PARTE ESPECIAL

Se divide en derecho civil internacional, derecho procesal internacional

y derecho penal internacional y

1.- DERECHO CIVIL INTERNACIONAL

Seguiremos el mismo orden de exposición de nuestro derecho interno:
A.- Derecho de las personas, o estatuto personal.
B.- Derecho de los bienes estatuto real.
C.- Derecho de las obligaciones.
D.- Sucesiones.

DESARROLLO

A.- DERECHO DE LAS PERSONAS O ESTATUTO PERSONAL

Es el conjunto de reglas y principios que siguen a una persona
cualquiera que sea el lugar en que esta se encuentre, sea en virtud de su
nacionalidad o su domicilio.
El determinar cuál es la figura que va a regir el estatuto personal ha
generado conflictos en el derecho comparado porque existen dos caminos al
respecto, unos sitúan la solución en la nacionalidad y otros en el domicilio .
Los que plantean que la nacionalidad es la solución, dicen que se sigue
este camino porque toda persona posee una nacionalidad, esta figura para ellos
es fácil comprobar.
Esta figura plantea críticas, en primer lugar, en el caso de los apátridas, por
otro lado, existen personas con más de una nacionalidad.
Otra parte sostiene que se debe seguir el camino del domicilio, porque se
dice que la mayoría de las personas tienen una mayor vinculación con el domicilio
que con la nacionalidad, afirman que es alrededor del domicilio donde el individuo
concentra su centro de interés o actividad.
Se critica este sistema porque existen personas que tienen más de un
domicilio, además el domicilio en varias oportunidades es difícil de probar.
Nuestra legislación acoge un sistema mixto, en algunos casos opera la
nacionalidad y en otros el domicilio, lo que concuerda con lo planteado por el
Código de Bustamante en su Art. 7 que dice:
“CADA ESTADO CONTRATANTE APLICARÁ COMO LEYES
PERSONALES LAS DEL DOMICILIO, LAS DE LA NACIONALIDAD O LAS QUE
HAYA ADOPTADO O ADOPTE EN LO ADELANTE SU LEGISLACIÓN
INTERIOR”.

CLASIFICACIÓN DEL ESTATUTO PERSONAL

1.- Estatuto personal de los HABITANTES EN CHILE.
2.- Estatuto personal de los chilenos NO HABITANTES EN CHILE.
3.- Estatuto personal de los EXTRANJEROS QUE NO SON HABITANTES
DE CHILE.
 DESARROLLO

1.- ESTATUTO PERSONAL DE LOS HABITANTES DE CHILE

La regla la da el artículo 14 del Código Civil:
“LA LEY ES OBLIGATORIA PARA TODOS LOS HABITANTES DE LA
REPÚBLICA, INCLUSOS LOS EXTRANJEROS”.
No hay discusión al respecto, la norma es clara, pero existe discusión en
torno a la interpretación que debe dársele al artículo 14 del Código Civil, hay una
postura tradicional y otra moderna.
La interpretación tradicional o clásica señala que el artículo 14 posee
una aplicación general, lo que significa que lo que la ley permite es permitido para
todos y lo que prohíbe es prohibido para todos, por tanto este artículo se aplica
a las personas, a los bienes y a los actos jurídicos y contratos.
La interpretación moderna, contradictoria con la anterior, sostiene que el
artículo 14 no puede ser aplicado a las personas, a los bienes y a los actos y
contratos, por tanto, este tiene una aplicación especial, es así como el artículo 14
se refiere solo a las personas, el Art. 16 a los bienes y el 17 a los actos y
contratos.
Por ello, debemos concluir que el artículo 14 del Código Civil aplica el
estatuto personal de los habitantes de Chile, por tanto, este se va a regir por la ley
del país que la persona habita. Respecto de las dos interpretaciones que hay,
nuestros tribunales aplican la interpretación moderna, rigiendo solamente a
las personas.

2.- ESTATUTO PERSONAL DE LOS CHILENOS NO HABITANTES EN

CHILE
El fundamento de esta figura está en el artículo 15 del Código Civil, hay
que señalar que la regla general en cuanto al estatuto personal de los chilenos no
habitantes de Chile, siguiendo la lógica anterior, debería regirse por la ley
extranjera.
Solo en forma excepcional va a regir el artículo 15 del Código Civil , es
decir, que en casos y materias determinadas la ley chilena seguirá al chileno en el
extranjero. Estas materias son las del estado civil de las personas, en segundo
lugar, la capacidad para celebrar ciertos actos que hayan de tener efecto en
Chile.
En tercer lugar, los derechos y obligaciones que surgen de las relaciones de
familia pero solo respecto de cónyuges y parientes chilenos.

3.- ESTATUTO PERSONAL DE LOS EXTRANJEROS QUE NO SON

HABITANTES DE CHILE
Rige la ley extranjera, esto lo refrenda el Art. 27 del Código de
Bustamante:
 Art. 27. La capacidad de las personas individuales se rige por su ley
personal, salvo las restricciones establecidas para su ejercicio por este Código o
por el derecho local.
Este artículo se relaciona con el artículo 7 del Código de Bustamante, que
le da libertad al Estado para replicar como ley personal lo que su sistema de
derecho internacional privado establezca.

EL MATRIMONIO
Artículo 102 del Código Civil: “El matrimonio es un contrato solemne
por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por
toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente”.
Lo que nuestra legislación entiende por matrimonio, no es lo mismo que se
puede entender en otra legislación, para comprender mejor esto es necesario
revisar cual es la naturaleza jurídica del matrimonio de acuerdo a nuestra
legislación.
En primer lugar, hay autores que estiman que el matrimonio es un
CONTRATO, de tipo solemne, esta es la visión que tiene el Código Civil chileno al
respecto.
En segundo lugar, hay quienes sostienen que es UN ACTO DE ESTADO,
porque en este acto interviene el Oficial del Registro Civil, quien manifiesta la fe
pública, bajo este punto de vista representa al Estado.
En tercer lugar, algunos sostienen que es una INSTITUCIÓN, porque la
proyección y alcance del matrimonio dice relación con la base de la familia, a su
vez la familia es base de la sociedad, esta es la visión de la Iglesia Católica y la
Corte Suprema, esto quedo refrendado en una sentencia del año 1992, en su
considerando sexto plantea la naturaleza jurídica del matrimonio y lo concibe
como una institución.
La doctrina dice que la figura que más asemeja al matrimonio es la de
concebirlo como un ACTO DE ESTADO, esto por la presencia del Oficial de
Registro Civil, nuestra legislación es clara al recoger la posición de que el
matrimonio es un contrato o una institución, esta última visión quedo mermada con
la dictación de la Ley de Matrimonio Civil.
Esto es importante en materia de problemas de calificación que pueden
producirse con motivo del matrimonio, pues en otras legislaciones pueden operar
diferentes figuras para el matrimonio, es ahí donde hay que determinar si el
matrimonio es válido en nuestro país o no.
Cabe mencionar que en nuestro derecho, hay que distinguir en cuanto a la
legislación aplicable a los requisitos externos del matrimonio y, en segundo
lugar, la legislación aplicable a los requisitos internos o de fondo del
matrimonio.

A.- LEGISLACION APLICABLE A LOS REQUISITOS DE FORMA

 Se refiere a las formalidades que debe reunir el matrimonio, respecto de la
legislación aplicable existen una serie de formas en las legislaciones
comparadas:
1) Están las FORMAS SACRAMENTALES DE TODA RELIGIÓN, cada
religión determina cuales son las formalidades del matrimonio, así está el católico,
el hebreo, etc.
2) También aparecen las formas establecidas por el SOLO
CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES, esta figura se conoce como el
matrimonio consensual, acá también se exige el cumplimiento de formalidades,
como la inscripción en algún registro determinado. Lo que pasa es que para la
validez se requiere solo el consentimiento, pero para efectos de prueba se
requieren los requisitos formales.
3) Por último, están las FORMALIDADES QUE UTILIZA CADA ESTADO,
en cuanto a las formas sacramentales, será una sola por cada religión.
Las formalidades en los matrimonios consensuales también van a cambiar
en cuanto a cada Estado.
En nuestro estudio del tema , distinguiremos entre el matrimonio
celebrado en Chile y en el extranjero:
1.- MATRIMONIO CELEBRADO EN CHILE
En cuanto a las formalidades, se establece el principio locus regit actum,
las formas del matrimonio van a estar determinados por la ley del lugar de su
celebración, por la ley del lugar donde se contrae el matrimonio.
LO QUE RIGE ES LA LEY DEL LUGAR DE LA CELEBRACIÓN, EN
DEFINITIVA.
En Chile esto es así, el fundamento legal está dado por el artículo 14 de
nuestro Código Civil.

2.- MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO

En estos casos, el matrimonio se rige por la ley del lugar de su
celebración, o sea, aquí encontramos una clara aplicación del principio locus
regit actum, el fundamento de esta teoría está dado por el artículo 80, inciso
primero, de la Ley de Matrimonio Civil, esto aparece en relación con el Art. 41 del
Código de Bustamante:
“SE TENDRÁ EN TODAS PARTES COMO VÁLIDO EN CUANTO A LA
FORMA, EL MATRIMONIO CELEBRADO EN LA QUE ESTABLEZCAN COMO
EFICAZ LAS LEYES DEL PAÍS EN QUE SE EFECTÚE. SIN EMBARGO, LOS
ESTADOS, CUYA LEGISLACIÓN EXIJA UNA CEREMONIA RELIGIOSA,
PODRÁN NEGAR VALIDEZ A LOS MATRIMONIOS CONTRAÍDOS POR SUS
NACIONALES EN EL EXTRANJERO SIN OBSERVAR ESA FORMA”.
 MATRIMONIOS ESPECIALES

1.- MATRIMONIO CONSENSUAL O TAMBIÉN LLAMADO INFORMAL, en

este tipo de matrimonio si se celebra en Chile NO TIENE NINGUN VALOR.
En cambio cuando este matrimonio consensual se celebra en país
extranjero y busca su reconocimiento en Chile, en este caso, por aplicación del
Art. 80 inciso primero, que este tipo de matrimonio es válido en nuestro país, toda
vez que si se ha hecho conforme a la ley del lugar puede tener perfecta validez en
nuestro ordenamiento jurídico, pero debido a que nuestro derecho califica el
matrimonio como un contrato solemne este tipo de matrimonio no tendría ningún
valor.
En este punto, cierta parte de la doctrina estima que este tipo de matrimonio
si sería válido, en la medida en que sea permitido por la lex loci y no siendo
contrario al orden público o a la ley personal de los contrayentes.

2.- MATRIMONIO RELIGIOSO

El matrimonio religioso celebrado en Chile, ante entidades religiosas que
gocen de personalidad jurídica, tiene pleno valor conforme lo establece el
artículo 20 de la Ley de Matrimonio Civil; tal norma establece que los
matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad de
derecho público producirán los mismos efectos que el civil, ello siempre que el
acta del matrimonio sea presentada por los contrayentes ante cualquier Oficial del
Registro, dentro de los ocho días siguientes a su celebración, para su
inscripción. Si no se inscribe en tal plazo el matrimonio no producirá efecto
civil alguno.
En cuanto al matrimonio religioso celebrado en el extranjero, no cabe duda
que si produce efectos jurídicos en la medida en que ese matrimonio religioso sea
aceptado por la ley del lugar de su celebración y además en la medida en que
produzca plenos efectos civiles, se reconoce que la fundamentación legal de este
tipo de matrimonio estaría dada por el artículo 80, inciso primero, de la citada Ley
de Matrimonio Civil al disponer que:
“LOS REQUISITOS DE FORMA Y FONDO DEL MATRIMONIO SERÁN
LOS QUE ESTABLEZCA LA LEY DEL LUGAR DE SU CELEBRACIÓN. ASÍ, EL
MATRIMONIO CELEBRADO EN PAÍS EXTRANJERO, EN CONFORMIDAD
CON LAS LEYES DEL MISMO PAÍS, PRODUCIRÁ EN CHILE LOS MISMOS
EFECTOS QUE SI SE HUBIERA CELEBRADO EN TERRITORIO CHILENO,
SIEMPRE QUE SE TRATE DE LA UNIÓN ENTRE UN HOMBRE Y UNA
MUJER”.

3.- MATRIMONIO POR PODER O POR APODERADO O

REPRESENTANTE
La ley que regula los requisitos de forma del matrimonio es la que tendrá
que determinar si los cónyuges deben estar presentes, en forma personal, al
momento del matrimonio, o bien si pueden manifestar su voluntad mediante
mandatario. En Chile, no cabe duda, que este tipo de matrimonio es plenamente
válido, siempre que se cumplan con los requisitos prescritos por el artículo 103 del
Código Civil:
“Art. 103. El matrimonio podrá celebrarse por mandatario
especialmente facultado para este efecto. El mandato deberá otorgarse por
escritura pública, e indicar el nombre, apellido, profesión y domicilio de los
contrayentes y del mandatario”.

• Debe ser solemne, siendo la solemnidad que el mandato debe otorgarse

por escritura pública, esto es una excepción al artículo 2.123 del Código
Civil, lo que establece que el mandato debe ser consensual.
• El poder además debe ser especial , debe referirse en forma expresa y
determinada a la facultad de contraer matrimonio en forma específica.
• Debe también ser determinado, debe señalarse en forma expresa el
nombre, el domicilio, el apellido y la profesión de los contrayentes y el
mandatario.

Matrimonio por poder celebrado en el extranjero

En este punto si está autorizado en nuestro país, debiera reconocerse este
tipo de matrimonios, eso si los requisitos de forma quedaran regulados por la ley
del lugar de su celebración.

4.- MATRIMONIO CONSULAR O ANTE AGENTE DIPLOMÁTICO

En Chile no se puede celebrar de esta manera, porque según nuestro
ordenamiento la única forma de contraer matrimonio es ante el Oficial de
Registro Civil, sin perjuicio de lo que se estipula de acuerdo al matrimonio
religioso, además haciendo mención que los lugares en donde tienen sus sedes o
funcionan las misiones diplomáticas o los consulados son concebidos como
territorio nacional y no como territorio extranjero.
MATRIMONIO CELEBRADO ANTE AGENTE CONSULAR CELEBRADO
EN EL EXTRANJERO
Es necesario hacer una distinción, el matrimonio celebrado en el
extranjero ante agente diplomático o agente consular chileno y el matrimonio
celebrado en el extranjero ante agente diplomático consular extranjero:
Celebrado en el extranjero ante agente diplomático consular
EXTRANJERO
Tendría pleno valor en Chile, eso sí, en la medida en que concurran dos
requisitos copulativos:
1.- Que aquella institución (este tipo de matrimonio) sea perfectamente
válido de conformidad con la ley del lugar de su celebración.
2.- Que el funcionario se encuentre perfectamente autorizado por la
legislación de su país para celebrar matrimonios de esa manera.
En la medida que se den estos dos requisitos es válido este tipo de
matrimonio.
 Además de lo que menciona el Código de Bustamante en su artículo. 42:
“EN LOS PAÍSES EN DONDE LAS LEYES LO ADMITAN, LOS
MATRIMONIOS CONTRAÍDOS ANTE LOS FUNCIONARIOS DIPLOMÁTICOS O
AGENTES CONSULARES DE AMBOS CONTRAYENTES, SE AJUSTARÁN A
SU LEY PERSONAL, SIN PERJUICIO QUE LE SEAN APLICABLES LAS
DISPOSICIONES DEL ARTÍCULO 40”.
Se debe mencionar que la Convención de Viena sobre Relaciones
Consulares permite que los cónsules puedan celebrar matrimonios en el país en
que ejerzan sus funciones en la medida en que estén autorizados por su ley
personal.
Celebrado en el extranjero ante agente diplomático consular CHILENO
No tendría ninguna validez por las razones ya explicadas.

5.- MATRIMONIO CELEBRADO CONFORME A RITOS O COSTUMBRES

LOCALES
En nuestro país este tipo de matrimonio no tendría validez alguna; en el
caso de su celebración en el extranjero, si la ley del lugar lo permite seria
plenamente válido en nuestro país, pero aquí nos viene la imagen del matrimonio
consensual, acá entra la figura de la calificación, además existe jurisprudencia
de la Corte Suprema, en el sentido de negar valor a este tipo de matrimonio por
contravenir el orden público familiar y si a ello le agregamos que la calificación
que da nuestro Código Civil al matrimonio como la de un contrato solemne, este
tipo de matrimonios no tendrían valor.
Algunos autores no están de acuerdo, fundamentado su posición en el tenor
del artículo 80 de la Ley de Matrimonio Civil.

6.- MATRIMONIO MILITAR

Este tipo de matrimonio se rige en general por las mismas reglas que el
matrimonio celebrado ante agente diplomático consular, sin embargo, en el caso
de las tropas ocupantes o de ocupación es necesario tener presente que el
matrimonio de los militares del país ocupante, en la medida en que ellos se casen,
pueden optar en cuanto a ceñirse por las leyes de su país de origen como de
acuerdo con la ley del país ocupado.
Esto último es relativo porque en diversas legislaciones se reconoce este
tipo de matrimonios y se exige la presencia de un funcionario militar

B.- LEGISLACION APLICABLE A LOS REQUISITOS DE FONDO

DEL MATRIMONIO
Se establece que un matrimonio para que produzca consecuencias jurídicas
debe reunir ciertos requisitos de fondo que son los siguientes:

1.- CONSENTIMIENTO VÁLIDAMENTE EXPRESADO O EXENTO DE

VICIOS.
2.- DIFERENCIA DE SEXO ENTRE LOS CÓNYUGES.
 3.- AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS DIRIMENTES Y LA CAPACIDAD.

No existe discusión en cuanto a que la diferencia de sexo es un

requisito de fondo del matrimonio.
En cuanto al consentimiento válidamente otorgado o exento de vicios,
en nuestra legislación se establecen como vicios del matrimonio el error y la
fuerza.
El rapto ya no es vicio, ya que la fuerza se entiende incorporada, en
Alemania el dolo es un vicio del consentimiento en la celebración del matrimonio,
va a serlo cuando induce a error en la persona de los contrayentes, según la
nueva Ley de Matrimonio Civil.
Hay que determinar que vicios aparecen en cada legislación, en la nuestra
el dolo no es vicio del consentimiento.
En este punto, debemos distinguir entre MATRIMONIO CELEBRADO EN
CHILE Y EL CELEBRADO EN EL EXTRANJERO.
MATRIMONIO CELEBRADO EN TERRITORIO CHILENO, la ley que va a
regir los requisitos de fondo va a ser la ley chilena, artículo 14 del Código Civil.
MATRIMONIO CELEBRADO EN EL EXTRANJERO, la ley que va a reglar
los requisitos de fondo de un matrimonio celebrado en el extranjero corresponde a
la ley del lugar de su celebración, artículo 80, inciso primero, de la Ley de
Matrimonio Civil.
LOS REQUISITOS DE FONDO SE VAN A REGIR POR LA LEY DEL
LUGAR DE SU CELEBRACIÓN.
¿Qué pasa si uno o los dos contrayentes son chilenos? En este caso
respecto del chileno se produce una doble obligación, esto es, que el chileno debe
respetar los requisitos del lugar de su celebración y además los requisitos que
contempla los incisos segundo y tercero del Art. 80 de la Ley de Matrimonio
Civil, por tanto, el chileno no tiene libertad para optar por los requisitos de
fondo de la ley del lugar sino que debe cumplir con los requisitos que
establece nuestra legislación chilena, esto se contrapone con la visión del
Código de Bustamante, el cual se inclina por la ley personal, pero por la reserva se
entiende que prevalece el artículo 80 de la Ley de Matrimonio Civil. Ni siquiera
vale aplicar la reserva porque se aplica la ley personal.
El artículo 80 citado no distingue en cuanto a la nacionalidad de los
contrayentes, en estricto rigor se dice que deben cumplir con esta obligación los
chilenos que contraigan matrimonio en país extranjero, ello por una razón de
orden público. Respecto del consentimiento libre y espontáneo del que también
trata este artículo, en su inciso tercero, se dice que tampoco valdrá en Chile el
matrimonio contraído sin dicha figura, ello respecto de los chilenos por contravenir
el artículo 8 de la Ley de Matrimonio Civil.
 CIERTAS FIGURAS ESPECIALES EN CUANTO A LOS REQUISITOS DE
FONDO

1.- MATRIMONIO POLIGÁMICO

Hoy en día este tipo de matrimonios bajo ninguna circunstancia pueden ser
reconocidos por contravenir lo que la Corte Suprema ha denominado orden
público familiar, además, por no ajustarse a la calificación jurídica que se da de
matrimonio, esto es su carácter monogámico, así esta refrendado en el artículo 80,
inciso primero, Ley de Matrimonio Civil, que si bien reconoce los matrimonios
celebrados en país extranjero en conformidad a la ley del país, esa unión debe
tratarse entre un hombre y una mujer, lo que establece el carácter monogámico de
la unión.
2.- MATRIMONIOS ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO
Varios países han reconocido los matrimonios entre personas del mismo
sexo, por ejemplo Suecia, Noruega, Islandia, Argentina, etc. este tipo de
matrimonio es reconocido, con algunas limitaciones, como por ejemplo, que en
algunos países se les prohíbe adoptar hijos o a su vez en países donde no se
reconocen este tipo de matrimonios si se generan efectos secundarios, como por
ejemplo, para determinados beneficios el asemejarlo a una especie de viudo o
viuda en caso de muerte de la pareja.
En Chile, este tipo de matrimonios claramente no es válido.
Puede ser que en algún país estos matrimonios sean válidos, y al momento
de hacerlos valer en Chile, el artículo 80 de la Ley de Matrimonio Civil, estipula
que la unión debe ser entre un hombre y una mujer.

3.- MATRIMONIOS ENTRE PARIENTES

Eventualmente podría entenderse que se aplica la noción de orden público
interno, hay una mayor liberalidad en nuestra legislación, son aceptados los
matrimonios entre parientes, eso sí con algunos límites. En efecto, nuestra
Ley de Matrimonio Civil, artículo 6º, dispone que no podrán contraer matrimonio
entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por
afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado, por
ejemplo, que los matrimonios entre hermanos no se admiten.

4.- EDAD DE LOS CONTRAYENTES

En nuestro país la edad mínima para contraer matrimonio es de 16 años.

5.- DIVORCIO
El divorcio en el derecho internacional privado es sinónimo de la disolución
del matrimonio y así ha sido siempre, en nuestro país el divorcio fue concebido
primeramente como una separación de cuerpos entre los cónyuges, o sea, no se
disolvía el matrimonio pero si suspendía la vida en común de los cónyuges, esto
es el deber de cohabitación. Con la dictación de la nueva Ley de Matrimonio Civil,
este problema que se vislumbraba bajo la aplicación de la ley antigua ya dejó de
serlo, porque el problema estaba en el hecho de que se decretaran divorcios en el
extranjero.

LEGISLACIÓN APLICABLE AL DIVORCIO HOY EN DÍA

Se aplica el artículo 83 de la nueva Ley de Matrimonio Civil:
“Artículo 83.- El divorcio estará sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial
al momento de interponerse la acción.
Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por
tribunales extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas
generales que establece el Código de Procedimiento Civil.
En ningún caso tendrá valor en Chile el divorcio que no haya sido
declarado por resolución judicial o que de otra manera se oponga al orden
público chileno.
Tampoco se reconocerá valor a las sentencias obtenidas en fraude a la
ley. Se entenderá que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido
declarado bajo una jurisdicción distinta a la chilena, a pesar de que los
cónyuges hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres
años anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cónyuges
aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera
de los cinco años anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese
de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cónyuges podrán constar
en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitación del exequátur”.
El divorcio y los efectos que este pudiere producir, van a quedar regidos por
la ley que al tiempo de deducirse la acción de divorcio regía la relación
matrimonial. Así, por ejemplo, se dejará a esa figura el determinar cuál va a ser la
ley que va a regir el divorcio, por tanto si fue dictada antes de que se dictara la
nueva Ley de Matrimonio Civil, es evidente que va a regir la antigua.

LEGISLACIÓN APLICABLE A LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

La nueva ley no se refiere a la nulidad del matrimonio, solo determinó el
derecho aplicable al divorcio considerando al sistema de derecho internacional
privado de que se trate.
Para determinar la ley aplicable hay que diferenciar dos aspectos:
a. Si el matrimonio se celebró en Chile
b. Si el matrimonio se celebró en el extranjero

a. Si se celebró en Chile va a regir la ley chilena, por aplicación del

artículo 14 del Código Civil y artículo 81 de la Ley de Matrimonio Civil.

b. Si fue celebrado en el extranjero y se pretende que sea declarado

nulo en Chile, el juez va a exigir que la causal de nulidad que se invoque
exista tanto en el ordenamiento jurídico del país del lugar de la
celebración como también exista en el derecho chileno.
 El fundamento de esta materia se encuentra en el artículo 80, inciso
primero, de la Ley de Matrimonio Civil.
Si se quieren hacer cumplir en Chile divorcios decretados en el extranjero,
esto debe realizarse en virtud de una sentencia extranjera que deberá hacerse
valer mediante exequátur. Teniendo el sistema chileno de cumplimiento de
sentencias extranjeras en este caso radicado en los Art. 242 a 245 del Código de
Procedimiento Civil.

EFECTOS DEL MATRIMONIO

Nos referiremos a los efectos existentes en las personas de los cónyuges
y en los bienes de los cónyuges.

1.- EFECTOS EN LA PERSONA DE LOS CÓNYUGES

Dice relación con los derechos y obligaciones que el matrimonio origina
entre los cónyuges, ello independiente del régimen patrimonial que les afecte, por
ejemplo socorrerse en forma mutua, deber de respeto y protección recíproca, la
fidelidad y otros más.
Para determinar la legislación aplicable, hay que ver si el matrimonio se
celebró en Chile o en el extranjero, si se celebró en Chile debemos seguir la
ley chilena, ya que los efectos del matrimonio van a quedar regulados por la ley
territorial, en este caso el fundamento legal está dado en el artículo 14 del Código
Civil, cualquiera que sea la nacionalidad de los contrayentes.
En el caso del matrimonio celebrado en país extranjero, los efectos en la
persona quedarán regulados por la ley del lugar de su celebración, sin embargo, si
estos contrayentes, son chilenos, se aplica el artículo 15 número 2, del Código
Civil, se les aplica la ley chilena.

2.- EFECTOS SOBRE LOS BIENES DE LOS CÓNYUGES

Hay que subdistinguir si el matrimonio se celebra en Chile o en el
extranjero.
Si es celebrado en Chile, se aplica respecto de los bienes de los cónyuges
la ley chilena, esto por aplicación del artículo 14 del Código Civil.
Además, cobra aplicación el artículo 35 del mismo cuerpo normativo, en
cuanto establece que por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes
entre los cónyuges, y toma el marido la administración de los de la mujer, según
las reglas que se expondrán en el título De la sociedad conyugal.
Lo anterior, se ve complementado con el artículo 1718 del Código Civil, en
cuanto dispone:
“Art. 1718. A falta de pacto en contrario se entenderá, por el mero
hecho del matrimonio, contraída la sociedad conyugal con arreglo a las
disposiciones de este título”.
 Por tanto si el matrimonio se celebra en Chile, por mandato del artículo 14
va a ser la ley chilena, la regla general, es la sociedad conyugal, salvo pacto en
contrario.
Si el matrimonio se celebra en el extranjero con la modificación del año
1989, Ley de la mujer, cualquiera sea la nacionalidad de los cónyuges casados en
el extranjero se van a mirar en Chile como separados de bienes. Al respecto,
resulta oportuno hacer algunos alcances en relación al artículo 135 del Código
Civil. Este artículo establece una serie de consideraciones que se miran como
requisitos o excepciones al régimen planteado, por regla general, existe
separación de bienes salvo que el matrimonio se inscriba en el registro de la
primera sección de la comuna de Santiago, y que además en el acto de la
inscripción se pacte sociedad conyugal o participación en los gananciales y en
tercer lugar que se deje constancia de lo anterior en la inscripción.
Se ha discutido que efecto tiene la inscripción del matrimonio, en este
aspecto la Corte Suprema, en forma reiterada, ha señalado que la inscripción de
los matrimonios celebrados en país extranjero, significa ENTENDER que la
intención de los contrayentes es que el contrato matrimonial produzca
efectos en Chile.
Para que produzcan efectos jurídicos los matrimonios celebrados en el
extranjero es necesario que previamente se inscriban en el registro aludido.
Los chilenos que celebren su matrimonio en el extranjero pueden inscribirlo
en el consulado de Chile respectivo y allí efectuar el pacto que las partes estimen
conveniente.
El Código de Bustamante plantea que se debe seguir a la ley personal,
pero se ha estimado que va a regir la ley del domicilio común de los contrayentes,
en este caso se rige por el factor de conexión domicilio, respecto de los efectos
sobre los bienes de los cónyuges el Código de Bustamante plantea que se va a
aplicar la ley personal de los cónyuges, si es distinta, la ley del marido en lo que
respecta a la disposición y administración de los bienes comunes.
En caso de los bienes de la mujer casada, van a regirse por la ley personal
de la mujer.

DEL ACUERDO DE UNIÓN CIVIL Y DE LOS CONVIVIENTES CIVILES

Según el artículo 1° de la Ley 20.830, publicada en el Diario Oficial de abril

21 de 2016, señala que: “El acuerdo de unión civil es un contrato celebrado entre
dos personas que comparten un hogar, con el propósito de regular los efectos
jurídicos derivados de su vida afectiva en común, de carácter estable y
permanente. Los contrayentes se denominarán convivientes civiles y serán
considerados parientes para los efectos previstos en el artículo 42 del Código
Civil.
 Su celebración conferirá el estado civil de conviviente civil. El término de
este acuerdo restituirá a los contrayentes el estado civil que tenían antes de
celebrar este contrato, salvo en la situación prevista en la letra c) del artículo26.

CELEBRACIÓN DEL ACUERDO DE UNIÓN CIVIL, DE SUS REQUISITOS

DE VALIDEZ Y PROHIBICIONES

El artículo 5° de la Ley señala que el acuerdo de unión civil se celebrará en

el Servicio de Registro Civil e Identificación, ante cualquier oficial, quien levantará
acta de todo lo obrado, la que será firmada por él y por los contrayentes. La
celebración podrá efectuarse en el local de su oficina o en el lugar que señalaren
los contrayentes, siempre que se hallare ubicado dentro de su territorio
jurisdiccional.
En el acto de celebración los contrayentes deberán declarar, bajo juramento
o promesa, por escrito, oralmente o por lenguaje de señas acerca del hecho de no
encontrarse ligados por vínculo matrimonial no disuelto o un acuerdo de unión civil
vigente. El acuerdo podrá celebrarse por mandatario facultado especialmente para
este efecto. El mandato deberá otorgarse por escritura pública en la que se
indiquen los nombres, apellidos, nacionalidad, profesión u oficio y domicilio de los
contrayentes que quedarán sujetos al acuerdo y del mandatario. El mandatario
requerirá facultad expresa para convenir por su mandante la comunidad de bienes
a que se refiere el artículo 15.
El acta levantada por el oficial del Registro Civil, a que se refiere el artículo
anterior, se inscribirá en un registro especial que llevará el Servicio de Registro
Civil e Identificación.

DE LOS ACUERDOS DE UNIÓN CIVIL CELEBRADOS EN EL

EXTRANJERO

Los acuerdos de unión civil o contratos equivalentes, no constitutivos de

matrimonio, que regulen la vida afectiva en común de dos personas del mismo o
de distinto sexo, sujetos a registro y celebrados válidamente en el extranjero,
serán reconocidos en Chile, en conformidad con las siguientes reglas:
1ª. Los requisitos de forma y fondo del acuerdo se regirán por la ley del país
en que haya sido celebrado.
2ª. Sin embargo, podrá ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena,
el acuerdo celebrado en territorio extranjero que se haya contraído en
contravención a lo dispuesto en los artículos 7°, 8° y 9° de esta ley.
3ª. Para que el acuerdo otorgado en país extranjero produzca efectos en
Chile, deberá inscribirse en el Registro Especial de Acuerdos de Unión Civil que
establece el artículo 6°de la Ley. Los efectos de este acuerdo, una vez inscrito
conforme a lo señalado precedentemente, se arreglarán a las leyes chilenas,
aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en el territorio nacional.
 4ª. La terminación del acuerdo y los efectos de la misma se someterán a la
ley aplicable a su celebración.
5ª Las sentencias que declaren la nulidad o la terminación del acuerdo,
dictadas por tribunales extranjeros, serán reconocidas en Chile conforme a las
reglas generales que establece el Código de Procedimiento Civil.
6ª. Los actos auténticos en que conste la terminación de uno de estos
acuerdos serán reconocidos en Chile, en conformidad con la legislación chilena
vigente en esta materia.
Los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo
serán reconocidos en Chile como acuerdos de unión civil si cumplen con las reglas
establecidas en esta ley, y sus efectos serán los mismos del referido acuerdo.
Por último, los convivientes civiles que hayan celebrado el acuerdo o
contrato de unión equivalente en territorio extranjero se considerarán separados
de bienes, a menos que al momento de inscribirlo en Chile pacten someterse a la
comunidad prevista en el artículo 15 de la ley, dejándose constancia de ello en
dicha inscripción.

B.- ESTATUTO REAL

Comprende la determinación de la ley aplicable a los bienes considerados
en sí mismos, o sea, solamente a título particular, con abstracción de cualquier
otra consideración, no tendremos en cuenta los diversos actos jurídicos a
realizarse con ocasión de los bienes.
Se analizara la situación de los BIENES INMUEBLES Y MUEBLES. Al
respecto existen dos grandes sistemas para considerar los conflictos sobre los
bienes:
1.- SISTEMA QUE NO DISTINGUE ENTRE BIENES MUEBLES E
INMUEBLES
Recibe el nombre de sistema de la UNIDAD DE LA LEY APLICABLE, es
decir, una sola ley va a regir a los bienes muebles y a los inmuebles, se plantean
dos soluciones, Savigny, dice que a ambos, tanto muebles como inmuebles, los
va a regir la lex rei sitae; otros autores como Laurent, plantean que la
uniformidad se va a lograr mediante el sometimiento de todos los bienes (muebles
o inmuebles) a la ley personal del propietario.
Esta última tesis no distingue acerca del factor de conexión a seguir.

2. SISTEMA QUE DISTINGUE ENTRE BIENES MUEBLES E

INMUEBLES
Plantea que los bienes inmuebles se van a regir por LA LEX SITUS, es
decir, ley de la situación y la LEY PERSONAL DEL PROPIETARIO regirá a los
bienes muebles.
El factor de conexión a utilizarse es discutible, en un comienzo
correspondía a la ley personal del domicilio del dueño, posteriormente apareció
una variante liderada por la escuela italiana, Manzini, que señalo que el factor de
conexión a utilizar era la nacionalidad.
La solución más aceptada es que los bienes inmuebles están
sometidos a la ley del lugar de su ubicación.

JUSTIFICACIÓN DE LA LEX REI SITAE

A.- EN RELACIÓN CON LOS BIENES RAÍCES
Los fundamentos que justifican la aplicación de la ley del lugar de
ubicación de los mismos son, entre otras, las siguientes:
1.- Los bienes raíces forman parte del territorio del Estado. En este
sentido y como antiguamente no se aceptaba nada que afectara a la soberanía del
Estado, el estatuto real debió ser excluyente.
2.- A las cosas inmuebles están ligados los intereses políticos,
sociales y económicos de los Estados.
3.- Sería muy difícil reemplazar la ley de la situación por otra ley que
presentara las mismas garantías de seguridad y estabilidad.
4.- De adoptarse otra ley que la de la situación, los inmuebles
perderían todo su valor comercial, ello porque al aplicar diferentes leyes sería
difícil tener certeza a su propiedad, generando con ello incertidumbre.

B.- EN RELACIÓN CON LOS BIENES MUEBLES

1.- Razones de orden económico y jurídico. Se fundamenta en que los
bienes muebles hoy tienen tanto o más valor que los inmuebles y si un Estado no
se esmera en someterlos a su jurisdicción podrían quedar sometidos a una
legislación extranjera.
2.- Mayor estabilidad con la ley de la situación.

3.- Debe preferirse a la ley de la situación por sobre la personal, ello

derivado de que la primera da mayores facilidades para el traspaso de los bienes
muebles.
4.- El sistema personalista presenta muchos inconvenientes, por
ejemplo ¿Cuál sería la ley personal si se discute quien es el dueño de la cosa?;
¿Qué ley se aplica si el propietario es desconocido?

ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEX SITUS

1.- Modos voluntarios de adquisición del dominio: tradición.
2.- Modos legales de adquisición de la propiedad: ocupación, accesión,
prescripción, posesión en general.
3.- Los derechos reales, privilegios, prendas, hipotecas, servidumbres
y otros derechos reales.

EXCEPCIONES A ESTE ÁMBITO DE APLICACIÓN

1.- En cuanto a la capacidad de las personas que contratan respecto de un
inmueble, se aplica la ley personal.
 2.- En lo relativo a la forma de los actos, referente a los inmuebles, ya que
si la venta de un inmueble se realiza en el extranjero, la forma de dicho acto va a
quedar regida por la ley del lugar y no por la ley de la situación.
3.- El derecho aplicable a las obligaciones que surgen de los contratos,
estos pueden quedar regidos, salvo disposición en contrario, por la autonomía de
la voluntad.

LEGISLACION CHILENA
En Chile, la regla general, está contenida en el artículo 16, inciso primero,
del Código Civil, que dispone: “Art. 16. Los bienes situados en Chile están
sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no
residan en Chile”.
Esta norma nos indica que dichos bienes se van a regir por la ley de la
situación, la ley chilena, sin distinguir entre bienes muebles o inmuebles.
Esto está en concordancia con lo establecido en el artículo 14 de nuestro
Código Civil.
Las disposiciones en esta materia son de orden público, no pueden
ser alteradas ni modificadas por las partes.

EXCEPCIONES A ESTA REGLA GENERAL

Se plantean dos, a saber:
1.- Artículo 16, inciso segundo, del Código Civil. Los bienes situados en
nuestro país pueden quedar sometidos a una ley distinta de la chilena, ello en
virtud de estipulaciones contenidas en contratos válidamente celebrados en
país extranjero. El fundamento de esta excepción es que nuestra legislación
reconoce el valor legal de dichas estipulaciones sobre bienes situados en Chile,
con la limitación establecida en el inciso tercero del artículo 16, puede un bien,
eventualmente, no quedar sujeto a nuestra legislación no obstante estar en Chile.

2.- Artículo 955, del Código Civil. Constituye una excepción a lo

establecido en el artículo 16, inciso primero, ello porque si un chileno fallece
teniendo su último domicilio en el extranjero, dejando bienes situados en Chile
estos bienes no van a quedar sujetos a la ley chilena, sino que a la extranjera, que
es la del último domicilio, ello opera tanto en lo relativo a la transmisión del
dominio, a los derechos reales y a los demás derechos y bienes transmisibles,
salvo las excepciones legales.

BIENES SUJETOS A UNA SITUACIÓN ESPECIAL

Existen bienes sujetos a un régimen especial, que no pueden tener el
mismo trato que la generalidad de los bienes, toda vez que se caracterizan por
un desplazamiento incesante, ya sea por la especie a la cual pertenecen o bien
por las funciones a los cuales están destinados.
Dentro de estos bienes encontramos:
 1.- BIENES MUEBLES DE USO PERSONAL como las joyas, el dinero,
especies transportadas en maletas de mano, etc. Tienen por destino final el
domicilio de la persona, siendo por tanto la ley del domicilio la competente
respecto de esta clase de bienes.
2.- NAVES: Si a los buques se aplicara la lex rei sitae nos encontraríamos
que la ley aplicable cambiaria con cada traslado, de ahí que se establezca la regla
de la ley del pabellón del buque, esto es, por la ley del puerto de matrícula.
Artículo 275 del Código de Bustamante.
3.- AERONAVES: Similar a lo anterior, las aeronaves también tienen su
pabellón que es del país donde han sido matriculadas (artículo 282 del Código de
Bustamante).
4.- MERCADERÍAS EN TRÁNSITO: Se han planteado diversas formas de
solución respecto de la legislación aplicable a las mercaderías que pasan por
diversos territorios que separan el punto de su expedición del de arribo:
1.- Ley de la nacionalidad o del domicilio del poseedor.
2.- Ley aplicable va a ser la del lugar de su expedición.
3.- La ley aplicable será la de la situación actual del bien.
4.- La ley del destino de las mercaderías, es la más aceptada.

El Código de Bustamante, al respecto dice, en el artículo 105: “Los bienes,

sea cual fuere su clase, están sometidos a la ley de la situación”.

UNIVERSALIDADES
No solo existen los bienes individualmente considerados, sino que también
existen bienes que no tienen individualidad propia, sino que son integrantes de un
conjunto, de una masa de bienes, son las UNIVERSALIDADES.
Universalidades de HECHO: Son aquellas en que no difieren de los bienes
que la componen, todos los bienes que la conforman mantienen su individualidad,
por ejemplo una biblioteca.
Universalidades de DERECHO: Estas se caracterizan porque es un
continente distinto de su contenido están conformadas por bienes que difieren, por
ejemplo sucesión, sociedad conyugal, patrimonio del ausente, etc.
En todos estos casos, el legislador busca conservar la unidad de estos
conjuntos de bienes, lo que se vería entorpecido aplicando la lex rei sitae a cada
uno de los bienes, razón por la que la en la generalidad de los casos se aplica
la ley del domicilio.

CÓDIGO DE BUSTAMANTE
La regla general está contenida en el artículo 105:”Los bienes, sea cual
fuere su clase, están sometidos a la ley de la situación”. Esta norma tiene un
carácter general, pues comprende todos los bienes, sin distinción de muebles e
inmuebles y las reglas establecidas en los otros artículos son solo una regulación
más específica de ciertos casos.
 Así, el artículo 106, establece que para los bienes muebles corporales se
tendrá presente su situación ordinaria o normal. El artículo 107, al tratar los
créditos, determina que se rigen por la ley del lugar en que deben hacerse
efectivos, y, si no estuviere precisado, por el domicilio del deudor. El artículo 108
nos habla de la propiedad industrial o intelectual, estableciendo que se
consideran situados donde se hayan registrado oficialmente.

C.- ESTATUTO DE LOS ACTOS Y CONTRATOS

Esta materia trata de los requisitos de FORMA Y FONDO de los actos
jurídicos
1.- FORMA DE LOS ACTOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
Al respecto, existen en doctrina tres tendencias. Así están aquellos que
dicen que la legislación aplicable a este tipo de requisitos es la de la ley del lugar
de su celebración (lex locus regit actum); otros que la legislación aplicable es la
ley personal (lex personae) con el factor de conexión que la legislación
contempla y, por último, hay quienes sostienen que la legislación aplicable va a
ser la ley del lugar donde el acto va a producir sus efectos (lex causae).
En Europa se da hoy en día la facultad a las partes para optar por
cualquiera de estos factores de conexión. En Latinoamérica, en general, nadie
discute la obligatoriedad del principio locus regit actum en cuanto al otorgamiento
de los actos, ello sosteniendo esta tesis de la soberanía del Estado y de que los
requisitos de forma deben ser de orden público.
Nuestro Código Civil, en su artículo 17, inciso 2º, dice que: “La forma se
refiere a las solemnidades externas”, de tal manera forma y solemnidad externa
son expresiones sinónimas.
Para determinar si un acto es válido en cuanto a la forma, hay que ver la
ley a que está sometido. La regla que domina esta materia es la “lex locus regit
actum”, lo que significa que la forma de los actos y contratos debe ajustarse a la
ley vigente en el lugar en que se realiza el acto o se celebra el contrato.
Un acto será válido en cuanto a su forma si han cumplido todos los
requisitos establecidos en la ley que los rige.
Al respecto, estudiaremos la validez de los actos realizados conforme a la
ley del lugar de su celebración y la validez de aquellos actos realizados
conforme a una ley distinta a la del lugar de su celebración.

1.- Validez de los actos realizados conforme a la ley del lugar de su

celebración
Principio Locus Regit Actum
Un acto realizado conforme a la ley del lugar de su celebración es válido. El
principio locus regit actum no ha sido discutido. Los actos civiles de cualquier
naturaleza se sujetan, en cuanto a su forma o solemnidades, a la ley del lugar
donde se verifica el acto o se celebra el contrato. Si el acto o el contrato carecen
de alguna solemnidad que se estima como sustancial en el lugar en donde se
efectúan, son nulos.
Sobre el particular, se dan razones prácticas y teóricas que justifican esta
regla:
1.- Razones prácticas: La regla nació ante una necesidad práctica, es
preciso que una persona pueda celebrar válidamente actos en el extranjero
utilizando para ello las formas vigentes en el lugar en que se encuentra.
2.- Razones teóricas: Los autores se han visto enfrentado a grandes
dificultades a la hora de encontrar un fundamento racional de la regla. Sobre el
punto se puede señalar que si las leyes referentes a la forma de los actos se
proponen asegurar la exteriorización de la voluntad, parece lógico que esa
voluntad pueda manifestarse válidamente en la forma del lugar donde se expresa.

NUESTRA LEGISLACIÓN
Hay que distinguir:
A.- FORMA DE LOS ACTOS OTORGADOS EN CHILE
Deben sujetarse a ley chilena en forma absoluta, cualquiera sea la
nacionalidad o domicilio y el lugar en que el acto producirá sus efectos, ello de
conformidad a lo establecido en el artículo 14 del Código Civil.
B.- FORMA DE LOS ACTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO
En Chile no existe ninguna norma de carácter general que de aplicación al
principio locus regit actum, sin embargo, existen situaciones particulares en que
se da aplicación a dicho principio:
Art. 17 del Código Civil, inciso primero: se refiere a la forma de los
instrumentos públicos.
Art. 80, inciso primero, Ley de Matrimonio Civil: refiere a la validez del
matrimonio celebrado en el extranjero.
Art. 1027 del Código Civil: Testamentos siempre que sean escritos.
Nuestra Corte Suprema ha estimado que el principio locus regit actum
posee en nuestra legislación un sentido amplio y que se aplica a toda clase de
actos y contratos.

CUESTIONES ESPECIALES
Artículo 18 del Código Civil dispone: “En el caso que las leyes chilenas
exigieren instrumentos públicos para pruebas que han de rendirse y
producir sus efectos en Chile, no valdrán las escrituras privadas, cualquiera
sea la fuerza de estas en el país en que hubieren sido otorgadas”. Se ha
planteado que esta norma constituye una excepción al principio locus regit
actum, sin embargo, ello no es así pues tratan materias diferentes. En efecto, el
artículo 18 solo se limita a desconocer valor probatorio a los instrumentos privados
otorgados en el extranjero, en aquellos casos que en las leyes chilenas exigieren
instrumento público, en cambio el artículo 17 es solo referente a las formas
externas del acto.
Artículo 420, número 5, del Código Orgánico de Tribunales, dispone:
“Una vez protocolizados, valdrán como instrumentos públicos: 5º Los
instrumentos otorgados en el extranjero”. En este caso tampoco se trataría de
una excepción, toda vez que esta norma también trata de una materia diferente,
específicamente, del valor probatorio de los instrumentos y no con su forma.

FORMA ACTOS Y CONTRATOS CÓDIGO DE BUSTAMANTE

Respecto de la forma de los actos, no establece dentro de sus
disposiciones ninguna regla general que señale la ley que va a regir los
actos jurídicos , ni una consagración expresa del principio locus regit actum, no
obstante, se puede entender de ciertas disposiciones que existe una
preferencia a la ley del lugar.

2.- REQUISITOS DE FONDO DE LOS ACTOS Y CONTRATOS

En esta materia antes de establecer la ley aplicable hay que hacer
referencia al principio de la autonomía de la voluntad.

PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD

Por largo tiempo solo fueron reconocidos los estatutos personal y real,
originándose dificultades cuando se quería dar a un contrato efectos
extraterritoriales. Así fue hasta que al jurista Dumoulin se le planteó el problema
de hacer producir efectos extraterritoriales a las capitulaciones matrimoniales,
llegando a la conclusión de que en los contratos la voluntad de las partes es
completamente soberana y puede crear el derecho. Las partes son verdaderos
legisladores, siendo la ley de aplicación universal, pues la voluntad de las partes
debe poder extenderse sin límites.
Sin embargo, es solo a partir del siglo XIX que la autonomía de la
voluntad se transforma en una teoría general. Así se plantea que en las
relaciones internacionales no se atiende a lo establecido en el derecho interno
entre leyes imperativas y facultativas, en materia de contratos las leyes tienen una
sola naturaleza: la de estar sometidas a la voluntad de las partes. La
autonomía de la voluntad es el derecho reconocido a las partes para elegir la
ley competente en esta materia.
La autonomía de la voluntad en el derecho internacional privado reviste 2
formas:
a. AUTONOMÍA CONFLICTUAL

b. AUTONOMÍA MATERIAL

DESARROLLO
a.- AUTONOMÍA CONFLICTUAL: Consiste en la elección del derecho
aplicable al contrato por las partes, mediante la creación que ellas hacen de
una norma de conflicto, o sea, las partes dictan para su contrato una norma de
conflicto que viene a desplazar a la que establece su propia lex fori.
Si la elección de este derecho no se realiza en forma expresa, va a ser el
juez el que va a tener que determinar la voluntad tácita que exista según ciertos
elementos.
Las partes vienen a crear una norma de conflicto para el caso en particular
haciendo aplicación de un derecho.

Alcances de la autonomía conflictual

1.- La facultad de elegir el derecho aplicable se da solo en los contratos
internacionales y más aún en aquellos que poseen elementos extranjeros de
carácter relevante, por tanto, en el derecho interno no procede la autonomía
conflictual, ello tampoco procede si existe un elemento internacional que sea
irrelevante.
2.- Esta elección del derecho aplicable, las partes pueden hacerla
efectiva en cualquier momento, así puede ser entonces coetánea con el acto o
bien puede ser en un acuerdo o documento posterior e incluso puede ser al
suscitarse el conflicto.
3.- La elección del derecho aplicable puede ser realizada en forma
expresa o tácita.
4.- La elección del derecho aplicable no puede impugnarse por
razones de orden público, en razón de que la elección del derecho como tal no
puede vulnerar el orden público internacional, lo que si puede ocurrir es que la ley
elegida pueda ser rechazada por razones de orden público.
5.- A través de la elección de este derecho, las partes no pueden eludir
las normas imperativas del derecho elegido.
6.- Esta autonomía conflictual rehúye del reenvío, ello por el respeto que
se tiene a la voluntad de las partes, si se acepta significaría que las partes al
escoger un derecho se someten a la totalidad del ordenamiento jurídico,
incluyendo sus normas de conflicto, si estas normas estiman que deben sujetarse
por otro derecho, debiere estarse a él.

b.- AUTONOMÍA MATERIAL: Consiste en la facultad de las partes no solo

de elegir el derecho aplicable, sino que también de excluir las normas
imperativas de ese derecho, incorporando expresamente normas contrarias a
ellas, en otras palabras, las partes pueden crear una especie de “lex contratus”,
excluyendo por esta vía las normas imperativas del derecho elegido.
No basta una exclusión genérica, sino que la forma de eliminarlas es
mediante la creación de normas particulares, en la práctica las normas imperativas
de ese derecho interno pasan a ser dispositivas o supletorias en el derecho
internacional, o sea se imponen si las partes nada dicen.
 Respecto de la autonomía material no es admitida en forma unánime,
algunos sostienen que las partes no pueden derogar las normas imperativas del
derecho elegido.
En Chile solo es procedente la autonomía conflictual en toda su
extensión, así las partes en virtud de una cláusula compromisoria pueden
prorrogar la jurisdicción en favor de los jueces de aquel país cuyo derecho
internacional privado resultare ser el aplicable a sus intereses; en cambio la
autonomía material, es un concepto demasiado liberal que permite a las partes la
posibilidad de sustraerse incluso a todo el ordenamiento jurídico o bien escoger
dentro del mismo ciertas normas de orden público. La voluntad de las partes no
reconocería límite alguno.
Ejemplo de autonomía material: que las partes se sometan en forma
exclusiva a las estipulaciones que pudiera contener un contrato determinado, sin
que estén sujetas a ningún derecho positivo determinado, esta figura la practican
instituciones como el Banco Mundial o el Banco Interamericano de Desarrollo,
cuando otorgan préstamos a los países optan por la autonomía material.

LEGISLACIÓN NACIONAL APLICABLE AL FONDO DE LOS ACTOS

Hay que distinguir entre:
A.- Contratos celebrados en Chile
Todos los contratos celebrados en Chile y todos sus elementos quedan
sometidos a la ley chilena. Esto es aplicable aunque se trate de extranjeros o bien
que el contrato deba cumplirse fuera de Chile. Artículo 14 del Código Civil.

B.- Contratos celebrados en el extranjero

En este caso en nuestro derecho interno, derecho civil, no encontramos
reglas especiales; solo accidentalmente se refieren al tema los artículos 16 del
Código Civil y 113 del Código de Comercio. Esta última norma establece: “Todos
los actos concernientes a la ejecución de los contratos celebrados en país
extranjero y cumplideros en Chile, son regidos por la ley chilena, en
conformidad a lo que prescribe el inciso final del artículo 16 del Código
Civil”. Asimismo, el citado artículo en su inciso segundo, en su última frase
establece “a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa”.
En esta última frase nuestra doctrina ha considerado que nuestra
legislación acoge el principio de la autonomía de la voluntad, pero solo en aquello
que no implique un desconocimiento de las leyes imperativas.
Ahora bien, aplicando la distinción entre los requisitos necesarios para el
valor del contrato y los efectos que el contrato produce, tenemos que el inciso 2º,
del artículo 16 del Código Civil, se relaciona con los requisitos de todo contrato, o
sea, con sus elementos esenciales. Por su parte el inciso 3º, se refiere a los
efectos de los contratos.

1.- REQUISITOS de los contratos celebrados en país extranjero

 Conforme lo dispone el artículo 16, inciso segundo, del Código Civil, se
desprende que nuestra legislación reconoce el valor de los contratos válidamente
otorgados en país extraño.
En cuanto a los requisitos no quedan sometidos a la ley chilena, salvo en
materia de capacidad, cuando el contrato va a tener efecto en Chile, artículo 15 Nº
1 del Código Civil.

2.- EFECTOS de los contratos celebrados en país extranjero

Nuestra legislación reconoce y respeta las estipulaciones consignadas en
los contratos celebrados en el extranjero, ello aunque se refieran a bienes situados
en Chile, eso sí con la limitación establecida en el artículo 16, inciso tercero, que
establece: “Los efectos de los contratos otorgados en país extraño para
cumplirse en Chile, se arreglaran a las leyes chilenas”.
Al respecto, hay que distinguir tres situaciones:
1.- El contrato se celebra en el extranjero y para cumplirse en el
extranjero.
Por ejemplo, se venden en Argentina mil caballos existentes en Chile, pero
obligándose el vendedor a entregarlos en Argentina. Este contrato se rige por la
ley extranjera en cuanto a los requisitos y efectos, no tiene cabida la ley
chilena.

2.- El contrato se celebra en el extranjero y para cumplirse en Chile .

Sería el mismo caso anterior, pero obligándose el vendedor a entregar los
caballos en Chile. Aquí los efectos se rigen por la ley chilena.

3.- El contrato se celebra en el extranjero y para cumplirse en el

extranjero, pero accidentalmente se viene a pedir su cumplimiento en Chile .
El mismo ejemplo de los caballos vendidos en Argentina para entregarse en
Argentina, pero el vendedor no los entrega, y se viene a pedir a Chile el
cumplimiento del contrato, rige la ley chilena.

3.- SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE

En el derecho comparado nos encontramos con 3 sistemas:
a.- Unidad
b.- Fraccionamiento
c.- Mixto

DESARROLLO

a.- Sistema de la UNIDAD

Plantea que una sola ley va a regir la sucesión por causa de muerte,
ello cualquiera que sea el lugar en que se encuentren los bienes, esta ley se dice
que tiene que ser la ley personal del causante, que puede ser su ley de la
nacionalidad o del domicilio, pero siempre la ley personal.
 Los fundamentos para quienes sostienen este sistema son variados, por
ejemplo, plantean que se trata de una sucesión en la persona, y
consecuencialmente en los bienes, concluyendo de ello de que esa es la razón por
la cual los herederos representan a la persona del causante. Por ello es razonable
sostener que se aplique una sola ley.
Una segunda razón es el respeto a la voluntad del causante, esto es
claro tratándose de la sucesión testada, pero también existe en la sucesión
intestada. Por ello si la sucesión busca el respeto de esta voluntad esta debe ser
una sola y no tantas voluntades como en lugares existan bienes.

b.- Sistema del FRACCIONAMIENTO

En este sistema se plantea que a los bienes que integran la sucesión se les
debe aplicar la ley del lugar en que estén situados, lex situs.

Razones:
1.- No en todas las legislaciones los herederos representan la persona del
causante.
2.- La soberanía existente de los diferentes Estados, se dice que el hecho
de que se pueda aplicar la ley personal del causante sobre los bienes situados en
otro país implica la aplicación de la ley extranjera, lo que repugna a la soberanía
de cada uno de los Estados, argumento que no es compartido.
3.- La sucesión al ser un modo de adquirir el dominio, debería estar sujeto
al ámbito de aplicación de la lex situs.
4.- El interés fiscal, lo que se manifiesta en dos puntos:
- Normalmente aparece el Estado o alguna entidad estatal
reconocida como heredero.

- El impuesto a la herencia.

c.- Sistema MIXTO

Consiste en aplicar el sistema de la unidad, una sola ley para los muebles y
el sistema de fraccionamiento para los inmuebles.

LEGISLACIÓN CHILENA
La regla general en esta materia está dada por el artículo 955 del Código
Civil, de tal manera que el principio general que rige es LA LEY DEL ÚLTIMO
DOMICILIO DEL CAUSANTE, o sea, rige el sistema de la unidad con un factor de
conexión de carácter personal. Por ello constituye una excepción a la lex situs.
Nuestro ordenamiento establece una solución territorial, mientras la persona
vive, porque ahí se aplica el artículo 16 del Código Civil, pero cuando la persona
fallece este principio territorial cambia a un principio personal.
Lo anterior se explica porque el patrimonio, mientras la persona vive, está
en constante modificación, lo que implica que todos los bienes que lo integran
pueden estar sometidos a diversas leyes de la situación, pero cuando muere el
causante, el patrimonio adquiere radicación, no cambia, figura que justificaría
aplicar una sola ley.

EXCEPCIONES AL ARTÍCULO 955 DEL CÓDIGO CIVIL

1.- Art. 81 del Código Civil: se refiere a la declaración de muerte

presunta, la excepción consiste en que se aplica la ley del último domicilio que
haya tenido en Chile.
2.- Art. 998 del Código Civil: Esta norma establece dos excepciones, la
primera está en los incisos primero y segundo y la segunda está en el inciso
tercero.
La primera excepción se aplica a la sucesión intestada de un extranjero
que se rija por la ley extranjera, la segunda se constituye por la sucesión testada
o intestada de un chileno cuando se rija por la ley extranjera.
Este Art. Establece ciertos derechos para los chilenos, excluyendo a los
extranjeros, se refiere a los asignatarios chilenos que existan a la muerte del
extranjero, o sea los que tengan la calidad de tales en conformidad a la ley chilena
interna al momento de la muerte del causante, cuyo domicilio se encuentre en el
extranjero.
El inciso primero aplica, al referirse al caso de que un extranjero fallezca
teniendo su ultimo domicilio en el extranjero, que sus parientes y su cónyuge
chileno tendrán los mismos derechos que habría tenido de ser un chileno el
causante.
El inciso segundo permite, para el evento que la ley extranjera
competente, aplicable a la sucesión intestada del difunto, no respetare los
derechos que nuestra ley otorga a las personas ya referidas, que estas podrán
pedir adjudicación de todo lo que les corresponda, de los bienes que el extranjero
tuviere en Chile.
Si no existen bienes en Chile este derecho se “diluye”.
La segunda excepción, inciso tercero, del Art. 998 del Código Civil,
establece que lo indicado en los incisos primero y segundo se aplicara, en caso
necesario, a la sucesión de un chileno que deja bienes en país extranjero.

3.- Art. 15 Nº 2 del Código Civil: Esta norma establece el predominio de la

ley chilena por sobre la ley del último domicilio, ello cuando el causante es chileno
y deja asignatarios chilenos, en este caso cónyuge y parientes chilenos, debiendo
el causante respetar tales derechos, lo que emana de las relaciones de familia que
existe entre ellos.
El Código de Bustamante trata de la sucesión en el artículo 144. Hay plena
concordancia entre nuestra legislación interna y lo establecido en el cuerpo
normativo referido y el régimen internacional en materia sucesoria. La referida
norma dispone: “Las sucesiones intestadas y las testamentarias, incluso en
cuanto al orden de suceder, a la cuantía de los derechos sucesorios y a la
validez intrínseca de las disposiciones, se regirán, salvo los casos de
excepción más adelante establecidos, por la ley personal del causante, sea
cual fuere la naturaleza de los bienes y el lugar en que se encuentren”.

4.- Art. 27 de la Ley 16.271. Cuando la sucesión se abra en el extranjero,

deberá pedirse en Chile, no obstante lo dispuesto en el artículo 955 del Código
Civil, la posesión efectiva de la herencia respecto de los bienes situados dentro
del territorio chileno, para los efectos del pago de los impuestos establecidos por
esta ley.
La posesión efectiva, en este caso, deberá pedirse en el lugar en que tuvo
el causante su último domicilio en Chile, o en el domicilio del que pida la posesión
efectiva, si aquél no lo hubiere tenido.

SUCESIÓN TESTADA
Se refiere a aquella que proviene de un testamento, el que conforme a lo
preceptuado en el artículo 999 del Código Civil es: “El testamento es un acto
más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte
de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él,
mientras viva”.
Para algunos, es un ACTO JURÍDICO UNILATERAL, de aquí resulta a
modo de ejemplo que la ley que va a regir la forma de un testamento siendo
considerado un acto jurídico unilateral, será la ley de su otorgamiento.
Otros, hacen primar su calidad de ACTO PERSONALÍSIMO, someten su
otorgamiento a la ley personal del testador.
En nuestro derecho es considerado un acto jurídico unilateral, si el juez
chileno debe calificar una relación jurídica, lo hará diciendo que es un acto jurídico
unilateral.

CLASIFICACIÓN
El testamento puede ser menos solemne o más solemne pero siempre
es solemne. Se clasifican:

a. SOLEMNES

a.1.- Abiertos.

a.2.- Cerrados.

b. MENOS SOLEMNES O PRIVILEGIADOS

b.1.- Militar.
b.2.- Marítimo.
b.3.- Verbal.

En relación a los requisitos de los testamentos, debemos distinguir entre

requisitos de FORMA Y DE FONDO.

1.- REQUISITOS DE FORMA

 En esta materia impera la regla locus regit actum (Art. 1027 del Código
Civil).
Desde el punto de vista de su otorgamiento, hay que distinguir:
a.- Forma de OTORGARLO EN CHILE
b.- Forma de OTORGARLO EN EL EXTRANJERO

a.- Si el testamento es OTORGADO EN CHILE

Se aplica la ley chilena, de acuerdo con lo establecido en el artículo 14 del
Código Civil.
b.- Si el testamento es OTORGADO EN EL EXTRANJERO
Se subdistingue de acuerdo al testamento otorgado en el extranjero en
conformidad con la ley extranjera o testamento otorgado en el extranjero en
conformidad a la ley chilena.
1. Testamento otorgado en el extranjero DE ACUERDO CON LA LEY
EXTRANJERA
Su fundamento está en el Art. 1027 del Código Civil que le da validez
formal, en la medida que cumpla con ciertos requisitos:
1.- Debe constar por escrito.
2.- Acreditar que el testamento cumplió con las solemnidades que
establece la ley extranjera de su otorgamiento, locus regit actum.
3.- Debe probar su autenticidad por la vía ordinaria, que es la
legalización del Art. 345 del Código de Procedimiento Civil.
Art. 1027. Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país
extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad
con las leyes del país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del
instrumento respectivo en la forma ordinaria.
2. Testamento otorgado en el extranjero en CONFORMIDAD A LA LEY
CHILENA
Se aplican los Art. 1028 y 1029 del Código Civil, que permiten a los chilenos
y extranjeros domiciliados en Chile, otorgar testamento en país extranjero en
conformidad con la ley chilena, eso sí, cumpliendo con los requisitos de las
normas indicadas.
Art. 1028. Valdrá asimismo en Chile el testamento otorgado en país
extranjero, con tal que concurran los requisitos que van a expresarse:
1. No podrá testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga
domicilio en Chile.
2. No podrá autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un
Encargado de Negocios, un Secretario de Legación que tenga título de tal,
expedido por el Presidente de la República, o un Cónsul que tenga patente del
mismo; pero no un Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los
referidos título y patente.
3. Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad
donde se otorgue el testamento.
 4. Se observarán en lo demás las reglas del testamento solemne otorgado
en Chile.
5. El instrumento llevará el sello de la Legación o Consulado.

2.- REQUISITOS DE FONDO DEL TESTAMENTO

En general se rige por la ley del último domicilio del causante, salvo dos
excepciones:
1.- La capacidad
2.- Las disposiciones testamentarias

DESARROLLO

1.- La capacidad: la regla es que se apliquen tanto para determinar la

calidad que poseen los herederos del causante para adquirir libremente sus
derechos en la sucesión así como también la facultad de una persona para testar.
Se ha determinado que la capacidad para testar se va a regir por la
capacidad en general, es decir, la ley que determine la capacidad va a ser la que
determine la capacidad para testar. Hay que distinguir si el testamento se otorgó
en el extranjero o en Chile.
Si se otorga en Chile la ley que va a regir la capacidad va a ser la chilena,
esto obedece a lo dicho por el Art. 14 del Código Civil.
Si se otorga en país extranjero la capacidad del testador va a quedar
regida por su ley personal, salvo que lo otorgare un chileno y este testamento
haya de producir efectos en Chile, aquí rige la ley chilena.
Se le está entregando la determinación de la capacidad del chileno a la ley
chilena, lo que explica la norma anterior, esto cualquiera que sea su domicilio, lo
que opera respecto de la capacidad para testar cuando el acto haya de tener
efecto en Chile, va a tenerlo cuando existan bienes situados en Chile o cuando
existan asignatarios chilenos o cuando la sucesión se abra en Chile.

2.- Disposiciones testamentarias: Van a quedar regidas por la ley del

último domicilio del causante, ello conforme al Art. 955 del Código Civil, con la
excepción de que si el testador es chileno que tenga cónyuge o parientes chilenos
va a regir la ley chilena, pero no por el Art. 998, sino que en virtud del Art. 15 Nº2,
del mismo cuerpo legal citado, todo ello con la limitación del orden público.

INTERPRETACION DEL TESTAMENTO

Existen 3 sistemas distintos:
1.- Ley aplicable es la del LUGAR DONDE SE HAYA OTORGADO EL
TESTAMENTO.
2.- Ley aplicable aquella que RIGE LA SUCESIÓN.
3.- Se entrega la interpretación del testamento al ESTADO DONDE SE
ENCUENTREN SITUADOS LOS BIENES QUE LO COMPONEN.
 En Chile no existe una norma que determine la ley que debe regir en la
interpretación del testamento, por tanto debemos aplicar la norma que establece el
Art. 955 del Código Civil.

TESTAMENTOS ESPECIALES

TESTAMENTO OLÓGRAFO: es aquel que ha sido escrito, fechado y

firmado de puño y letra por el testador, sin necesidad de cumplir otra solemnidad.
Al respecto existen dos posiciones en la doctrina:
a.- ALGUNOS PIENSAN QUE NUESTRA LEGISLACIÓN NO LE
RECONOCE VALOR ALGUNO, DAN LOS SIGUIENTES ARGUMENTOS:
1.- Nuestra legislación reconoce validez a los testamentos otorgados
en el extranjero solo cuando son escritos y solemnes (Art. 1027 del Código
Civil).
2.- También se indica como argumento que el artículo 18 del Código
Civil al señalar: “En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumento
público para pruebas que han de rendirse y producir sus efectos en Chile no
valdrán las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de éstas en el
país en que hubieren sido otorgadas”. De tal norma concluyen que al exigirse
que el testamento sea un instrumento público, no podría reconocerse validez a
uno ológrafo.
b.- Otros, en cambio, estiman que si tiene cabida en nuestra legislación los
testamentos ológrafos, señalando que la norma del artículo 1027 no exige que el
testamento sea un instrumento público y que el artículo 18 del Código Civil
tampoco resulta aplicable, toda vez que no se trata de un caso en que la ley
chilena exija instrumento público.
Testamento ológrafo otorgado en el extranjero: Debiera reconocérsele
validez, ello en conformidad a lo estableció en el artículo 1027 del Código Civil,
tendrá este valor en Chile en la medida que así este estipulado en el país de su
otorgamiento.
TESTAMENTOS MENOS SOLEMNES O PRIVILEGIADOS OTORGADOS
EN EL EXTRANJERO
En esta cuestión se han formulado dos doctrinas:

1.- SE RECONOCE VALIDEZ A LOS TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS

OTORGADOS EN PAÍS EXTRANJERO. RAZONES:

• En los testamentos privilegiados también hay solemnidades que

observar y probar.

• El peligro del fraude, que es la razón de más peso que se quiere

hacer valer en Chile para negar valor a estos testamentos, es tan grave y grande
aquí en Chile como en el extranjero. Por lo demás, la exigencia de que se trate de
testamentos por escritos tiende a precaver el peligro anotado.

• Tanto el proyecto de García Goyena como el Código de Napoleón,

que sirvieron de fuente a don Andrés Bello, en la redacción de nuestro Código,
admiten esta clase de testamentos otorgados en país extranjero.
 2.- NO SE RECONOCE VALIDEZ A LOS TESTAMENTOS
PRIVILEGIADOS OTORGADOS EN PAÍS EXTRANJERO. RAZONES:

• La distinción hecha por la ley chilena entre testamentos

solemnes y menos solemnes, tratándose de los otorgados en Chile, la ha tenido
en vista respecto de los extendidos en el extranjero. Al reconocer estos últimos
como válidos les ha impuesto la condición de que sean “solemnes” y “escritos”.

• El Título III del Libro III del Código Civil está dividido en cuatro
párrafos. El 1° se ocupa “Del testamento en general”; el 2° “Del testamentos
solemne y primeramente del otorgado en Chile”; el 3° “Del testamentos solemne
otorgado en país extranjero”; y el 4° “De los testamentos privilegiados”. Vemos
pues que el Código después de ocuparse del testamento solemne otorgado en
Chile, en el párrafo segundo entra a tratar y reglamentar la forma como el
testamento “solemne” puede otorgarse en país extranjero, en el párrafo tercero,
excluyéndose así los privilegiados.

• Se ha dicho que los testamentos privilegiados si bien tienen

menos solemnidades, no por eso dejan de ser solemnes; pero si se aceptara esto
último, la palabra “solemne” no tendría significación alguna en el rubro del párrafo
tercero. Si el legislador la empleo, es evidente que algo quiso significar con ella, y
que no puede ser otro cosa que aceptaba los testamentos solemnes y excluía los
menos solemnes que se otorgaren en el extranjero. Cuando el legislador ha
definido expresamente las palabras de la ley para ciertas materias, se le dará en
éstas su significado legal y si en el artículo 1008 definió el testamento solemne en
un sentido, es en ese mismo sentido en el que el párrafo tercero emplea la voz
“solemne”: en oposición a “menos solemne”.

TESTAMENTO MANCOMUNADO
Son aquellos que se otorgan en forma conjunta por dos o más personas
en un solo acto. En nuestra legislación, según lo establece el artículo 1003, del
Código Civil, no tienen valor. Así la norma dice: “El testamento es un acto de
una sola persona”.

DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL

Junto a los conflictos legislativos o de competencia legislativa, en los cuales
se trata de determinar la ley aplicable al fondo del asunto, existen los conflictos de
jurisdicción en que se plantea el problema de determinar el tribunal competente
para resolver un litigio en que existen componentes internacionales.
Este problema es de gran importancia, porque la determinación del tribunal
competente involucra, en último término, determinar la ley competente, ya que
cada juez aplica su propio sistema de Derecho Internacional Privado.
 Los conflictos jurisdiccionales se refieren a determinar la competencia
del juez.

SISTEMAS PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA

1.- Sistema Personal: se determina la competencia en razón de la
nacionalidad.
2.- Sistema Territorial: de acuerdo al artículo 5 del Código Orgánico de
Tribunales en relación al artículo 73 de la Constitución, se determina la
competencia de acuerdo al territorio del Estado en que se promueva el asunto.
3.- Sistema de la Autonomía de la Voluntad: las partes determinan el
tribunal competente (sumisión en el Código de Bustamante):
Artículo 318 Código de Bustamante: Será, en primer término, juez
competente para conocer de los pleitos a que dé origen el ejercicio de las
acciones civiles y mercantiles de toda clase, aquel a quien los litigantes se
sometan expresa o tácitamente, siempre que uno de ellos por lo menos sea
nacional del Estado contratante a que el juez pertenezca o tenga en él su domicilio
y salvo el derecho local contrario.
La sumisión no será posible para las acciones reales o mixtas sobre bienes
inmuebles, si la prohíbe la ley de su situación.

4.- Sistema de la naturaleza de la acción deducida: Va a depender de la

naturaleza de la acción para conocer quién va a tener la competencia para
conocer del asunto.

SISTEMA DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

En este sistema son las partes quienes determinan el tribunal competente
para conocer del asunto, el Código de Bustamante adopta esta sumisión como la
regla general.
La sumisión puede ser de dos clases, expresa y tácita.
Artículo 321. Se entenderá por SUMISIÓN EXPRESA la hecha por los
interesados renunciando clara y terminantemente a su fuero propio y designando
con toda precisión el juez a quien se sometan.
Se renuncia al fuero que se tenga declarándolo de forma explícita y formal.
Artículo 322. Se entenderá hecha la SUMISIÓN TÁCITA por el
demandante con el hecho de acudir al juez interponiendo la demanda, y por el
demandado con el hecho de practicar, después de personado en el juicio,
cualquier gestión que no sea proponer en forma la declinatoria. No se entenderá
que hay sumisión tácita si el procedimiento se siguiera en rebeldía.
El juez diferencia dos aspectos en el último artículo, desde el punto de vista
del demandante y del demandado.
En el caso del demandante basta acudir al juez interponiendo la
demanda.
En el caso del demandado, cuando después de apersonado en el juicio
realiza cualquier gestión que no sea proponer en forma la declinatoria.
 Requisitos para que opere la sumisión
Están señalados en el artículo 318 del Código de Bustamante.
Artículo 318. “Será en primer término juez competente para conocer de los
pleitos a que dé origen el ejercicio de las acciones civiles y mercantiles de toda
clase, aquel a quien los litigantes se sometan expresa o tácitamente, siempre que
uno de ellos por lo menos sea nacional del Estado contratante a que el juez
pertenezca o tenga en él su domicilio y salvo el derecho local contrario.
La sumisión no será posible para las acciones reales o mixtas sobre bienes
inmuebles, si la prohíbe la ley de situación”.

REQUISITOS:
1.- Debe ser nacional de alguno de los Estados, se presentan varios
problemas, el caso de los apátridas y el caso de quienes tienen doble
nacionalidad.
En el caso de las personas con doble nacionalidad, no hay problema. Pero
en el caso de los apátridas se aplica el domicilio del apátrida.

2.- Que no sea contrario al derecho local.

3.- Que cumpla con las reglas de competencia que da el Código de

Bustamante.

4.- Que la acción conjuntamente sea real o personal, pero debe recaer
sobre los bienes muebles, la competencia de los tribunales internacionales
prohíbe que recaiga sobre inmuebles.

VALOR DE LA SUMISIÓN EN CHILE

En nuestros tribunales no ha existido problema en orden a aceptar la
validez de una sumisión ante Tribunales chilenos, pactada en Chile o el extranjero.

REGLAS PARA EL CASO QUE NO HAY SUMISIÓN

Procede a falta de la sumisión.
Está consagrada en el artículo 323 y siguientes del Código de
Bustamante. Para su aplicación se hace necesario hacer una serie de
distinciones.

A.- SEGÚN LA NATURALEZA DE LA ACCIÓN DEDUCIDA

1.- Acciones personales. Sera juez competente el del lugar del
cumplimiento de la obligación, o el domicilio de los demandados y
subsidiariamente el de su residencia.

2.- Acciones reales. En este caso hay que subdistinguir:

a.- Acciones reales sobre MUEBLES. Es competente el juez del lugar

donde se encuentre la cosa o bien, si no es conocido el lugar de su ubicación por
parte del demandante, será competente el juez del lugar del domicilio o en su
defecto de la residencia del demandado.
 b.- Acciones sobre INMUEBLES. Es competente el juez del lugar donde
se encuentre el inmueble.

B.- SEGÚN LA NATURALEZA DEL JUICIO

1.- Juicios ab- intestato. Sera competente el juez del último domicilio del
causante.
2.- Actos de jurisdicción voluntaria. Se subdistingue:
a.- Materia Civil: Es competente el del lugar en que tenga o haya tenido su
domicilio, o en su defecto, residencia, la persona que los motive.
b.- Materia mercantil. Es competente juez del lugar en que la obligación
deba cumplirse, o en su defecto, el del lugar del hecho que los origine.

EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS

Son comunicaciones de un tribunal nacional a otro extranjero a objeto
de que se disponga una notificación o bien una actuación , puede revestir
dos modalidades, una ser directamente de autoridad judicial nacional a
extranjera o puede ser por la vía diplomática, que es aquella modalidad en
que el juez nacional solicita a su Ministerio de Relaciones Exteriores que
requiera al Ministerio extranjero la práctica de una notificación o actuación a
través de las autoridades judiciales respectivas .
Artículo 388. “Toda diligencia judicial que un Estado contratante necesite
practicar en otro, se efectuará mediante exhorto o comisión rogatoria
cursados por la vía diplomática. Sin embargo, los Estados contratantes podrán
pactar o aceptar entre sí en materia civil o criminal cualquier otra forma de
transmisión”.
Se debe distinguir entre las CUESTIONES DE FORMA Y FONDO, es decir,
las cuestiones formales de las notificaciones o actuaciones de su fondo o
contenido, ello en cuanto a su legislación aplicable, esto es, cuál va a ser la ley
aplicable al exhorto en cuanto al fondo y a la forma.
En cuanto a la FORMA de realizar la notificación o actuación, esta se
verificará conforme a la LEY LOCAL DEL PAÍS EXHORTADO. Resulta difícil
distinguir cuales aspectos son de forma y cuales son de fondo en una notificación
y en una actuación, se utiliza la lógica, la ley del tribunal que sustancia la causa
determinará dicha situación, en razón de que se realiza para evitar vicios
procesales.
Respecto de notificaciones, citaciones o actuaciones a efectuarse en
Chile, solicitados por tribunales extranjeros debemos aplicar el artículo 76 del
Código de Procedimiento Civil para dar cumplimiento a un exhorto emanado de
un juez extranjero. Así deberá usarse la vía diplomática, para que por intermedio
del Ministerio de Relaciones Exteriores Chileno se haga llegar el exhorto a la Corte
Suprema, encargándose la Corte de remitirlo al tribunal que sea competente para
que este tenga bien diligenciar.
 RESPECTO DE LAS EXCEPCIONES ES IMPORTANTE VER 3 DE ELLAS EN
PROFUNDIDAD
• LITIS PENDENCIA.

• INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.

• EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA.

DESARROLLO

1.- LITIS PENDENCIA: Es una excepción dilatoria que tiene por objeto
corregir vicios de procedimiento, sin entrar a conocer del fondo de la acción
deducida, retarda la entrada al juicio del demandado mientras no se subsanen los
vicios de procedimiento que existen.
Existe litis pendencia cuando entre las mismas partes se debate una misma
materia ante tribunales distintos, la materia se identifica con la causa de pedir.
Artículo 394. “La litis pendencia por pleito en otro de los Estados
contratantes, podrá alegarse en materia civil cuando la sentencia que se dicte en
uno de ellos haya de producir en el otro los efectos de cosa juzgada”.
Artículo 395. “En asuntos penales no podrá alegarse la excepción de litis
pendencia por causa pendiente en otro Estado contratante”.
El artículo 394 habla de las características de la litis pendencia ante el
Código de Bustamante, el 395 niega lugar a esta excepción cuando se trate de
materias penales.

2.- INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL: La trata el artículo 397 del Código

de Bustamante, hablamos de declinatoria de jurisdicción.
Artículo 397. “En todos los casos de relaciones jurídicas sometidas a este
Código, podrán promoverse cuestiones de competencia por declinatoria fundada
en sus preceptos”.
Se habla solo de declinatoria y no de inhibitoria ya que en el derecho
internacional no se puede producir la inhibitoria, porque no existe un tribunal
superior que resuelva la contienda suscitada, en definitiva, el Código de
Bustamante solo se refiere a la declinatoria de jurisdicción.

3.- EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA: Consiste en la certeza o

inamovilidad que producen ciertas y determinadas resoluciones judiciales cuando
adquieren el carácter de ejecutoriadas, de tal suerte que no puede volver a
discutirse entre las mismas partes el negocio o conflicto que ha sido resuelto por
un fallo determinado.

El Código de Procedimiento Civil exige 3 requisitos:

- Que haya identidad legal de personas.

- En cuanto a la cosa pedida.

- Identidad de causa de pedir.

 El Código de Bustamante reglamenta esta excepción agregándole dos
requisitos más, a saber:
Artículo 396. “La excepción de cosa juzgada que se funde en la sentencia
de otro Estado contratante, sólo podrá alegarse cuando se haya dictado la
sentencia con la comparecencia de las partes o de sus representantes legítimos,
sin que se haya suscitado cuestión de competencia del tribunal basado en
disposiciones de este Código”.

REQUISITOS
1.- Que la sentencia haya sido dictada con la comparecencia de las partes o
de sus representantes legítimos.
2.- Que no se haya discutido la competencia del tribunal extranjero que
dictó el fallo.
En Chile, de acuerdo al Código de Procedimiento Civil, se pueden cumplir
las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, ello como regla general y uno
de los efectos es que produzca esta acción o excepción de cosa juzgada, es
normal inferir que la excepción de cosa juzgada es procedente en materia
internacional.
Esta excepción se puede oponer en primera instancia en cualquier estado
de la causa, antes de la citación a las partes para oír sentencia y en segunda
instancia, hasta antes de la vista de la causa.

CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA EXTRANJERA. EXEQUÁTUR

Se establece en los artículos 242 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil.
En esta materia nuestro sistema ofrece un SISTEMA MIXTO, es decir, que
propugna en su interior diversos sistemas que se deben cumplir uno a uno o uno
en defecto de otro.
1.- HAY QUE VER SI EXISTEN TRATADOS INTERNACIONALES AL
RESPECTO. Se va a tener que analizar la existencia de algún tratado vigente con
la nación a que corresponde el órgano jurisdiccional del cual emana el fallo en
cuestión, nuestro país es signatario de varios tratados internacionales en la
materia.
2.- A FALTA DE TRATADO OPERA LA RECIPROCIDAD . Dice relación
con un aforismo jurídico “te trato como tú me trates” dice relación con el
conocimiento o denegación de los fallos emitidos por otro país, esta reciprocidad
está tratada de dos formas, una reciprocidad positiva y una negativa.

Reciprocidad positiva
Artículo 243 del Código de Procedimiento Civil “Si no existen tratados
relativos a esta materia con la nación de que procedan las resoluciones, se les
dará la misma fuerza que en ella se dé a los fallos pronunciados en Chile”.
Va a valer un fallo en la medida de que se le reconozca fuerza en el país.
 Reciprocidad negativa
Artículo 244 del Código de Procedimiento Civil ”Si la resolución procede de
un país en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no
tendrá fuerza en Chile”.
Le corresponde probar la reciprocidad a quien la alega.

3.- A FALTA DE LO ANTERIOR, SE APLICA EL SISTEMA DE LA

REGULARIDAD INTERNACIONAL DE LOS FALLOS (REGLA GENERAL). Se
cumple siempre que se reúna los requisitos del Art. 245 del Código de
Procedimiento Civil:
1.- Que no contengan nada contrario a las leyes de la República. Pero
no se tomarán en consideración las leyes de procedimiento a que haya debido
sujetarse en Chile la substanciación del juicio.

2.- Que tampoco se opongan a la jurisdicción nacional.

3.- Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido

debidamente notificada de la acción. Con todo, podrá ella probar que, por otros
motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa.

4.- Que estén ejecutoriadas en conformidad a las leyes del país en que
hayan sido pronunciadas.
La sentencia debe acompañarse debidamente legalizada y traducida si
corresponde, se pueden cumplir sentencias arbitrales, pero debe certificarse su
autenticidad por el superior correspondiente.
El Exequátur solo procede respecto de sentencias definitivas y de
interlocutorias de primer grado, es de competencia de la Corte Suprema.
Es un proceso por el cual la Corte Suprema le da eficacia extraterritorial a
una sentencia extranjera para cumplirse en Chile, que no tiene eficacia
extraterritorial.

PROCEDIMIENTO
El tribunal competente para conocer el Exequátur es la Corte Suprema, es
de competencia de las salas, hay que distinguir si el asunto es:
a.- CONTENCIOSO: La sentencia debe presentarse ante la Corte Suprema
en copia legalizada, adjuntándola a la solicitud de Exequátur, se dará
conocimiento de la solicitud a la parte contra quien se pide la ejecución, la cual
tendrá para exponer lo que estime conveniente un término igual al de
emplazamiento para contestar demandas. Con la contestación de la parte o en su
rebeldía, y con previa audiencia del fiscal judicial, el tribunal declarará si debe o no
darse cumplimiento a la resolución.
 b.- NO CONTENCIOSO: Se solicita informe al fiscal y con el mérito de éste
la Corte Suprema resolverá, salvo que estime necesario abrir un término
probatorio.
Si el tribunal lo estima necesario, podrá abrir un término de prueba antes de
resolver, en la forma y por el tiempo que el Código de Procedimiento Civil
establece para los incidentes.
Mandada cumplir una resolución pronunciada en país extranjero, se
pedirá su ejecución al tribunal a quien habría correspondido conocer del
negocio en primera o en única instancia, si el juicio se hubiera promovido en
Chile.
c.- RESOLUCIONES ARBITRALES: En este caso, además se exige que la
autenticidad y eficacia de la sentencia extranjera se haga constar por el visto
bueno de un tribunal superior del país en que se dictó.

d.- SENTENCIAS PENALES: El cumplimiento de la condena corresponde

en el país donde se comete el delito, lo único que se puede pedir a través del
Exequátur es el cumplimiento de la parte civil de esa sentencia.

DERECHO PENAL INTERNACIONAL

CONCEPTO
Según el autor Quintano Ripollés, el Derecho Penal Internacional es «el
conjunto de reglas jurídicas que determinan las condiciones en las cuales
deben auxiliarse mutuamente los Estados para la administración de justicia,
a fin de asegurar el ejercicio del poder penal en la esfera de la comunidad de
las naciones».
El jurista M. Cherif Bassiouni lo define como: «Los aspectos del sistema
jurídico internacional e interno que regulan la cooperación internacional en
materias penales en relación con los individuos que cometen infracciones de
la legislación penal de un Estado”.
Entonces, podemos decir que los aspectos jurídicos internacionales del
Derecho Penal o Derecho Penal Internacional, comprende, materias más bien
de carácter procedimental que sustantivo, ocupándose principalmente de la
aplicación de la ley penal interna en el espacio, abordando problemas tales
como la extradición, la extraterritorialidad de la ley penal y, actualmente, por
medio de los tratados, el reconocimiento de decisiones penales extranjeras,
ejecución de sentencias en el extranjero, la cooperación policial a través de
Interpol, y, en general, de la colaboración internacional en la represión de delitos
comunes contra el orden jurídico interno, para dar una aplicación más efectiva al
Derecho Penal.

TITULARIDAD DEL JUS PUNENDI INTERNACIONAL

 La facultad de imponer penas y medidas de seguridad a las personas, como
consecuencia de la comisión de un acto delictual, ha correspondido
tradicionalmente al Estado. Históricamente, ha sido el Estado el Titular del jus
punendi, a tal punto, que el nacimiento del Derecho Penal moderno, se entronca
precisamente con el surgimiento del concepto mismo de Estado. Si en el ámbito
nacional el jus punendi pertenece al Estado, es porque esta organización
política ha sido investida de poder por sus nacionales, sus habitantes, el pueblo,
que en definitiva son o es el sustento de aquel, ya que el Estado existe
precisamente para servir a la persona humana y no para servirse así mismo, tal y
como ha sido modernamente concebido por nuestra Constitución Política y las
constituciones de más reciente data a nivel comparado.
En el ámbito internacional, evidentemente el jus punendi no puede
pertenecer al Estado. Creemos que la titularidad del jus punendi internacional,
esto es, la titularidad de la facultad de declarar punibles determinados hechos que
atentan contra la comunidad internacional, responde a la comunidad
internacional políticamente organizada, llámese Organización de las
Naciones Unidas o cualquiera otra que en el futuro se pueda dar, si es que
ésta por algún motivo llegase a desaparecer. Por eso, preferimos llamarla
comunidad internacional políticamente organizada, que evoluciona
constantemente y que ha detentado la facultad de penar, de estimar punibles
ciertas conductas que, en el ámbito de la conflictividad entre Estados o en el
interior de un Estado determinado, lesionan no sólo a una sociedad nacional en
particular, sino que atentan contra la comunidad en su conjunto.

OPINIONES CRÍTICAS ACERCA DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO PENAL

INTERNACIONAL

Como ya es posible advertir, existen opiniones encontradas en torno al

Derecho Internacional Penal, desde luego en cuanto a su existencia, así como a
otras diversas cuestiones.
Y es que, en efecto, no existe un Código Internacional Penal que señale de
manera sistemática y orgánica cuales son los delitos internacionales y establezca
su sanción, ni tampoco existe un Tribunal internacional que tenga jurisdicción para
conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, ya que si bien la comunidad
internacional tiene un Tribunal internacional permanente, a saber, la Corte
Internacional de Justicia, con sede en La Haya, éste no tiene competencia sobre
materias penales, sino sobre conflictos suscitados entre Estados, por disputas
territoriales, comerciales, etc., pero no conoce de asuntos criminales.

APLICACIÓN DE LA LEY PENAL EN EL ESPACIO

En relación a la perpetración de un delito, existe la posibilidad de que se
inicie en un lugar y se consume en otro país; que el sujeto que lo realizó se fugue
del territorio del país o que haya venido del extranjero, o bien que el delito tenga
consecuencias fuera del territorio donde se perpetró. Cuando alguna de estas
alternativas se da dentro de un Estado, se plantean problemas de competencia
entre los tribunales dentro del país, pero cuando suceden en territorios de distintos
Estados sobrevienen algunas complejidades al producirse problemas de
soberanía. El ius puniendi es una manifestación de la soberanía del Estado ,
que puede extenderse no sólo al territorio que detenta, sino también sobre todos
sus nacionales, cualquiera sea el país donde se encuentren.
De consiguiente, en alternativas como las señaladas se crea un doble
problema, primero, determinar el Estado cuyos tribunales serán competentes
para conocer del delito y castigar a los responsables, y segundo, cuál es la ley
aplicable: la del que instruye el proceso, la de aquel en que se cometió el hecho o
la del país cuya nacionalidad detenta el delincuente.
Sobre lo señalado, existen varios principios que se han dado para
resolver el problema, siendo el principio territorial el que tiene el carácter más
general; dentro del territorio de cada Estado rige la ley nacional de ese Estado,
entendiendo la voz territorio en un sentido jurídico y no geográfico. Este
principio tiene como fundamento la soberanía, que importa una doble limitación.
Por un lado, los delitos cometidos en el territorio del Estado están sujetos al
ejercicio de su ius puniendi, de manera que quedan bajo la competencia de sus
tribunales, que aplican su ley penal. Por otra parte, este Estado no puede conocer
- a su vez- de los delitos cometidos fuera de su territorio y su ley penal tampoco
puede aplicarse a tales situaciones.
Los demás principios constituyen excepciones al de territorialidad,
vale decir, el Estado puede renunciar a juzgar delitos cometidos en su
territorio, pero puede también disponer que juzgará delitos cometidos fuera
de él.

PRINCIPIOS EN PARTICULAR

1.- PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD: Conforme a él un Estado

pretende regir todo hecho punible ejecutado en su territorio, cualquiera que
sea la nacionalidad del autor, de la víctima o de los intereses jurídicamente
protegidos. Esto es una consecuencia lógica de la Soberanía de los Estados.
Consiste en que todos los actos delictivos cometidos dentro del territorio de un
Estado, quedan sometidos a la jurisdicción de ese Estado, bien que los autores o
las víctimas sean nacionales de otro país, o que el efecto o resultado del acto
tenga lugar en un Estado distinto, o los responsables hayan huido del lugar donde
delinquieron. Al quedar los autores sujetos a la jurisdicción del Estado en que
cometieron los delitos, la legislación de este Estado es la aplicable. Este principio,
que deriva de la soberanía que se extiende a todos los lugares donde el Estado
ejerce su función ejecutiva y legislativa, está consagrado en el art. 5° de nuestro
Código Penal, cuya fuente es, a su vez, el art. 14 del Código Civil y que
dispone: "La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
República, inclusos los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar
territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este
Código" (el Penal).
La disposición, al señalar que la ley penal es obligatoria para todos los
habitantes, implícitamente alude a los delitos que se cometen dentro del territorio,
como se desprende de lo expresado al referirse al mar territorial y adyacente y del
tenor del art. 6°, en cuanto dispone que los delitos cometidos "fuera del territorio
de la República por chilenos o por extranjeros, no serán castigados en Chile
sino en los casos determinados por la ley".
Para precisar el alcance del principio de territorialidad, debe hacerse un
comentario sobre qué se entiende por "TERRITORIO" y cuál es el "LUGAR DE
COMISIÓN" del delito.
1) TERRITORIO
Es una noción de índole jurídica y no física; comprende todo espacio
donde Chile ejerce su soberanía, sea terrestre, aéreo, marítimo, lacustre o
fluvial. Se acostumbra distinguir entre territorio "natural" y territorio "ficto".
a. Territorio NATURAL
Hay tres tipos de territorio natural: terrestre, marítimo y aéreo.

• Territorio TERRESTRE

Está integrado por la superficie terrestre dentro de los límites que precisa el
derecho político, y comprende tanto la tierra misma como los ríos, lagos, islas
sobre los cuales el Estado ejerce soberanía, y también el "subsuelo" de los
espacios terrestre, fluvial y lacustre.
Los lugares, del referido territorio, en que funcionan representaciones de
países extranjeros u organizaciones internacionales, son también territorio
nacional. No conforman una situación de extraterritorialidad de esas naciones u
organizaciones; si bien frecuentemente gozan de .inviolabilidad, ésta es una
extensión o manifestación de la inmunidad que la cortesía internacional
acostumbra conferir a los agentes diplomáticos.

• TERRITORIO MARÍTIMO

El art. 5° del Código Penal dice que "los delitos cometidos dentro del
mar territorial o adyacente quedan sometidos" al Código Penal nacional; de
manera que la soberanía nacional reconoce jurisdicción penal sobre el mar
"territorial o adyacente". Estos últimos términos requieren de explicación, porque
tienen alcances jurídicos precisos.
El art. 593 del Código Civil distingue entre el mar comprendido en una
distancia de doce millas marinas desde las respectivas líneas de base, que
denomina "TERRITORIAL", y el existente en la extensión de veinticuatro millas
marinas medidas en la misma forma; este último se designa "ZONA CONTIGUA",
y sobre él Chile se reserva "el derecho de policía para objetos concernientes a la
seguridad del país y a la observancia de las leyes fiscales".
 El art. 596 del Código Civil, se refiere, además, al mar adyacente hasta
las doscientas millas contadas desde las líneas bases, que denomina "ZONA
ECONÓMICA EXCLUSIVA" para efectos de conservar los recursos naturales de
las aguas, el lecho y el subsuelo. El art. 5° del Código Penal homologa los
términos "territorial" y "adyacente", pero la doctrina mayoritariamente concluye que
se refiere sólo al "territorial", o sea, al abarcado por doce millas marinas, extensión
que quedaría, en consecuencia, bajo la jurisdicción penal nacional.
Sobre el resto, o sea las otras doce millas marinas que se comprenderían
en la zona contigua, se tendría únicamente un derecho de policía internacional y
fiscal.
El suelo y el subsuelo del mar territorial (doce millas marinas) también
quedan comprendidos en el concepto de "territorio".

• EL ESPACIO AÉREO

El espacio aéreo, esto es, aquel que hay sobre el territorio en el

alcance explicado en los párrafos precedentes (terrestre y marítimo),
también conforma el territorio natural. Hasta la vigencia de la Ley N° 18.916
(Código Aeronáutico) se planteaban dudas sobre la extensión del referido espacio,
pues el D.F.L. N" 221, ya derogado, se refería al "espacio atmosférico", limitándolo
así al de la capa atmosférica; pero en la actualidad el Código Aeronáutico superó
la situación declarando en su art. 1° que en el espacio "aéreo" sobre el territorio
nacional, Chile tiene la soberanía exclusiva.

b. Territorio FICTICIO
Este territorio está constituido por espacios a los cuales el legislador ha
extendido la soberanía nacional, y, de consiguiente, su facultad de castigar. Los
fundamentos de esta decisión son diversos; entre otros, confirmar su soberanía
por razones de alta política, ampliar el ámbito de aplicación del ordenamiento
jurídico a lugares no sujetos a la soberanía de ningún Estado, pero que requieren
de intervención jurisdiccional.
En tal situación se encuentran:
1. Las naves y las aeronaves
El art. 6° N° 4° del Código Orgánico de Tribunales, se refiere a los
crímenes y simples delitos cometidos a bordo de una "nave" y los deja sujetos a la
ley chilena cuando se trata de "un buque chileno en alta mar" o de "un buque de
guerra surto en aguas de otra potencia". Los delitos cometidos a bordo de
cualquiera nave "chilena", sea mercante o de guerra, en alta mar, están bajo la
tuición de la ley nacional.
Las naves de guerra, cuando están en aguas de otro país, quedan sujetas a
la ley nacional, de modo que siempre son territorio nacional; no así las mercantes,
que quedan sometidas a la legislación de ese otro país. El Código Orgánico de
Tribunales mantiene una denominación que la doctrina ha remplazado por la de
nave "privada" y "pública".
 El Código Aeronáutico hace aplicables a las aeronaves los mismos
principios antes señalados (art. 5°); la aeronave pública chilena siempre es
territorio nacional, la civil chilena sólo cuando está en espacio aéreo
nacional, internacional o en el de alta mar.
Estos principios han tenido que ser complementados por la naturaleza de
las aeronaves. Ya se dijo que cuando una aeronave civil chilena vuela por espacio
aéreo sobre tierra de nadie, queda sometida a la ley nacional, otro tanto sucede si
el delito se cometió a bordo mientras volaba en espacio aéreo sujeto a la
soberanía de otro país, si ese delito no es juzgado por un Estado extranjero. A su
vez, la ley nacional no es aplicable al delito cometido a bordo de una aeronave
extranjera mientras se encuentra en espacio aéreo no sujeto a la jurisdicción
nacional, salvo el caso que la aeronave aterrice en territorio chileno y el delito
afecte el interés nacional."

2. Territorio ocupado por fuerzas armadas chilenas

El art. 3° en sus incisos. 1° y 2° N° 1 del Código de Justicia Militar dispone:
"Los Tribunales Militares de la República tienen jurisdicción sobre los chilenos y
extranjeros, para juzgar todos los asuntos de la jurisdicción militar que
sobrevengan en el territorio nacional”.
"Igualmente tienen jurisdicción para conocer de los mismos asuntos
que sobrevengan fuera del territorio nacional, en los casos siguientes:
"1° Cuando acontezcan dentro de un territorio ocupado militarmente
por las armas chilenas".
De modo que en territorios ocupados militarmente por fuerzas armadas
nacionales, los delitos de jurisdicción militar que cometan chilenos o extranjeros,
quedan sometidos a la jurisdicción de los tribunales militares chilenos, y ha de
entenderse que deben aplicar la ley nacional.

2) LUGAR EN QUE SE ENTIENDE COMETIDO EL DELITO

El lugar de comisión del delito tiene importancia, entre otros rubros, para
determinar la competencia de los tribunales, los plazos de prescripción de la
acción penal a la cual dan origen, y la ley que deberá aplicarse para su
juzgamiento. No obstante, el legislador no ha señalado cuál es ese lugar, lo que
puede explicarse porque generalmente el delito se comete en un espacio en el
que coetánea o sucesivamente sobrevienen el resultado y las consecuencias.
Pero es frecuente que esto no suceda de ese modo, sobre todo en un
mundo en que las distancias desaparecen, y es en estas hipótesis donde la
determinación del lugar de comisión del hecho adquiere trascendencia. En el
narcotráfico, por ejemplo, lo corriente es que la droga se prepare en un país o
región, se comercialice en otro y se consuma en uno distinto; otro tanto sucede
con delitos de índole económica, cuya ejecución se inicia en un lugar y se
consuma en otro diverso. La complejidad del proceso de ejecución de una gran
estafa permite que pueda darse igual modalidad, y en general ello ocurre en los
llamados "delitos a distancia".
Para poder determinar la competencia entre tribunales de la misma
jerarquía, se debe establecer el lugar de comisión del delito. Rige al efecto lo
prevenido por el art. 157 inciso tercero del Código Orgánico de Tribunales: "El
delito se considerará cometido en el lugar donde se dio comienzo a su
ejecución", norma que no soluciona el caso en que el hecho se ha cometido
dentro del país, pero el resultado se produce fuera de él, como sucede en la
hipótesis reiteradamente citada por la doctrina, del individuo que en la frontera
dispara desde el territorio nacional a una persona que se encuentra en el país
vecino. En este caso el precepto no es aplicable; tampoco lo son los artículos 5 y 6
del Código Penal.
La doctrina ofrece tres criterios para resolver problemas como el indicado:
1) El de la "ACTIVIDAD", que, dando preeminencia a la acción delictiva,
entiende cometido el delito en el país donde aquélla se inició, criterio adoptado por
el art. 157 del Código Orgánico de Tribunales para determinar la competencia de
los tribunales en los delitos cometidos dentro del territorio de nuestro país.

2) El del "RESULTADO", que considera determinante la lesión del bien

jurídico protegido, y según el cual la ley aplicable es la del país donde se produce
el resultado del hecho, doctrina que crea problemas tratándose de delitos de
peligro e intentados. Este sistema ha sido acogido en forma subsidiaria por el art.
302 del Código de Bustamante que señala, como primera regla, la siguiente:
"Cuando los actos de que se componga un delito, se realicen en Estados
contratantes diversos, cada Estado puede castigar el acto realizado en su país, si
constituye por sí solo un hecho punible", precepto muy criticado, ya que importa el
fraccionamiento del delito. Podría entenderse aplicable únicamente a los delitos
"complejos".

3) El tercer criterio es el de la "UBICUIDAD", según el cual es

competente para conocer de estos delitos y aplicar su propia ley, indistintamente,
tanto el país en que se realizó la actividad delictiva como aquel en que se provocó
el resultado. Este sistema cuenta con la adhesión mayoritaria de la doctrina.
Se indicó que en relación a la aplicación de la ley penal, el principio de
"territorialidad" es el de aplicación más general y el mayoritariamente
acogido por los países en esta época. Los demás principios que regulan la
aplicación de la ley (de personalidad, de defensa o real y universal)
constituyen sus excepciones.

2.- PRINCIPIO DE LA NACIONALIDAD O PERSONALIDAD: Conforme a

él la ley de un Estado sigue a sus nacionales en cualquier parte en que estos se
encuentren, prescindiendo, por consiguiente, del lugar en que se ha ejecutado el
hecho, lo decisivo es la nacionalidad del autor del delito. Esto se basa en el
propósito de defender los intereses de los nacionales en contra de posibles
arbitrariedades de autoridades extranjeras, así como en el deseo de mantener las
vinculaciones jurídicas entre el Estado y sus Nacionales.
Dentro de este principio se distinguen 2 formas:
a.- Forma ACTIVA: Significa que la ley del Estado pretende regir todo
hecho punible de sus nacionales, cualquiera sea el lugar en que se ejecute y
cualquiera sea el afectado.

b.- Forma PASIVA: Significa que el Estado aspira a regular un hecho

punible de sus nacionales, cuando esta conducta ha lesionado un bien jurídico
nacional o de un compatriota.
En Chile se discute si este principio tiene aplicación -y también en España-,
aunque el N° 6° del art. 6 del Código Orgánico de Tribunales somete a la
jurisdicción chilena los crímenes y simples delitos "cometidos por chilenos
contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la
autoridad del país en que delinquió".
De escasa aplicación práctica en Chile, por aceptarse aquí libremente la
extradición de los nacionales, este principio se encuentra limitado a los siguientes
casos:
a) Art. 6°, N° 6 Código Orgánico de Tribunales: Los crímenes y simples
delitos "cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin
haber sido juzgado por la autoridad del país en que delinquió". En este caso,
aunque el delito ha de ser contra particulares, el ataque no se refiere
exclusivamente a bienes de carácter personal (vida, integridad corporal, honor,
etc.), "ya que la ley no ha previsto una limitación al respecto"; y la ley penal chilena
sólo opera con carácter subsidiario, a falta de un enjuiciamiento (aunque no
necesariamente de una condena) en el país en que se delinquió;

b) Art. 1° dé la Ley 5.478, de 14 de septiembre de 1934: "El chileno que,

dentro del país o en el exterior, prestare servicios de orden militar a un Estado
extranjero que se encuentre comprometido en una guerra respecto de la cual Chile
se hubiese declarado neutral, sufrirá las penas...";

c) Art. 4º, letra g) Ley 12.927 sobre Seguridad del Estado: "...los chilenos
que, encontrándose fuera del país, divulgaren en el exterior noticias o
informaciones tendenciosas o falsas destinadas a destruir el régimen republicano
y democrático de gobierno, o a perturbar el orden constitucional, la seguridad del
país, el régimen económico o monetario, la normalidad de los precios, la
estabilidad de los valores y efectos públicos y el abastecimiento de las
poblaciones"; y

d) Art. 345 Código Bustamante: Según esta disposición, Chile como

Estado signatario no estaría obligado a entregar a sus nacionales cuando su
extradición le sea solicitada por otro Estado signatario, evento en el cual "estará
obligado a juzgarlo" según su ley interna, aunque el hecho se hubiese cometido en
el extranjero.

3.- SISTEMA REAL O DEFENSA: Según este principio la ley de un Estado

regirá todo hecho punible que vulnere un bien jurídico nacional o perteneciente a
un nacional, con prescindencia del lugar en que se ha realizado y del origen del
autor.
Hay consenso en el sentido de que este principio tiene acogida en el
sistema jurídico-penal nacional; suficiente es citar los N° 1, 2, 3 y 5 del art. 6 del
Código Orgánico de Tribunales, los N° 2 y 3 del art. 3° del Código de Justicia
Militar y el art. 106 del Código Penal, que hacen aplicable la ley chilena a los
delitos que se cometen en el extranjero, cuando afecten intereses
nacionales. Los intereses o bienes jurídicos que se protegen en este caso son los
del Estado, no los individuales, pues cuando de éstos se trata quedan
comprendidos en el principio de nacionalidad o personalidad.
Entre las numerosas figuras que se encuentran sometidas al principio real
se pueden citar la falsificación del sello del Estado, de moneda nacional, de
documentos de crédito público; los delitos cometidos por agentes diplomáticos o
consulares de Chile en el exterior en ejercicio de sus funciones; los cometidos por
militares en sus funciones o en comisión de servicio contra la soberanía del
Estado o contra su seguridad, tanto interior como exterior, etc.
Los casos sujetos a este principio que se encuentran regulados por nuestra
legislación, son los siguientes:
a) Art. 6° N° 1 del Código Orgánico de Tribunales: "crímenes y simples
delitos... cometidos por un agente diplomático o consular de la República en
el ejercicio de sus funciones";

b) Art. 6° N° 2 del Código Orgánico de Tribunales COT: "La malversación

de caudales públicos, fraudes y exacciones ilegales, la infidelidad en la
custodia de documentos, la violación de secretos, el cohecho, cometidos
por funcionarios públicos o por extranjeros al servicio de la República";

c) Art. 6° N° 3 del Código Orgánico de Tribunales: "Los que van contra la

soberanía o contra la seguridad exterior del Estado, perpetrados ya sea por
chilenos naturales, ya por naturalizados";

d) Art. 6° N° 5 del Código Orgánico de Tribunales: "La falsificación del

sello del Estado, de moneda nacional, de documentos de crédito del Estado,
de las Municipalidades o establecimientos públicos, cometida por chilenos,
o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de la República";

e) Art. 3° N° 2 del Código de Justicia Militar: "Delitos cometidos por

militares en el ejercicio de sus funciones o en comisiones del servicio";
 f) Art. 3° N° 3 del Código de Justicia Militar: "Los asuntos de jurisdicción
militar... cuando se trate de delitos contra la soberanía del Estado y su
seguridad exterior o interior" contemplados en el Código de Justicia Militar;
y
h) Art. 3° N° 4 del Código de Justicia Militar: "Cuando se trate de delitos
contra la soberanía del Estado y su seguridad exterior o interior no
contemplados en el CJM, cometidos exclusivamente por militares, o bien por
civiles y militares conjuntamente".

4.- SISTEMA DE LA UNIVERSALIDAD: Conforme a él la ley de un Estado

puede y debe ser aplicada a todos los delincuentes que se encuentren en su
poder, prescindiendo de la nacionalidad del inculpado y de los bienes
jurídicos afectados, así como del lugar en que se haya cometido el hecho.
Este principio se funda en una idea de amplia colaboración internacional en la
lucha contra el delito.
En concepto del autor Etcheverry, el principio de la universalidad se
fundamenta en la idea «de la existencia de una comunidad jurídica
internacional y de que el objeto del Derecho Penal es la protección de los
derechos humanos, más que de las soberanías estatales.». Concluye que el
Derecho de cada Estado a juzgar se fundamenta en «la sola circunstancia de que
el delincuente se encontrara bajo su jurisdicción y no hubiera sido ya juzgado en
otra parte».
El Código Orgánico de Tribunales aplica este principio en el art. 6° N° 7, en
cuanto dispone que los delitos de "piratería" quedan sometidos a la jurisdicción
de los tribunales chilenos y a sus leyes, sin que tenga importancia para tal efecto
el lugar donde se cometieron. A su vez, el Código de Bustamante, en el art. 308,
somete a las leyes penales del país captor a quienes hayan participado en los
delitos de piratería, trata de negros y comercio de esclavos, trata de blancas, la
destrucción o deterioro de cables marinos cometidos en alta mar, en el aire libre o
en territorios no organizados aún como Estados.

EXTRADICIÓN
Concepto
“Consiste en la entrega que se hace por un país a otro de un individuo
que se acusa de un delito o que ha sido condenado ya por él, a fin de que el
último lo juzgue o proceda al cumplimiento de la sentencia dictada en su
contra”.
La regulación de esta materia está entregada en Chile, en cuanto a los
aspectos formales, a los Códigos de Procedimiento; y en lo que respecta a los
aspectos de fondo, a "los principios generalmente reconocidos del Derecho
Internacional", ya que -a diferencia de otros países- nuestro país no exige la
necesidad de un tratado de extradición para que ésta sea procedente.
 El Código Procesal Penal establece reglas de procedimientos orales para
ambas clases de extradición en el Título VI de su Libro Cuarto, cuyo párrafo 1
(arts. 431 a 439) se refiere a la EXTRADICIÓN ACTIVA, y el segundo, a la
PASIVA (arts. 440 a 453). Además, se establece en el art. 454 el procedimiento
para la denominada EXTRADICIÓN PASIVA SIMPLIFICADA, que permite la
entrega de una persona al Estado requirente mediando únicamente su
conformidad, expresada con asistencia letrada, ante el Ministro de la Corte
Suprema que conociere de la solicitud de extradición.

CLASIFICACIÓN
1.- Desde el punto de vista de quien solicita la extradición, se
distingue:
a.- EXTRADICIÓN ACTIVA: Cuando se la contempla desde el punto de
vista del Estado que solicita la entrega (Estado Requirente).

b.- EXTRADICIÓN PASIVA: Cuando se la mira desde el punto de vista del

Estado al cual se le pide dicha entrega (Estado Requerido).

c.- EXTRADICIÓN DIFERIDA: Es una variante de la extradición pasiva, en

el sentido de que cuando se solicita la entrega de una persona que está siendo
juzgada o cumpliendo condena, la extradición se difiere hasta que sea juzgado o
haya cumplido la condena.

2.- Desde el punto de vista de la autoridad que interviene:

a.- JUDICIAL: Cuando interviene la autoridad judicial.

b.- GUBERNATIVA: Cuando interviene la autoridad administrativa.

c.- MIXTA: Cuando interviene la autoridad judicial y la autoridad

administrativa.

FUNDAMENTO DE LA EXTRADICIÓN
Se señala como fundamento básico de la extradición, el auxilio mutuo
para combatir la delincuencia y evitar la impunidad.

CONDICIONES DE FONDO PARA LA EXTRADICIÓN

Los tratados y la doctrina indican diversos requisitos que deben cumplirse
para que sea procedente la extradición, generalmente admitidos. A continuación
nos referiremos brevemente a cada uno de ellos.

a. EL TIPO DE RELACIÓN ENTRE LOS ESTADOS

La primera condición de fondo para la concesión de la extradición es el tipo

de relación entre los Estados, que puede estar determinado por un TRATADO o
fundarse en la RELACIÓN DE RECIPROCIDAD .

1.- Tratado internacional

 Como dijimos, la regla general es que los Estados estén vinculados por un
tratado de extradición, que es su más importante fuente. Chile ha celebrado
diversos tratados bilaterales de extradición: con Bélgica (1899), España (1992),
Gran Bretaña (1897), Venezuela (1992), Bolivia (1910), Brasil (1935), Ecuador
(1897), Estados Unidos (1900; y su protocolo complementario de 1901), Paraguay
(1897), Uruguay (1897). Uno de los tratados más recientes es el suscrito con
Australia (1995). Con Holanda101 y Alemania, en cambio, para citar tan sólo
algunos países, no existen tratados de extradición.
A los tratados bilaterales deben agregarse los tratados multilaterales. Tal
carácter tiene el Tratado de Extradición de Montevideo, de 26 de diciembre de
1933, firmado también por numerosos países americanos. En cuanto al antes
mencionado Código de Bustamante, que contiene un título completo (el Título III
del Libro IV, arts. 344 a 381) destinado a la extradición, éste vincula a nuestro país
únicamente con los otros que lo han ratificado, si bien, en sus relaciones con
Estados distintos de los referidos, las disposiciones de ese Código son tomadas
en cuenta por nuestra jurisprudencia, a menudo, como "principios generalmente
reconocidos de derecho internacional".

2.- Relación de reciprocidad. Su naturaleza política y no jurídica

En la base del funcionamiento del sistema jurídico de la extradición está la

relación de confianza entre los países. La ausencia de tratado no ha impedido que
nuestro país conceda la extradición respecto de países que ofrecen garantías de
reciprocidad, incluso tratándose de peticiones concernientes a chilenos. La idea de
la reciprocidad, el llamado principio tu quoque (tú también) o do ut des (doy para
que des), está consagrada expresamente en algunas legislaciones extranjeras
(como las leyes de Bélgica y Alemania). En nuestro país ha sido la jurisprudencia
la que, en ocasiones, ha negado la extradición cuando ha conocido antecedentes
que hacen pensar que no existiría reciprocidad y, por la inversa, la ha concedido
(aun sin promesa formal de reciprocidad) cuando existe evidencia de que el
Estado requirente no desconoce ni rechaza las resoluciones de los tribunales
chilenos.
Por reciprocidad se entiende no sólo la promesa formal de la misma,
sino el cumplimiento de los siguientes requisitos materiales: a) la ausencia de
información de que el requirente haya dejado en el pasado de cumplir un fallo de
algún tribunal chileno; y b) los compromisos internacionales que unen a ambos
países en la tarea común de combatir eficazmente la delincuencia, aunque no se
trate de un tratado de extradición propiamente tal.
No obstante, nuestra Corte Suprema ha declarado que "el principio de
reciprocidad está edificado sobre plataformas de escasas consistencias jurídicas,
porque hace que un Estado sea justo o injusto sólo en virtud de la conducta de
otro Estado; y esto, en verdad, no es ético ni jurídico; es un principio bárbaro
oriundo de una época primitiva". De allí que se afirme el carácter puramente
político de la exigencia de reciprocidad y la comunidad internacional tiende hoy en
día a su abandono, reemplazándola por el principio de la mejor justicia, según el
cual, si ha de juzgarse a alguien, debe hacerlo su juez natural -el del lugar donde
se cometió el delito, quien se encuentra en mejores condiciones para ello que el
de un tribunal de un país alejado del lugar del delito.

b. LA CALIDAD DEL HECHO

b.l. Doble incriminación

Concepto
La primera exigencia al respecto concierne al principio -antes aludido- de la
doble incriminación. Es indispensable, por supuesto, que el hecho por el cual se
pide la extradición esté previsto como delito en el país que la solicita. Pero ese
hecho debe ser constitutivo de delito además en la legislación del Estado
requerido. Esa exigencia que se contiene explícitamente en el art. 353 del Código
de Bustamante- es universalmente admitida.

b.2. Gravedad del hecho

Otra exigencia fundamental, concerniente a la calidad del hecho (y que ya
había sido señalada por Hugo GROTIUS), es su gravedad. La extradición sólo es
admisible por delitos graves. Los antiguos tratados de extradición especificaban
taxativamente los delitos por los cuales se concede y, en los casos en que dichos
tratados son aplicables, no podría otorgarse la extradición por un delito no previsto
en ese elenco, de acuerdo con el artículo 449 letra b) del Código Procesal Penal
que impone al tribunal chileno la determinación de si el delito que se imputa “es de
aquellos que autorizan la extradición según los tratados vigentes".

b.3. Delito común

Otra exigencia relativa a la calidad del hecho es que la extradición no
concierna a delitos políticos, principio obligatorio del derecho internacional (jus
cogens) que se contiene en todos los tratados de extradición.
La razón de ello proviene de que mientras el delincuente común (el que ha
cometido un hurto o una estafa) no desafía la validez de las reglas jurídicas, sino
que sólo aspira a sacar provecho de los bienes que (legalmente) ha obtenido, el
delincuente por convicción cuestiona la validez de las normas que el régimen
imperante en su país pretende imponerle, rodeado de una cierta aura de altruismo,
no siempre real, por cierto.

c. LA CALIDAD DEL DELINCUENTE

Aunque la mayoría de los países europeos niegan la posibilidad de la
extradición de sus nacionales, ello no sucede en Chile, donde el criterio
claramente predominante en la doctrina y la jurisprudencia ha sido favorable a
concederla, a menos que se trate de Estados donde no exista un régimen jurídico
confiable; salva la excepción del art. 345 Código de Bustamante, según el cual
"los Estados contratantes no están obligados a entregar a sus nacionales", pero si
niegan la extradición, estarán obligados a juzgarlos. Aun en este caso, es
mayoritaria la doctrina según la cual al delincuente cuya extradición ha sido
denegada en razón de la nacionalidad, "procede enjuiciarlo en Chile, como si el
delito se hubiere cometido en nuestro territorio, en virtud de la competencia
excepcional que establece el artículo 345 del Código Bustamante".

d. LA SITUACIÓN DE LA PUNIBILIDAD DEL HECHO INCRIMINADO

Desde el punto de vista de la sanción del hecho incriminado se requiere la
concurrencia de los siguientes requisitos:

1.- La acción penal o la pena no deben encontrarse prescritas , esto es,

el delito debe ser actualmente perseguible. Materia de discusiones ha sido si
debe atenderse, para el efecto de los plazos de prescripción, a la ley del país
requirente o a la del requerido. Las reglas al respecto varían según sea el tratado
aplicable, ya que algunos atienden únicamente a la ley del país requirente (p. ej.,
el tratado de Chile con Bolivia o con Ecuador), otros sólo a la del país requerido
(como p. ej., el tratado de nuestro país con Bélgica) y otros a las leyes de ambos,
simultáneamente (así, según el Tratado sobre Extradición de Montevideo es
bastante que en alguno de los dos países o esté prescrita la pena o la acción para
que la extradición no sea procedente) y todavía existe el sistema del Código de
Bustamante (art. 359), según el cual es preciso que la acción penal o la pena
no se encuentren prescritas con arreglo a la ley del Estado requirente o
requerido. Si de acuerdo con los tratados internacionales o los principios
internacionalmente reconocidos del derecho internacional se trata de delitos
imprescriptibles (como son los crímenes de genocidio), la exigencia anterior, que
es válida para los delitos comunes carece, de aplicación.

2. La amnistía, concedida en el Estado requerido después de la ejecución

del hecho no obsta a la extradición, según el art. 360 Código de Bustamante. Pero
en la práctica es difícil imaginar que los tribunales del país requerido concedan la
extradición si, a la luz del sistema jurídico de ese país, la responsabilidad penal se
ha extinguido.

3. En virtud del principio non bis in ídem, no se concede la extradición si

el hechor ya ha cumplido una condena en el Estado requerido por el delito que
motiva la solicitud (art. 358 Código de Bustamante) y también obsta a la
extradición la sentencia absolutoria pronunciada por los tribunales del Estado
requerido y relativa al mismo delito por el cual se la pide (art. 358 Código de
Bustamante). Tampoco se concede la extradición si el sujeto se encuentra
sometido a un juicio todavía pendiente en el Estado requerido por el delito que ha
motivado la solicitud (art. 358 Código de Bustamante).
Si la persona cuya extradición se solicita comete un nuevo delito en el
Estado requerido debe distinguirse: si el delito en cuestión se cometió antes de
recibirse la solicitud de extradición, puede juzgárselo y ejecutar la pena antes de
entregarlo al requirente; si lo comete después, ello ha de ser motivo para diferir la
entrega (art. 346 Código de Bustamante). En este último caso, es claro que el
Estado requerido podrá, a su vez, solicitar la extradición más tarde, para el
enjuiciamiento por un nuevo delito, si ella es procedente.

4. Un obstáculo para que la extradición se lleve a cabo es la pena de

muerte. En ese sentido el Código de Bustamante es más enfático que la mayoría
de los tratados sobre extradición. La entrega queda condicionada a que no se
ejecute la pena de muerte por el delito en razón del cual se otorgó (art. 278 Código
de Bustamante).

CONDICIONES FORMALES O DE FORMA DE LA

EXTRADICIÓN
Si se trata de una extradición activa, esto es, Chile solicita a un Estado
extranjero la entrega de una persona presente en el territorio de ese Estado con el
propósito de procesarla o de que cumpla la sentencia que le ha sido
impuesta, las condiciones varían, como es lógico, según la finalidad de la misma.
En el primer caso, es preciso que exista un auto firme de prisión, o que se haya
formalizado la investigación y se cumplan los requisitos para decretar la prisión
preventiva del inculpado, según el procedimiento se siga por el Código de
Procedimiento Penal (1906) o Código Procesal Penal (2000), respectivamente,
lo que en ambos casos supone que esté justificada la existencia del delito
que se investiga y que aparezcan a lo menos presunciones fundadas de que
el inculpado ha tenido participación en el delito como autor, cómplice o encubridor.
Además debe encontrarse establecido el país y el lugar en que el sujeto se halla.
Si se trata de una extradición para el cumplimiento de una sentencia, ésta debe
ser una sentencia firme. Si el juez de la causa o el fiscal del ministerio público, en
caso de procederse conforme al Código Procesal Penal (2000), requiere la
extradición, tienen lugar los procedimientos respectivos ante la Corte
Suprema o la Corte de Apelaciones, respectivamente, quienes resolverán si
procede o no la extradición. En caso afirmativo, corresponde al Ministerio de
Relaciones Exteriores la realización de las gestiones necesarias para dar
cumplimiento a la resolución.
Si se trata de extradición pasiva, es decir, si un país extranjero solicita a
Chile la entrega de una persona para llevarla a juicio en ese país o para que
cumpla en él la pena que le fue impuesta, Chile accederá o rehusará según las
disposiciones de los tratados o de los principios del derecho internacional (comitas
gentium), con arreglo al artículo 647 del Código de Procedimiento Penal (1906) y
449 del Código Procesal Penal (2000).
Según los arts. 644 y ss. del Código de Procedimiento Penal (1906) y 449
del Código Procesal Penal (2000), conoce de la solicitud de extradición pasiva,
en primera instancia, el Presidente de la Corte Suprema, y en segunda, una de las
salas de esa Corte, pero aunque la regulación del Código de Procedimiento Penal
excluye la posibilidad de recurrir de casación, el Código Procesal Penal permite
interponer, simultáneamente, los recursos de apelación y nulidad que en él se
establecen.

EFECTOS DE LA EXTRADICIÓN
En relación con los efectos, cabe destacar el principio de especialidad y el
efecto de cosa juzgada.

a. Especialidad
La especialidad significa que, concedida la extradición, el Estado
requirente no puede juzgar a la persona entregada por otro delito cometido
antes de la extradición, pero que no fuera mencionado en la solicitud de
extradición, ni hacerlo cumplir condenas diferentes de aquella que se invocó como
fundamento para pedir la entrega (art. 377, primera parte, Código de Bustamante),
salvo que se solicite una nueva extradición en razón de esos delitos distintos y el
Estado requerido la acoja, autorizando el procesamiento o la ejecución en su caso
(art. 377, segunda parte, Código de Bustamante).
Una excepción tiene lugar si el sujeto, una vez absuelto en el Estado que
requirió la extradición o cumplida la pena que se le impuso en el juicio respectivo,
permanece voluntariamente en el territorio del Estado requirente (renunciando,
así, en forma tácita a la protección que le otorgaba el Estado requerido, art. 377,
Código de Bustamante). La permanencia -según ese precepto- debe prolongarse
tres meses a lo menos.

b. Cosa juzgada
De acuerdo con el art. 381 del Código de Bustamante, la extradición
produce efecto de cosa juzgada, ya que "negada la extradición de una persona,
no se puede volver a solicitar por el mismo delito".
Ese criterio corresponde a la tendencia generalmente admitida en la
doctrina.

TRAMITACIÓN DE LA EXTRADICIÓN

1.- EXTRADICIÓN ACTIVA

Esta materia está tratada en los artículos 431- 439 del Código Procesal
Penal.
Requisitos de procedencia:
1.- Que sea procedente la formalización de un procedimiento penal.

2.- Delito que tuviere señalada en la ley una pena privativa de libertad
cuya duración mínima excediere de un año.
3.- Individuo que se encontrare en país extranjero.

Tramitación ante el juez de garantía

El Ministerio Público deberá solicitar del juez de garantía que eleve los
antecedentes a la Corte de Apelaciones, a fin de que este tribunal, si estimare
procedente la extradición del imputado al país en el que actualmente se
encontrare, ordene sea pedida. Igual solicitud podrá hacer el querellante, si no
la formulare el ministerio público.
Se podrá formalizar la investigación respecto del imputado ausente, el que
será representado en la audiencia respectiva por un defensor penal público, si
no contare con defensor particular. Al término de la audiencia, previo debate, el
juez de garantía accederá a la solicitud de extradición si estimare que en la
especie concurren los requisitos del artículo 140 del Código Procesal Penal
(requisitos prisión preventiva).
Si el juez de garantía diere lugar a la solicitud de extradición a petición del
fiscal o del querellante, declarará la procedencia de pedir, en el país extranjero, la
prisión preventiva u otra medida cautelar personal respecto del imputado, en caso
de que se cumplan las condiciones que permitirían decretar en Chile la medida
respectiva.
Para que el juez eleve los antecedentes a la Corte de Apelaciones, será
necesario que conste en el procedimiento el país y lugar en que el imputado
se encontrare en la actualidad.

Corte de Apelaciones
Recibidos los antecedentes por la Corte de Apelaciones, ésta fijará una
audiencia para fecha próxima, a la cual citará al ministerio público, al
querellante, si éste hubiere solicitado la extradición y al defensor del imputado. La
audiencia, que tendrá lugar con los litigantes que asistieren y que no se
podrá suspender a petición de éstos, se iniciará con una relación pública de los
antecedentes que motivaren la solicitud; luego, se concederá la palabra al fiscal,
en su caso al querellante y al defensor.

Detención previa u otra medida cautelar personal

Durante la tramitación de la extradición, a petición del fiscal o del
querellante que la hubiere requerido, la Corte de Apelaciones podrá solicitar del
Ministerio de Relaciones Exteriores que se pida al país en que se encontrare el
imputado que ordene la detención previa de éste o adopte otra medida
destinada a evitar la fuga de la persona cuya extradición se solicitará, cuando
el juez de garantía hubiere comprobado la concurrencia de los requisitos que
admitirían decretar la prisión preventiva u otra medida cautelar personal.
La solicitud de la Corte de Apelaciones deberá consignar los antecedentes
que exigiere el tratado aplicable para solicitar la detención previa o, a falta de
tratado, al menos los antecedentes contemplados en el artículo 442 del Código
Procesal Penal(identificación del imputado, existencia sentencia condenatoria
firme o de orden privativa o restrictiva de libertad, declaración que se solicitará
formalmente extradición).

Fallo de la solicitud de extradición activa

 Finalizada la audiencia, la Corte de Apelaciones resolverá en un auto
fundado si debiere o no solicitarse la extradición del imputado. En contra de
la resolución de la Corte de Apelaciones que se pronunciare sobre la solicitud de
extradición, no procederá recurso alguno.

Fallo que ACOGE LA SOLICITUD de extradición activa

En caso de acoger la solicitud de extradición, la Corte de Apelaciones se
dirigirá al Ministerio de Relaciones Exteriores, al que hará llegar copia de la
resolución que dio lugar a la extradición, pidiendo que se practiquen las
gestiones diplomáticas que fueren necesarias para obtener la extradición.
Acompañará, además, copia de la formalización de la investigación
que se hubiere formulado en contra del imputado; de los antecedentes que la
hubieren motivado o de la resolución firme que hubiere recaído en el
procedimiento, si se tratare de un condenado; de los textos legales que tipificaren
y sancionaren el delito, de los referentes a la prescripción de la acción y de la
pena, y toda la información conocida sobre la filiación, identidad,
nacionalidad y residencia del imputado.
Cumplidos estos trámites, la Corte de Apelaciones devolverá los
antecedentes al tribunal de origen.

Tramitación del fallo que acoge la solicitud de extradición activa ante

el Ministerio de Relaciones Exteriores

El Ministerio de Relaciones Exteriores legalizará y traducirá los

documentos acompañados, si fuere del caso, y hará las gestiones necesarias para
dar cumplimiento a la resolución de la Corte de Apelaciones. Si se obtuviere la
extradición del imputado, lo hará conducir del país en que se encontrare, hasta
ponerlo a disposición de aquel tribunal.
En este último caso, la Corte de Apelaciones ordenará que el imputado sea
puesto a disposición del tribunal competente, a fin de que el procedimiento siga su
curso o de que cumpla su condena, si se hubiere pronunciado sentencia firme.

EXTRADICIÓN PASIVA
Artículos 440-454 Código Procesal Penal.

Requisitos de la extradición pasiva

1.- País extranjero solicitare a Chile la extradición de individuos que se

encontraren en el territorio nacional.
2.- Que en el país requirente estuvieren imputados de un delito o
condenados a una pena privativa de libertad de duración superior a un año.
3.- Petición al Ministerio de Relaciones Exteriores, quien la remitirá junto
con los antecedentes a la Corte Suprema.

Tribunal de primera instancia en la extradición pasiva

 Recibidos los antecedentes, se designará al ministro de la Corte Suprema
que conocerá en primera instancia de la solicitud de extradición, quien fijará día
y hora para la realización de la audiencia a que se refiere el artículo 448 del
Código Procesal Penal y pondrá la petición y sus antecedentes en
conocimiento del representante del Estado requirente y del imputado, a
menos que se hubieren solicitado medidas cautelares personales en contra
de este último. Si se hubieren pedido tales medidas, el conocimiento de la
petición y los antecedentes se suministrará al imputado una vez que las mismas
se hubieren decretado.

Detención previa
Antes de recibirse la solicitud formal de extradición, el Ministro de la Corte
Suprema podrá decretar la detención del imputado, si así se hubiere estipulado
en el tratado respectivo o lo requiriere el Estado extranjero mediante una
solicitud que contemple las siguientes menciones mínimas:
a) La identificación del imputado;
b) La existencia de una sentencia condenatoria firme o de una orden
restrictiva o privativa de la libertad personal del imputado;
c) La calificación del delito que motivare la solicitud, el lugar y la fecha de
comisión de aquél, y
d) La declaración de que se solicitará formalmente la extradición.
La detención previa se decretará por el plazo que determinare el tratado
aplicable o, en su defecto, por un máximo de dos meses a contar de la fecha en
que el Estado requirente fuere notificado del hecho de haberse producido la
detención previa del imputado.

Representación del Estado requirente

El ministerio público representará el interés del Estado requirente en el
procedimiento de extradición pasiva, lo que no obstará al cumplimiento de lo
dispuesto en su Ley Orgánica Constitucional.
En cualquier momento, antes de la audiencia a que se refiere el artículo
448, el Estado requirente podrá designar otro representante, caso en el cual
cesará la intervención del ministerio público.

Ofrecimiento y producción de pruebas

Si el Estado requirente y el imputado quisieren rendir prueba testimonial,
pericial o documental, la deberán ofrecer con a lo menos tres días de
anticipación a la audiencia, individualizando a los testigos, si los hubiere, en la
solicitud que presentaren. Esta prueba se producirá en la audiencia a que se
refiere el artículo 448 del Código Procesal Penal.

Declaración del imputado

En la audiencia prevista en el artículo 448 del Código Procesal Penal, el
imputado tendrá derecho siempre a prestar declaración, ocasión en la que podrá
ser libre y directamente interrogado por el representante del Estado requirente y
por su defensor.

Procedencia de la prisión preventiva y de otras medidas cautelares

personales
Presentada la solicitud de extradición, el Estado requirente podrá solicitar la
prisión preventiva del individuo cuya extradición se requiriere, u otras medidas
cautelares personales, que se decretarán si se cumplieren los requisitos que
disponga el tratado respectivo o, en su defecto, los previstos en el Título V del
Libro I del Código Procesal Penal.

Modificación, revocación o sustitución de las medidas cautelares

personales
En cualquier estado del procedimiento se podrán modificar, revocar o
sustituir las medidas cautelares personales que se hubieren decretado, de
acuerdo a las reglas generales, pero el Ministro de la Corte Suprema tomará las
medidas que estimare necesarias para evitar la fuga del imputado.

Audiencia en la extradición pasiva

Según lo establece el Art. 448 del Código Procesal Penal, la audiencia será
pública, y a su inicio el representante del Estado requirente dará breve cuenta de
los antecedentes en que se funda la petición de extradición. Si fuere el ministerio
público, hará saber también los hechos y circunstancias que obraren en beneficio
del imputado.
A continuación se rendirá la prueba testimonial, pericial o documental que
las partes hubieren ofrecido.
Rendida la prueba, si el imputado lo deseare podrá prestar declaración y,
de hacerlo, podrá ser contrainterrogado.
En caso de que se hubiere rendido prueba o hubiere declarado el imputado,
se le concederá la palabra al representante del Estado requirente, para que
exponga sus conclusiones.
Luego, se le concederá la palabra al imputado para que, personalmente o a
través de su defensor, efectuare las argumentaciones que estimare procedentes.

FALLO DE LA EXTRADICIÓN PASIVA

Se concederá la extradición. Si el Tribunal estimare comprobada la
existencia de las siguientes circunstancias:
a) La identidad de la persona cuya extradición se solicitare;
b) Que el delito que se le imputare o aquél por el cual se le hubiere
condenado sea de aquellos que autorizan la extradición según los tratados
vigentes o, a falta de éstos, en conformidad con los principios de derecho
internacional, y
 c) Que de los antecedentes del procedimiento pudiere presumirse que en
Chile se deduciría acusación en contra del imputado por los hechos que se le
atribuyen.
La sentencia correspondiente se dictará, por escrito, dentro de quinto
día de finalizada la audiencia.

RECURSOS EN CONTRA DE LA SENTENCIA QUE FALLA LA PETICIÓN DE

EXTRADICIÓN

En contra de la sentencia que se pronunciare sobre la extradición

procederán el recurso de apelación y el recurso de nulidad, el que sólo podrá
fundarse en una o más de las causales previstas en los artículos 373, letra a), y
374. Corresponderá conocer de estos recursos a la Corte Suprema.
Si se interponerse ambos recursos, deberán deducirse en forma conjunta
en un mismo escrito, uno en subsidio del otro y dentro del plazo previsto para el
recurso de apelación.
La Corte Suprema conocerá del recurso en conformidad a las reglas
generales previstas en el Código Procesal Penal para la tramitación de los
recursos.

Sentencia que CONCEDE la extradición pasiva

Ejecutoriada que fuere la sentencia que concediere la extradición, el
Ministro de la Corte Suprema pondrá al sujeto requerido a disposición del
Ministerio de Relaciones Exteriores, a fin de que sea entregado al país que la
hubiere solicitado.

Sentencia que DENIEGA la extradición pasiva

Si la sentencia denegare la extradición, aun cuando no se encontrare
ejecutoriada, el Ministro de la Corte Suprema procederá a decretar el cese de
cualquier medida cautelar personal que se hubiere decretado en contra del sujeto
cuya extradición se solicitare.
Ejecutoriada la sentencia que denegare la extradición, el Ministro de la
Corte comunicará al Ministerio de Relaciones Exteriores el resultado del
procedimiento, incluyendo copia autorizada de la sentencia que en él hubiere
recaído.

Desistimiento del Estado requirente

Se sobreseerá definitivamente en cualquier etapa del procedimiento en
que el Estado requirente se desistiere de su solicitud.