realizat structura juridică a infracţiunii în abstract, din care fac parte, pe de
o parte, factorii infracţiunii, iar, pe de altă parte, elementele infracţiunii.
Factorii din structura juridică a infracţiunii
19
îndeplinesc condiţiile legale, care săvârşesc acţiunea sau inacţiunea sau care suportă urmările
infracţiunii.
Subiectul activ este atât persoana fizică cât şi persoana juridică. Persoana fizică
trebuie să fi împlinit vârsta de 14 ani, să aibă discernământ, să îndeplinească condiţia
specială, după caz. Când persoanei fizice nu i se cer decât condiţiile generale, subiectul este
necalificat, dar este calificat atunci când trebuie să îndeplinească o anumită calitate (ex. de
mamă, de funcţionar public, de rudă apropiată).
Subiectul pasiv este atât persoana fizică cât şi persoana juridică, fiecare dintre aceştia
putând să aibă o anumită calitate (ex. nou-născut, societatea comercială de stat sau privată).
Spaţiul şi timpul. Pentru unele infracţiuni se prevede în norma de incriminare ca
acţiunea sau inacţiunea să se săvârşească într-un anumit spaţiu (într-o locuinţă, dependinţă)
sau în timp (în timpul nopţii, în timpul calamităţii, în timp de război).
Situaţia premisă. Este o condiţie preexistentă ce se întâlneşte relativ redus (ex. abuzul
de încredere – raportul juridic în baza căruia este deţinut bunul mobil, mărturia mincinoasă –
existenţa unei cauze în care se ascultă martori, tăinuirea – săvârşirea unei fapte prevăzute de
legea penală din care provine bunul primit etc.).
Elementele infracţiunii. Conţinutul constitutiv.
Latura obiectivă se compune din trei elemente şi anume: elementul material, urmarea
imediată şi raportul de cauzalitate.
Elementul material care indică actul de executare, conduita interzisă a
făptuitorului constând, fie în acţiune, fie în inacţiune prin care lezează obiectul
juridic. Poate fi simplu sau multiplu şi se recunoaşte în norma de incriminaredupă
verve (a ucide, a lua, a pătrunde).
Elementul material diferă de la o infracţiune la alta. Când constă într-o acţiune
presupune săvârşirea a ceea ce legea interzice, încălcându-se o normă prohibitivă,
iar când constă în inacţiune (a nu încunoştiinţa, a nu preda) presupune abţinerea de
la o acţiune pe care legea cere să fie îndeplinită, încălcându-se o normă onerativă.
Urmarea imediată constă în schimbarea produsă în realitate, în momentul în
care actul de conduită interzis atinge valoarea socială protejată de legea penală. Se
prezintă sub două forme, rezultatul (infractiunea de omor, vătămare corporală) şi
starea de pericol (ameninţarea, spionajul).
Raportul de cauzalitate exprimă legătura dintre elementul material şi urmarea
imediată şi face ca aceasta din urmă să fie consecinţa actului de executare. Ex.
făptuitorul nu dă curs cererii victimei de a opri autovehiculul, pentru că, altfel, va
sări din mers, ci măreşte viteza când victima deschide portiera, astfel că determină
lovirea ei, prin cădere, urmată de deces, deces care îşi are cauza în conduita
infractorului.
Latura subiectivă se compune din trei elemente şi anume: vinovăţia, mobilul şi
scopul.
Vinovăţia presupune comiterea infracţiunii cu una dintre cele trei forme, intenţia,
culpa sau intenţia depăşită.
Mobilul presupune existenţa unui sentiment care îl determină pe făptuitor să comită
infracţiunea (ură, gelozie, răzbunare).
Scopul presupune realizarea mobilului (satisfacerea unor plăceri cu banii obținuţi în
20
urma săvârşirii infracţiunii de furt).
Autorul și participanții
22
Complicele: noțiune, feluri și condiții
Art. 48 (1) - Complice este persoana care, cu intenție, înlesnește sau ajută în orice
mod la săvârșirea unei fapte prevăzute de legea penală.
(2) - Este de asemenea complice persoana care promite, înainte sau în timpul săvârșirii
faptei, că va tăinui bunurile provenite din aceasta sau că va favoriza pe făptuitor, chiar dacă
după săvârșirea faptei promisiunea nu este îndeplinită.
Complicele este persoana care, cu intenţie, înlesneşte, ajută în orice mod la comiterea
unei fapte prevăzute de legea penală sau promite înainte sau în timpul comiterii faptei că va
tăinui bunurile provenite din faptă sau că îl va favoriza pe infractor.
Activitatea complicelui nu poate să constea decât în acte de ajutorare, înlesnire sau
promisiune. Când constă în promisiune, aceasta trebuie făcută întotdeauna înaintea sau în
timpul comiterii faptei şi nu ulterior, pentru că în acest caz, complicitatea devine o infracţiune
de sine stătătoare precum, favorizarea infractorului art. 269 Cod pen.
Măsurile de siguranță
1
Art. 74 (1) Stabilirea duratei ori a cuantumului pedepsei se face în raport cu gravitatea
infracţiunii săvârşite şi cu periculozitatea infractorului, care se evaluează după următoarele criterii:
a) împrejurările şi modul de comitere a infracţiunii, precum şi mijloacele folosite;
b) ) starea de pericol creată pentru valoarea ocrotită;
c) natura şi gravitatea rezultatului produs ori a altor consecinţe ale infracţiunii;
d) motivul săvârşirii infracţiunii şi scopul urmărit;
e) natura şi frecvenţa infracţiunilor care constituie antecedente penale ale infractorului;
f) conduita după săvârşirea infracţiunii şi în cursul procesului penal;
g) nivelul de educaţie, vârsta, starea de sănătate, situaţia familială şi socială.
2) Când pentru infracţiunea săvârşită legea prevede pedepse alternative, se ţine seama de
criteriile prevăzute în alin. (1) şi pentru alegerea uneia dintre acestea.
23
Noțiunea și scopul măsurilor de siguranţă
Măsurile de siguranță sunt sancțiuni de drept penal, prevăzute de legea penală, ce fac
parte din sistemul de sancționare al persoanei care a comis o faptă prevăzută de legea penală,
alături de pedepse și de măsurile educative, cu rol de a suplimenta sfera sancțiunilor necesare
prevenirii fenomenului infracțional.
Existența lor juridică este justificată de complexitatea cauzelor care stau la baza
comiterii faptelor prevăzute de legea penală, dintre care unele pot fi de natură personală,
altele de natură socială sau mixtă, astfel că prevenirea faptelor prevăzute de legea penală nu
se poate realiza numai prin pedepse sau măsuri educative, faptele nefiind întotdeauna
infracțiuni, iar acestea nici nu s-ar dovedi eficiente în înlăturarea cauzelor stării de pericol și
în preîntâmpinarea săvârșirii de noi fapte.
Prin urmare, măsurile de siguranță sunt mijloace penale de constrângere cu caracter
pur preventiv, care se pot lua alături de aplicarea unei pedepse sau independent de aceasta,
față de o persoană care a comis o faptă prevăzută de legea penală, în scopul arătat explicit de
legiuitor în Codul pen. astfel: măsurile de siguranţă au ca scop înlăturarea unei stări de pericol
şi preîntâmpinarea săvârşirii faptelor prevăzute de legea penală. Acestea se iau faţă de
persoana care a comis o faptă prevăzută de legea penală, nejustificată, chiar dacă făptuitorului
nu i se aplică o pedeapsă.
Sediul materiei
Noul Cod penal reglementează măsurile de siguranță într-un titlu distinct de titlul
consacrat pedepselor, evidențiind și prin locul acestora diferențele care există între cele două
categorii de sancțiuni de drept penal prin natură, caractere, funcții, scop etc.
Măsurile de siguranță, în număr de 5, se regăsesc în titlul al IV-lea numit chiar
măsurile de siguranță, în art. 107-1121 Cod pen. și sunt următoarele:
a) obligarea la tratament medical;
b) internarea medicală;
c) interzicerea ocupării unei funcţii sau a exercitării unei profesii;
d) confiscarea specială;
e) confiscarea extinsă.
Prevederile acestor articole se referă la scopul măsurilor de siguranță, conținutul
fiecărei măsuri și condițiile în care se poate lua fiecare măsură de siguranță.
Primele două măsuri au caracter medical (obligarea la tratament medical și internarea
medicală), următoarea măsură este restrictivă de drepturi (interzicerea de a ocupa o funcție
sau de a exercita o profesie), iar ultimele măsuri de siguranță sunt privative de bunuri
(confiscarea specială și confiscarea extinsă).
Măsurile de siguranță sunt reglementate într-un cadru limitat și precis conturat,
corespund necesității înlăturării unor stări de pericol social reale, cauzate de stări, situații certe
precum, starea fizică sau psihică anormală, care necesită tratament medical; lipsa de pregătire,
nepriceperea sau incapacitatea profesională care împiedică îndeplinirea unei funcții ori
profesii și care a fost relevată cu ocazia săvârșirii unei fapte prevăzute de legea penală poate
2
Art. 228. (1) Luarea unui bun mobil din posesia sau detenţia altuia, fără consimţământul
acestuia, în scopul de a şi-l însuşi pe nedrept, se pedepseşte cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu
amendă.
24
atrage luarea măsurii de siguranță a interzicerii de a ocupa funcția, de a exercita profesia
respectivă; existența bunurilor care provin din săvârșirea infracțiunilor sau care au fost
folosite la comiterea acestora ori care au fost date pentru comiterea infracțiunilor prezintă
pericolul social al comiterii de noi fapte prevăzute de legea penală, astfel că este justificată
confiscarea acestora.
26
3. săvârșirea faptei să se datoreze incapacității, nepregătirii ori altor cauze care îl fac
inapt pentru ocuparea funcției sau pentru exercitarea profesiei;
4. existența acestor cauze trebuie să creeze o stare de pericol, prin posibilitatea
comiterii altor fapte penale în viitor;
5. instanța trebuie să aprecieze că înlăturarea stării de pericol și prevenirea săvârșirii
de noi infracțiuni se poate realiza prin luarea acestei măsuri de siguranță.
Măsura poate fi luată numai prin hotărâre judecătorească prin care se soluționează
definitiv cauza și acest fapt constituie un inconvenient, pentru că soluționarea implică o
durată, timp în care persoana continuă să exercite meseria, profesia exteriorizând starea de
pericol producătoare și de alte fapte penale.
Această situație negativă este posibilă din cauza faptului că măsura nu poate fi luată
provizoriu, în cursul urmăririi penale sau al judecății, precum în cazul măsurilor de siguranță
medicale, deși incapacitatea, nepregătirea făptuitorului sunt surse de pericol ce pot conduce la
fapte prevăzute de legea penală și care ar putea fi preîntâmpinate prin interdicția exercitării
funcției, profesiei, meseriei.
Dacă hotărârea definitivă prin care a fost soluționat fondul cauzei și s-a dispus
interdicția exercitării funcției este încălcată, persoana față de care s-a luat această măsură de
siguranță comite infracțiunea de nerespectare a hotărârilor judecătorești prevăzută în art. 287
Cod pen.
Măsura de siguranță a interzicerii funcției poate fi luată împreună cu pedeapsa
principală, când fapta constituie infracțiune sau singură când s-a comis numai o faptă
prevăzută de legea penală.
Măsura se ia pe timp nedeterminat și durează cât persistă starea de inaptitudine a
făptuitorului.
Când incapacitatea a fost înlăturată prin corijarea pregătirii, se poate revoca această
măsură la cererea făptuitorului.
În acest sens, art. 111 alin. 2 Cod pen. dispune că măsura de siguranţă poate fi
revocată la cerere, după trecerea unui termen de cel puţin un an, dacă se constată că temeiurile
care au impus luarea ei au încetat. O nouă cerere nu se poate face decât după trecerea unui
termen de cel puţin un an de la data respingerii cererii anterioare.
Revocarea măsurii presupune repunerea făptuitorului în totalitatea drepturilor sale
profesionale, însă fără obligația repunerii în funcția ocupată anterior luării măsurii.
Confiscarea specială
Este o măsură de siguranță cu caracter patrimonial ce constă în trecerea silită și
gratuită în proprietatea statului a anumitor categorii de bunuri deținute de persoanele care au
comis fapte prevăzute de legea penală, bunuri a căror deținere prezintă pericolul săvârșirii de
noi fapte.
Starea de pericol este prezumată în cazul confiscării speciale.
Confiscarea specială este prevăzută atât în partea generală a Codului penal, în art. 112,
cât și în partea specială, în cazul unor infracțiuni precum, luarea și darea de mită (art. 289 și
290 Cod pen.).
Confiscarea specială se dispune chiar dacă nu s-a aplicat o pedeapsă făptuitorului,
pentru că a intervenit prescripția răspunderii penale sau amnistia.
Confiscarea specială are caracter in rem și produce efecte față de orice persoană la care
27
s-ar afla bunurile a căror confiscare s-a dispus și care trebuie să le predea organelor
competente. Însă, participanții la comiterea faptei nu vor fi obligați în solidar la plata sumelor
confiscate, ci în raport cu partea care revine fiecăruia, pentru că măsura confiscării speciale se
deosebește de obligația civilă și exclude prevederile referitoare la solidaritate, răspunderea
penală fiind personală și limitată la bunurile pe care participanții le-au dobândit în urma
comiterii infracțiunii.
Pentru că are la bază răspunderea personală, confiscarea specială este dispusă nelegal
atunci când inculpații sunt obligați, în solidar cu autorul infracțiunii, la plata sumelor realizate
numai de către acesta.
La comiterea infracțiunii de luare d emită au participat mai multe persoane care și-au
împărțit bunurile primite. Instanța trebuie să dispună de la fiecare numai confiscarea
beneficiului realizat personal și nu obligarea solidară a tuturor la plata unei sume care să
reprezinte echivalentul total al bunurilor primite.
Bunurile sunt supuse confiscării numai în măsura în care aparțin făptuitorului și nu
servesc la despăgubirea persoanei vătămate.
Bunurile ce vor fi confiscate sunt mobile, dar nu sunt excluse nici bunurile imobile.
Confiscare specială are caracter obligatoriu și irevocabil, nefiind revocabilă în cazul
încetării stării de pericol, spre deosebire de celelalte măsuri de siguranță.
Confiscarea specială rămâne obligatorie, chiar dacă infractorul a decedat, pentru că
bunurile sunt urmărite în mâinile oricărei persoane s-ar afla.
Totuși, măsura confiscării nu va fi dispusă dacă faptei îi lipsește unul din elementele
constitutive ale infracțiunii sau fapta nu a fost comisă de persoana respectivă ori nu este
prevăzută de lege penală.
Confiscarea bunurilor se dispune într-un singur sens, fie numai în natură, fie numai
prin echivalent.
Luarea acestei măsuri este condiționată de îndeplinirea următoarelor condiții:
a) măsura se ia numai față de persoana care a comis o faptă prevăzută de legea penală;
b) obiectul confiscării îl constituie bunurile care au legătură cu săvârșirea faptei
prevăzute de legea penală ori a căror deținere este contrară legii;
c) instanța trebuie să aprecieze că prin luarea măsurii va fi îndepărtat pericolul social
ce decurge din deținerea anumitor bunuri de către făptuitor, de a comite noi fapte prevăzute de
legea penală.
Sunt supuse confiscării speciale următoarele categorii de bunuri:
a) bunurile produse prin săvârşirea faptei prevăzute de legea penală.
Prin bunuri produse înțelegem bunurile realizate prin săvârșirea faptei prevăzute de
legea penală precum, bani, alimente, băuturi, carte de identitate, timbre falsificate, fotografii,
chiar dacă au fost puse în circulație de o persoană care nu a cunoscut că sunt false sau că
provin dintr-o infracțiune.
Fapta este numai prevăzută de legea penală, , pentru că există o cauză care înlătură
caracterul imputabil al faptei, dar poate fi și infracțiune.
Pentru a face parte din această categorie, bunurile nu trebuie să aibă o existență
anterioară săvârșirii faptei, ci să rezulte în urma săvârșirii acesteia.
Fac parte din această categorie și bunurile care au dobândit o anumită calitate prin
săvârșirea infracțiunii precum, bunurile introduse în țară prin contrabandă, dar și sumele
28
obținute în urma vânzării bunurilor astfel obținute, cu excepția cazurilor în care sumele sunt
folosite la despăgubirea părții vătămate.
Pentru bunurile introduse ilegal în țară și confiscate, inculpatul nu poate fi obligat la
plata taxelor vamale.
Spre exemplu, inculpatul a plătit celui păgubit, în cursul procesului, o sumă de bani
reprezentând valoarea bunului sustras. Banii obținuți de el din vânzarea bunului nu vor fi
confiscați, deoarece au folosit la despăgubirea persoanei vătămate. Deci confiscarea banilor și
obligarea inculpatului la plata către partea civilă a sumei ce reprezintă valoarea bunurilor
furate este nelegală și constituie o dublă obligare a inculpatului la plata aceleiași sume de
bani.
De asemenea se regăsesc în această categorie și materialele prime care provin dintr-o
infracțiune (tâlhării, furturi etc.) și care sunt folosite la producerea bunurilor falsificate, aceste
materiale nefiind restituite părților vătămate prin activitatea de sustragere.
Nu vom include în această categorie bunurile care au o existență anterioară comiterii
faptei, care au fost dobândite prin sustrageri și de care făptuitorul s-a folosit pentru săvârșirea
infracțiunii și anume, mașina, arma, haina folosită la deghizare etc.
De asemenea, nu vom include nici veniturile obținute în urma exercitării fără drept a
unei profesii, pentru că fiind rezultatul muncii, un atare venit nu relevă o stare de pericol care
să impună confiscarea specială.
Când bunurile produse sunt distruse de făptuitor înainte de descoperirea faptei ori au
fost consumate chiar de către făptuitor, nu se mai confiscă și nici nu se dispune confiscarea
prin echivalent, pentru că a dispărut starea de pericol rezultată din posibilitatea folosirii
acestor bunuri.
b) bunurile care au fost folosite, în orice mod, sau destinate a fi folosite la săvârşirea
unei fapte prevăzute de legea penală, dacă sunt ale făptuitorului sau dacă, aparţinând altei
persoane, aceasta a cunoscut scopul folosirii lor.
Includem în această categorie bunuri care au fost utilizate la comiterea faptei prevăzute
de legea penală ori au fost destinate, dar încă nu au fost folosite, dacă sunt ale făptuitorului,
chiar și numai în coproprietate sau ale altei persoane care știa direct sau indirect la ce vor
folosi. Nu contează titlul cu care a fost dat făptuitorului (împrumut).
Însă, dacă bunul a fost sustras de la terța persoană, fără ca ea să cunoască în ce scop va
fi folosit, bunul nu va fi confiscat, ci va fi restituit acesteia, chiar dacă a fost folosit la
comiterea faptei.
Aceste bunuri nu trebuie să prezinte o anume periculozitate, dar sunt confiscate pentru
că au fost deja folosite și mai pot fi folosite din nou la comiterea faptei dacă sunt lăsate la
dispoziția făptuitorului, de aici rezultând starea de pericol, pentru înlăturarea căreia se ia
măsura de siguranță.
Bunuri destinate la comiterea faptei sunt lucrurile procurate, confecționate, adaptate,
produse în acest sens, dar care nu au servit încă ca și instrument pentru comiterea faptei, dar
care relevă intenția făptuitorului.
Nu prezintă importanță natura acestor bunuri, la ce fel de infracțiuni au fost folosite,
totuși, excludem din această categorie bunurile care au fost folosite la comiterea faptelor
29
săvârșite prin presă, pentru a se asigura libertatea acesteia (bunuri folosite la tipărire sau
destinate difuzării emisiunilor) .
Dacă bunurile au fost înstrăinate, va fi confiscată suma obținută în urma valorificării
acestora.
Uneltele folosite la prestarea fără autorizație a unor activități (fierăstrău, tractor, mașina
de cusut etc.) nu sunt confiscate, acestea fiind folosite în mod curent în gospodărie, deci licit,
în interes propriu, caracterul ilicit al activității rezultând din omisiunea de a obține
autorizarea, iar omisiunea nu are legătură cu obiectele folosite la exercitarea activității.
Consider că astfel de bunuri, în măsura în care nu sunt folosite în mod obișnuit în
gospodărie și sunt procurate în scopul comiterii faptei, rămânând ulterior în gospodărie,
trebuie confiscate.
În legătură cu această categorie de bunuri, practica judiciară are soluții diferite.
Mașina personală folosită la practicarea taximetriei fără autorizație și folosită la
comiterea infracțiunii de furt, contrabandă, tăinuire a fost confiscată.
În acest sens, instanța a decis confiscarea autoturismului folosit noaptea, la prinderea
vânatului în lumina farurilor, pentru ca însoțitorul său să poată vâna mai ușor.
Mașina este confiscată și atunci când constituie proprietate comună, deoarece nu
interesează la confiscare dacă proprietatea făptuitorului este deplină sau nu.
Autoturismul personal, folosit la călcarea intenționată a victimei, se confiscă, fiind fără
relevanță faptul că un astfel de bun nu se folosește în mod obișnuit la comiterea infracțiunii de
omor consumat sau în tentativă.
În cazul în care mașina supusă confiscării a fost înstrăinată de către inculpat, instanța
trebuie să stabilească valoarea acesteia la data săvârșirii infracțiunii. Dacă valoarea este mai
mare decât prețul vânzării, se va confisca suma ce reprezintă valoarea reală a mașinii și nu
prețul mai mic obținut de inculpat prin vânzare.
Autoturismul cu care inculpatul a venit din străinătate, având asupra sa, în buzunar,
droguri ce urmau să fie vândute în țară, nu se confiscă, pentru că drogul nu a fost ascuns în
mașină și deci nu aceasta a fost folosită la comiterea infracțiunii.
Nu s-a aplicat corect confiscarea specială asupra celor 3 cuțite, deși inculpatul a folosit
numai unul la comiterea infracțiunii și niciunul dintre acestea nu-i aparținea, toate fiind ale
victimei.
Arma de vânătoare cu care a fost comisă infracțiunea se va confisca, chiar dacă
infractorul are permis pentru folosirea ei.
Nu va fi confiscat nici apartamentul inculpatului, pe care acesta l-a folosit pentru
comiterea infracțiunii de proxenetism, deși a înlesnit, ocazional, practicarea prostituției, în
una dintre camere, pentru că nu a folosit în întregul său la comiterea infracțiunii, neavând
obiectiv o asemenea aptitudine.
Bunurile care, după sustragere, au fost înstrăinate unui cumpărător de bună-credință și
găsite ulterior, vor fi ridicate și restituite părții vătămate. Cumpărătorul de bună-credință va fi
despăgubit dacă se constituie parte civilă în procesul penal, inculpatul fiind obligat să restituie
acestuia prețul pe care l-a primit.
În schimb, cumpărătorul de rea-credință, nu are dreptul la despăgubiri, iar banii obținuți
de acesta vor fi confiscați.
d) bunurile care au fost date pentru a determina săvârşirea unei fapte prevăzute de legea
penală sau pentru a răsplăti pe făptuitor.
Bunurile din această categorie sunt de două feluri: bunuri (bani sau alte valori) date
înainte de comiterea faptei prevăzute de legea penală, dar în vederea săvârșirii acesteia
(instigatorul dă bunuri instigatului). Nu contează dacă bunurile au fost sau nu folosite la
comiterea faptei, nu contează dacă fapta îi este sau nu imputabilă, dar trebuie să fie
nejustificată. Bunurile se confiscă chiar dacă, primite de făptuitor, acestea nu au mai fost
folosite la săvârșirea faptei.
Bunurile trebuie date efectiv făptuitorului, nu doar promise, cel târziu până la
comiterea actului de executare. Fapta celui care dă bunurile se numește instigare.
Bunurile nu se vor confisca dacă au fost date sub presiunea constrângerii, fie a celui
care a dat bunurile, fie din partea făptuitorului, pentru că bunurile trebuie remise voluntar.
Bunurile nu se confiscă dacă cel care le-a dat a înștiințat înainte organele de poliție
(art. 290 alin. 4 Cod pen.).
Din această categorie fac parte și bunurile date pentru a-l răsplăti pe făptuitor. Aceste
bunuri se dau după săvârșirea faptei. Fapta celui care dă bunurile pentru a răsplăti persoana
poate constitui complicitate.
Bunurile, atât cele date pentru determinarea comiterii faptei cât și cele date pentru
răsplată, se confiscă indiferent că fapta este doar prevăzută de legea penală sau este
infracțiune.
Bunurile trebuie confiscate pentru că prezintă pericol social prin incitarea la comiterea
de fapte ilegale, prin încurajarea făptuitorului. Starea de pericol se prezumă la modul absolut,
31
nefiind admisă dovada contrară a lipsei acestei stări.
Dacă bunurile date au fost primite și ulterior înstrăinate, indiferent de comiterea sau nu
a faptei, făptuitorul va fi obligat la plata unor sume echivalente.
e) bunurile dobândite prin săvârşirea faptei prevăzută de legea penală, dacă nu sunt
restituite persoanei vătămate şi în măsura în care nu servesc la despăgubirea acesteia.
A cincea categorie de bunuri supuse confiscării se referă la lucrurile care au fost
obținute în urma comiterii faptei, nu produse prin săvârșirea acesteia.
Confiscarea operează dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:
a) fapta comisă poate fi atât infracțiune cât și o faptă numai prevăzută de legea penală
nejustificată;
b) bunurile supuse confiscării sunt dobândite în urma comiterii faptei în formă
consumată. Bunurile sunt preexistente și obținute prin consumarea faptei.
c) bunurile să nu fie restituite părții vătămate sau să nu servească la despăgubirea
acesteia. Legiuitorul instituie principiul subsidiarității confiscării.
d) lăsarea bunurilor la dispoziția făptuitorului trebuie să releve pericol de repetarea a
comportamentului infracțional prin încurajarea acestuia.
Bunurile vor fi confiscate când persoana vătămată nu este cunoscută, când a decedat
fără succesori sau când nu solicită despăgubirea.
Bunurile nu se confiscă, ci se restituie părții vătămate la cerea acesteia sau din oficiu,
când sunt găsite asupra făptuitorului.
Când bunurile sustrase au fost transformate și nu mai pot fi restituite, inculpatul va fi
obligat la despăgubire, fără confiscare.
Când bunurile rezultate din comiterea infracțiunii sunt înstrăinate unui cumpărător de
bună-credință, acesta are dreptul la valoarea bunurilor ce au fost ridicate în vederea
despăgubirii părții vătămate. Dacă terțul dobânditor este de rea-credință, atunci bunurile se
confiscă.
32
confiscă bani şi bunuri până la concurenţa valorii acestora. Confiscarea echivalentului valoric
trebuie raportată la valoarea bunurilor existentă la data comiterii infracțiunii și nu la data
dobândirii lor.
Dacă bunurile au fost vândute, echivalentul valoric este prețul obținut.
Dacă nu se cunoaște prețul vânzării sau bunul a fost distrus, echivalentul valoric se
determină prin raportare la bunuri asemănătoare celor supuse confiscării.
Când bunurile supuse confiscării speciale au fost exploatate și în urma exploatării au
rezultat bani și bunuri, se vor confisca.
De asemenea, se vor confisca și bunurile produse de bunurile supuse confiscării.
Nu se vor confisca, banii și bunurile obținuți din exploatarea bunurilor supuse
confiscării, dar care aparțin făptuitorului sau i-au fost date de terți și au fost folosite la
comiterea faptei, pentru că exploatarea bunului propriu sau primit de la un terț, este licită.
Bunurile folosite sau destinate a fi folosite la comiterea faptei prevăzută de legea
penală, precum și la bunurile folosite imediat după comiterea acesteia, care sunt supuse
confiscării și a căror valoarea este vădit disproporțională față de natura și gravitatea faptei,
vor fi confiscate în parte, prin echivalent bănesc, ţinând seama de urmarea produsă sau care s-
ar fi putut produce şi de contribuţia bunului la aceasta.
Dacă bunurile din această categorie nu pot fi confiscate, deoarece nu aparțin
făptuitorului, iar persoana căreia îi aparțin nu a cunoscut scopul în care au fost folosite, se va
confisca echivalentul lor în bani, ținând seama de natura și gravitatea faptei, de urmarea
produsă sau care s-ar fi putu produce.
Dacă bunurile aparțin făptuitorului, dar nu se mai găsesc, în locul lor se confiscă bani
și bunuri până la concurența valorii acestora.
Bunurile făptuitorului, care au fost produse, modificate sau adaptate în scopul
săvârşirii faptei prevăzută de legea penală, se confiscă în întregime sau prin echivalent
bănesc, chiar dacă valoarea bunurilor supuse confiscării este vădit disproporționată față de
natura și gravitatea faptei.
Confiscarea extinsă
Reglementarea acestui tip de confiscare rezultă din obligațiile pe care România și le-a
asumat prin tratatul de aderare la UE, de a transpune Decizia-cadru nr. 2005/212/JAI privind
confiscarea produselor, instrumentelor și a altor bunuri ce au legătură cu criminalitatea.
În acest sens, alături de confiscarea specială s-a prevăzut și confiscarea extinsă.
Pentru luarea măsurii de siguranță a confiscării extinse este nevoie de îndeplinirea
următoarelor condiții:
1. să se fi comis o infracțiune. Dacă fapta nu este infracțiune, întrucât există vreo
cauza justificativă sau de neimputabilitate nu se poate apela la confiscarea extinsă, ci eventual
la confiscarea specială, dacă sunt îndeplinite și condițiile acesteia;
2. infracțiunea comisă trebuie să fie una din cele enumerate în art. 1121 alin. 1 Cod
pen.
a) infracţiuni privind traficul de droguri şi de precursori;
b) infracţiuni privind traficul şi exploatarea persoanelor vulnerabile;
c) infracţiuni privind frontiera de stat a României;
d) infracţiunea de spălare a banilor;
33
e) infracţiuni din legislaţia privind prevenirea şi combaterea pornografiei;
f) infracţiuni din legislaţia privind combaterea terorismului;
g) constituirea unui grup infracţional organizat;
h) infracţiuni contra patrimoniului;
i) nerespectarea regimului armelor, muniţiilor, materialelor nucleare şi al materiilor
explozive;
j) falsificarea de monede, timbre sau de alte valori;
k) divulgarea secretului economic, concurenţa neloială, nerespectarea dispoziţiilor
privind operaţii de import sau export, deturnarea de fonduri, infracţiuni privind regimul
importului şi al exportului, precum şi al introducerii şi scoaterii din ţară de deşeuri şi
reziduuri;
l) infracţiuni privind jocurile de noroc;
m) infracţiuni de corupţie, infracţiunile asimilate acestora, precum şi infracţiunile
împotriva intereselor financiare ale Uniunii Europene;
n) infracţiuni de evaziune fiscală;
o) infracţiuni privind regimul vamal;
p) infracţiuni de fraudă comise prin sisteme informatice şi mijloace de plată
electronice;
q) traficul de organe, ţesuturi sau celule de origine umană.
3. infracțiunile de mai sus trebuie să fie susceptibile de a procura un folos material, iar
pedeapsa prevăzută de lege să fie de 4 ani sau mai mare;
4. bunurile supuse confiscării sunt altele decât cele menționate în art. 112 Cod pen.
5. să existe o hotărâre de condamnare definitivă la vreuna din infracțiunile menționate;
6. valoarea bunurilor dobândite de persoana condamnată, într-o perioadă de cinci ani
înainte şi, dacă este cazul, după momentul săvârşirii infracţiunii până la data emiterii actului
de sesizare a instanţei, depăşeşte în mod vădit veniturile obţinute de aceasta în mod licit;
7. instanţa are convingerea că bunurile respective provin din activităţi infracționale de
natura celor care au atras condamnarea.
1. Lect dr. Rodica Burduşel, Drept penal, partea generală, Anul II Curs pentru
învăţământ la distanţă, Facultatea de drept, Univ. Titu Maiorescu
2. Constantin Mitrache, Cristian Mitrache – Drept penal român, partea generală, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2014;
3. Florin Streteanu, Daniel Niţu – Drept penal, partea generală, vol.I, Ed. Universul
Juridic, Bucureşti, 2014;
4. Lavinia Lefterache – Drept penal, partea generală, note de curs, Ed. Universul juridic,
Bucureşti, 2014;
5. Tudorel Toader şi colaboratori – Noul Cod penal, comentarii pe articole, Ed.
Hamangiu, Bucureşti, 2014;
6. George Antoniu – Noul Cod penal, vol. I, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2006;
7. Nicolae-Anghel Nicolae – Drept penal, partea generală, Ed. Titu Maiorescu, Bucureşti,
2005;
8. Costică Bulai – Manual de drept penal, partea generală, Ed. All, Bucureşti, 1997
34
C. APĂRAREA VALORILOR SOCIALE PRIN MIJLOACE DE DREPT
ADMINISTRATIV - ACTUL ADMINISTRATIV, DEFINIȚIE ȘI CLASIFICĂRI
Observăm că, din cuprinsul definiției, putem desprinde următoarele trasături specifice
actului administrativ, astfel:
a). actul administrativ este forma juridică principala de activitate a administratiei publice.
Rezulta deci, pe cale de interpretare, că actul administrativ nu reprezintă singura formă de
înfăptuire a administrației. În activitatea lor autoritățile administrației publice încheie și alte
acte juridice, desfășoară operații administrative și alte fapte materiale.
b). actul administrativ reprezintă o manifestare de voință expresă. Caracterul expres este
determinat de regimul de putere publică în care se emit actele administrative. Voința juridică
se exprima în mod expres, neîndoielnic, în scopul de a aduce o modificare în realitatea
juridică existentă, de a da naștere, de a modifica și de a stinge drepturi și obligații juridice.
c). actul administrativ reprezintă o manifestare unilaterală de voință juridică. Această
trăsătură deosebește actul administrativ de alte acte juridice, de operațiile administrative și de
faptele materiale și exprimă calitatea actului administrativ de a reprezenta concretizarea unei
singure voințe juridice, anume a autorității emitente.
Caracterul unilateral al voinței juridice se păstrează și în cazul actelor adoptate cu
participarea mai multor personae, de exemplu actele adoptate de organele colegiale-Guvern,
consilii locale, consilii județene. Doctrina apreciază că, în această situație, manifestările de
voință ale subiectelor participante ,,converg spre același efect juridic”, în final realizându-se o
singură voință juridică.
Acest caracter, respectiv caracterul unilateral al voinței juridice, se păstrează și în cazul în
care actul administrativ este emis în comun, de două sau mai multe autorități administrative,
precum și în cazul actelor emise cu acordul, confirmarea sau autorizarea altei autorități.
Considerăm că, în cazurile menționate anterior, voința celor care participă la adoptarea
actului nu are semnificația unei concurs de voințe juridice, ci reprezintă doar modalități
procedurale care concură la exprimarea, în conditiile legii, a unei singure voințe juridice.
Caracterul unilateral al actului se păstreză și în cazul actelor administrative emise la
35
cerere, întrucât această cerere nu are semnificația unui acord de voință, în ceea ce privește
emiterea actului. Și în acest caz, voința juridică provine de la autoritatea emitentă a actului, iar
cererea reprezintă doar o modalitate procedurală necesară pentru emiterea actului.
În literatura de specialitate3 este abordată și situația actelor administrative emise cu acordul
prealabil al persoanei vizate, precum ordinul de delegare sau de detașare a persoanei fizice. Se
apreciază, de către autorul citat, că în astfel de situații nu ne aflăm în prezența unui concurs
sau acord de voințe juridice, precum în cazul unui contract bilateral sau multilateral, ci ne
aflăm tot în prezența unei singure manifestări de voință juridică, respectiv cea a organului
administrativ competent.
d). actul administrativ este emis în regim de putere publică, fapt care determină caracterul
obligatoriu al actului administrativ precum și executarea din oficiu a acestuia. Principiul
,,executio ex officio’’ semnifică calitatea actului administrativ de a fi executoriu prin el însusi,
nemaifiind necesară emiterea unui alt act care să constituie titlu executoriu.
e). actul administrativ este supus controlului de legalitate al instanțelor de contencios
administrativ. Astfel, prin art. 52 si 126 alin. (6) din Constituție este consacrat acest
principiu, iar prin Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ, republicată, a fost
dezvoltat.
Doctrina apreciază că această trăsătură nu trebuie privită în mod absolutist, din mai
multe considerente, respectiv:
- există însă unele acte care, deși emise de autorități administrative, sunt sustrase
controlului de legalitate prevăzut de Legea 554/2004- așa numitele ,,fine de
neprimire’’;
- de asemenea, există acte care, deși nu sunt emise de autoritățile administrației publice,
ci de alte autorități publice, sunt supuse controlului de legalitate al instanțelor de
contencios administrativ.
g). ca orice act juridic, actul administrativ dă naștere, modifică sau stinge drepturi și
obligații corelative, deci actul administrativ reprezintă o manifestare de voință care are loc în
scopul de a produe efecte juridice a căror realizare este garantată prin forța de constrângere a
statului.
Criterii de clasificare:
A. În funcție de organul de la care emană:
3
E. Albu, Dreptul contenciosului administrativ, Ed. Universul Juridic, București, 2008, p. 38
36
acte care emană de la autorități administrative de stat sau autonome locale;
acte care emană de la alte autorități publice decât cele administrative;
acte care emană de la persoane private autorizate să presteze anumite servicii publice.4
B. Raportat la întinderea efectelor juridice:
acte administrative normative, care cuprind reglementări de principiu aplicabile unui
număr nedeterminat de persoane;
acte administrative individuale, care constituie acea categorie de acte producătoare de
efecte juridice față de un subiect de drept determinat;
a). actul administrativ trebuie emis sau adoptat cu respectarea principiului supremației
Constituției;
b). actul administrativ trebuie să fie emis sau adoptat cu respectarea principiului legalității.
Acest principiu presupune ca adoptarea sau emiterea actului administrativ să se realizeze cu
respectarea legii (în accepțiunea lato sensu);
c). actul administrativ trebuie să fie emis de către organul competent, în limitele competenței
sale. În cazul în care actul emană de la alt organ decât cel competent, intervine sancțiunea
inexistenței actului. De asemenea, depășirea limitelor competenței în emiterea actului
37
administrativ are drept consecință ,,excesul de putere, înțeles ca depășirea limitelor dreptului
de apreciere aparținând autorităților administrației publice, autorităților publice în general,
în realizarea scopului propus de legiuitor.”
d). forma actului și procedura de emitere să fie cele prevăzute de lege.
Definiția legalității
Legalitatea presupune conformitatea actului administrativ cu Legea fundamental, cu
legea, în sensul de act juridic al Parlamentului, precum și cu toate celelalte acte normative
care au o forță juridică superioară acestuia.
Definiția oportunității
Oportunitatea reprezintă capacitatea pe care o are organul care emite actul administrativ
de a alege, dintre mai multe soluții posibile și egale în aceeași măsură, pe cea care corespunde
cel mai bine interesului public care trebuie ocrotit.
Astfel, prin putere discreționară a administrației, înțelegem facultatea pe care legea o
acordă acesteia de a alege între mai multe soluții posibile, aplicabile la cazul concret, pe cea
mai aptă de a servi interesul public.
Potrivit doctrinei în materie5, oportunitatea se raportează la momentul în care se adoptă
actul administrativ, locul și condițiile concrete în care urmează să se aplice acesta,
conformitatea cu scopul legii, mijloacele, durata, calitatea vieții și interesul public existent la
un moment dat.
Conceptul de formă vizează structura internă și externă a unui conținut, modul de așezare
al elementelor din care se compune.6
În principiu, actul administrativ trebuie să îmbrace forma scrisă. În ceea ce privește
forma scrisă, este necesar a realiza o distincție între actele normative și cele individuale.
Actele administrative individuale pot îmbrăca uneori, pe lângă forma scrisă, și formă orală,
ex. avertismentul. Cu toate acestea, în marea majoritate a cazurilor, actele administrative
individuale trebuie să îmbrace formă scrisă.
În cazul actelor administrative normative, ele trebuie să îmbrace întotdeauna forma scrisă.
Actele adoptate sau emise de autoritățile administrației publice centrale-actele Guvernului,
actele administrației centrale de specialitate-indiferent dacă au caracter normativ sau
individual, se publică în Monitorul Oficial, sub sancțiunea inexistenței lor. Actele adoptate sau
emise de autoritațile administrative autonome se aduc la cunostința publică, fie prin afișare,
publicare într-o publicație de largă circulație, în cazul actelor normative, sau prin comunicare,
în cazul actelor cu caracter individual.
Obligativitatea formei scrise în cazul actelor administrative este dictată de o serie de factori,
respectiv:
4
Acestea sunt denumite ,,stabilimente de utilitate publică,” în termenii doctrine interbelice, iar actele
lor sunt calificate traditional drept ,,acte emise prin delegație”
5
A. Iorgovan, op. cit. 2005, p. 51; I. Iovănaș, Drept administrativ. Activitatea administrației publice.
Controlul exercitat asupra activității administrației publice, Ed. Servo-Sat, Arad, 1997pp. 240-242
6
Micul dicționar academic, Academia Română, Ed. Universul Enciclopedic, București, 2002, p. 453
38
a). necesitatea cunoașterii exacte și complete a conținutului actului;
b). necesitatea verificării legalității lui în vederea sancționării celor vinovați de eventualele
vicii de legalitate ale actului sau a celor vinovați de nerespectarea actului legal emis;
c). necesitatea de a constitui mijloc de probă în caz de litigiu;
d). realizarea rolului educativ al actului aministrativ emis.
Forma scrisă reprezintă o condiție de validitate a actului, ea fiind impusă ad validitatem și
nu ad probationem.
Actul administrativ trebuie redactat în limba română, care este limba oficială a statului. 7
Referitor la motivarea actului, actele administrative normative, supuse regulii publicității,
se motivează întotdeauna. Această operație se realizează printr-o notă de fundamentare,
expunere de motive, referat, plasat sub formă de preambul înaintea actului propriu-zis.
Obligația motivării vizează și unele acte administrative individuale -ex, hotărârile de Guvern
cu caracter individual.
Avizele-Definiție
Avizele reprezintă puncte de vedere (opinii) pe care un organ al administrației publice le
solicită altui organ al administrației publice într-o problemă sau în mai multe probleme, pentru
7
Referitor la acest aspect trebuie să avem în vedere dispozițiile art. 120 alin. (2) din Constituția
României, revizuită, potrivit cărora cetățenii aparținând unei minorități naționale cu o pondere
semnificativă în anumite unități administrativ-teritoriale au dreptul de a-și folosi limba minorității
respective în scris și oral în relațiile cu autoritățile administrației publice locale și cu serviciile
deconcentrate, în condițiile prevăzute de legea organică.
8
A. R. Lazăr, Aspecte procedurale ale emiterii actelor administrative. Câteva considerații privind
procedura aprobării tacite, în Revista de Drept Public nr. 3/2003, p. 85
39
a se informa și a decide în cunoștință de cauză.
Cuvântul aviz cunoaște trei accepțiuni:
a). înștiințare scrisă cu caracter oficial;
b). părere, apreciere competentă emisă de cineva din afară, respective o autoritate externă,
asupra unei probleme aflată în dezbatere sau în procesul decizional;
c). rezoluție a unei autorități competente.
Clasificare
În funcție de regimul lor juridic, avizele se impart în trei categorii:
a). avize facultative – în cazul acestora, organul emitent al actului nu este obligat nici să
solicite avizul, nici să-l respecte în cazul în care l-a solicitat si l-a obținut;
b). avize consultative- reprezintă acel tip de avize pentru care legea prevede obligativitatea
obținerii lor și facultatea de a le respecta sau nu;
c). avize conforme- sunt acele avize care se caracterizează prin trăsătura lor obligatorie atât
din punct de vedere al cererii cât și din punct de vedere al respectării lor.
Între avize, pe de o parte, și actele administrative, pe de altă parte, există deosebiri
fundamentale dar și unele asemănări, astfel:
atât avizele cât și actele administrative reprezintă manifestări de voință cu caracter
unilateral;
dacă manifestarea de voință pe care o concretizează actul administrativ este făcută în
scopul de a da naștere, a modifica sau a stinge drepturi și obligații, avizele nu au nici
acest scop și nici aceste consecințe. Avizele nu produc prin ele insele efecte juridice,
nu modifică realitatea juridică existentă. Rolul avizelor constă în a contribui la
caracterul legal al actului administrativ sau a întări legalitatea acestuia.
și avizele precum și actele administrative sunt emise de diferite categorii de autorități
publice.
Acordul-definiție
Acordul reprezintă consimțământul pe care îl dă un organ public altui organ, în vederea
emiterii de către acesta din urmă a unui anumit act administrativ.
În funcție de momentul în care intervine, acordul poate fi:
prealabil;
concomitent;
ulterior emiterii actului administrativ.
40
deși condiționează legalitatea unui act administrativ, acordul, prin el însusi, nu acoperă
viciile de legalitate ale actului ;
acordul nu produce prin el însusi efecte juridice;
nefiind act administrative, el nu poate forma obiectul unei acțiuni de sine stătătoare în
contencios administrativ.
Forța juridică a actului administrativ este condiționată de mai multe elemente, cum ar fi:
locul autorității emitente în sistemul autorităților administrației publice;
natura autorității emitente, din punct de vedere al caracterului și competenței sale
materiale și teritoriale;
categoria de act, act cu caracter normativ sau individual.
Pentru a se putea face apel la forța de constrangere a statului, trebuie ca un act juridic să
fie executoriu, să fie învestit cu forță juridică executorie. În cazul actelor administrative o
asemenea operațiune nu se mai impune, deoarece actul însuși este titlu executoriu. Actului
administrativ îi este aplicabil principiul ,,executio ex officio”, în sensul că executarea actului
administrativ are loc direct în baza lui, fără a mai fi necesară învestirea cu forță juridică
executorie.
41
deosebim:
dacă avem în vedere organul emitent, actul administrativ produce efecte juridice din
momentul adoptării sale;
pentru celelalte subiecte de drept, trebuie făcută distincția între felul actului, dacă este
un act normativ sau individual.
Actele normative produc efecte juridice de la data publicării lor, iar cele individuale de la
data comunicării lor. Totuși, această problemă nu mai poate fi privită așa de categoric,
deoarece există acte individuale pentru care Constituția prevede obligativitatea publicării lor
în Monitorul Oficial. Deci, putem spune ca actele administrative încep să produca efecte
juridice din momentul în care au fost aduse la cunoștintă, în formele prevăzute de lege.
De la acest principiu există unele excepții care vizează:
actele administrative recognitive sau declarative (de exemplu-certificatul de naștere,
certificatul de deces). Aceste acte produc efecte juridice de la o dată anterioară
emiterii lor.
actele administrative care produc efecte juridice de la o dată ulterioară aducerii lor la
cunoștință (de ex. ordonanțele de Guvern, hotărârile de Guvern, decretele
Președintelui României).
Legile și Ordonanțele adoptate de Guvern în baza unei legi speciale de abilitare intră în
vigoare la trei zile de la data publicării în Monitorul Oficial, partea I, sau la o dată ulterioară
prevazută în textul lor- art. 12 alin. (1) din Legea nr. 24/2000, republicată.9
Ordonanțele de urgență intră în vigoare la data publicării în Monitorul Oficial al Romaniei,
partea I, sub condiția depunerii la Camera competentă să fie sesizată, dacă în conținutul lor nu
este prevazută o data ulterioară- art. 12 alin. (2) din Legea nr. 24/2000, republicată.
b). Întinderea efectelor juridice:
- actele cu caracter normativ produc efecte juridice pentru dreptul administrativ dar
și pentru alte ramuri de drept, cu excepția dreptului penal;
b). efectele juridice ale suspendării actului administrative au ca notă dominantă faptul ca ele
produc o întrerupere a acestor efecte, o încetare vremelnică a producerii lor;
c). referitor la organele care pot dispune suspendarea, întâlnim:
suspendarea dispusă de organul emitent al actului;
suspendarea dispusă de organul ierarhic superior;
suspendarea dispusă de instanța de judecată;
suspendarea dispusă de legiuitor sau de autorul actului.
43
Potrivit dispozițiilor art. 14 din Legea 554/2004 a contenciosului administrativ, instanța
poate să procedeze la suspendarea actului în cazul în care există motive bine justificate și
pericolul producerii unor pagube iminente. În acest caz, cererea poate fi formulată odată cu
sesizarea făcută în cadrul procedurii administrative prealabile. Potrivit dispozițiilor art. 15 din
același act normativ, suspendarea mai poate fi solicitată odată cu acțiunea principală, prin
aceeași cerere sau printr-o cerere separată.
Revocarea reprezinta operațiunea juridică prin intermediul căreia organul emitent sau
organul ierarhic superior acestuia desființează, scoate din vigoare un act.
Revocarea este de două feluri:
a). retractare, atunci când este realizată de organul emitent;
b). revocarea propriu-zisă, când se realizează de organul ierarhic superior celui emitent.
În scopul identificării cauzelor care determină revocarea, vom utiliza mai multe criterii,
astfel:
a). din punct de vedere al caracterului cauzei, deosebim:
revocarea intervenită pentru cauze de nelegalitate a actului;
revocarea care intervine pentru cauze de neoportunitate a actului.
b). din punct de vedere al momentului în care intervin față de emiterea actului, cauzele
revocării, indiferent că vizează nelegalitatea sau neoportunitatea, pot fi:
cauze anterioare emiterii actului, care determină ca efectele juridice ale revocării să fie
pentru trecut-ex tunc;
cauze concomitente cu emiterea actului și care determină efecte juridice ex tunc;
cauze ulterioare emiterii actului, care produc efecte juridice ex nunc-pentru viitor.
c). din punct de vedere al efectelor produse, suspendarea produce doar întreruperea acestor
efecte, în timp ce anularea și revocarea produc încetarea cu caracter definitiv a acestor efecte.
De la principiul revocabilității actelor administrative există exceptii deduse fie din natura
actului, fie din efectele pe care actele le-au produs, sau fie din voința legiuitorului.
Anularea reprezintă operațiunea juridică care constă într-o manifestare de voință realizată
în scopul de a determina în mod direct desființarea actului și, deci, încetarea definitivă a
efectelor juridice produse de acesta.
Din punct de vedere al naturii sale, nulitatea actului administrativ reprezintă o sancțiune
10
A. Iorgovan, op. cit. 2005, vol. II, pp. 85-93; I. Iovănaș, op. cit. p. 56
45
care intervine atunci când actul este lovit de unele vicii de legalitate.
Instituția anulării actului administrativ este consacrata de art. 52 din Constituție –acest
articol se referă la anularea dispusă de instanța de judecată- care consacră dreptul persoanei
vătămate de o autoritate publică printr-un act administrativ sau prin nesoluționarea în
termenul legal a unei cereri de a se adresa instanței de judecată.
Nulitatea absolută are drept specific faptul că sancționează nerespectarea, la încheierea
actului juridic, a unei norme care ocroteste un interes general. Nulitatea absolută intervine
pentru încalcarea condițiilor de fond, esențiale pentru validitatea actului.
Nulitatea relativă are drept specific faptul că sancționeaza nerespectarea, la încheierea
actului, a unor norme care ocrotesc un interes particular, individual ori personal. Nulitatea
relativă intervine în cazul încălcării unor condiții de mai mică importanță, care privesc forma
actului.
Din punct de vedere al efectelor juridice, nulitatea actului administrativ diferă de cea a
actului civil, astfel:
indiferent de condițiile care au fost încălcate, organul competent va putea
să dispună anularea actului;
dacă în dreptul civil nulitățile relative pot fi confirmate de cel lezat, iar
nulitățile absolute nu pot fi confirmate, în dreptul administrativ pot fi
confirmate ambele categorii de nulități sau numai nulitățile relative.
9. Contractul administrativ
a). contractul administrativ este o convenție, deci un acord de voință încheiat între mai multe
părți;
b). una dintre părți este un subiect determinat, respectiv o autoritate publică, o autoritate
administrativă sau un alt subiect de drept autorizat de aceasta;13
c). spre deosebire de contractele civile, unde părțile se află pe poziții de egalitate juridică, în
cazul acestui contract părțile nu se află pe poziții de egalitate juridică; una dintre ele, și anume
subiectul determinat-autoritatea- are o poziție de superioritate față de celalalt subiect al
contractului.
d). obiectul contractului este determinat, el urmărind satisfacerea unui interes general și
12
A. Iorgovan, op. cit. 2005, vol. II, p. 103
47
putând îmbrăca una din urmatoarele forme:
prestarea unui serviciu public;
punerea în valoare a unui bun public;
efectuarea unor lucrări publice.
e). clauzele contractului sunt stabilite atât pe cale reglementară, prin lege, cât și pe cale
convențională;
f). poziția de superioritate a subiectului autoritate publică, determină posibilitatea ca acesta să
poată modifica sau rezilia unilateral contractual, atunci când interesul public o cere, spre
deosebire de contractele de drept comun care nu pot fi modificate decât prin acordul părților,
iar în absența acestuia de catre instanța de judecată;
g) contractele administrative sunt guvernate de un regim de putere publică, spre deosebire de
contractele civile, care sunt guvernate de dreptul comun;
h) contractele administrative prezintă formă scrisă14 iar, ca și actul administrativ, nu pot avea
caracter consensual, deoarece implică o autoritate care acționează în numele puterii publice;
j). se instituie competența instanțelor de contencios administrativ în soluționarea eventualelor
litigii care ar putea apare din executarea unui astfel de contract.
În doctrină,15 se apreciază că la încheierea oricărui contract administrativ trebuie avute în
vedere mai multe condiții, respectiv:
un consimțământ al părților care se obligă;
capacitatea/competența părților contractante;
un obiect determinat/determinabil, licit și posibil;
o cauză licită și morală;
respectarea formei cerute pentru valabilitatea actului juridic;
respectarea condiției prealabile obligatorii (autorizația administrativă).
Teste de autoevaluare
9. Revocarea reprezintă:
a). un principiu al regimului juridic al actului administrativ;
b). o excepție a regimului juridic al actului administrativ;
c). nu poate interveni în cazul actului administrativ.
49
11. Forma scrisă a actului administrativ este o condiție:
a). ad validitatem-pentru validitatea actului;
b). ad probationem-pentru a constitui mijloc de probă.
12. Forma nescrisă –orală -se admite, prin excepție:
a). în cazul actelor cu caracter normativ;
b). în cazul actelor cu caracter individual;
c). atât în cazul actelor cu caracter normativ cât și în cazul actelor cu caracter individual.
50
caracter individual.
26. Soluționarea litigiilor care ar putea apare din executarea contractului administrativ este
de competența:
a). instanțelor de drept comun;
b). instanțelor de contencios administrativ;
c). atât a instanțelor de drept comun, cât și a instanțelor de contencios administrativ.
În cazul răspunderii administrative, fapta prin care se încalcă normele juridice poartă
numele de ilicit administrativ.
În funcție de fapta comisă și de consecințele sale, identificăm trei mari forme de
răspundere specifice dreptului administrativ:
a). răspunderea disciplinară, care intervine în cazul săvârșirii unei abateri disciplinare, a
unui ilicit administrativ propriu-zis;
b). răspunderea contravențională, care intervine în cazul săvârșirii de către subiectul activ
al faptei a unei contravenții;
c). răspunderea administrativ-patrimonială, care intervine ca urmare a săvârșirii unei
forme de ilicit cauzator de prejudicii materiale sau morale.
1. Răspunderea administrativ-disciplinară
2. Răspunderea contravențională
52
Contravenția reprezintă fapta săvârșită cu vinovăție, stabilită și sancționată prin lege,
ordonanță de Guvern, prin hotărâre a Guvernului ori prin hotărâre a Consiliului local
al comunei, orașului, municipiului sau al sectorului municipiului București, a
Consiliului județean sau a Consiliului General al Municipiului București (art. 1 din
O.G. nr. 2/2001).
1. Sancțiunile contravenționale
A. Avertismentul
Această sancțiune este prevăzută de art. 7 din O.G. nr. 2/2001 și constă în atenționarea
verbală sau scrisă a contravenientului asupra pericolului social al faptei săvârșite, însoțită
de recomandarea de a respecta dispozițiile legale în vigoare.
Dimensiuni juridice ale avertismentului:
se aplică în cazul săvârșirii unei fapte de o gravitate redusă;
este o sancțiune morală care constă în dojenirea făptuitorului, urmată de îndrumarea
ca, pe viitor, să nu mai comită astfel de fapte;
art. 7 alin. (3) din legea-cadru conține o derogare de la principiul stabilirii și
sancționării contravențiilor, în sensul că prevede că această sancțiune poate fi
aplicată și dacă actul normativ contravențional nu-l reglementează expres;
intervenția avertismentului materializează problema individualizării pedepsei,
pornind de la relația obiectiv-subiectiv, în sensul că se pedepsește nu doar că s-a
păcătuit, ci ca să nu se mai păcătuiască;
reglementarea actuală prevede că avertismentul se aplică atât oral, cât și scris.
B. Amenda contravențională
Potrivit art. 8 alin. (1) amenda contravențională constă într-o sumă de bani pe care
trebuie să o plătească contravenientul care săvârșește o contravenție cu un grad mai mare de
pericol social și care se face venit la bugetul de stat. Alin. (1) al art. 8 stabilește expres
caracterul administrativ al amenzii.
53
Este consacrată, prin lege, posibilitatea ca limitele amenzilor prevăzute în actele
normative prin care se reglementează contravenții să poată fi reduse sau majorate
periodic, prin hotărâre a Guvernului.
Amenda contravențională nu atrage decăderi sau interdicții pentru persoanele
sancționate și nu constituie antecedent care să influențeze o sancționare viitoare.
O. G. nr. 2/2001 face distincție între persoanele fizice și juridice în ceea ce privește
destinația sumelor percepute cu titlu de amendă. Astfel, sumele provenind din amenzile
aplicate persoanelor juridice se fac venit integral la bugetul de stat, cu excepția celor
aplicate de autoritățile administrației publice locale și a amenzilor provenind din circulația pe
drumurile publice, care se fac venit la bugetul local. Amenzile aplicate persoanelor fizice se
fac venit integral la bugetele locale.
Această sancțiune se aplică atunci când nu sunt respectate prevederile legale cu privire la
necesitatea obținerii unor avize, acorduri sau autorizații necesare exercitării anumitor
activități.
F. Retragerea licenței sau a avizului pentru anumite operațiuni ori pentru activități
de comerț exterior, temporar sau definitiv este specifică activităților de import-
export.
17
Republicată în M. Of. nr. 387 din 18 august 2000
54
G. Desființarea lucrărilor și aducerea terenului în stare inițială este specifică
domeniului construcțiilor și este prevăzută de Legea nr. 50/1991 privind autorizarea
executării construcțiilor.18
1. Constatarea contravențiilor
Sediul materiei este reprezentat de Cap. II din O. G. nr. 2/2001, unde întâlnim mai multe
categorii de dispoziții, astfel:
18
Republicată în M. Of. nr 933 din 13 octombrie 2004
55
a). dispoziții cu privire la subiectele de drept îndrituite să constate contravenția, ca
determinare și competență.
Potrivit art. 15 alin. (1), contravenția se constată de persoane anume prevăzute de lege,
denumite ,,agenți constatatori.” Calitatea de agent constatator este recunoscută următoarelor
subiecte de drept:
primarul;
personal din cadrul Ministerului Afacerilor Interne, special abilitat;
persoanele împuternicite în acest scop de miniștri și de alți conducători ai
autorităților administrației publice centrale, de prefecți, de președinți ai
consiliilor județene, primari, de primarul general al Municipiului București,
precum și de alte persoane prevăzute în legi speciale.
b). dispoziții care privesc modalitatea concretă, juridică, prin care se constată
contravenția.
Actul prin care se constată răspunderea contravențională poartă denumirea de proces-
verbal de sancționare contravențională.20 Procesul-verbal de constatare și sancționare a
contravenției este un înscris oficial, el fiind întocmit de un agent public, în calitate de
reprezentant al statului. Acesta se încheie de către agenții constatatori și trebuie să cuprindă
două categorii de mențiuni:
- mențiuni cu caracter obligatoriu, a căror inexistență va duce, conform art. 17 din
O.G. nr.2/2001 la nulitatea absolută a procesului-verbal contravențional.
Acestea se referă la: numele, prenumele și calitatea agentului constatator;
numele și prenumele contravenientului, iar în cazul persoanelor juridice
denumirea și sediul acesteia; fapta săvârșită; data; semnătura agentului
constatator;
- alte mențiuni, a căror absență nu mai este sancționată cu nulitatea procesului-
verbal.21
Legislația actuală în materie stabilește și o altă cauză care poate atrage nulitatea procesului-
verbal contravențional care derivă din obligația instituită în sarcina agentului constatator
ca, în momentul încheierii procesului-verbal contravențional, să atragă atenția
contravenientului cu privire la dreptul pe care acesta îl are de a face obiecțiuni, Aceste
obiecțiuni urmează a fi consemnate distinct în procesul-verbal, în rubrica intitulată ,,alte
mențiuni”, sub sancțiunea nulității.
c). dispoziții privind identificarea contravenientului.
Art. 18 prevede obligația contravenientului de a se legitima, prezentând actul de
identitate, iar pentru determinarea locului de muncă, urmează să prezinte și alte acte pe care le
are asupra sa, acte în măsură de a certifica aceasta.
19
Publicată în M. Of. nr. 642 din 30 august 2002, aprobată prin Legea nr. 641/2002, cu modificările și
completările aduse prin O.U.G. nr. 108/2003, Legea nr. 42/2007 și O.U.G. nr. 78/2008
20
M. Ursuța, O. Dărăban, Considerații cu privire la prezumția relativă de adevăr a procesului-verbal
de sancționare contravențională, în lucrarea Reformele administrative și judiciare în perspectiva
integrării europene. Secțiunea pentru științe juridice și administrative, Caietul Științific nr. 8/2006,
Institutul de Științe Administrative ,,Paul Negulescu”, p. 674
21
A se vedea, în acest sens, art. 16 alin. (1) din O. G. nr. 2/2001
56
d). dispoziții privind întocmirea procesului-verbal
Aceste dispoziții sunt cuprinse în art. 19 alin. (1) care dispune regula semnării, pe
fiecare pagină, de către cel care încheie procesul-verbal și de către contravenient.
Aceasta reprezintă situația tipică, situație în care contravenientul este prezent și acceptă
să semneze procesul-verbal.
Legiuitorul a avut în vedere și alte situații, denumite de doctrină atipice, astfel:
încheierea procesului-verbal în absența făptuitorului sau când acesta refuză să
semneze, fapt care determină necesitatea efectuării unei mențiuni pe actul respectiv,
care trebuie adeverită de un martor;
în acest caz, la mențiunile procesului-verbal se mai adaugă cele care privesc
numele, prenumele și domiciliul martorului, actul său de identitate precum și
semnătura martorului. Se prevede că nu poate avea calitatea de martor un alt
agent constatator;
în situația în care nu există nici un martor, procesul-verbal va putea fi încheiat,
însă agentul constatator are obligația de a menționa în el împrejurările în care s-a
încheiat.
Sediul materiei este reprezentat de Cap. III din O.G. nr. 2/2001, care conține următoarele
categorii de dispoziții:
a). dispoziții privind organul competent de a aplica sancțiunea
În acest sens, legea-cadru consacră o regulă și o excepție.
Regula este reprezentată de aceea că agentul care constată fapta este și cel care aplică
sancțiunea, iar excepția constă în recunoașterea posibilității ca alte organe decât agentul
constatator să aplice sancțiunea.
b). dispoziții privind modul de aplicare a sancțiunii
Sancțiunea se aplică în limitele prevăzute de actul normativ [art. 21 alin. (3)]. Legea
instituie principiul individualizării sancțiunii contravenționale, în funcție de anumite
criterii care pot determina agravarea sau atenuarea unei sancțiuni (sancțiunea trebuie să
fie proporțională cu gradul de pericol social al faptei comise, să țină seama de împrejurările în
care aceasta a fost comisă, de modul și mijloacele de înfăptuire a acesteia, de scopul urmărit,
de urmarea produsă, de circumstanțele personale ale contravenientului).
57
c). dispoziții cu privire la eventualele pagube pricinuite prin comiterea contravenției
Art. 23 prevede posibilitatea ca, prin săvârșirea contravenției, să se fi produs pagube unui
terț. În acest caz, dacă există tarif de evaluare a pagubei, agentul constatator, în situația în care
are și competența de a aplica sancțiunea, va stabili despăgubirea, pe baza tarifului existent și
va face mențiunea despre aceasta în procesul-verbal.
d). dispoziții privind regimul procedural al confiscării în materie contravențională
În cazul în care agentul constatator este competent de a aplica sancțiunea, este
competent și de a dispune confiscarea. Chiar și în situația în care agentul constatator nu are
competența de a aplica sancțiunea deci, ca urmare, nici măsura confiscării, acestuia îi revine
însă misiunea de a descrie în procesul-verbal bunurile supuse confiscării și de a lua măsuri de
conservare sau valorificare a acestora, în condițiile legii.
În cazul în care se constată că bunurile confiscate nu aparțin contravenientului ci altei
persoane, în procesul-verbal se va menționa numele, prenumele și domiciliul, când este vorba
de o persoană fizică, sau denumirea și sediul, când este vorba de o persoană juridică. [art. 24
alin. (3)].
e). ipoteza în care fapta săvârșită reprezintă infracțiune
Art. 30 consacră calea procedurală prin care agentul constatator se ,,dezînvestește” în
situația în care fapta comisă reprezintă infracțiune, fiind vorba despre sesizarea de către
agentul constatator a organului de urmărire penală.
Dacă organul în drept sesizat, respectiv procurorul sau instanța de judecată, stabilesc că
fapta, deși a fost urmărită ca infracțiune, nu întrunește elementele constitutive ale acesteia, va
trimite de îndată actul de sesizare sau constatare a faptei, împreună cu copia de pe rezoluția,
ordonanța procurorului sau, după caz, de pe hotărârea instanței organului în drept să constate
contravenția, pentru a se lua măsurile prevăzute de lege [art. 30 alin. (2)].
58
comunicarea către persoana fizică sau juridică, în cazul confiscării unor bunuri care
aparțin unei alte persoane fizice sau juridice decât contravenientul.
1. Mariana Oprican, Drept Administrativ, Partea I, Suport curs ID, Facultatea de drept,
Univ. Titu Maiorescu, Bucuresti, 2016
2. Mircea Alexandru Drept Administrativ, Partea II, Suport curs ID, Facultatea de
drept, Univ. Titu Maiorescu, Bucuresti, 2016
3. Apostol, Tofan, Dana -Drept administrativ, vol. I, ed. 3, Ed. C. H. Beck, București,
2014
4. Negoiță, Alexandru -Drept administrativ, Ed. Silvy, București, 1997
5. Vedinaș, Verginia -Drept administrativ, ed. a VIII-a revăzută și actualizată, Ed.
Universul Juridic, București, 2014
ÎNŞELĂCIUNEA
Conţinutul legal
Infracţiunea de înşelăciune este incriminată într-o variantă tip și o variantă agravată. Potrivit
art. 244 alin. (1) C. pen., varianta tip constă în inducerea în eroare a unei persoane, prin
prezentarea ca adevărată a unei fapte mincinoase sau ca mincinoasă a unei fapte adevărate,
în scopul de a obţine pentru sine sau pentru altul un folos material injust şi dacă s-a pricinuit
o pagubă. Varianta agravată prevăzută la alin. (2) constă în înșelăciunea săvârșită prin
folosirea de nume sau calități mincinoase sau orice alte mijloace frauduloase.
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special îl constituie relaţiile sociale de ordin patrimonial a căror naştere şi
dezvoltare este condiţionată de buna-credinţă şi încrederea ce trebuie să existe în raporturile
juridice care au loc între subiecţii acestor raporturi.
63
b) Obiect material al infracţiunii pot fi bunurile mobile, înscrisurile cu valoare patrimonială,
precum şi bunurile imobile asupra cărora poartă manevrele frauduloase ale făptuitorului.
B. Subiecţii infracţiunii.
a) Subiect activ al infracţiunii poate fi orice persoană care îndeplineşte condiţiile generale ale
răspunderii penale.
Participaţia penală este posibilă în oricare dintre formele sale.
b) Subiect pasiv este persoana fizică sau juridică privată ori publică al cărei patrimoniu a fost
lezat, păgubit, prin săvârşirea infracţiunii de înşelăciune. În anumite situaţii se poate distinge
un subiect pasiv principal şi altul secundar, atunci când persoana amăgită (subiect pasiv
secundar) este alta decât proprietarul bunurilor (subiect pasiv principal) cu privire la care
poartă acţiunea de amăgire.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă.
a) Elementul material este reprezentat, în oricare din variantele infracţiunii, de o acţiune
frauduloasă de amăgire ori inducere în eroare a victimei, prin prezentarea ca adevărată a unei
fapte mincinoase, sau ca mincinoasă a unei fapte adevărate.
Prezentarea frauduloasă, denaturată sau alterată a realităţii trebuie să fie aptă de a inspira
încrederea victimei şi de a o induce în eroare, de a o amăgi sau de a o menţine în eroarea
produsă anterior.
Acţiunea de inducere în eroare ori menţinerea în eroare se poate realiza prin orice mijloace
(chiar simplele reticenţe – abţinerea de a da o explicaţie – pot fi un mijloc de amăgire în
raport cu anumite condiţii concrete). Nu are relevanţă dacă subiectul pasiv s-a lăsat mai uşor
ori mai greu indus în eroare.
Când înşelăciunea este săvârşită prin folosirea de nume sau calităţi mincinoase ori prin alte
mijloace frauduloase se realizează conţinutul agravat al acesteia, prevăzut în art. 244 alin.
(2) C. pen.
Prin „mijloc fraudulos”trebuie înţeles acel mijloc care este veridic şi în mod obişnuit inspiră
încredere, înlătură orice bănuială, dar care în realitate este mincinos. În categoria unor astfel
de mijloace intră neîndoielnic folosirea de nume sau calităţi mincinoase pe care şi le dă
făptuitorul, precum şi folosirea de înscrisuri care pot fi ori nu false, sau crearea unor
împrejurări ce au făcut mai uşoară acţiunea de inducere sau menţinere în eroare a victimei.
În cazul în care mijlocul folosit în comiterea infracţiunii constituie prin el însuşi infracţiune se
vor aplica regulile de la concursul de infracţiuni. Astfel, în ipoteza comiterii înşelăciunii prin
fals sau uz de fals, acestea nu se absorb în conţinutul înşelăciunii, ci vor constitui o pluralitate
de infracţiuni (concurs real).
b)Urmarea imediată constă în crearea unei situaţii care a produs o pagubă fie patrimoniului
public, fie celui privat. Prin pagubă se înţelege prejudiciul material efectiv şi cert cauzat unei
persoane fizice sau juridice private sau publice. Paguba efectiv produsă va avea un rol
determinant în stabilirea pericolului social concret, cât şi în privinţa încadrării juridice a
64
faptei.
c)Legătura de cauzalitate. Pentru realizarea laturii obiective a infracţiunii de înşelăciune
trebuie să se constate existenţa unei legături de cauzalitate între elementul material – acţiunea
de amăgire – şi paguba produsă (urmarea imediată).
B. Latura subiectivă. Infracţiunea de înşelăciune se comite cu intenţie directă, întrucât textul
de incriminare cere ca acţiunea ce formează elementul material să se realizeze în scopul
obţinerii pentru sine sau pentru altul, a unui folos material injust (intenţie calificată prin
scop).
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
A. Forme. Infracţiunea de înşelăciune este susceptibilă de toate formele imperfecte ale
infracţiunii. Actele pregătitoare, deşi posibile, nu sunt însă pedepsite de lege.
Potrivit art. 248 C. pen., tentativa se pedepsește. Infracţiunea de înşelăciune poate fi comisă în
oricare din modalităţile tentativei (atât cea perfectă, cât şi cea imperfectă). De asemenea, este
posibilă tentativa relativ improprie. Infracţiunea de înşelăciune se consumă în momentul în
care s-a produs urmarea imediată, adică situaţia păgubitoare pentru victimă, concretizată în
producerea unei pagube efective în patrimoniul celui înşelat. Acţiunea de amăgire poate
îmbrăca uneori forma unei activităţi infracţionale continuate; în aceste situaţii, infracţiunea de
înşelăciune se epuizează în momentul efectuării ultimului act al activităţii infracţionale.
B. Modalităţi. Potrivit art. 244 C. pen., infracţiunea de înşelăciune se prezintă sub o
modalitate normativă simplă și o modalitate normativă agravată.
C. Sancţiuni. Infracţiunea de înşelăciune este sancţionată în varianta simplă cu închisoarea de
la 6 luni la 3 ani [art. 244 alin. (1) C. pen.]. În cazul variantei agravate, când s-au folosit
mijloace frauduloase, pedeapsa este închisoarea de la 1 la 5 ani.
În art. 244 alin. (3) C.pen. este instituită o cauză de înlăturare a răspunderii penale. Potrivit
acestor dispoziţii, împăcarea înlătură răspunderea penală. În acest caz, dispoziţiile art. 159
C.pen. se aplică în mod corespunzător. Astfel, împăcarea poate interveni în cazul în care
punerea în mişcare a acţiunii penale s-a făcut din oficiu, dacă legea o prevede în mod expres.
Împăcarea produce efecte numai cu privire la persoanele între care a intervenit şi dacă are loc
până la citirea actului de sesizare a instanţei. De asemenea, art. 159 alin. (4) prevede că,
pentru persoanele lipsite de capacitate de exerciţiu, împăcarea se face numai de reprezentanţii
lor legali, iar persoanele cu capacitate de exerciţiu restrânsă se pot împăca cu încuviinţarea
persoanelor prevăzute de lege.
FRAUDE COMISE PRIN SISTEME INFORMATICE ȘI MIJLOACE DE PLATĂ
ELECTRONICE
FRAUDA INFORMATICĂ
Conţinutul legal
Infracţiunea este prevăzută în art. 249 C.pen. şi constă în fapta de a cauza o pagubă unei
persoane prin introducerea, modificarea sau ştergerea de date informatice, prin
restricţionarea accesului la aceste date ori prin împiedicarea în orice mod a funcţionării unui
sistem informatic, în scopul de a obţine un beneficiu material pentru sine sau pentru altul.
65
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special îl constituie relaţiile sociale ce protejează integritatea datelor
informatice, securitatea sistemelor informatice şi patrimoniul unei persoane.
b) Obiectul material este dat de sistemele informatice care conţin datele informatice alterate
sau care sunt împiedicate să funcţioneze ca urmare a activităţii făptuitorului. Astfel, obiectul
material îl constituie acel suport material, precum CD-ul, discheta, hard disk-ul etc., pe care
pot fi înscrise datele şi programele protejate.
B. Subiecţii infracţiunii.
a) Subiect activ poate fi orice persoană fizică aptă din punct de vedere penal de a săvârşi
infracţiuni, dar în practică se constată că astfel de infracţiuni sunt comise cel mai adesea de
persoane iniţiate în domeniul informatic.
b) Subiect pasiv poate fi orice persoană fizică sau juridică, afectată patrimonial prin acţiuni
asupra sistemelor informatice pe care le deţine sau pe care le utilizează.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă.
a) Elementul material este realizat de oricare dintre următoarele acțiuni:
- introducere date informatice;
- modificare date informatice;
- ştergere date informatice;
- restricţionarea accesului la date informatice, sau
- împiedicarea funcţionării unui sistem informatic.
Comite infracţiunea de fraudă informatică acela care reuşeşte să modifice informaţiile din baza
de date a unei bănci, determinând, astfel, transferul unei anumite sume de bani din contul unei
persoane în contul propriu sau contul unui terţ şi blocând cu această ocazie sistemul de date al
băncii. De asemenea, comite infracţiunea şi acela care intră fără drept în baza de date a unei
bănci modificând suma de bani din contul său după care ridică de la bancă o sumă mai mare
decât cea la care avea dreptul.
Fraudele informatice se pot produce și prin atacul cu viruși asupra sistemelor informatice.
B. Latura subiectivă. Forma de vinovăţie cu care se săvârşeşte această infracţiune este intenţia
care poate fi directă şi indirectă.
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
A. Forme. Tentativa infracţiunii se pedepseşte, potrivit prevederilor art. 252 C.pen.
Consumarea se realizează în momentul producerii prejudiciului patrimonial.
B. Sancţiuni. Autorul infracţiunii se sancţionează cu pedeapsa închisorii de la 2 la 7 ani.
Potrivit art. 1121 C.pen., instanţa va putea dispune măsura de siguranţă a confiscării extinse
dacă va constata îndeplinirea condiţiilor legale.
66
INFRACȚIUNI CONTRA AUTORITĂȚII
ULTRAJUL
Conţinutul legal
Constituie ultraj, potrivit art. 257 C. pen., ameninţarea săvârşită nemijlocit sau prin mijloace
de comunicare directă, lovirea sau alte violențe, vătămarea corporală, lovirile sau vătămările
cauzatoare de moarte ori omorul săvârșite împotriva unui funcţionar public care îndeplineşte
o funcţie ce implică exerciţiul autorităţii de stat, aflat în exercitarea atribuțiilor de serviciu
sau în legătură cu exercitarea acestor atribuții.
O primă modalitate agravată o constituie săvârşirea unei infracțiuni împotriva unui funcţionar
public care îndeplineşte o funcţie ce implică exerciţiul autorităţii de stat ori asupra bunurilor
acestuia, în scop de intimidare sau de răzbunare, în legătură cu exercitarea atribuțiilor de
serviciu. Dacă fapta privește un membru de familie al funcționarului public limitele speciale
ale pedepsei se majorează cu o treime.
Infracţiunea este şi mai gravă când este comisă asupra unui polițist sau jandarm, aflat în
exercitarea atribuțiilor de serviciu sau în legătură cu exercitarea acestor atribuții.
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special îl constituie relaţiile sociale referitoare la autoritatea de stat, a căror
dezvoltare este asigurată prin apărarea prestigiului şi siguranţei funcţionarilor care exercită
această autoritate. Obiect juridic special secundar sunt relaţiile sociale care se referă la
libertatea sau integritatea corporală a persoanei, purtătoare a autorităţii publice care îşi
desfăşoară activitatea în cadrul organelor publice.
b) Obiectul material. Infracţiunea nu are obiect material când este săvârşită prin ameninţare,
dar dacă se comite prin lovire sau alte violenţe, obiectul material este corpul persoanei asupra
căreia se exercită acţiunile incriminate.
B. Subiecţii infracţiunii. a) Subiect activ al infracţiunii poate fi orice persoană care răspunde
penal. Participaţia este posibilă sub oricare din formele acesteia.
b) Subiect pasiv al infracţiunii de ultraj este în principal organul care exercită autoritatea
publică; subiect pasiv secundar este persoana care îndeplineşte o funcţie ce implică exerciţiul
autorităţii publice şi împotriva căreia s-a săvârşit ameninţarea, lovirea, vătămarea corporală,
lovirile sau vătămările cauzatoare de moarte sau omorul. Funcţionar care îndeplineşte „o
funcţie ce implică exerciţiul autorităţii de stat” poate fi numai o persoană care funcţionează în
cadrul unui organ al puterii legislative, executive sau judecătoreşti şi care îndeplineşte o
funcţie ce implică exerciţiul autorităţii publice. Îndeplinirea unei asemenea funcţii înseamnă
că funcţionarul, în realizarea atribuţiilor lui de serviciu, poate emite hotărâri cu caracter
obligatoriu, poate controla îndeplinirea lor, iar la nevoie, poate impune această realizare.
Asemenea funcţii sunt acelea de: membru al Parlamentului, al Guvernului, al Curţii
Constituţionale, al Curţii de Conturi, judecător, procuror, ofiţer (subofiţer de poliţie sau SRI,22
22
T.M.B., secţia a II-a penală, decizia nr. 401/1991, Culegere de practică judiciară pe anul1991, Casa de Editură şi presă
„Şansa” S.R.L., Bucureşti, p. 267.
67
brigadier silvic23 etc. )
Dacă fapta se săvârşeşte asupra unui magistrat sau avocat, în legătură cu exercitarea profesiei,
fapta nu va constitui infracţiunea de ultraj, ci infracţiunea de ultraj judiciar, îndreptată
împotriva înfăptuirii justiţiei.
În cazul celei de-a doua variante asimilate [art. 257 alin. (3) C.pen.] are ca subiect pasiv un
membru de familie al funcţionarului public, iar varianta agravată [alin. (4) al art. 257 C.pen.]
subiectul pasiv trebuie să fie un poliţist sau jandarm, aflat în exercitarea atribuţiilor de
serviciu sau în legătură cu exercitarea acestor atribuţii.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă.
a) Elementul material cuprinde acţiunile specifice ce caracterizează una dintre următoarele
infracţiuni contra persoanei: ameninţarea, lovirea sau alte violenţe, vătămarea corporală,
lovirile sau vătămările cauzatoare de moarte ori omorul.
b) Cerinţe esenţiale. Pentru întregirea laturii obiective este necesară îndeplinirea următoarelor
cerinţe:
a) fapta să fie săvârşită nemijlocit sau prin mijloace de comunicare directă şi
b) să fie săvârşită contra unui funcţionar public care îndeplinește o funcție ce implică
exercițiul autorității de stat, aflat în exercitarea atribuțiilor de serviciu sau în legătură cu
exercitarea acestor atribuții. Acţiunile incriminate se săvârşesc nemijlocit atunci când au loc
în prezenţa funcţionarului. Fapta constituie infracţiune şi atunci când acţiunile nu se săvârşesc
în prezenţa victimei, ci prin mijloace de comunicare directă (prin telefon, ori printr-o scrisoare
sau telegramă).
Referitor la cea de-a doua cerinţă, se apreciază că funcţionarul public se află în exerciţiul
funcţiunii în tot timpul destinat îndeplinirii atribuţiilor sale de serviciu, fie că le îndeplineşte
la sediul instituţiei unde funcţionează, fie în afara acesteia, fie chiar în afara programului de
serviciu, când natura funcţiei respective o cere (ofiţer de poliţie, procuror etc.), ori
funcţionarul se găsea în îndeplinirea unor atribuţii de serviciu sau în misiune.
c) Urmarea imediată. Urmarea imediată constă în crearea unei stări de pericol pentru
autoritatea cu care este învestit organul din care face parte funcţionarul ultragiat iar, ca urmare
adiacentă, o atingere adusă libertăţii sau integrităţii corporale a persoanei.
d) Legătura de cauzalitate. Între acţiunea incriminată şi urmarea imediată trebuie să existe o
legătură de cauzalitate.
B. Latura subiectivă a infracţiunii prevede numai intenţia, care poate fi directă sau indirectă.
În verificarea laturii subiective a infracţiuni de ultraj este necesar a se stabili, pe baza probelor
administrate, că făptuitorul a cunoscut calitatea victimei prevăzând că prin faptă se va produce
o atingere prestigiului persoanei care deţine o funcţie ce implică exerciţiul autorităţii publice
şi a urmărit sau a acceptat aceste rezultate ale faptei sale.
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
23
Trib. jud. Bihor, decizia penală nr. 120/2000, Dreptul nr. 6/2001, p. 43.
68
A. Forme. Atât actele preparatorii, cât şi tentativa, deşi posibile, nu sunt incriminate.
Consumarea infracţiunii are loc în momentul în care acţiunea incriminată a fost săvârşită şi
s-a produs urmarea imediată a infracţiunii.
B. Modalităţi. În cazul formei simple, ultrajul se prezintă sub modalitatea comiterii prin
ameninţare, prin lovire sau alte violențe, vătămare corporală, loviri sau vătămări cauzatoare
de moarte ori omorul săvârșite împotriva persoanelor prevăzute în art. 257 alin. (1) C. pen.
În art. 257 alin. (4) C. pen. este prevăzută forma agravată a infracțiunii de ultraj. Astfel, va
constitui infracțiunea de ultraj în forma agravantă dacă faptele prevăzute în alin. (1)-(3) au
fost comise asupra unui poliţist sau jandarm, aflat în exercitarea atribuţiilor de serviciu sau în
legătură cu exercitarea acestor atribuţii.
C. Sancţiuni. Infracţiunea de ultraj în formă simplă este sancţionată cu pedeapsa prevăzută de
lege pentru acea infracțiune, ale cărei limite speciale se majorează cu o treime.
În cazul formelor asimilate prevăzute de art. 257 alin. (2) și (3) pedeapsa este aceeași.
În cazul variantei agravate de la alin. (4) pedeapsa este cea prevăzută de lege pentru acea
infracțiune, ale cărei limite se majorează cu jumătate.
Potrivit art. II din legea nr. 27/2012, această infracțiune, dacă are ca urmare moartea victimei,
este imprescriptibilă atât în ceea ce privește răspunderea penală, cât și executarea pedepsei.
UZURPAREA DE CALITĂŢI OFICIALE
Conţinutul legal
Sub această denumire, potrivit art. 258 alin. (1) C. pen., este incriminată folosirea fără drept
a unei calităţi oficiale care implică exercițiul autorității de stat, însoţită sau urmată de
îndeplinirea vreunui act legat de acea calitate.
Cu aceeași pedeapsă se sancționează și fapta funcționarului public care continuă să exercite
o funcție ce implică exercițiul autorității de stat, după ce a pierdut acest drept conform legii.
O variantă agravată o constituie faptele prevăzute în alin. (1) sau (2) care au fost săvârșite de
o persoană care poartă, fără drept, uniforme sau semne distinctive ale unei autorități publice.
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special al infracţiunii îl formează acele relaţii sociale a căror dezvoltare
este condiţionată de exercitarea calităţilor oficiale numai de către persoanele învestite, în
condiţiile legii, cu astfel de calităţi.
b) Obiectul material nu există în cazul alin. (1) și (2) al art. 258, dar la varianta agravată
obiectul material constă în uniforme sau semne distinctive ale unei autorități publice, care
sunt purtate în mod ilegal de către făptuitor.
B. Subiecţii infracţiuni. a) Subiect activ al infracţiunii poate fi orice persoană care răspunde
penal. Fapta este susceptibilă de participaţie sub toate formele acesteia.
b) Subiect pasiv este autoritatea publică prejudiciată prin calitatea oficială pe care făptuitorul
o foloseşte fără drept.
69
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă. a) Elementul material se caracterizează prin două acţiuni distincte,
cumulative, care se pot săvârşi simultan sau succesiv şi anume: folosirea fără drept a unei
calităţi şi îndeplinirea vreunui act legat de acea calitate Pentru existenţa infracţiunii este
necesar ca făptuitorul să realizeze ambele acţiuni.
A folosi o calitate oficială înseamnă a efectua un act prin care făptuitorul îşi atribuie o calitate
oficială pe care nu o are sau nu o mai are. Calitatea oficială presupune o funcţie care, prin
natura sa, implică exerciţiul autorităţii, adică puterea de a lua dispoziţii cu caracter obligatoriu
şi de a asigura respectarea acestora.
Prin îndeplinirea vreunui act legat de calitatea uzurpată se înţelege efectuarea unui act care
intră în atribuţiile funcţiei sau însărcinării pe care o implică calitatea oficială pretinsă de
făptuitor. De pildă, autorul îşi atribuie calitatea de ofiţer de poliţie şi efectuează percheziţia
corporală asupra unei persoane.
b) Cerinţe esenţiale. O cerinţă a elementului material este ca folosirea calităţii oficiale să se fi
făcut fără drept, adică fără un titlu legitim, indiferent dacă subiectul nu l-a avut niciodată ori
acest titlu a încetat să mai existe (prin pensionare, destituire, revocare etc.).
c) Urmarea imediată constă în săvârşirea acţiunii incriminate şi în crearea în acest caz a unei
stări de pericol pentru autoritatea statului şi a organizaţiei de stat sau publice în numele căreia
s-a folosit fără drept calitatea oficială.24
d) Legătura de cauzalitate rezultă din însăşi săvârşirea faptei.
B. Latura subiectivă se prezintă sub forma intenţiei, fie directă, fie indirectă. Intenţia trebuie
să existe atât în ce priveşte calitatea oficială pretinsă, cât şi în legătură cu actul îndeplinit
potrivit calităţii uzurpate.
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
A. Forme. Actele preparatorii şi tentativa, deşi posibile, nu sunt incriminate. Consumarea
infracţiunii are loc în momentul în care s-au săvârşit cele două acţiuni incriminate şi s-a
produs urmarea imediată. Uzurparea de calităţi oficiale poate îmbrăca forma infracţiunii
continuate, având ca moment al epuizării momentul îndeplinirii ultimului act legat de calitatea
oficială uzurpată.
B. Modalităţi. Această infracţiune nu prezintă modalități normative, însă poate prezenta mai
multe modalităţi faptice, în raport cu felul calității oficiale atribuite, modul de săvârșire,
mijloacele folosite etc.
C. Sancţiuni. Pedeapsa este închisoarea de la 6 luni la 3 ani sau amenda, iar în ceea ce
privește agravanta, pedeapsa este închisoarea de la 1 la 5 ani.
24
Într-un caz soluţionat de organele de urmărire penală, C.I. a fost trimis în judecată pentru infracţiunea de uzurpare de calităţi
oficiale. S-a reţinut că într-una din zile, acesta a luat insigna de controlor RATB ce aparţinea soţiei lui şi, în aceeaşi zi, seara, s-a
urcat într-un tramvai pe linia 41. În scopul de a face rost de bani, a urmărit două persoane ce nu cumpăraseră bilete de călătorie,
cărora le-a cerut actele la control, în vederea amendării. După ce C.I. a intrat în posesia legitimaţiilor de serviciu ale celor două
persoane, le-a pretins câte 50.000 lei pe loc, altfel trebuind să plătească mai mult. Deoarece acestea nu aveau bani asupra lor, C.I.
le-a propus să-i aducă la restaurantul „Retezat”, fixându-le şi o oră de întâlnire. Întrucât cei doi şi-au dat seama că C.I. urmăreşte
să-şi însuşească suma respectivă, au anunţat organele de poliţie care l-au surprins pe C.I., în timp ce primea banii. A se vedea
Pro-lege nr. 5/1998, p. 12.
70
INFRACȚIUNI CONTRA ÎNFĂPTUIRII JUSTIȚIEI
OMISIUNEA SESIZĂRII
Conţinutul legal
Constituie infracţiunea de omisiunea sesizării, potrivit art. 267 alin. (1) C. pen., „fapta
funcţionarului public care, luând cunoştinţă de săvârşirea unei fapte prevăzute de legea
penală în legătură cu serviciul în cadrul căruia îşi îndeplineşte sarcinile, omite sesizarea de
îndată a organelor de urmărire penală”. Varianta atenuată există, potrivit art. 267 alin. (2) C.
pen., când fapta este săvârșită din culpă.
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special. Omisiunea sesizării organelor judiciare are ca obiect juridic
special relaţiile sociale referitoare la înfăptuirea justiţiei, care implică îndeplinirea cu
promptitudine de către funcţionarii publici a obligaţiei de a sesiza organele judiciare cu privire
la infracţiunile săvârşite în legătură cu serviciul în cadrul căruia îşi îndeplinesc sarcinile.
b) Infracţiunea pe care o analizăm este lipsită de obiect material.
B. Subiecţii infracţiunii. a) Subiectul activ. Subiectul activ la această infracţiune este unul
calificat. Aşadar, infracţiunea de omisiune a sesizării organelor judiciare nu poate fi săvârşită
decât de un funcţionar public. Noţiunea „funcţionar public” este definită în art. 175 alin. (1)
C. pen.
b) Subiectul pasiv este statul, ca titular al valorii sociale înfăptuirea justiţiei.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă. a) Elementul material. Infracţiunea de omisiunea sesizării organelor
judiciare se realizează, sub aspectul elementului material, printr-o inacţiune, adică prin
omisiunea făptuitorului de a sesiza, de îndată, organul de urmărire penală. Această omisiune
trebuie să se refere la săvârşirea unei infracţiuni în legătură cu serviciul în cadrul căruia
făptuitorul îşi îndeplineşte sarcinile. Infracţiunea în legătură cu serviciul poate fi săvârşită
chiar de un funcţionar public din acelaşi serviciu cu făptuitorul sau de o persoană din afară,
infracţiuni care se răsfrâng însă asupra activităţii serviciului respectiv (de exemplu, un trafic
de influenţă). Săvârşeşte, de exemplu, infracţiunea de omisiune a sesizării pădurarul care, în
exerciţiul funcţiei, luând cunoştinţă de fapta de luare de mită săvârşită de un agent silvic,
omite să o aducă la cunoştinţă organelor judiciare.
Pentru existenţa infracţiunii, se cere ca funcţionarul public să fi luat la cunoştinţă despre
săvârşirea unei infracţiuni dintre cele la care face referire art. 267 C. pen. şi să fi avut
obligaţia, conform atribuţiilor de serviciu, să sesizeze organele de urmărire penală. Obligaţia
de sesizare există atât atunci când făptuitorul este cunoscut, dar şi atunci când făptuitorul
acelei infracţiuni nu este cunoscut, descoperirea lui făcând obiectul urmăririi penale.
Textul art. 267 alin. (1) C. pen. impune ca sesizarea să se facă de îndată. Dacă sesizarea este
făcută cu întârziere, astfel încât urmărirea penală ar fi grav afectată sau „sesizarea” se face
după ce organele de urmărire penală s-au sesizat, infracţiunea de omisiune a sesizării
71
organelor judiciare va exista, iar funcţionarul public va fi pedepsit.
Interpretarea expresiei „de îndată” se face în raport de posibilitatea reală a funcţionarului de a
afla despre săvârşirea acelei infracţiuni, iar după ce a luat cunoştinţă despre aceasta trebuie
cercetat dacă nu cumva a fost împiedicat de anumiţi factori să sesizeze organele de urmărire
penală.
Evaluarea acestei expresii se face de către organele judiciare, ţinând cont de timpul scurs din
momentul în care făptuitorul a luat cunoştinţă de săvârşirea infracţiunii, dar şi de posibilitatea
pe care acesta a avut-o de a îndeplini obligaţia impusă de lege. Dacă în momentul luării la
cunoştinţă despre săvârşirea unei astfel de infracţiuni făptuitorul se afla într-un loc izolat, care
nu i-a permis deplasarea de îndată, infracţiunea de la art. 267 C. pen. nu se poate reţine.
b) Urmarea imediată în cazul omisiunii sesizării organelor judiciare constă, în primul rând, în
starea de pericol care se creează pentru înfăptuirea justiţiei penale, iar în secundar, din
împiedicarea desfăşurării în bune condiţiuni a activităţii instituţiilor prevăzute în art. 176 C.
pen. Această urmare rezultă, implicit, din săvârşirea faptei.
c) Legea nu condiţionează infracţiunea de producerea unui rezultat concret, a unei urmări
materiale. Din acelaşi motiv nu se ridică nici problema raportului de cauzalitate.
B. Latura subiectivă. Omisiunea sesizării organelor judiciare, ca faptă constând într-o
inacţiune, constituie infracţiune, potrivit art. 16 alin. (6) C. pen., fie că este săvârşită cu
intenţie, fie că este săvârşită din culpă. Intenţia poate fi directă sau indirectă, iar culpa, la
rândul ei, poate fi simplă (neglijenţă) sau cu previziune (uşurinţă).
Varianta atenuată
În alin. (2) al art. 267 C. pen. este prevăzută o variantă atenuată a infracțiunii de omisiune a
sesizării, dacă fapta este săvârșită din culpă, conform art. 16 alin. (4) C. pen.
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
A. Forme. Omisiunea sesizării organelor judiciare, fiind o infracţiune omisivă, nu este
susceptibilă de tentativă. Infracţiunea se consumă în momentul în care făptuitorul, având
posibilitatea de a sesiza organele judiciare, nu-şi îndeplineşte această obligaţie.
B. Modalităţi. În art. 267 alin. (1) se prevede o singură modalitate normativă. Omisiunea
sesizării prezintă o variantă atenuată potrivit art. 267 alin. (2) C. pen., care prevede că atunci
când fapta este săvârșită din culpă pedeapsa este închisoarea de la 3 luni la un an alternativ cu
ameda.
C. Sancţiuni. Infracţiunea se pedepseşte cu închisoare de la 3 luni la 3 ani sau amenda în
varianta prevăzută la alin. (1) şi cu închisoarea de la 3 luni la un an sau amendă în varianta
prevăzută la alin. (2).
INDUCEREA ÎN EROARE A ORGANELOR JUDICIARE
Conţinutul legal
Această infracţiunea este prevăzută în art. 268 C. pen. şi constă în sesizarea penală, făcută
prin denunţ sau plângere, cu privire la existența unei fapte prevăzute de legea penală ori în
legătură cu săvârşirea unei asemenea fapte de către o anumită persoană, cunoscând că
72
aceasta este nereală.
Conform alin. (2), fapta este mai gravă atunci când se realizează prin producerea ori ticluirea
de probe nereale, în scopul de a dovedi existența unei fapte prevăzute de legea penală ori
săvârșirea acesteia de către o anumită persoană.
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic specific este reprezentat de acele relaţii sociale care presupun
buna-credinţă şi corectitudinea celor care fac sesizări în faţa organelor judiciare sau participă
la activitatea de administrare a probelor. Ca obiect juridic secundar întâlnim acele relaţii
sociale privind onoarea, demnitatea şi chiar libertatea persoanei împotriva căreia se face
plângerea sau denunţul ori în contra căreia se ticluiesc sau se produc probele.
b) Obiectul material în cazul acestei infracţiuni nu există.
B. Subiecţii infracţiunii.
a) Subiect activ al acestei infracţiuni poate fi orice persoană care îndeplineşte condiţiile
generale ale răspunderii penale.
Subiect activ al acestei infracţiuni poate fi şi reprezentantul unei persoane juridice, indiferent
că este publică sau privată.
Participaţia este posibilă în toate cele trei forme, coautorat, instigare şi complicitate.
b) Subiectul pasiv. În primul rând, există un subiect pasiv principal, reprezentat de stat prin
organele judiciare a căror activitate este periclitată şi pusă în pericol de săvârşirea infracţiunii
de inducere în eroare a organelor judiciare. Subiect pasiv secundar este persoana contra căreia
s-a făcut plângerea sau denunţul sau împotriva căreia s-au produs sau ticluit probele nereale.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă.
a) Elementul material constă într-o sesizare penală făcută prin denunț sau plângere cu privire
la existența unei fapte prevăzute de legea penală sau în legătură cu săvârșirea unei asemenea
fapte de către o anumită persoană.
Plângerea, în temeiul art. 289 C. proc. pen., este încunoștințarea făcută de o persoană fizică
sau juridică referitoare la o vătămare ce i s-a cauzat prin infracțiune.
Denunțul, în temeiul art. 290 C. proc. pen., este încunoștințarea făcută de o persoană fizică
sau juridică despre săvârșirea unei infracțiuni.
Infracțiunea de inducere în eroare a organelor judiciare reglementează atât sesizarea
neadevărată cu privire la o faptă prevăzută de legea penală, cât și atribuirea pe nedrept a
comiterii unei fapte reale unei persoane nevinovate.
b) Cerinţe esenţiale. Sesizarea penală, pentru a constitui element material al acestei
infracţiuni, trebuie să aibă ca obiect o faptă prevăzută de legea penală. Prin săvârșirea unei
fapte prevăzute de legea penală în sensul art. 173 C. pen. se înțelege orice dispoziție cu
caracter penal cuprinsă în legi organice, ordonanțe de urgență sau alte acte normative care la
73
data adoptării lor aveau putere de lege.
Dacă învinuirea mincinoasă se referă la mai multe persoane, va exista un concurs ideal de
infracţiuni, în funcţie de numărul persoanelor învinuite.
O ultimă condiţie pentru existența infracțiunii în această modalitate se referă la instituția unde
se introduce plângerea sau denunțul. Va exista această infracțiune și atunci când plângerea sau
denunțul se fac la unele instituții de stat competente să primească sesizările cetățenilor
(Parlament, Guvern, ministere, organe ierarhice celui denunțat), cu condiția ca în final acestea
să ajungă la organul de cercetare penală competent să efectueze urmărirea penală pentru
infracțiunea care a făcut obiectul denunțului sau plângerii.
În varianta agravată prevăzută în art. 268 alin. (2) C. pen., elementul material se prezintă sub
forma producerii sau ticluirii de probe nereale, în scopul de a dovedi existența unei fapte
ărevăzute de legea penală ori săvârșirea acesteia de către o anumită persoană.
Prin producerea de probe nereale se înţelege prezentarea acestora în faţa organelor de
urmărire penală sau instanţelor de judecată cu prilejul probaţiunii penale.
Prin ticluirea de probe nereale se înţelege născocirea sau inventarea unor probe inexistente,
urmată de prezentarea acestora în faţa organelor judiciare.
Producerea şi ticluirea de probe nereale apar ca modalităţi indirecte de inducere în eroare a
organelor judiciare şi prezintă un pericol social mult mai mare, deoarece ambele privesc
activitatea de administrare a probelor, etapă deosebit de importantă în desfăşurarea procesului
penal. În aceste două situaţii, posibilitatea de a fi condamnată o persoană este mult mai mare
decât în cazul denunţului sau plângerii.
c) Urmarea imediată constă în starea de pericol ce se creează pentru înfăptuirea justiţiei,
întrucât săvârşirea acestei infracţiuni, de cele mai multe ori, devine cauza unor grave erori
judiciare. De asemenea, există şi o urmare secundară, care constă în afectarea reputației unei
persoane căreia i se impută, în mod nereal, săvârșirea unei infracțiuni, uneori aducându-se
atingere chiar libertății persoanei, prin luarea de organele judiciare aflate în eroare a unor
măsuri preventive sau prin pronunțarea unor condamnări la pedeapsa închisorii în regim de
detenție.
d) Pentru existenţa infracţiunii nu se cere producerea unei urmări materiale, fiind necesar să
se săvârşească una din modalităţile incriminate.
B. Latura subiectivă. Forma de vinovăţie cu care se săvârşeşte această infracţiune este
intenţia directă şi indirectă. Posibilitatea ca această infracţiune să se săvârşească şi cu intenţie
indirectă rămâne doar teoretică, deoarece specific laturii subiective a infracţiunii pe care o
analizăm, aşa cum rezultă şi din interpretarea art. 268 C. pen., este reaua-credinţă a făptuito-
rului, care caracterizează intenţia directă.
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
A. Forme. Actele de pregătire şi tentativa sunt posibile, dar legea nu pedepseşte decât forma
consumată. Infracţiunea se consumă în momentul în care denunţul, plangerea sau probele sunt
aduse la cunoştinţa organelor judiciare competente.
B. Modalităţi. Inducerea în eroare a organelor judiciare este reglementată într-o variantă tip,
74
una agravată și o cazua de nepedepsire a persoanei.
C. Sancţiuni. Pentru varianta prevăzută în art. 268 alin. (1) pedeapsa este închisoarea de la 6
luni la 3 ani, alternativ cu pedeapsa amenzii, iar pentru modalitatea prevăzută în alin. (2),
pedeapsa este închisoarea de la 1 la 5 ani.
În alin. (3) al art. 268 este prevăzută o cauză de nepedepsire. Astfel, nu se pedepsește
persoana care a săvârșit inducerea în eroare a organelor judiciare, dacă declară, înainte de
reținerea, arestarea sau de punerea în mișcare a acțiunii penale împotriva celui față de care s-a
făcut denunțul sau plângerea ori s-au produs probele, că denunțul, plângerea sau probele sunt
nereale.
INFLUENȚAREA DECLARAȚIILOR
Conţinutul legal
Legiuitorul a incriminat sub denumirea „influențarea declarațiilor”, în dispoziţiile art. 272 C.
pen., „încercarea de a determina sau determinarea unei persoane, indiferent de calitatea
acesteia, prin corupere, prin constrângere ori prin altă faptă cu efect vădit intimidant,
săvârșită asupra sa ori asupra unui membru de familie al acesteia, să nu sesizeze organele de
urmărire penală, să nu dea declarații, să își retragă declarațiile, să dea declarații mincinoase
ori să nu prezinte probe, într-o cauză penală, civilă sau în orice altă procedură judiciară”.
"Dacă actul de intimidare sau corupere constituie prin el însuși o infracțiune, se aplică
regulile privind concursul de infracțiuni"[art. 272 alin (1) C. pen.]. De asemenea, legiuitorul a
precizat în acelaşi text de lege [art. 272 alin. (2) C. pen.] că "nu constituie infracțiune
înțelegerea patrimonială dintre infractor și persoana vătămată, intervenită în cazul
infracțiunilor pentru care acțiunea penală se pune în mișcare la plângerea prealabilă sau
pentru care intervine împăcarea părților".
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special. Influenţarea declaraţiilor are ca obiect juridic special relaţiile
sociale referitoare la înfăptuirea justiţiei, activitate a cărei bună desfăşurare este incompatibilă
cu săvârşirea unor acte de constrângere sau corupere împotriva oricărei persoane, indiferent
de calitatea acesteia sau asupra unui membru de familie al acesteia, pentru a o determina să nu
sesizeze organele de urmărire penală, să nu dea declaraţii mincinoase într-o cauză penală,
civilă sau în orice altă procedură judiciară.
Prin săvârşirea faptei sunt încălcate, în subsidiar, şi relaţiile sociale referitoare la unele
atribute esenţiale ale persoanei (relaţiile sociale referitoare la integritatea corporală sau cele
referitoare la libertatea morală a persoanei).
b) Obiectul material. Putem vorbi de obiect material la această infracţiune atunci când fapta
se realizează prin constrângere ori prin altă faptă cu efect vădit intimidant asupra unei
persoane sau a unui membru de familie al acesteia. În acest caz, corpul persoanei constrânse
constituie obiectul material al infracţiunii, deoarece asupra sa se exercită în mod direct
acţiunea de constrângere. Dacă infracţiunea se realizează prin corupere, nu există obiect
material.
75
B. Subiecţii infracţiunii. a) Subiectul activ. Infracţiunea poate fi săvârşită de orice persoană.
Participaţia penală este posibilă sub oricare dintre formele sale.
În cazul în care cel care influenţează declaraţiile prin constrângere sau corupere este un organ
de cercetare penală, procuror sau judecător, iar activitatea se desfăşoară asupra suspectului sau
inculpatului într-o cauză penală, nu se va reţine infracţiunea de influenţarea declaraţiilor, ci
infracţiunea de cercetare abuzivă, care are un caracter special şi agravant în raport cu aceasta.
b) Subiectul pasiv este persoana care a suportat actele de constrângere sau faţă de care s-au
desfăşurat actele de corupere.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă.
a) Elementul material. Fapta este o infracţiune comisivă, elementul material fiind reprezentat
de o acţiune. Realizarea acestei infracţiuni presupune, sub aspectul elementului material,
încercarea din partea subiectului activ de a determina sau determinarea unei persoane prin
constrângere sau corupere ori prin altă faptă cu efect intimidant să nu sesizeze organele de
urmărire penală, să nu dea o declaraţii, să îşi retragă declaraţiile, să dea declaraţii mincinoase
ori să nu prezinte probe, într-o cauză penală, civilă sau în orice altă procedură judiciară.
Acţiunea constând în încercarea de a determina sau determinarea unei persoane să nu sesizeze
organele de urmărire penală, să dea declaraţii mincinoase într-o cauză penală, civilă sau în
orice altă procedură judiciară, trebuie să fie efectuată prin constrângere, corupere ori prin altă
faptă cu efect vădit intimidant.
Constrângerea poate fi fizică sau morală. Prima se realizează prin violenţă, iar ultima prin
ameninţare. Dacă constrângerea fizică realizează prin ea însăşi conţinutul unei infracţiuni (de
exemplu, cea prevăzută în art. 193 sau 194 C.pen.), răspunderea penală a făptuitorului se
stabileşte atât pentru infracţiunea prevăzută în art. 272, cât şi pentru infracţiunea realizată prin
folosirea constrângerii. În ceea ce priveşte constrângerea morală, aceasta poate avea
conţinutul ameninţării sau poate fi realizată în condiţiile art. 25 C.pen. Dacă fapta de
ameninţare este de natură să alarmeze, se va reţine şi infracţiunea de la art. 206 C.pen.
Activitatea de determinare a persoanei se mai poate realiza prin altă faptă cu efect vădit
intimidant. Fapta poate să nu constituie infracţiune, poate fi chiar licită, dar, în acelaşi timp,
trebuie să creeze o presiune asupra victimei, fiind susceptibilă să o determine să ia în
considerare cererea făptuitorului (spre exemplu, concedierea acestuia de către angajator,
urmată de promisiunea reangajării în cazul în care îndeplineşte cerinţele acestuia).
Dacă activitatea de constrângere ori corupere realizează elementele constitutive ale unei alte
infracţiuni (ameninţare, lovire, vătămare corporală, lipsire de libertate în mod ilegal etc.),
potrivit art. 272 alin. (1) teza a II-a, se vor aplica regulile privind concursul de infracţiuni
(spre exemplu, ameninţarea victimei în scopul influenţării declaraţiilor acesteia va constitui
atât infracţiunea de ameninţare, cât şi infracţiunea de influenţarea declaraţiilor, aflate în
concurs).
Alte eventuale modalităţi, cum ar fi rugămintea, îndemnul sau sugestia făcute cu scopul de a
influenţa declaraţiile nu duc la subzistenţa infracţiunii prevăzute în art. 272 C.pen. În acest
caz, în funcţie de fapta săvârşită, aceasta ar putea fi încadrată (în cazul în care determinarea
76
este urmată de executare) la instigare la nedenunţare, favorizarea făptuitorului, mărturie
mincinoasă ori sustragerea sau distrugerea de probe sau înscrisuri, în funcţie de calitatea
făptuitorului şi de îndeplinirea elementelor constitutive ale acestor infracţiuni. Dacă
încercarea de determinare este neizbutită, fapta nu prezintă, în această situaţie, relevanţă
penală.
În ceea ce privește sfera persoanelor asupra cărora se poate desfăşura determinarea sau
încercarea de determinare, infracţiunea subzistă atât în cazul în care acţiunea se îndreaptă
asupra subiectului pasiv secundar, cât şi asupra unui membru de familie al acestuia, în
înţelesul art. 177 C. pen. (ascendenţii şi descendenţii, fraţii şi surorile, copiii acestora, precum
şi persoanele devenite prin adopţie, potrivit legii, astfel de rude, soţul, persoanele care au
stabilit relaţii asemănătoare acelora dintre soţi sau dintre părinţi şi copii, în cazul în care
convieţuiesc). Este de la sine înţeles că o activitate de constrângere, corupere sau altă
activitate cu efect intimidant îndreptată asupra unui membru de familie este de natură să
influenţeze decizia subiectului pasiv, astfel că legiuitorul a dorit protejarea şi a acestei
categorii de persoane şi incriminarea faptei de influenţare a declaraţiilor, indiferent dacă
încercarea de determinare se realizează direct, împotriva subiectului pasiv, sau indirect, asupra
unui membru de familie al acestuia.
O altă condiţie se referă la conţinutul determinării. Astfel, încercarea de determinare vizează
atât omisiunea sesizării organelor de urmărire penală, cât şi împiedicarea dării ori retragerea
declaraţiilor sau darea de declaraţii mincinoase, precum şi omisiunea prezentării probelor
într-o cauză penală, civilă sau în orice altă procedură judiciară.
Pentru existenţa acestei infracţiuni este necesar ca activitatea de determinare a făptuitorului să
se refere la o împrejurare esenţială care are importanţă în justa soluţionare a cauzei. Dacă
nesesizarea organelor de urmărire penală, omisiunea dării de declaraţii, retragerea acestora ori
declararea mincinoasă, precum şi neprezentarea probelor vizează împrejurări care nu sunt
esenţiale pentru judecată, fapta nu constituie infracţiune.
Coruperea se poate realiza prin oferirea sau promiterea de bani, daruri sau alte foloase. Nu
interesează dacă acestea au fost sau nu acceptate. Dacă încercarea unei persoane de a influenţa
declaraţiile nu s-a realizat prin constrângere, corupere ori prin altă faptă cu efect vădit
intimidant, nefiind îndeplinită o condiţie prevăzută în art. 272 C.pen., fapta nu se încadrează
în acest text de lege.
b) Urmarea imediată. Acţiunea de a influenţare a declaraţiilor unei persoane are ca rezultat
sau ca urmare imediată crearea unei stări de pericol pentru desfăşurarea normală a activităţii
de înfăptuire a justiţiei şi, deci, pentru relaţiile sociale a căror ocrotire este asigurată prin
apărarea acestei activităţi25.
Sursa pericolului în cazul acestei infracţiuni constă în aceea că există posibilitatea ca acţiunea
incriminată să ducă la denaturarea probelor necesare rezolvării unei anumite cauze (civile,
penale, sau orice altă procedură judiciară).
c) Legătura de cauzalitate. Având în vedere că urmarea imediată constă într-o stare de pericol,
între acţiunea care constituie elementul material al infracţiunii şi această urmare va exista
25
A se vedea V. Dongoroz şi colab., op. cit., vol. IV, p. 195.
77
totdeauna o legătură de cauzalitate, care se stabileşte, implicit, odată cu identificarea acţiunii
săvârşite.
B. Latura subiectivă. Influenţarea declaraţiilor nu se poate săvârşi decât cu intenţie şi aceasta
numai în modalitatea intenţiei directe, adică făptuitorul trebuie să fi prevăzut că prin fapta sa
s-ar putea pune în pericol înfăptuirea justiţiei şi să fi urmărit anume acest rezultat.
Săvârşirea faptei din culpă, cu atât mai mult, nu este deci posibilă. Mobilul şi scopul nu
interesează pentru existenţa infracţiunii, dar trebuie avute în vedere la individualizarea
pedepsei. Astfel, este indiferent pentru existenţa infracţiunii dacă făptuitorul avea sau nu un
interes direct sau dacă a săvârşit infracţiunea din ură, răzbunare sau pentru a salva o persoană
apropiată.
Forme. Modalităţi. Sancţiuni
A. Forme. Actele de pregătire sunt posibile, dar nu se pedepsesc. Infracţiunea se consumă în
momentul în care s-a săvârşit acţiunea prin care s-a încercat influenţarea declaraţiilor (adică în
momentul în care s-a efectuat acţiunea de constrângere, acţiunea de corupere a unei persoane
sau prin alta faptă cu efect vădit intimidant) şi s-a produs deci urmarea imediată.
Activitatea infracţională poate continua şi după consumarea infracţiunii. Astfel, actele repetate
prin care se încearcă influenţarea, săvârşite în realizarea aceleiaşi rezoluţii infracţionale,
constituie o infracţiune în formă continuată, conform art. 35 alin. (1) C. pen., care se
epuizează în momentul ultimului act prin care se încearcă determinarea.
B. Modalităţi. Influenţarea declaraţiilor este incriminată numai în configuraţia sa tipică.
C. Sancţiuni. Infracţiunea de influenţare a declaraţiilor este sancţionată cu pedeapsa închisorii
de la 1 an la 5 ani.
Cauze justificative. Potrivit art. 272 alin. (2) C. pen., nu constituie infracţiune înţelegerea
patrimonială dintre infractor şi persoana vătămată, intervenită în cazul infracţiunilor pentru
care acţiunea penală se pune în mişcare la plângere prealabilă sau pentru care intervine
împăcarea. Este normal ca în astfel de situaţii, aplicându-se excepţia disponibilităţii acţiunii
penale, pentru punerea în mişcare a acesteia fiind necesar acordul de voinţă al victimei. Or, în
situaţia în care aceasta doreşte împăcarea cu făptuitorul în schimbul unor avantaje
patrimoniale ori solicită sau i se oferă de către acesta sume de bani sau alte bunuri pentru a nu
introduce plângere prealabilă, fapta de oferire de bani sau alte bunuri, deşi întruneşte cerinţele
tipice ale existenţei infracţiunii, este licită (justificată), potrivit art. 272 alin. (2) C.pen.
MĂRTURIA MINCINOASĂ
Conţinutul legal
Mărturia mincinoasă este incriminată în art. 273 C. pen. într-o variantă tip și o variantă
agravată. Varianta tip [art. 273 alin. (1) C. pen.] constă în fapta martorului care, într-o cauză
penală, civilă, sau în orice altă procedură în care se ascultă martori, face afirmaţii
mincinoase ori nu spune tot ce ştie în legătură cu faptele sau împrejurările esenţiale cu
privire la care este întrebat. Varianta agravată [art. 273 alin. (2) C. pen.] există în cazul în care
fapta descrisă la varianta tip se săvârșește de: un martor cu identitate protejată ori aflat în
Programul de protecție a martorilor; de un investigator sub acoperire; de o persoană care
78
întocmește un raport de expertiză ori de un interpret; în legătură cu o faptă pentru care legea
prevede pedeapsa detențiunii pe viață sau închisoarea de 10 ani ori mai mare.
Condiţii preexistente
A. Obiectul infracţiunii.
a) Obiectul juridic special. Infracţiunea de mărturie mincinoasă are ca obiect juridic special
relaţiile sociale referitoare la înfăptuirea justiţiei, care reclamă probitate şi sinceritate celor
ascultaţi ca martori ori folosiţi ca experţi sau interpreţi pentru stabilirea adevărului, în cauzele
penale, civile sau în orice altă cauză în care sunt ascultaţi martori sau sunt folosiţi experţi sau
interpreţi. Infracţiunea poate avea şi un obiect juridic secundar, constând în relaţiile sociale
referitoare la anumite atribute esenţiale ale persoanei (demnitatea, libertatea) sau în relaţiile
sociale cu caracter patrimonial, deoarece prin săvârşirea faptei pot fi încălcate şi aceste relaţii
sociale.
b) Întrucât activitatea făptuitorului nu se exercită direct asupra unui bun sau asupra corpului
unei persoane, infracţiunea de mărturie mincinoasă este lipsită de obiect material.
B. Subiecţii infracţiunii. a) Subiectul activ al acestei infracţiuni este unul calificat.
Infracţiunea de mărturie mincinoasă nu poate fi săvârşită decât de un martor sau, aşa cum
prevede alin. (2) al art. 273 C.pen., de un martor cu identitate protejată ori aflat în Programul
de protecţie a martorilor; de un investigator sub acoperire; de o persoană care întocmeşte un
raport de expertiză ori de un interpret.
În principiu, orice persoană fizică poate fi chemată ca martor în procesul penal.
Codul de procedură penală prevede însă unele excepţii de la această regulă generală,
arătând că există categorii de persoane care nu pot avea calitatea de martor într-un anumit
proces penal. Aceste categorii sunt: persoanele care nu pot fi ascultate ca martor şi persoanele
care nu pot fi obligate să depună ca martor. Astfel, potrivit dispoziţiilor procesual penale nu
poate fi ascultată ca martor persoana obligată să păstreze secretul profesional cu privire la
faptele şi împrejurările de care a luat cunoştinţă în exerciţiul profesiei. Pot face parte din
această categorie toţi cei care, în exerciţiul atribuţiilor lor de serviciu, devin deţinători de
secrete care, dacă ar fi divulgate, ar produce prejudicii materiale sau morale unei persoane
fizice sau juridice. Sunt obligaţi să păstreze secretul profesional: avocaţii, medicii, notarii,
preoţii etc.
Totuşi, potrivit unor dispoziţii procesual penale, obligaţia păstrării secretului
profesional poate fi înlăturată în cazul în care persoana fizică sau unitatea faţă de care există
această obligaţie este de acord cu divulgarea secretului respectiv; cei care deţin astfel de
secrete în aceste condiţii pot fi ascultaţi ca martori. Dacă avocatul, devenit apărător sau
reprezentant al uneia dintre părţi, a cunoscut anumite fapte sau împrejurări înainte de a avea
această calitate, el nu-şi mai poate îndeplini mandatul, deoarece calitatea de martor are
întâietate faţă de calitatea de apărător.
În afară de persoanele menţionate anterior, nu poate fi ascultată ca martor în procesul
penal persoana vătămată care se constituie parte civilă sau participă în proces ca parte
vătămată. Părţile, fiind interesate în soluţionarea procesului, nu pot dobândi şi calitatea de
martor; nimeni nu poate depune ca martor în propria cauză. Dacă o persoană pierde sau renunţă
79
la calitatea de parte în proces, ea poate fi ascultată ca martor. Astfel, persoana vătămată poate fi
ascultată ca martor, dacă nu este constituită ca parte civilă sau nu participă în proces ca parte
vătămată. Persoana vătămată poate fi ascultată ca martor şi în cazul în care, după ce s-a
constituit ca parte civilă sau a participat în proces ca parte vătămată, renunţă definitiv la
calitatea de parte din proces.
În cazul în care însă o persoană este ascultată ca martor şi apoi, în cursul procesului,
este trimisă în judecată pentru acea infracţiune, pierde calitatea de martor, devenind inculpat
şi nu mai poate fi trasă la răspundere pentru infracţiunea de mărturie mincinoasă,
nesatisfăcând cerinţa calităţii, impusă de lege. Într-adevăr, în această situaţie, nu i se mai
poate imputa, sub aspectul realizării elementelor constitutive ale infracţiunii de mărturie
mincinoasă, lipsa de obiectivitate în relatarea adevărului, din moment ce, devenind parte în
proces, pierde în cursul acestuia calitatea cerută ca element constitutiv al infracţiunii
prevăzute de art. 273 alin. (1) C.pen.
Există o categorie de persoane care pot refuza să dea declaraţii în calitate de martor.
Astfel, în art. 117 C.pen. se prevede că au dreptul de a refuza să fie audiate în calitate de
martor următoarele persoane:
a) soţul, ascendenţii şi descendenţii în linie directă, precum şi fraţii şi surorile suspectului sau
inculpatului;
b) persoanele care au avut calitatea de soţ al suspectului sau al inculpatului.
Menţionăm faptul că precizările făcute cu privire la martorul în procesul penal sunt
valabile şi la celelalte cauze în care se ascultă martori.
Neobservarea formelor care, potrivit legii procesuale, trebuie îndeplinite faţă de martor,
înainte de ascultare, nu influenţează asupra calităţii procesuale a acestuia şi, deci, asupra
infracţiunii de mărturie mincinoasă. Astfel, poate fi subiect al infracţiunii şi martorul ascultat
fără prestarea jurământului, soţul sau ruda apropiată a învinuitului sau inculpatului, chiar dacă
nu i s-a atras atenţia că are dreptul de a nu depune ca martor.
Prin „martor protejat”, potrivit Legii nr. 682/2002 se înţelege martorul, membrii
familiei sale şi persoanele apropiate acestuia, incluse în Programul de Protecţie a Martorilor.
Programul de protecţie a martorilor reprezintă activităţile desfăşurate de Oficiul Naţional
pentru Protecţia Martorilor (O.N.P.M.), înfiinţat în cadrul Ministerului Administraţiei şi
Internelor, în subordinea Inspectoratului General al Poliţiei Române.
Investigatori sub acoperire sunt lucrători operativi din cadrul Ministerului
Administraţiei şi Internelor, precum şi din organele de stat care desfăşoară, potrivit legii,
activităţi de informaţii pentru realizarea siguranţei naţionale, anume desemnaţi în acest scop şi
pot fi folosiţi numai pe o perioadă determinată.
Expertul este persoana însărcinată de organul judiciar să lămurească, în baza cunoş-
tinţelor de specialitate pe care le are, anumite fapte sau împrejurări ale cauzei, în vederea
stabilirii adevărului. Conform unei opinii din literatura de specialitate, numai expertul care
este numit sau chemat de organul judiciar poate fi subiect activ al infracţiunii de mărturie
mincinoasă, nu şi persoana care efectuează o expertiză în cadrul unui serviciu medico-legal,
laborator criminalistic sau orice instituţie de specialitate către care s-a adresat organul judiciar
pentru efectuarea expertizei. Aceştia răspund, după caz, pentru abuz în serviciu sau fals în
înscrisuri oficiale.
80
Nu suntem de acord cu această părere şi considerăm că subiect activ al infracţiunii de
mărturie mincinoasă poate fi atât expertul numit de organul de urmărire penală sau de instanţa
de judecată, cât şi persoana care efectuează o expertiză în cadrul unui serviciu medico-legal,
laborator de expertiză criminalistică sau orice institut de specialitate către care s-a adresat
organul judiciar pentru efectuarea expertizei, deoarece, pe de o parte, Codul penal nu face
nicio distincţie în această privinţă, iar, pe de altă parte, distincţia făcută de Codul de procedură
penală nu priveşte calitatea procesuală de expert, ci numai modalitatea de numire a acestuia.
Interpretul este persoana la serviciile căreia recurge organul judiciar atunci când una
din părţi sau o altă persoană care urmează a fi ascultată nu cunoaşte limba română sau nu se
poate exprima ori atunci când unele dintre înscrisurile aflate la dosarul cauzei sunt redactate
într-o altă limbă decât cea română. Interpretul poate fi o persoană care are calitatea de
translator dintr-o limbă străină sau o persoană care are cunoştinţe de a comunica în limbajul
surdo-mut prin semne.
Ca regulă generală, infracţiunea de mărturie mincinoasă, prin natura ei, exclude
participaţia penală sub forma coautoratului26. La săvârşirea faptei pot participa însă alte
persoane, în calitate de instigatori sau complici. Instigator sau complice poate fi orice
persoană.
La infracţiunea de mărturie mincinoasă este posibil şi coautoratul, atunci când, spre
exemplu, anumite expertize sunt executate, datorită complexităţii lor, de mai multe persoane
(experţi), iar aceştia, în conţinutul raportului de expertiză, în urma unei înţelegeri prealabile,
inserează date necorespunzătoare realităţii. Aceştia vor săvârşi infracţiunea de mărturie
mincinoasă, iar forma de participaţie va fi coautoratul.
b) Subiectul pasiv. În cazul infracţiunii de mărturie mincinoasă distingem ca subiect pasiv
principal statul care, prin autorităţile sale specializate, înfăptuieşte justiţia, iar ca subiect pasiv
secundar persoana fizică sau juridică parte în proces, ale căror interese sunt periclitate sau
vătămate efectiv ca urmare a mărturiei mincinoase.
Conţinutul constitutiv
A. Latura obiectivă.
a) Elementul material. În forma sa tipică [art. 273 alin. (1) C.pen.], infracţiunea de mărturie
mincinoasă se realizează, sub aspectul elementului material, prin fapta martorului care, într-o
cauză penală, civilă sau în orice altă procedură în care se ascultă martori, face afirmaţii
mincinoase sau nu spune tot ce ştie în legătură cu faptele sau împrejurările esenţiale cu privire
la care este întrebat.
A face afirmaţi mincinoase înseamnă a face afirmaţii nesincere, adică în neconcordanţă cu
cele cunoscute de martor.
Afirmaţiile mincinoase pot fi pozitive, atunci când martorul afirmă ca existente
împrejurări despre care ştie că nu există în realitate, sau negative, atunci când, dimpotrivă,
afirmă ca inexistente împrejurări despre care ştie că există în realitate.
Afirmaţiile mincinoase făcute de un martor, atunci când acestea se referă la
împrejurări esenţiale ale cauzei, constituie infracţiunea de mărturie mincinoasă, indiferent de
26
A se vedea T. Vasiliu, D. Pavel, G. Antoniu, St. Daneş, D. Lucinescu, V. Papadopol,
D. Popescu, V. Rămureanu, op. cit., vol. II, Ed., Ştiinţifică şi Enciclopedică, 1977, p. 117.
81
soluţia dată în cauza respectivă.
A nu spune tot ce ştie înseamnă a nu spune tot adevărul pe care îl cunoaşte, a ascunde ceva din
ceea ce ştie. Nu va exista această infracţiune dacă martorul refuză să răspundă la anumite
întrebări.
Afirmaţiile sau omisiunile martorului trebuie să se refere la împrejurările esenţiale.
Sunt esenţiale împrejurările care pot servi la stabilirea adevărului şi la justa soluţionare a
cauzei. Dacă afirmaţiile sau omisiunile martorului nu s-au referit la împrejurări esenţiale,
fapta nu constituie infracţiunea de mărturie mincinoasă, deoarece, în acest caz, nu s-a
împiedicat cu nimic înfăptuirea justiţiei. Pentru realizarea elementului material al infracţiunii,
mai este necesar ca martorul, care a alterat, prin afirmaţiile sau omisiunile sale, adevărul cu
privire la împrejurările esenţiale în cauză, să fi fost întrebat asupra acestor împrejurări.
Cerinţa legii îşi găseşte explicaţia în aceea că, numai în măsura în care i se atrage
martorului atenţia, printr-o întrebare, asupra unei anumite împrejurări, acesta îşi poate da mai
bine seama că acea împrejurare este esenţială şi, prin urmare, orice alterare a adevărului aduce
atingerea activităţii de înfăptuire a justiţiei. Nu interesează dacă întrebarea a fost pusă
martorului de către părţi sau de către organul judiciar.
Pentru realizarea elementului material al infracţiunii, în forma sa tipică, este necesar ca
martorul să fi fost ascultat într-o cauză penală, civilă sau în orice altă procedură în care se
ascultă martori.
Prin „cauză penală” se înţelege orice cauză având ca obiect săvârşirea unei infracţiuni
care se află în curs de urmărire sau de judecată. Nu se poate vorbi de o „cauză penală” atunci
când organele de urmărire penală efectuează unele acte premergătoare.
Prin „cauză civilă” se înţelege un proces civil care se desfăşoară în faţa unei instanţe
judecătoreşti. Există o cauză civilă, de exemplu, în cazul unei proceduri de partaj, în cazul
unui litigiu civil izvorât din neexecutarea obligaţiei prevăzute într-un contract, în cazul unui
proces de divorţ (dreptul familiei) şi altele.
Având în vedere că fapta este o infracţiune contra justiţiei, legiuitorul prin sintagma
„orice altă procedură în care se ascultă martori” se referă la orice procedură judiciară ce se
desfăşoară în faţa unui organ judiciar.
b) Aşadar, pentru existenţa infracţiunii de mărturie mincinoasă, în ambele, forme trebuie
îndeplinite următoarele cerinţe esenţiale:
- prima cerinţă este ca afirmaţia mincinoasă sau omisiunea de a spune tot ce ştie să privească
„împrejurările esenţiale”;
- a doua cerinţă este ca făptuitorul „să fi fost întrebat” asupra acelor împrejurări27.
Subiectul activ nu săvârşeşte infracţiunea de mărturie mincinoasă decât atunci când
ambele cerinţe esenţiale sunt întrunite.
Cerinţa esenţială privitoare la „împrejurări esenţiale” determină conţinutul
declaraţiei care poate constitui o mărturie mincinoasă, limitându-l la obiectul probei, la ceea
ce interesează a fi probat în cercetarea sau soluţionarea cauzei.
Prin „împrejurări” se înţeleg atât faptele principale ale cauzei, cât şi circumstanţele în
care au avut loc acestea, precum şi orice alte date de natură a servi la soluţionarea cauzei (de
exemplu, identificarea făptuitorului, capacitatea lui psihofizică, un alibi). Caracterul de
27
I.C.C.J., Secția penală, decizia nr. 5430/2004, în R.D.P. nr. 4/2005, p. 147.
82
împrejurare „esenţială” este dat de eficienţa probatorie a acestora, de pertinenţa şi concludenţa
lor în cercetarea şi soluţionarea cauzei respective.
Cerinţa esenţială privitoare la condiţia ca, asupra împrejurării esenţiale făptuitorul
„să fi fost întrebat”, constituie o a doua limitare a obiectului mărturiei mincinoase,
restrângând sfera împrejurărilor esenţiale numai la acelea asupra cărora s-au pus întrebări.
Întrebarea poate să privească anume împrejurarea esenţială, dar poate fi şi o întrebare
generală, cu referire implicită la acea împrejurare.
c) Urmarea imediată. Acţiunea care constituie elementul material al infracţiunii de
mărturie mincinoasă are ca rezultat sau ca urmare imediată crearea unei stări de pericol pentru
desfăşurarea normală a activităţii de înfăptuire a justiţiei. Infracţiunea produce o vătămare
efectivă înfăptuirii justiţiei, atunci când pe baza afirmaţiilor mincinoase sau a omisiunii de a
spune tot ce ştie s-a luat o măsură nedreaptă ori s-a pronunţat o hotărâre nedreaptă sau s-a dat
o soluţie nedreaptă.
d) Legătura de cauzalitate. Între acţiunea de a face afirmaţii mincinoase sau între
omisiunea de a spune tot ce ştie, prin care se realizează elementul material al infracţiunii de
mărturie mincinoasă şi urmarea imediată concretizată într-o stare de pericol, există
întotdeauna o legătură de cauzalitate.
B. Latura subiectivă. Infracţiunea de mărturie mincinoasă se săvârşeşte cu intenţie
directă sau indirectă. Pentru existenţa infracţiunii de mărturie mincinoasă se cere ca afirmaţia
nereală să se refere la împrejurări esenţiale asupra cărora persoana a fost întrebată, iar în ceea
ce priveşte latura subiectivă a infracţiunii, nu prezintă relevanţă realitatea, ci sinceritatea
convingerii martorului.
Latura subiectivă a infracţiunii de mărturie mincinoasă nu include vreun motiv sau
scop special. De această împrejurare se va ţine însă seama la individualizarea judiciară a
pedepsei.
83
mincinoasă în faza de urmărire penală, iar în faza de judecată îşi menţine aceeaşi declaraţie cu
conţinut nereal sau o schimbă, dar tot în neconcordanţă cu realitatea.
B. Modalităţi. Mărturia mincinoasă cunoaşte o modalitate tipică, prevăzută în alin. (1)
al art. 273 C.pen. şi o modalitate agravată, atunci când infracţiunea este săvârşită de un
martor cu identitate protejată ori aflat în Programul de protecţie a martorilor; de un
investigator sub acoperire; de o persoană care întocmeşte un raport de expertiză ori de un
interpret; în legătură cu o faptă pentru care legea prevede pedeapsa detenţiunii pe viaţă ori
închisoarea de 10 ani ori mai mare – art. 273 alin. (2) C.pen. De asemenea, există o
multitudine de modalităţi faptice, determinate de modalitatea de ascultare a martorului, de
împrejurarea asupra căreia a fost întrebat sau în funcţie de cine a săvârşit fapta.
C. Sancţiuni. Infracţiunea de mărturie mincinoasă în varianta tip [art. 273 alin. (1)] se
pedepseşte cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă, iar dacă este săvârşită în varianta
agravată [art. 273 alin. (2)] pedeapsa este închisoarea de la unu la 5 ani.
Cauză de nepedepsire. Potrivit alin. (3) din art. 273 C.pen., autorul nu se pedepseşte
dacă îşi retrage mărturia, în cauzele penale înainte de reţinere, arestare sau de punere în
mişcare a acţiunii penale ori în alte cauze înainte de a se pronunţa o hotărâre sau de a fi dat o
altă soluţie, ca urmare a mărturiei mincinoase.
Cauza de nepedepsire îşi are raţiunea în interesul ca făptuitorul să revină asupra
depoziţiei mincinoase sau asupra expertizei sau traducerii în care a alterat adevărul, pentru ca,
în felul acesta, să se poată preveni luarea unei măsuri sau pronunţarea unei hotărâri ori darea
altei soluţii nedrepte. Din examinarea textului menţionat [art. 273 alin. (3)], rezultă că, pentru
a produce efectul de nepedepsire, retragerea mărturiei mincinoase trebuie:
- să fie făcută în cadrul aceleiaşi cauze în care a fost făcută mărturia mincinoasă;
- să aibă loc, în cauzele penale mai înainte de reţinere, arestare sau de punere în mişcare a
acţiunii penale ori în alte cauze înainte de a se pronunţa o hotărâre sau de a fi dat o altă
soluţie, ca urmare a mărturiei mincinoase;
- cel care îşi retrage mărturia mincinoasă trebuie să fie „martor”, deci să-şi păstreze această
calitate în momentul în care a avut loc retragerea.
Se înţelege că aceste condiţii trebuie îndeplinite cumulativ, lipsa uneia excluzând
aplicabilitatea cauzei de nepedepsire, prevăzută în art. 273 alin. (3) C.pen.
1. Alexandru Boroi, Drept Penal Special I, Suport de curs pentru ID, Facultatea
de Drept, Univ. Titu Maiorescu, Bucuresti, 2014.
2. Alexandru Boroi, Drept Penal. Partea Specială, Editura C.H.Beck, Bucuresti,
2006.
3. Alexandru Boroi, Drept penal-partea specială. Conform noului Cod penal,
Ediția 2, ed. C.H.Beck, București, 2014.
4. Tudorel Toader, Drept penal - partea specială, ed. Hamangiu, 2007
5. Nistoreanu Ghe. , Dobrinoiu V., Boroi A. ,Molnar I., Pascu I., Lazăr V., Drept
penal partea specială, ed. Europa Nova, 2000
28
I.C.C.J., Secţia penală, decizia nr. 5377/2006 (www.legalis.ro).
84
V. AUTORITĂȚI SPECIALIZATE LA NIVEL STATAL ÎN PREVENIREA ȘI
COMBATEREA FAPTELOR ILICITE DIN SFERA ACTIVITĂȚILOR
ECONOMICO-FINANCIARE: CURTEA DE CONTURI
Curtea de Conturi (CC) este organismul de stat din România care are rolul de a
controla folosirea resurselor financiare ale statului și ale sectorului public.
Funcţia de control a Curţii de Conturi se realizează prin proceduri de audit public
extern prevăzute în standardele proprii de audit, elaborate în conformitate cu standardele de
audit internaţionale general acceptate.
Curtea de Conturi exercită funcţia de control asupra modului de formare, de
administrare şi de întrebuinţare a resurselor financiare ale statului şi ale sectorului public,
furnizând Parlamentului şi, respectiv, unităţilor administrativ-teritoriale rapoarte privind
utilizarea şi administrarea acestora, în conformitate cu principiile legalităţii, regularităţii,
economicităţii, eficienţei şi eficacităţii.
Rapoartele Curții de Conturi sunt puse la dispoziția Parlamentului, autorităților și
instituțiilor publice și contribuabililor. Este una dintre instituțiile fundamentale ale statului de
drept și se bucură de independență financiară, funcțională, organizatorică și operațională în
conformitate cu recomandările Declarației de la Lima privind liniile directoare de control al
finanțelor publice.[1] A fost înființată la data de 24 ianuarie 1864, iar în perioada comunistă a
fost desființată la 1 decembrie 1948 și înlocuită cu Curtea Superioară de Control Financiar,
înființată în 28 martie 1973 și desființată în 1990. Curtea de Conturi a fost reînființată în anul
1992.
Curtea de Conturi este organizată şi funcţionează în baza dispoziţiilor art. 140 din
Constituţia României, republicată și ale Legii nr. 94/1992 privind organizarea şi funcţionarea
Curţii de Conturi, republicată. Îşi desfăşoară activitatea în mod autonom, în conformitate cu
dispoziţiile prevăzute în Constituţie şi în prezenta lege, şi reprezintă România în calitatea sa
de instituţie supremă de audit în organizaţiile internaţionale ale acestor instituţii.
Necesitatea si importanta Curtii de Conturi sunt determinate de faptul că, în
conformitate cu principiile democratice ale organizarii si functionarii statului, populatia
trebuie sa cunoasca, din sursa independenta si competenta, daca impozitele platite si averea
publica sunt administrate conform legii.
Functioneaza pe lânga Parlamentul României si îsi exercita functiile în deplina
independenta si în conformitate cu dispozitiile prevazute în Constitutie si în celelalte legi ale
tarii.
CC este reprezentată în teritoriu prin Camera de Conturi prezentă în toate județele
țării, structuri fără personalitate juridică.
În înţelesul Legii 94/1992 privind organizarea şi funcţionarea Curţii de
Conturi*)29, termenii şi expresiile de mai jos au următoarele semnificaţii:
a) control – activitatea prin care se verifică şi se urmăreşte modul de respectare a legii privind
constituirea, administrarea şi utilizarea fondurilor publice;
29
Republicare in MONITORUL OFICIAL nr. 238 din 3.4.2014
85
b) audit public extern – activitatea de audit desfăşurată de Curtea de Conturi care cuprinde,
în principal, auditul financiar şi auditul performanţei;
c) audit financiar – activitatea prin care se urmăreşte dacă situaţiile financiare sunt complete,
reale şi conforme cu legile şi reglementările în vigoare, furnizându-se în acest sens o opinie;
d) audit al performanţei – evaluarea independentă a modului în care o entitate, un program,
o activitate sau o operaţiune funcţionează din punctele de vedere ale eficienţei, economicităţii
şi eficacităţii;
e) auditor public extern – persoana angajată în cadrul Curţii de Conturi, care desfăşoară
activităţi specifice de audit extern în sectorul public;
f) eficacitate – gradul de îndeplinire a obiectivelor programate pentru fiecare dintre activităţi
şi raportul dintre efectul proiectat şi rezultatul efectiv al activităţii respective;
g) eficienţă – maximizarea rezultatelor unei activităţi în relaţie cu resursele utilizate;
h) economicitate – minimizarea costului resurselor alocate pentru atingerea rezultatelor
estimate ale unei activităţi, cu menţinerea calităţii corespunzătoare a acestor rezultate;
i) standarde de audit – setul de concepte, principii directoare, proceduri şi metode pe baza
cărora auditorul public determină ansamblul etapelor şi procedurilor de verificare, care să
permită atingerea obiectivului fixat;
j) entitate auditată – autoritatea publică, compania/societatea naţională, regia autonomă,
societatea reglementată de Legea societăţilor nr. 31/1990, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, la care statul sau o unitate administrativ-teritorială deţine, singur sau
împreună, integral sau mai mult de jumătate din capitalul social;
k) opinie de audit – concluzia auditorului care se exprimă în scris asupra situaţiilor financiare
şi/sau a programului sau activităţii auditate, în legătură cu realitatea, fidelitatea şi
conformitatea acestora, cu reglementările aplicabile domeniului;
l) fonduri publice – sumele alocate din bugetul de stat, bugetele locale, bugetul asigurărilor
sociale de stat, bugetele fondurilor speciale, bugetul Trezoreriei Statului, bugetele instituţiilor
publice autonome, bugetele instituţiilor publice finanţate integral sau parţial din bugetul de
stat, după caz, bugetele instituţiilor publice finanţate integral din venituri proprii, bugetul
fondurilor provenite din credite externe contractate sau garantate de stat şi ale căror
rambursare, dobânzi şi alte costuri se asigură din fonduri publice, bugetul fondurilor externe
nerambursabile, credite externe contractate sau garantate de autorităţile administraţiei publice
locale, împrumuturi interne contractate de autorităţile administraţiei publice locale, precum şi
din bugetele instituţiilor publice finanţate integral sau parţial din bugetele locale;
m) autoritate publică – denumire generică ce include Parlamentul, Administraţia
Prezidenţială, Guvernul, ministerele, celelalte organe de specialitate ale administraţiei
publice, alte autorităţi publice, autorităţile administrative autonome, autorităţi ale
administraţiei publice locale şi instituţiile din subordinea acestora, indiferent de modul lor de
finanţare;
n) legalitate – caracteristica unei operaţiuni de a respecta toate prevederile legale care îi sunt
aplicabile, în vigoare la data efectuării acesteia;
86
o) ordonator de credite – persoana împuternicită prin lege sau prin delegare, potrivit legii, să
dispună şi să aprobe acţiuni cu efect financiar pe seama fondurilor publice sau a patrimoniului
public, indiferent de natura acestora;
p) patrimoniu public – totalitatea drepturilor şi obligaţiilor statului, ale unităţilor
administrativ-teritoriale sau ale entităţilor publice ale acestora, dobândite sau asumate cu orice
titlu. Drepturile şi obligaţiile statului şi ale unităţilor administrativ-teritoriale se referă
exclusiv la bunurile din sectorul public;
q) regularitate – caracteristica unei operaţiuni de a respecta sub toate aspectele ansamblul
principiilor şi regulilor procedurale şi metodologice care sunt aplicabile categoriei de
operaţiuni din care face parte;
r) Organizaţia Internaţională a Instituţiilor Supreme de Audit – INTOSAI – cuprinde
instituţiile supreme de audit din statele membre ale Organizaţiei Naţiunilor Unite, care emite
standarde de audit, metodologii şi asigură instruirea în domeniul auditului public.
Obiectivele Curții de Conturi sunt:
- urmărirea respectării reglementărilor legale cu caracter economic, financiar, fiscal și
contabil, în vederea identificării eventualelor erori sau neregularități în întocmirea situațiilor
financiare, în gestionarea și utilizarea corectă și performantă a fondurilor publice, precum și
aplicarea măsurilor de înlăturare a acestora;
- perfecționarea cadrului legislativ armonizat implementat în domeniul auditului public
extern pe măsura evoluției practicii internaționale, în condițiile asigurării unui grad cât mai
ridicat de coerență a legislației naționale în vigoare, concomitent cu asigurarea compatibilității
cu standardele internaționale adoptate de Organizația Internațională a Instituțiilor Supreme de
Audit (INTOSAI(en)) și cu Liniile Directoare Europene de implementare a acestora;
consolidarea capacității instituționale a Curții de Conturi a României ca instituție
independentă, profesională și credibilă de control și audit extern al fondurilor publice; crearea
premiselor necesare asigurării unei funcționări convergente a instituțiilor din sistemul public
în raport de competențele acestora; protejarea intereselor financiare ale statului român și ale
Uniunii Europene.
Controalele se efectuează după un plan anual, care este întocmit de fiecare dintre
camerele de conturi județene și apoi aprobat de conducerea centrală a instituției.
Potrivit legii, controalele Curții de Conturi se inițiază din oficiu și nu pot fi oprite
decat de Parlament și numai în cazul depășirii competențelor stabilite de lege. Hotărârile
Camerei Deputaților sau ale Senatului, prin care se cer Curții de Conturi efectuarea unor
controale, sunt obligatorii.
Raportul de audit financiar întocmit la finalul verificării cuprinde constatările
auditorilor publici, precum și opiniile acestora. În cazul depistării unor nereguli, la final are
loc o etapă „de conciliere” între reprezentanții camerei de conturi care a efectuat controlul și
cei ai entității verificate. Dacă și după această etapă de conciliere nu se emite un certificat de
conformitate din cauza unor abateri constatate, atunci se iau măsuri de recuperare a
prejudiciului și se sesizează, după caz, instanța sau organele penale competente.
Conform art. 139 din Constitutie, Curtea de Conturi are doua principale atributii:
1. atributii de control asupra modului de formare, de administrare si de întrebuintare a
resurselor financiare ale statului si ale sectorului public;
2. atributii jurisdicționare: Constitutia prevede, de asemenea, doua principale obligatii
87
ce revin Curtii de Conturi:
2.1. sa prezinte, anual, Parlamentului un raport asupra conturilor de gestiune ale
bugetului public national din exercitiul bugetar expirat, cuprinzând si nereguli
constante;
2.2. sa controleze, la cererea Camerei Deputatiilor sau a Senatului, modul de gestiune a
resurselor publice si sa raporteze despre cele constatat.
Curtea de Conturi este organizata sa functioneze pe baza principiului independentei.
Curtea de Conturi se supune numai legii. Programul său de control este decis în mod
autonom. Sunt obligatorii numai hotarârile Camerei Deputatilor sau ale Senatului prin care
se cere Curtii de Conturi să efectueze actiuni de control. Nici o alta autoritate publica nu o
mai poate obliga.
Principiul independentei Curtii de Conturi este statuat prin lege si mai consta în:
independenta si inamovibilitatea membrilor sai; numirea acestora de catre Parlament, iar
judecatorilor - financiari de catre Presedintele României; initierea actiunilor de control din
oficiu; buget propriu; stabilirea salariului prin lege speciala; autonomie în recrutarea
personalului de control; acces neîngradit la informatiile necesare atributiilor sale.
88
jumatate din capitalul social; organismele autonome de asigurari sociale sau de alta natura,
care gestioneaza bunuri, valori sau fonduri, într-un regim legal obligatoriu, în conditiile în
care prin lege sau prin statutele lor exista prevederi în acest sens.
Pe baza hotarârii Curtii de Conturi pot fi supuse controlului si alte persoane juridice
care beneficiaza de garantii guvernamentale sau credite, de subventii sau alte forme de
sprijin financiar din partea statului, unitatile administrativ - teritoriale sau al institutiilor
publice; administreaza în baza unui contract de concesiune sau închiriere bunuri apartinând
domeniului public sau privat al satului sau al unitatilor administrativ - teritoriale;
desfasoara o activitate economica la care persoanele juridice mentionate mai sus participa
cu mai putin de 50%, la formarea capitalului social; nu-si îndeplinesc obligatiile financiare
catre stat, unitatile administrativ - teritoriale si institutiile publice.
Curtea de Conturi poate hotărî desfăşurarea activităţilor stabilite de lege şi la alte persoane
care:
a) beneficiază de garanţii guvernamentale pentru credite, de subvenţii sau alte forme de
sprijin financiar din partea statului, a unităţilor administrativ-teritoriale, a altor instituţii
publice;
b) administrează, în temeiul unui contract de concesiune sau de închiriere, bunuri aparţinând
domeniului public sau privat al statului ori al unităţilor administrativ-teritoriale;
c) administrează şi/sau utilizează fonduri publice, în sensul prezentei legi, verificările urmând
a se efectua numai în legătură cu legalitatea administrării şi/sau utilizării acestor fonduri.
Curtea de Conturi exercita atât control preventiv cât si control ulterior.
Codul muncii, Legea nr. 53/2003, republicată în 2011. Codul muncii încearcă să
reglementeze toate raporturile născute din contractul individual de muncă, modalitatea în care
o face însă este dezechilibrată pentru că în cuprinsul Codului muncii mai mult de 70% sunt
reglementate raporturile individuale de muncă. Aspectele legate de relaţiile colective de
muncă, de conflicte de muncă, de parteneri sociali sunt stabilite în Codul muncii numai cu
valoare de principiu.
- Legea nr. 62/2011 reglementează aspectele legate de sindicate, patronate, instituţiile
specifice de dialog social, contractul colectiv de muncă şi negocierile, conflictele de muncă şi
jurisdicţia muncii. Pentru prima dată în 2011 Legea nr. 62 realizează în mod unitar cel de-al
doilea pol al relaţiilor de muncă, reglementând în aceeaşi lege şi partea de relaţii colective de
muncă.
89
- Alte legi speciale, cum ar fi: Legea nr. 67/2006 privind protecţia salariaţilor în cazul
transferului de întreprindere; Legea nr. 76/2002 privind şomajul; există şi reglementări cu
forţă juridică mai redusă de exemplu, Legea nr. 369/2006 privind sănătatea şi securitatea în
muncă, dar această lege este dublată de un număr foarte mare de acte interpretative în marea
lor majoritate norme metodologice aprobate prin hotărâre de Guvern sau prin Ordin al
ministrului muncii.
Art. 10 din Codul muncii defineşte conceptul de contract individual de muncă.
Definiţia legală subliniază două aspecte:
- părţile între care se încheie contractul;
- obligaţiile principale ale părţilor.
Contractul individual de muncă se încheie între angajator, persoană fizică sau juridică
şi cel care prestează munca, salariatul, care întotdeauna va fi o persoană fizică.
Cel ce prestează munca poartă denumirea specifică de salariat. O astfel de denumire
poate fi legată şi de faptul că cel ce prestează munca beneficiază în schimbul muncii prestate
de salariu.
Rezultă din dispoziţiile art. 10 că este enunţată caracteristica esenţială a contractului
de muncă, respectiv faptul că munca se prestează pentru şi sub autoritatea unui angajator.
90
În cadrul acestui contract ambele părţi se obligă şi ambele părţi au interese reciproce în
încheierea contractului. Astfel, salariatul încheie contract pentru că este interesat în obţinerea
salariului ca o contraprestaţie a muncii depuse obligându-se să presteze această muncă sub
autoritatea angajatorului său. La rândul său angajatorul este obligat în încheierea contractului
pentru că doreşte să obţină prestaţia de la salariat, obligându-se însă în mod reciproc la plata
salariului.
În cazul în care salariatul nu-şi execută prestaţia asumată, Codul muncii admite cu titlu
de excepţie şi posibilitatea suspendării contractului de muncă cu efectul neplăţii salariului. În
acest sens art. 51 din Codul muncii enumeră absenţele nemotivate între cauzele ce pot
conduce la suspendarea contractului de muncă din iniţiativa salariatului, pentru că iniţiativa
neprestării muncii cu efectul suspendării contractului aparţine salariatului. Într-o astfel de
situație angajatorul poate suspenda la rândul său obligația sa reciprocă, dispunând
suspendarea contractului individual de muncă pe acest temei şi respectiv suspendarea plăţii
salariilor. Această situaţie este singura situaţie din Codul muncii care funcţionează 100% pe
91
principiile excepţiei de neexecutare a contractului.
După intrarea în vigoare a Legii nr. 40/2011, legiuitorul român a dezvoltat această
situaţie în care datorită unor motive obiective temporar activitatea se întrerupe sau se reduce.
În acest sens a adăugat la situaţia şomajului tehnic o a doua opţiune pentru angajator,
respectiv reducerea programului de lucru. Textul de lege prevăzut la art. 52 alin. (3) şi (4)
din Codul muncii, republicat stabileşte că dacă situaţia angajatorului nu îşi revine după o
perioadă de 30 de zile şi se impun în continuare măsuri pentru reducerea activităţii atunci
angajatorul poate dispune reducerea programului de lucru săptămânal cu o zi, cu plata
corespunzătoare a salariului pentru munca efectiv prestată.
În special în ultimul timp, în practica socială această a doua opţiune a fost cel mai des
folosită. Fiecare companie îşi stabileşte însă propriul program de reducere a timpului de
lucru cu efectul reducerii corespunzătoare a salariului. De exemplu, în trimestrul IV prin
rotație, fiecărui salariat i se vor aplica dispoziţiile art. 52 alin. (3) şi (4) de două ori, respectiv
în cadrul a două săptămâni de lucru. Practic legea stabileşte astfel un caz aparte de
92
modificare unilaterală a contractului individual de muncă deoarece prin decizia sa unilaterală
angajatorul poate dispune temporar modificarea timpului de lucru şi corespunzător
modificarea salariului. Având în vedere faptul că această reglementare se regăseşte în
secţiunea dedicată suspendării contractului individual de muncă, singura interpretare
acceptabilă ar fi că acea zi în care salariatul nu prestează activitatea şi nu beneficiază de
salariu reprezintă un caz de suspendare a contractului individual de muncă din iniţiativa
angajatorului, angajatorul dispunând unilateral suspendarea contractului pentru ziua
respectivă.
În dreptul muncii art. 55 din Codul muncii reglementează trei categorii de încetare a
contractul individual de muncă, respectiv:
Aspectul cel mai specific al instituţiei nulităţii contractului individual de muncă constă
în faptul că art. 57 din Codul muncii face referire nu numai la nulitatea constatată pe cale
judecătorească, ci face referire şi la o nulitate convenţională. Astfel, art. 57 alin. (6) din Codul
muncii stabileşte că atât constatarea efectivă a unei nulităţi, cât şi a efectelor determinate de
aceasta se poate face prin acordul părţilor. Mai departe la alin. final se precizează că dacă
părţile nu se înţeleg, nulitatea se pronunţă de către instanţa judecătorească. Faţă de modul de
redactare al textului rezultă că o constatare a nulităţii pe cale judecătorească are numai
caracter subsidiar, acţiunea fiind de principiu admisibilă numai în măsura în care se face
dovada faptului că s-a încercat constatarea nulităţii în mod convenţional dar aceasta nu a fost
posibilă. În realitate, în decursul ultimilor 9 ani niciodată o instanţă judecătorească nu s-a
pronunţat în sensul inadmisibilităţii unei acţiuni în temeiul dispoziţiilor art. 57 alin. (6) şi (7)
din Codul muncii. Această soluţie este absolut contrară însăşi instituţiei nulităţii. Dacă dreptul
94
comun nu recunoaşte nulitatea convenţională cu atât mai puţin aceasta ar putea fi admisă în
dreptul muncii, acolo unde întreaga legislaţie este concepută în favoarea salariatului. Mai
mult, art. 56 alin. (1) lit. d) din Codul muncii reglementează nulitatea ca fiind o cauză de
încetare de drept a contractului de muncă. Or, dacă părţile se înţeleg cu privire la nulitate, pe
cale de consecinţă se înţeleg şi cu privire la încetarea contractului de muncă, caz în care nu s-
ar mai putea vorbi despre o încetare de drept a contractului.
În dreptul muncii se poate pune problema atât a unei nulităţi totale a contractului
individual de muncă, cât şi a unei nulităţi parţiale şi aici funcţionând regula conform căreia ori
de câte ori este posibil se încearcă salvarea actului juridic prin intervenţia unei nulităţi
parţiale. În al doilea rând, chiar dacă art. 57 din Codul muncii nu distinge, teoretic s-ar putea
împărţi în funcţie de cauzele care determină nulitatea în nulitate absolută şi nulitate relativă.
Din punct de vedere al efectelor însă, distincţia între nulitatea absolută şi nulitatea relativă nu
există. Mai mult decât atât, în mod expres art. 57 din Codul muncii stabileşte că indiferent de
cauză nulitatea contractului individual de muncă este o nulitate remediabilă, ea fiind posibil a
fi acoperită în măsura în care până la pronunţarea nulităţii se îndeplineşte condiţia cerută de
lege. În sfârşit în cazul nulităţii parţiale poate funcţiona şi o nulitate de drept. Astfel, conform
art. 57 alin. (4) din Codul muncii în cazul în care o clauză din contractul individual de muncă
stabileşte drepturi în favoarea salariatului sub nivelul celor recunoscute prin lege sau prin
contractul colectiv de muncă acea clauză va fi desfiinţată de drept, fiind considerată nulă şi se
va înlocui automat cu clauza mai favorabilă prevăzută de lege sau de contractul colectiv de
muncă aplicabil.
Practic se poate aprecia că se negociază dimensiunile unui criteriu sau altul pentru că
art. 242 din Codul Muncii impune în conținutul regulamentelor interne întocmite de angajator
cu consultarea sindicatelor sau, după caz a reprezentanților salariaților, ca și criteriile de
evaluare profesională să fie enunțate în cuprinsul Regulamentului intern. Tot prin intermediul
Legii nr. 40/2011 Codul muncii s-a modificat în sensul creșterii prerogativelor de care dispune
angajatorul, acesta fiind îndrituit să stabilească și să transmită obiectivele impuse fiecărui
salariat corespunzătoare postului deținut. Tot angajatorul este cel care verifică modul în care
aceste obiective sunt îndeplinite. În acest sens, tot în cuprinsul Regulamentului intern, legea
impune să se precizeze procedurile de evaluare atât în ceea ce privește criteriile, cât și în ce
privește obiectivele impuse de angajator. Numai în situația în care în urma evaluărilor
realizate conform procedurii stabilite prin Regulamentul intern se constată că acel salariat nu
mai este corespunzător pe postul ocupat se poate ajunge la o concediere pentru
necorespundere profesională în temeiul art. 61 lit. d) din Codul muncii. Concedierea pentru
necorespundere profesională se face numai după derularea unei proceduri prealabile speciale
care însă nu mai este de competența exclusivă a angajatorului ci apare ca rezultat al unei
negocieri colective, fiind necesar a se regăsi în contractul colectiv de muncă. În măsura în
care la nivelul acelei unități nu există încheiat un contract colectiv de muncă se admite ca și
procedura evaluării prealabile, în cazul în care există premisele pentru o concediere pentru
necorespundere profesională, să se regăsească tot în cuprinsul Regulamentului intern.
Cei care susţin că atât forma scrisă, cât şi redactarea contractului în limba română
reprezintă condiţii de validitate a contractului, lipsa acestor condiţii conducând la nulitatea
absolută a contractului, folosesc două argumente:
al doilea argument ţine de scopul legii. Dacă reglementările din dreptul muncii au
rostul de a proteja interesele salariaţilor, se impune ca limba română să fie condiţie de
validitate a contractului pentru ca întotdeauna salariatul cetăţean român să aibă cunoştinţă de
toate clauzele contractului pe care îl semnează. Cea de-a doua opinie face o interpretare ad
litteram a textului considerând că atâta vreme cât art. 16 alin. (1) teza finală se referă la
valabilitatea unui contract de muncă numai în măsura în care acesta îmbracă forma scrisă,
redactarea într-o altă limbă decât cea română a contractului individual de muncă reprezintă
contravenţie din punct de vedere a normelor specifice ale Inspecţiei Muncii, dar nu duce la
nulitatea absolută a contractului astfel încheiat. În plus, există şi argumente de interpretare
logico-juridică în susţinerea acestei soluţii,. Astfel, ca regulă generală contractele sunt
consensuale şi nu formale, forma scrisă fiind de regulă condiţie ad probationem. Contractele
formale care presupun ca o condiţie ad validitatem forma scrisă a contractului, reprezintă
excepţia şi ca orice excepţie este de strictă reglementare, în consecinţă interpretarea ad literam
a textului de la art. 16 alin. (1) se impune.
Din moment ce legea impune forma scrisă a contractului individual de muncă, aceeaşi
formă trebuie să se regăsească pentru toate actele subsecvente, respectiv orice act adiţional la
contractul de muncă. Cu toate acestea conform art. 17 alin. (5) din Codul muncii, orice
modificare a unui element al contractului individual de muncă pe parcursul derulării acestuia,
cu excepţia modificărilor prevăzute în mod expres de lege, trebuie să îmbrace forma unui act
adiţional, actul adiţional urmând a fi încheiat în termen de 20 de zile lucrătoare de la data
apariţiei modificării.
Deci art. 17 alin. (5) din Codul muncii presupune obligativitatea actului adiţional
pentru orice modificare a unui element al contractului individual de muncă, dar pe de altă
parte încheierea actului trebuie realizată după ce intervine modificarea, adică într-un termen
de 20 de zile lucrătoare de la intervenţia modificării. Textul de lege astfel cum a fost modificat
prin Legea nr. 40/2011 este un nonsens pentru că fie se admite că mai întâi se impune
modificarea, ulterior aceasta urmând a fi acoperită în termenul de 20 de zile lucrătoare de
acordul părţilor concretizat în actul adiţional, aspect care ar contraveni însuşi caracterului
consensual al contractului, fie s-ar putea considera că se realizează acordul de voinţă mutual
pentru modificarea unui element al contractului, actul adiţional fiind valabil încheiat la
97
momentul realizării acordului de voinţă, urmând ca în termenul de 20 de zile lucrătoare să
intervină concretizarea prin actul adiţional.
Această soluţie ar conduce însă la ideea că în temeiul art. 16 alin. (1) din Codul muncii
forma scrisă a contractului este obligatorie, la momentul încheierii contractului, dar nu mai
este obligatorie şi pe durata executării acestuia ori de câte ori intervine o modificare a
contractului. Singura soluţie care raportat la textele de lege lata ar putea fi eventual
funcţională ar presupune ca la momentul modificării unui element al contractului individual
de muncă să fie obligatoriu acordul de voinţă al părţilor, urmând însă ca acest acord să fie
condiţionat de o confirmare ulterioară ce trebuie să intervină în termenul de 20 de zile
lucrătoare şi care să presupună încheierea în formă scrisă a actului adiţional. Din păcate
această soluţie dezavantajează ambele părţi pentru că există posibilitatea retragerii voinţei
iniţial exprimate pentru modificarea contractului individual de muncă, ceea ce până la urmă ar
conduce la instabilitatea raporturilor contractuale. În practică, cea mai bună soluţie este în
sensul încheierii actului adiţional în formă scrisă din chiar momentul realizării acordului de
voinţă.
Art. 34 din Codul muncii face referire la obligaţia fiecărui angajator de a înfiinţa un
registru propriu de evidenţă şi de a-l transmite autorităţilor de muncă. În consecinţă
necompletarea sau necompletarea la timp a elementelor din registru duce la sancţionarea
contravenţională a angajatorilor culpabili.
Dacă forma scrisă a contractului este condiţie de validitate spre deosebire de situaţia
contractului colectiv de muncă, în cazul contractului individual de muncă înregistrarea nu este
condiţie de validitate. Contractul individual de muncă se consideră valabil încheiat şi
98
producător de efecte juridice indiferent dacă a fost sau nu înregistrat la Inspectoratul teritorial
de muncă, dar lipsa înregistrării conduce la sancţionarea contravenţională a angajatorului.
Deşi actuala reglementare din art. 16 a fost gândită cu scopul de a proteja interesele
salariaţilor şi de a evita efectele negative ale muncii la negru, în realitate se poate întâmpla ca
salariatul să fie dezavantajat. Astfel, dacă se realizează acordul de voinţă între părţile
contractului individual de muncă, dar acest acord nu îmbracă forma scrisă, rezultă că
înţelegerea părţilor nu a fost valabilă şi deci că nu a existat contract de muncă. Or, interesul
celui angajat fără forme legale este tocmai în sensul de a i se recunoaşte activitatea prestată la
angajator. Singura soluţie ar fi în sensul unei interpretări coroborate a dispoziţiilor art. 16 alin.
(1) din Codul muncii cu cele ce se regăsesc în art. 57 din Codul muncii. Astfel, acordul de
voinţă al părţilor a condus la încheierea unui contract de muncă, dar datorită lipsei formei
scrise acest contract este nul absolut. Făcând aplicarea dispoziţiilor art. 57 nulitatea
funcţionează pentru viitor, relaţiile de muncă derulate anterior presupunând existenţa unui
contract valabil cu efectele normale pe care acesta le-a produs. Mai mult decât atât, chiar dacă
lipsa formei scrise conduce la nulitatea absolută a contractului, devin incidente dispoziţiile art.
57 alin. (3) din Codul muncii, republicat dispoziţii care permit acoperirea cauzei de nulitate
dacă se îndeplinesc condiţiile cerute de lege. În consecinţă, dacă şi ulterior acordului de voinţă
se încheie contractul de muncă în formă scrisă, până la urmă efectele sunt aceleaşi tocmai
pentru păstrarea unei stabilităţi în muncă.
B. Răspunderea disciplinară
Alin. (2) al art. 247 din Codul muncii defineşte abaterea disciplinară ca fiind acea
faptă săvârşită cu vinovăţie de către un salariat, faptă în legătură cu munca şi de natură
a aduce atingere relaţiei de muncă. Practic, încălcarea disciplinei se realizează prin faptul că
salariatul culpabil, prin fapta sa, a încălcat regulamentul intern sau contractul individual de
muncă sau contractul colectiv de muncă sau legea sau un ordin al superiorului dat în limitele
legii.
Sancţiunile disciplinare
Regimul sancţionator general
a) avertismentul scris;
Sancţiunile reglementate de art. 248 din Codul muncii au caracter imperativ în sensul
că prin regulamente interne nu pot fi stabilite sancţiuni mai grave. Nimic nu împiedică însă ca
la nivelul Regulamentului intern să existe sancţiuni mai variate, dar în limitele impuse de art.
248 alin. (1) din Codul muncii, republicat.
Sancţiunile prevăzute de art. 248 alin. (1) din Codul muncii, republicat sunt sancţiuni
generate de dreptul comun, existând însă în cadrul instituţiilor specifice, de regulă, în statute
profesionale adoptate prin lege sancţiuni specifice acelei profesiuni. Când se pune problema
sancţionării unui salariat care beneficiază de un statut specific, legea specială este de strictă
interpretare, astfel încât devin incidente sancţiunile din legea specială şi nu cele de drept
comun prevăzute de art. 248 alin. (1) din Codul muncii, republicat.
Ca urmare a adoptării Legii nr. 40/2011, art. 248 din Codul muncii s-a modificat în
sensul adăugării unui alineat suplimentar, alineat care reglementează o formulă specială de
reabilitare a salariatului sancţionat. În dreptul românesc a funcţionat instituţia reabilitării până
la 1 martie 2003, când a fost adoptată Legea nr. 53/2003 adică noul Cod al muncii.
Reabilitarea disciplinară nu funcţiona în temeiul vechiului Cod al muncii, ci în temeiul unei
legi speciale care reglementa exclusiv disciplina în muncă, respectiv Legea nr. 1/1970. În
perioada 2003 – 2011 doctrina şi sindicatele au susţinut vehement revenirea în legislaţia
română a instituţiei reabilitării disciplinare.
Legea nr. 40/2011 nu face referire expresă la instituţia reabilitării, ci face referire la
instituţia radierii sancţiunii, adică exact la efectul reabilitării. La acest moment, art. 248 alin.
(3) din Codul muncii, republicat stabileşte că dacă nu se mai constată săvârşirea unei noi
abateri disciplinare pe perioada a 12 luni, abaterea disciplinară anterior dispusă se radiază de
drept, angajatorul urmând să emită o decizie prin care să constate în scris această situaţie. Faţă
de ambiguitatea şi noutatea textului de lege, s-au pus o serie de probleme, în primul rând când
şi cum îşi produce efectele art. 248 alin. (3) din Codul muncii, republicat. Astfel, pot exista
două ipoteze:
prima ar presupune că radierea intervine numai pentru sancţiunile aplicabile după data
de 1 mai 2011, data modificării textului de lege. O astfel de soluţie ar avea la bază
101
principiul aplicării legii în timp, în sensul că legea nou intrată în vigoare la 1 mai 2011
nu poate retroactiva pentru cauze existente anterior momentului 1 mai 2011;
cea de-a doua ar presupune că ori de câte ori de la data de 1 mai 2011 se constată că
într-o perioadă de 12 luni un salariat nu a mai comis alte abateri disciplinare sancţiunii
anterior dispuse, chiar dacă au fost dispuse anterior datei de 1 mai 2011, vor fi radiate
de drept. Această interpretare ţine cont de textul de lege adoptat prin Legea nr.
40/2011.
Avertismentul
Avertismentul reprezintă o atenţionare scrisă transmisă salariatului, prin care acesta este
notificat cu privire la abaterea săvârşită, atrăgându-i-se atenţia că în cazul repetării abaterii
poate fi sancţionat mult mai drastic, inclusiv cu concedierea disciplinară.
Legea, în speţă art. 251 din Codul muncii, republicat stabileşte că în cazul avertismentului,
prin excepţie, procedura prealabilă, adică cercetarea disciplinară nu are caracter
obligatoriu.
Atât reducerea salariului de bază prevăzut de art. 248 alin. (1) lit. c) din Codul muncii,
republicat cât şi reducerea salariului şi a indemnizaţiei de conducere, art. 248 alin. (1) lit. d)
din Codul muncii sunt sancţiuni care se regăseau şi în Codul muncii anterior celui adoptat în
2003.
Cea mai importantă problemă legată de aceste două sancţiuni constă în faptul că ele se
apropie foarte mult de o formă de amendare pe care o suportă salariatul, în condiţiile în care
art. 249 din Codul muncii stabileşte că este interzisă aplicarea amenzilor de orice fel cu
titlu de sancţiune disciplinară faţă de salariaţi.
102
sancţionatorie împotriva salariaţilor, reprezintă o soluţie impusă prin norme europene. Cu
toate acestea, pe considerentul tradiţiei în acest domeniu, şi a faptului că sunt sancţiuni uşor
de aplicat, legiuitorul român a preferat să păstreze asemenea reglementări şi în cuprinsul
actualului cod, chiar dacă sunt contrare atât reglementărilor interne de principiu, cât şi a celor
internaţionale.
Dispoziţia art. 248 alin. (1) lit. d) din Codul muncii se regăsea într-o formă apropiată şi în
vechiul cod al muncii. Este însă de observat că actualmente, astfel cum este formulat textul
art. 248 alin. (1) lit. d), acesta dă loc la discuţii.
Dacă textul anterior stabilea clar în mod cumulativ reducerea salariului şi a indemnizaţiei de
conducere pe o perioadă de 1-3 luni cu 5-10%, textul actual, respectiv art. 248 alin. (1) lit. d)
din Legea nr. 53/2003 dispune „reducerea salariului de bază şi/sau, după caz, şi a
indemnizaţiei de conducere …”. Formularea alternativă a textului din legea actuală conduce la
ideea că aplicarea sancţiunii poate presupune:
Cea de a doua ipoteză analizată presupune penalizarea cumulată aplicată asupra salariului de
bază şi a indemnizaţiei de conducere. Această a doua ipoteză este funcţională numai în
măsura în care salariatul sancţionat beneficiază în mod aparte de indemnizaţia de conducere,
fără ca aceasta să fie absorbită în salariul de bază (soluţie din ce în ce mai funcţională
actualmente în practica socială).
În ipoteza întâi analizată există opţiunea aplicării sancţiunii şi în cazul în care indemnizaţia de
conducere este absorbită în salariul de bază, caz în care penalizarea va opera exclusiv asupra
salariului de bază. Evident că, dacă s-ar opta pentru reducerea indemnizaţiei de conducere,
soluţie învederată de prima ipoteză analizată, s-ar impune ca indemnizaţia de conducere să fie
aparte faţă de salariul de bază.
Analizând toate aceste aspecte şi pornind de la regula conform căruia redactarea unui text de
lege urmăreşte producerea de efecte juridice, nu se poate desprinde decât o singură soluţie:
sancţiunea precizată de art. 248 alin. (1) lit. d) din Codul muncii, republicat, spre
deosebire de reglementarea anterioară, este aplicabilă numai în cazul, persoanelor cu
funcţii de conducere. Mai mult, având în vedere faptul că există similitudine de situaţii în
cazul în care operează prima ipoteză analizată în cadrul art. 248 alin. (1) lit. d), faţă de soluţia
precizată de art. 248 alin. (1) lit. c), rezultă că în cazul persoanelor cu funcţie de conducere
opţiunea reducerii salariului de bază a acestuia în temeiul art. 248 alin. (1) lit. c) nu este
posibilă. Dacă se urmăreşte sancţionarea unei persoane cu funcţie de conducere şi se
consideră ca sancţiunea cea mai adecvată ar presupune o reducere de salariu, atunci singura
întemeiere posibilă ar fi cea precizată de art. 248 alin. (1) lit. d).
Evident că această soluţie nu înlătură nicicum opţiunea aplicării unei alte sancţiuni
persoanelor cu funcţii de conducere, altele decât cele ce presupun reducerea salariului de bază
şi/sau a indemnizaţiei de conducere, respectiv avertismentul, suspendarea din funcţie,
retrogradarea din funcţie şi concedierea disciplinară.
Reprezintă cea mai drastică sancţiune disciplinară, efectele determinate de această sancţiune
fiind definitive.
104
aceleiaşi decizii a angajatorului trebuie să se regăsească atât întemeierea în drept a sancţiunii,
cât şi întemeierea încetării contractului individual de muncă din iniţiativa angajatorului (adică
referirea la dispoziţiile art. 61 lit. a) din Codul muncii). Art. 252 alin. (2) lit. d) impune
întemeierea în drept a sancţiunii, aşa cum art. 62 alin. (3) impune întemeierea cauzei de
concediere. În consecinţă, considerăm că dispoziţia reprezentantului angajatorului atunci când
se decide aplicarea desfacerii disciplinare a contractului individual de muncă nu poate
presupune decât referirea la ambele texte, coroborate, unul dintre acestea întemeind
sancţiunea disciplinară, iar cel de-al doilea consecinţa aplicării sancţiunii, respectiv
concedierea salariatului.
Sancţiunile reglementare de art. 248 alin. (1) din Codul muncii, republicat reprezintă dreptul
comun în domeniu. Există însă posibilitatea aplicării şi a unui regim sancţionator special, ce
rezidă de regulă din Statute profesionale proprii, cele mai multe aprobate prin lege. Astfel de
Statute profesionale, determinate de specificul profesiunii, imprimă acelaşi specific şi
regimului sancţionator. De cele mai multe ori, astfel de Statute profesionale sunt funcţionale
pentru persoane care prestează munca în afara unui contract individual de muncă (de
exemplu: funcţionarii publici, magistraţii, avocaţi, etc.). Există totuşi şi salariaţi ce
beneficiază de un astfel de Statut propriu, statut ce cuprinde şi regimul sancţionator
corespunzător. Fiind vorba despre lege specială, dispoziţiile cuprinse în aceasta sunt de strictă
aplicabilitate. De altfel această soluţie este expres prevăzută şi de art. 248 alin. (2) din Codul
muncii, text care reflectă în acest domeniu relaţia dintre dreptul comun sancţionatoriu şi cel
special
De principiu, nimic nu ar împiedică stabilirea unor sancţiuni specifice prin alte instrumente,
altele decât legea. Atâta vreme cât un regulament intern trebuie să cuprindă în special
regimul disciplinar într-o unitate, s-ar putea admite ca în cuprinsul acestuia să fie stabilite şi
sancţiuni specifice pentru fapte încriminate ca fiind abateri. Totuşi, regimul sancţionatoriu
astfel stabilit nu se poate abate de la dreptul comun în materie (sancţiunile precizate de art.
248 alin. (1) din Codul muncii), în sensul că nu se poate îngreuna situaţia salariatului
sancţionat. Nimic însă nu ar împiedica de exemplu, ca în cuprinsul regulamentului intern să se
stabilească pentru anumite fapte o suspendare a contractului individual de muncă de numai 5
zile, iar pentru altele o suspendare de 7 zile, aceasta fiind la nivelul unităţii respective durata
maximă pentru care se poate dispune suspendarea contractului individual de muncă sub formă
de sancţiune.
Astfel, reţinerea unui procent din salariu nu reprezintă altceva decât o formă de
penalizare a salariului angajatului, ceea ce foarte bine poate fi asimilat unei amenzi.
105
Sancţiunile enunţate de legea română au în marea lor majoritate caracter temporar. Singura
sancţiune definitivă care determină pentru salariat şi efectul cel mai puternic este cea
reglementată la lit. e) şi care are ca efect încetarea raporturilor de muncă. Sancţiunile enunţate
de art. 248 alin. (1) sunt sancţiuni generale de drept comun, pot fi însă aplicate şi sancţiuni
speciale. Intervenţia unor sancţiuni speciale este posibilă în două sensuri:
fie prin lege, atunci când sunt aprobate în acte normative, statute profesionale proprii
cu un regim disciplinar aparte;
fie este posibil ca un regim sancţionator aparte să fie precizat prin regulamentul intern
sau, după caz, contractul colectiv de muncă. Într-o astfel de situaţie intervine
practic o quasiderogare de la regimul general, deoarece regimul specific aplicabil
la nivelul unei unităţi, în baza regulamentului intern propriu sau a contractului
colectiv de muncă aplicabil, nu poate stabili reguli mai drastice şi sancţiuni mai
grave decât cele prevăzute în general de Codul muncii. De regulă, prin
regulamentul intern se pot stabili între anumite limite şi până în limita maximă
prevăzută de lege, sancţiuni intermediare pentru anumite fapte determinate.
Conform dispoziţiilor art. 249 alin. (2) din Codul muncii, pentru o abatere disciplinară
nu se poate aplica decât o sancţiune disciplinară. Acest principiu al unicităţii sancţiunii nu
înlătură însă posibilitatea cumulării răspunderii disciplinare cu altă formă de răspundere. De
exemplu, dacă o autoritate de control amendează contravenţional un salariat, aceasta nu
înseamnă că salariatului respectiv nu i se poate aplica pentru aceeaşi faptă şi o sancţiune
disciplinară în măsura în care se întrunesc elementele răspunderii sale disciplinare. Dacă
fapta salariatului prin care acesta a încălcat disciplina muncii aduce şi prejudicii angajatorului,
nimic nu împiedică angajatorul să acţioneze împotriva salariatului în cauză pentru tragerea la
răspunderea patrimonială a acestuia pe cale judecătorească în temeiul art. 254 şi urm. din
Codul muncii, republicat.
Există însă situaţii neacoperite actualmente de legea română, situaţii în care salariatul
este sancţionat penal cu o măsură neprivativă de libertate (de exemplu, cu o amendă penală).
Într-o astfel de situaţie este perfect posibil, în măsura în care nu se încalcă termenele impuse
de art. 252 alin. (1) C. muncii, ca salariatul culpabil să fie sancţionat şi disciplinar,
funcţionând un cumul de răspunderi.
Mai mult, există posibilitatea ca în cazul în care nu s-a reţinut răspunderea penală a
salariatului să funcţioneze totuşi o răspundere disciplinară. Astfel, este posibil ca o faptă să nu
întrunească elementele specifice ale unei infracţiuni, dar să le îndeplinească pe cele ale unei
106
abateri disciplinare.
dacă fapta salariatului a determinat producerea unor prejudicii şi dacă acestea au fost
sau nu recuperate.
Salariatul este îndreptăţit să atace decizia angajatorului pe cale jurisdicţională fără însă
a fi posibil, indiferent de ceea ce constată instanţa ca prin contestaţia adresată puterii
judecătoreşti să i se creeze o situaţie mai rea. Soluţia conform căreia instanţele judecătoreşti
sunt îndreptăţite să schimbe sancţiunea aplicată de angajator este explicată şi pe raţiuni
practice şi de echitate. Astfel, Codul muncii, republicat, stabileşte anumite termene până la
care decizia de concediere poate fi emisă. Dacă nu s-ar admite ca instanţa judecătorească să
modifice decizia angajatorului ar trebui ca atunci când instanţa consideră că decizia de
sancţionare nu este corespunzătoare, să admită contestaţia salariatului şi să dispună anularea
107
deciziei. Astfel însă un salariat care este totuşi vinovat ar putea rămâne nepedepsit pentru că
angajatorul nu are timpul fizic necesar să reanalizeze situaţia şi să emită o nouă decizie.
Specific contractului colectiv de muncă este faptul că acesta reprezintă expres pentru
dreptul muncii şi izvor de drept. În consecinţă, are valoare normativă. Regulile pe care le
negociază partenerii sociali produc efecte ca o normă juridică, pentru că ele sunt generale,
impersonale şi obligatorii.
Spre deosebire de reglementările anterioare, adică Legea nr. 13/1991 – prima Lege a
contractului colectiv de muncă, şi apoi, Legea nr. 130/1996, republicată în 1998, - cea de-a
două Lege a contractului colectiv de muncă, legiuitorul din 2011 a redus caracterul normativ
al contract colectiv de muncă, subliniind însă mai pregnant caracterul convenţional al
contractului. Contractul colectiv de muncă fiind în esenţa lui un contract, acord de voinţă între
două părţi prin care se urmăreşte producerea unor efecte juridice în cadrul raporturilor de
muncă, are în esenţa sa, caracter convenţional. Până la acest moment toată doctrina a fost
unanim de acord că un contract colectiv de muncă are o natură juridică cu totul specială, unii
autori numind această natură juridică, sui – generis, definind clar ca natură juridică duală,
mixtă, această natură juridică formată din caracterul normativ pe de o parte şi cel
convenţional de cealaltă parte.
În ce priveşte cel de-al doilea principiu, rezultat din aplicabilitatea contractului colectiv de
muncă, acesta îşi găsea rădăcina în dispoziţiile art. 11 din Legea nr. 130/1996, republicată.
Legea nr. 130/1996, republicată, stabilea patru niveluri pentru încheierea unui contract
colectiv de muncă, adică:
- Nivel de unitate;
- Nivel de grup de unităţi
109
- Nivel de ramură
- Nivel naţional.
Din aceste patru niveluri, în două situaţii se putea vorbi despre o aplicabilitate generală şi
absolută a contractului colectiv de muncă.
Concret, art. 13 din Legea nr. 130/1996, republicată stabilea că, contractul colectiv de
muncă la nivel de ramură sau grup de unităţi se aplică salariaţilor din unităţile ce se regăseau
în Lista anexă la acel contract colectiv de muncă , conţinutul acestei liste anexe urmând a fi
negociat între partenerii sociali de la acel nivel. Astfel de exemplu, asociaţiile patronale
împreună cu federaţiile sindicale erau singurele în măsură, în baza liberei lor voinţe, să
determine unităţile pe care le considerau într-o anumită ramură de activitate. În consecinţă,
chiar şi cu nuanţele impuse de intervenţia art. 13 din Legea nr. 130/1996, legea anterioară nu
permitea aplicabilitatea contractului numai între părţi, ci practic, extindea această
aplicabilitate, în baza voinţei discreţionare a participanţilor la negociere, şi la nivelul unei
unităţi care nu era nicicum reprezentată în negociere, astfel caracterul normativ al contractului
colectiv de muncă acoperind şi ştirbind libertatea contractuală specifică unui contract.
110
La nivel de grup de unităţi, nu apar modificări majore faţă de reglementarea
anterioară, pentru că numai membrii grupului hotărăsc din cine este format acel grup. În
consecinţă, un astfel de contract colectiv de muncă se aplică salariaţilor din unităţile membre
ale grupului, un asemenea grup fiind posibil a rezulta fie pe cale juridică, fie ca o grupare ad-
hoc. Când se constituie pe cale juridică, practic se constituie o asociaţie patronală în condiţiile
legii (a Legii nr. 62/2011) ca persoană juridică menită să apere şi să promoveze interesele
patronilor din acea grupare. O astfel de grupare poate negocia cu reprezentanţii salariaţilor din
acele unităţi, sau cu sindicatele reprezentative din acele unităţi, grupate sau nu într-o asociaţie
sindicală superioară. Oricum, nu se poate ca un astfel de contract să se aplice salariaţilor
dintr-o unitate care nu şi-a manifestat expres voinţa de apartenenţă la acel grup. Chiar dacă nu
la fel de bine nuanţată în cuprinsul legii, această practică a funcţionat şi anterior intrării în
vigoare a Legii nr. 62/2011, existând soluţii de jurisprudenţă prin care instanţele au considerat
că principiul libertăţii contractuale şi reglementările fostului art. 969 C. civ. sunt suverane,
nefiind admisibil să constitui un grup de unităţi împotriva sau peste voinţa propriilor membrii.
În consecinţă, dacă la nivelul unei unităţi nu se manifesta expres voinţa ca acea unitate
să facă parte din grupul respectiv, contract colectiv de muncă de la nivelul grupului nu era
aplicabil salariaţilor din acea unitate.
Dacă până la acest nivel situaţia este apropiată de cea existentă în reglementarea
anterioară, pentru nivelurile următoare, Legea nr. 62/2011 rupe definitiv tradiţia aplicabilităţii
generale a contractului colectiv.
Legea actuală nu mai recunoaşte nici instituţia contractului colectiv de muncă încheiat
la nivelul ramurii de activitate şi nici instituţia contractului colectiv de muncă la nivel
naţional. În locul contract colectiv de muncă încheiat la nivel de ramură legea actuală
recunoaşte contractul încheiat la nivel de sector. Dacă ramurile anterioare erau determinate
prin contract colectiv de muncă la nivel naţional fiind posibil a se încheia un contract colectiv
numai la nivelul acelor ramuri acolo definite, sectoarele reglementate în Legea nr. 62/2011 se
stabilesc expres prin lege, la acest moment ele fiind determinate printr-o Hotărâre de Guvern
adoptată la 29 decembrie 2011 (HG nr. /2011). Apartenenţa unei unităţi la sector nu mai este
negociabilă ci o unitate, în funcţie de propria ei voinţă, poate sau nu să negocieze un contract
colectiv de muncă la acest nivel sau după caz, să i se aplice un astfel de contract, numai în
măsura în care face parte conform legii din acel sector, adică obiectul principal de activitate,
conform Codului CAEN aparţine sectorului respectiv, în HG fiind dezvoltat în acest sens
conţinutul fiecărui sector.
111
Deci, fără acordul expres de voinţă un contract colectiv de muncă nu mai poate fi
aplicat salariaţilor dintr-o unitate care nu a înţeles să negocieze un astfel de contract.
Exemplu: Diferenţa este majoră faţă de reglementarea anterioară. Astfel, dacă până la
intrarea în vigoare a Legii nr. 62/2011 într-o ramură de activitate grupările reprezentative de
la nivelul ramurii (care reprezentau 10% din numărul total al salariaţilor din ramură –
condiţie cerută pentru reprezentativitatea asociaţiilor patronale, respectiv 7% din salariaţii
ramurii – erau membrii în sindicatele afiliate la acea Federaţie sindicală.
112
angajării acestora şi de apartenenţa sau nonapartenenţa acestora la o grupare sindicală. Deci
un contract colectiv de muncă la nivel de sector, de exemplu, se aplică tuturor salariaţilor.
Contractul colectiv de muncă se încheie întotdeauna între două părţi, una dintre aceste
părţi fiind „salariaţii”, cealaltă parte, după caz, patronul sau „patronii”. Deci practic,
contractul colectiv de muncă reprezintă o convenţie între salariaţi şi patron.
Practic, pentru ca un sindicat să fie reprezentativ la nivel de unitate, art. 51 alin. (1) pct. C
impune îndeplinirea cumulativă a următoarelor condiţii:
113
să existe constituit în mod legal un sindicat la nivel de unitate;
sindicatul astfel constituit să reprezinte cel puţin jumătate plus unul din numărul total
al salariaţilor din unitatea respectivă.
De asemenea, conform art. 51 alin. (2) din Legea nr. 62/2011, odată îndeplinite
criteriile de reprezentativitate acestea sunt supuse unui control jurisdicţional. Constatarea
reprezentativităţii fiind de competenţa instanţei judecătoreşti care a înfiinţat sindicat respectiv.
Faţă de noile reglementări ale legii, raportat la cele existente şi în special la situaţia de fapt
intervenită în perioada de tranziţie, practica socială şi jurisdicţională s-a confruntat cu o serie
de probleme.
Exemple:
- un contract încheiat între o societate română şi un partener german, a
cărui loc de executare a obligaţiilor este Germania;
- o căsătorie perfectată între un cetăşean român şi un cetăţean francez pe
teritoriul Statelor Unite ale Americii;
- masa succesorală se află pe teritoriul unui alt stat;
- moștenirea lăsată de un cetățean străin cu ultimul domiciliu în România;
- adopţia unui copil minor român realizată de o familie din Anglia;
- faptă cauzatoare de prejudiciu produsă pe teritoriul altui stat;
114
Existența unor asemenea elemente determină ca raporturile juridice să vină în
contact cu mai multe sisteme de drept.
Raporturile juridice de drept internațional privat sunt raporturile civile, comerciale,
precum și alte raporturi de drept privat cu element de extraneitate [art. 2557 alin. (2)
Cod Civil].
- raportul juridic de drept internațional privat conține un element străin, prin care
are legătură cu mai multe sisteme de drept. Prin intermediul elementului străin al
raportului juridic, poate să ia naștere un conflict de legi;
- raportul juridic de drept internațional privat ia naștere în domeniul dreptului
privat în sens larg;
- subiectele raportului juridic de drept internațional privat sunt persoane fizice sau
persoane juridice. În calitatea sa și de subiect de drept civil, statul poate fi parte într-
un raport juridic cu element străin.
Nu orice raport juridic cu element de extraneitate formează obiect de reglementare a
dreptului internatțonal privat, ci numai raporturile de drept civil, în sens larg.
Nu intră în această categorie raporturile cu element străin din domeniul dreptului
administrativ, dreptului financiar, dreptului penal sau dreptului procesual penal.
Elementul de extraneitate
ELEMENTE DE EXTRANEITATE
116
Metoda de reglementare
VOCABULAR
118
Ce deosebeşte metoda conflictualistă de metoda utilizarii legilor de aplicaţie
imediată?
2. Elementul de extraneitate:
a. se configurează ca un element de structură a raportului juridic;
b.este o împrejurare de fapt;
a. diferențiază raportul juridic de drept internațional de raportul juridic de
drept intern
NORME CONFLICTUALE
Conflictul de legi
Definiție: Conflictul de legi este acea situație în care raportului juridic cu element de
extraneitate îi sunt susceptibile a i se aplica două sau mai multe sisteme de drept aparținând
unor state diferite, cu care raportul prezintă legătură prin elementul străin.
Exemplu practic:
Doi soți, cetățeni ruşi cu reşedinţa obişnuită comună în România, a căror căsătorie a fost
celebrată în țara lor de origine (Rusia), solicită instanței române desfacerea căsătoriei prin
divorț.
Elemente de extraneitate: cetățenia și locul încheierii căsătoriei.
Conflictul de legi apare între: legea română (legea reşedinţei obişnuite comune) și legea
rusă (legea națională comună a celor doi soți dar și legea locului încheierii căsătoriei)
Problema ce revine judecătorului competent spre soluţionare este aceea de a stabili care
dintre cele două sisteme de drept în prezență se aplică în cauză, în lipsa alegerii de către soţi a
legii aplicabile divorţului.
Soluția conflictului de legi: se va aplica legea română ca a statului pe teritoriul căruia
soţii au reşedinţa obişnuită comună la data introducerii cererii de divorţ [art.2600 alin. (1) lit.
119
a) din Codul Civil]
1. Noțiune
Frauda la lege - operațiunea prin care părțile unui raport juridic, uzând de
mijloacele legale de drept internațional privat, își creează în mod voit condiții pentru a se
sustrage de sub incidența legii normal competente, recurgând la dispozițiile altei legi,
convenabile lor.
Frauda la lege, în dreptul român, este reglementată de art. 2.564 alin. (1) Cod civil care
specifică: « aplicarea legii străine se înlătură dacă [...] legea străină respectivă a devenit
competentă prin fraudarea legii române”.
2. Condiţii
120
într-un raport juridic de drept internațional privat părțile schimbă, în scop fraudulos,
punctul de legătură, făcând aplicabil acelui raport juridic, prin intermediul normei
conflictuale aplicabile pentru noul punct de legătură, un alt sistem de drept decât cel normal
aplicabil conform normei conflictuale inițiale.
Exemplu: schimbarea cetăţeniei, cu scopul de a determina aplicarea unei alte legi decât
cea normal competentă.
Materiile în care poate interveni fraudarea legii în dreptul internațional privat
B. Legea ocrotește ordinea publică a cărui sistem de drept este aplicabil în speță
Art. 2.639 alin. (3) Codul Civil – forma solemnă cerută sub sancţiunea nulităţii pentru
un act juridic în sistemul de drept aplicabil fondului actului.
În sistemul de drept român, ordinea publică de drept internaţional privat este prevăzută
în art. 2564 alin. (1) Cod Civil, conform căruia, legea străină se înlătură dacă încalcă
ordinea publică de drept internaţional privat român. Are loc o astfel de încălcare, în măsura
în care prin aplicarea legii străine, s-ar ajunge la un rezultat incompatibil cu principiile
fundamentale ale dreptului român ori ale dreptului Uniunii Europene şi cu drepturile
fundamentale ale omului.
În locul legii străine înlăturate, se va aplica legea română.
123