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VISTO BUENO
SR. MINISTRO
PONENTE: MINISTRO ALFREDO GUTIÉRREZ ORTIZ MENA
COTEJÓ
SECRETARIA: MARÍA DOLORES IGAREDA DIEZ DE SOLLANO
SENTENCIA
1
Según consta en el acta de matrimonio que obra en el tomo I del juicio ordinario civil **********, a
foja 70, él tenía ********** años y ella ********** años.
2
Nacida el **********, según consta en el acta de nacimiento del juicio ordinario civil **********, tomo
I, foja 71.
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Juicio ordinario civil **********, tomo I, foja 72.
4
Juicio ordinario civil **********, tomo I, foja 1 y siguientes.
5
Juicio ordinario civil **********, tomo I, foja 142.
6
Juicio ordinario civil **********, tomo I, foja186 y siguientes.
7
Juicio ordinario civil **********, tomo I, foja
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14. Por razón de turno, correspondió conocer del asunto al Juez Décimo de
Distrito en Materia Civil en el Distrito Federal, cuyo titular lo registró con el
número 577/2015, lo admitió a trámite mediante acuerdo de 3 de julio de
2015, solicitó a las autoridades responsables su respectivo informe con
justificación, tuvo como tercera interesada a la Sra. **********, dio la
intervención que legalmente le compete al Ministerio Público de la
Federación y fijó fecha para la celebración de la audiencia constitucional.
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III. COMPETENCIA
IV. OPORTUNIDAD
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V. LEGITIMACIÓN
24. Esta Primera Sala considera que la recurrente está legitimada para
interponer el recurso de revisión, pues queda probado que en el juicio de
amparo indirecto 577/2015 se le reconoció la calidad de tercera interesada
en términos del artículo 5º, fracción III, de la Ley de Amparo; en
consecuencia, la decisión adoptada en la sentencia de amparo sí pudiera
afectarle o perjudicarle de forma directa.
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Por tanto, con base en las medidas dictadas por el agente del
Ministerio Público en la averiguación previa se le privó de la custodia
provisional de su menor hija.
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30. Sentencia de amparo. Las consideraciones por las que el juez de distrito
considera fundado y suficiente para conceder el amparo el primer concepto
de violación, suplido en su deficiencia, son las que a continuación se
refieren.
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33. Analizando el caso concreto, el juez de distrito refiere que la niña –en la
audiencia de 19 de junio de 2014– manifestó querer vivir con su padre, así
como las causas de falta de atención materna que generaban tal
sentimiento; que el dicho de la niña resultaba coherente y digno de
atenderse, y que, concatenado con los datos del sumario, lo mejor para el
sano desarrollo de la menor era que su guarda y custodia fuera concedida
al padre.
34. Además, el juez resalta que las opiniones de la psicóloga asesora al tribunal
y del agente del Ministerio Público son coincidentes, pues la primera
expresó que la niña había adquirido su zona de confort con su padre y el
12
Se advierte que en la sentencia de amparo el juez de distrito inserta una fecha errónea: la
correcta es 19 de enero de 2014.
13
Por el que el Ministerio Público dictó medidas precautorias durante la integración de la
averiguación previa: “(…) para que se abstenga de ejercer cualquier acto que violente la calidad de
la víctima en donde se encuentre, así como ingresar o acercarse al domicilio en que habite la
misma o bien entablar comunicación por cualquier medio con las (sic) víctima (…)”.
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segundo que lo mejor para la niña era vivir con su padre, opiniones que,
desde la óptica del juez de distrito, no fueron atendidas por la jueza
responsable.
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Artículo 94. Las resoluciones judiciales dictadas con el carácter de provisionales pueden
modificarse en sentencia interlocutoria, o en la definitiva.
Las resoluciones judiciales firmes dictadas en negocios de alimentos, ejercicio y suspensión de la
patria potestad, interdicción, jurisdicción voluntaria y las demás que prevengan las leyes, pueden
alterarse y modificarse cuando cambien las circunstancias que afectan el ejercicio de la acción que
se dedujo en el juicio correspondiente.
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38. Entre los puntos señalados destacan los deseos y sentimientos del niño o la
niña considerados a la luz de su edad y discernimiento, el cual, a corta
edad, no es vinculante para el juez, sino que constituye uno más entre otros
datos que debe considerar. La doctrina hace hincapié en la preocupación de
los tribunales, en cuanto a que lo que el niño o la niña expresen sea
realmente lo que piensa y desea, y no el resultado de la presión de un
progenitor o que el niño o la niña sea incapaz de expresar su preferencia
por desear estar con ambos padres o desagradar a ninguno.
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42. Igual resultado se observa del dictamen emitido por la psicóloga **********,
perito adscrita al Hospital **********, del que se advierte que la madre tiene
tendencia a vomitar y que ello podría causarle conflictos a la menor, pues
los niños aprenden por imitación; que la menor manifiesta querer vivir con
su padre y que debe respetarse la voluntad de la menor, pues si bien es
recomendable la convivencia con su madre, esta convivencia debe darse
bajo supervisión hasta en tanto la señora no se realice los estudios
psiquiátricos pertinentes, que a la fecha no obra en autos constancia alguna
de que se lo hubiera practicado.
44. También señala el juez federal que, si bien la responsable indicó que no se
advierte en autos que la recurrente continúe enferma de bulimia purgativa,
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46. La jueza responsable desestimó tal dictamen porque consideró que carecía
de valor probatorio pleno y que, además, el padre se abstuvo de
perfeccionarlo con otras pruebas, de modo que, para el juez federal, la
responsable de forma contradictoria le confirió el valor de indicio, no
obstante en el en el sumario original obran diversos medios convictivos que
apuntan en el mismo sentido que el dictamen señalado.
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(iv) Por otra parte, el juez de distrito debió analizar con prudencia el
contenido de los diversos informes de las convivencias supervisadas,
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(v) De esa manera, el juez de distrito hizo una valoración del juicio de
origen sólo en aquello que beneficia al padre, pero no de las
constancias de las que se desprenden indicios de una probable
alienación parental; más aún, que fue el progenitor quien presentó a
la niña para llevar a cabo la diligencia donde fue interrogada por el
agente del Ministerio Público, diligencia que posteriormente fue
declarada inconstitucional.
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(iii) Así, es claro que el juez amparo actuó contrario a derecho al dar
valor probatorio al referido dictamen pese a que carece de los
razonamientos y metodología pericial indispensable para su validez,
siendo simples afirmaciones unilaterales del Dr. **********.
(iv) Por otra parte, en los autos del juicio de origen consta el estudio
exhibido por la recurrente y practicado por el especialista **********,
quien determinó que la Sra. ********** no tiene ninguna clase de
síntomas que manifiesten algún trastorno de la personalidad.
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52. Esta Primera Sala considera que son fundados los motivos de agravio
expresados por la recurrente, conforme a las consideraciones que se
expresan en esta ejecutoria. Sin embargo, antes de entrar al estudio del
asunto, es importante resaltar que en el caso opera la suplencia de la queja
como herramienta para la resolución integral del asunto, conforme a lo
dispuesto por el artículo 79, fracción II, de la Ley de Amparo 15, puesto que
en él se involucran derechos de una niña y la consiguiente afectación de su
esfera jurídica.
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violación y de agravios, recabación oficiosa de pruebas, esto es, en todos los actos que integran el
desarrollo del juicio, para con ello lograr el bienestar del menor de edad o del incapaz.”
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60. Así, la materia que debe revisarse en esta instancia reside en analizar si fue
correcta la resolución de 29 de junio de 2015, mediante la cual se le otorgó
a la madre la guarda y la custodia provisional, o si bien, como lo determinó
el juez de distrito en la sentencia de amparo, es el padre quien debe tener la
guarda y custodia provisional de la niña.
violencia familiar;
III.- El desarrollo de la estructura de personalidad, con una adecuada autoestima, libre de
sobreprotección y excesos punitivos;
IV.- Al fomento de la responsabilidad personal y social, así como a la toma de decisiones del menor
de acuerdo a su edad y madurez psicoemocional; y
V.- Los demás derechos que a favor de las niñas y los niños reconozcan otras leyes y tratados
aplicables.
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63. En sus agravios, la madre recurrente refuta lo resuelto por el juez de distrito:
aduce que sí fue determinante la existencia de una averiguación previa en
su contra para determinar que la guarda y custodia provisional
correspondían al padre, que al haberse otorgado un amparo por el que se
había dejado sin efectos la declaración de la niña en la averiguación previa 21
operaba un cambio de circunstancias en relación con las que imperaban al
momento de decretarse la guarda y custodia provisional a favor del padre,
de modo que no debía quitársele la guarda y custodia que se le había
otorgado a ella por el convenio de divorcio, ratificado ante autoridad judicial.
64. Así las cosas, el padre actor solicitó en la demanda de inicio medidas
provisionales “en virtud de la evidente violencia familiar” en contra de la niña
y “toda vez que la Autoridad Administrativa, H. Fiscalía Central de
Investigación para la Atención de Niños, Niñas y Adolescentes […]
determinó provisionalmente e (sic) lo siguiente: ‘(foja 6 de la certificación)
[…] Y en virtud de que la niña refiere que sí es su deseo vivir con su papá,
es por ello que esta autoridad ha estimado que el C. ********** como padre
19
Juicio ordinario civil **********, tomo I, foja 66.
20
Sentencia del juicio de amparo 577/2015-I, foja 23.
21
Amparo directo en revisión 91/2014, resuelto el 14 de agosto de 2014.
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66. Una vez interpuesta la demanda –el 24 de febrero de 2014 24–, la jueza de
origen determinó –el 19 de junio del mismo año– que debía otorgarse al
padre la guarda y la custodia provisional de la niña, “visto que la menor
externó su deseo de quedarse bajo el cuidado de su progenitor” y que “de
actuaciones se desprende que se encuentra en integración denuncia por
violencia familiar como presunta responsable a la señora ********** (…) se
determina decretar aguarda y custodia provisional de la niña (…) al señor
**********”.
22
Juicio ordinario civil **********, tomo X, fojas 46 y 47
23
La denuncia de hechos obra en el expediente del juicio ordinario civil ********** a fojas 120 a 125
del tomo X.
24
Juicio ordinario civil **********, tomo X, foja 1.
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69. Aún a costa de ser reiterativos, esta Sala considera que en el caso que se
analiza el contexto es especialmente importante para la adecuada
determinación de la guarda y la custodia provisional de la niña, pues, como
ya se dijo, uno de los argumentos que adujo el padre para el otorgamiento
de las medidas cautelares fue la existencia de la averiguación previa
**********, además de la condición de salud de la madre.
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71. Como premisa cardinal, esta Suprema Corte subraya de nueva cuenta que
en cualquier contienda judicial en la que se vean involucrados derechos de
niños y niñas debe privilegiarse su interés superior, de modo que se
protejan efectivamente sus derechos. Ciertamente, el interés superior del
menor es uno de los principios rectores más importantes del marco
internacional de los derechos de niños, niñas y adolescentes. Este principio
se encuentra implícito en la regulación de los derechos de la niñez previstos
en el artículo 4º constitucional26.
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75. En suma, el principio del interés superior del menor debe informar todos los
ámbitos de la actividad estatal que estén relacionados directa o
indirectamente con los menores, por lo que necesariamente implica que la
protección de los derechos de niños, niñas y adolescentes se realice a
través de medidas reforzadas o agravadas, ya que los intereses de éstos
deben protegerse siempre con una mayor intensidad y, precisamente, el
interés superior del menor es la cúspide de todo el sistema de protección de
menores.
76. En cuanto a la guarda y custodia, esta Sala ha señalado que es uno de los
objetos más comprometidos de la decisión judicial, que impone la
organización futura de cualquier familia a partir de la situación creada por la
con cualquier norma jurídica que deba aplicarse a un niño en un caso concreto o que pueda afectar
sus intereses. Así, el interés superior del menor ordena la realización de una interpretación
sistemática que considere los deberes de protección de los menores y los derechos especiales de
éstos previstos en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en los tratados
internacionales y en las leyes de protección de la niñez; de este modo, el principio del interés
superior del menor se consagra como criterio orientador fundamental de la actuación judicial; de ahí
que conlleva ineludiblemente a que el juzgador tome en cuenta, al emitir sus resoluciones, algunos
aspectos que le permitan determinar con precisión el ámbito de protección requerida, tales como la
opinión del menor, sus necesidades físicas, afectivas y educativas; el efecto sobre él de un cambio;
su edad, sexo y personalidad; los males que ha padecido o en que puede incurrir, y la posibilidad de
que cada uno de sus padres responda a sus posibilidades. En suma, el principio del interés superior
del menor debe informar todos los ámbitos de la actividad estatal que estén relacionados directa o
indirectamente con los menores, lo que necesariamente implica que la protección de los derechos
del niño se realice a través de medidas reforzadas o agravadas, ya que los intereses de los niños
deben protegerse siempre con una mayor intensidad.” Ponente: Ministro Alfredo Gutiérrez Ortiz
Mena. Secretaria: María Dolores Igareda Diez de Sollano.
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77. En este sentido, la Primera Sala ha dejado en claro que ante la existencia
de situaciones en donde los desacuerdos personales hacen imposible la
convivencia entre los padres, el Estado se encuentra obligado a encontrar
mecanismos que garanticen el derecho de los menores de edad a mantener
relaciones personales y de trato directo con cada uno de sus padres de
forma regular, asegurando así la continuación de la convivencia familiar. La
guarda y custodia se erige como una institución que tiene, entre otras, la
finalidad de salvaguardar el derecho-deber de los progenitores a participar
activamente en la crianza y educación de sus hijos e hijas menores de
edad, y, particularmente, asegurar la convivencia regular del menor con
ambos progenitores en contextos de crisis familiares30.
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Riesgo
79. Debe notarse que, como ha destacado este Tribunal, el principio de interés
superior implica que los intereses de los niños deben protegerse con mayor
intensidad, por lo que no es necesario que se genere un daño a los bienes o
derechos de los niños para que se vean afectados, sino que basta con que
éstos se coloquen en una situación de riesgo. En este sentido, en la
jurisprudencia de esta Sala se ha hecho una precisión sobre el concepto de
riesgo que se refleja en la tesis 1ª CVIII/2014 (10ª), de rubro: “DERECHOS
DE LOS NIÑOS. BASTA CON QUE SE COLOQUEN EN UNA SITUACIÓN
31
Cfr. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª/J. 31/2014 (10ª), Décima Época, Libro 5,
abril de 2014, Tomo I, página 451, registro 2006227, de rubro y texto: “INTERÉS SUPERIOR DE
LOS MENORES Y ATRIBUCIÓN DE LA GUARDA Y CUSTODIA. Como criterio ordenador, el
interés superior de los menores previsto en el artículo 4o. de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, ha de guiar cualquier decisión sobre guarda y custodia. Dicho de otro modo, el
interés del menor constituye el límite y punto de referencia último de la institución de la guarda y
custodia, así como de su propia operatividad y eficacia. En esta lógica, a la hora de decidir la forma
de atribución a los progenitores de la guarda y custodia, hay que tener en cuenta que la regulación
de cuantos deberes y facultades configuran la patria potestad, siempre está pensada y orientada en
beneficio de los hijos, finalidad que es común para el conjunto de las relaciones paterno-filiales; y
este criterio proteccionista se refleja también en las medidas judiciales que han de adoptarse en
relación con el cuidado y educación de los hijos. En definitiva, todas las medidas sobre el cuidado y
educación de los hijos deben ser adoptadas teniendo en cuenta el interés de éstos, que no el de los
padres, pues no son las condiciones psicológicas o afectivas de los progenitores las que
determinan las medidas a adoptar, sino exclusivamente el bienestar de los hijos. El criterio antes
reseñado vincula tanto a los órganos jurisdiccionales como al resto de los poderes públicos e,
incluso, a los padres y ciudadanos, de manera que han de adoptarse aquellas medidas que sean
más adecuadas a la edad de los menores, para ir construyendo progresivamente el control acerca
de su situación personal y proyección de futuro, evitando siempre que el menor pueda ser
manipulado, buscando, por el contrario, su formación integral y su integración familiar y social.”
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81. Aplicando tal comprensión a las contiendas donde estén involucrados los
derechos de los menores de edad, y reiterando que el interés superior de la
infancia ordena que los jueces decidan atendiendo a lo que resultará más
beneficioso para el niño, la situación de riesgo se actualizará cuando no se
adopte aquella medida que resultará más beneficiosa para el niño, y no sólo
cuando se evite una situación perjudicial33.
32
Cfr. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, 1ª CVIII/2014 (10ª), Libro 4, marzo de
2014, Tomo I, página 538, registro 2005919. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
Secretarios: Ana María Ibarra Olguín y Arturo Bárcena Zubieta.
33
Cfr. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª CVIII/2014 (10ª), Décima Época, Libro 4,
marzo de 2014, Tomo I, página 538, registro 2005919, de rubro y texto: “DERECHOS DE LOS
NIÑOS. BASTA CON QUE SE COLOQUEN EN UNA SITUACIÓN DE RIESGO PARA QUE SE
VEAN AFECTADOS. El principio de interés superior implica que los intereses de los niños deben
protegerse con mayor intensidad, por lo que no es necesario que se genere un daño a los bienes o
derechos de los niños para que se vean afectados, sino que basta con que éstos se coloquen en
una situación de riesgo. Aquí conviene hacer una precisión sobre el concepto de riesgo. Si éste se
entiende simplemente como la posibilidad de que un daño ocurra en el futuro, es evidente que la
eventualidad de que un menor sufra una afectación estará siempre latente. Cualquier menor está en
riesgo de sufrir una afectación por muy improbable que sea. Sin embargo, ésta no es una
interpretación muy razonable del concepto de riesgo. Así, debe entenderse que el aumento del
riesgo se configura normalmente como una situación en la que la ocurrencia de un evento hace
más probable la ocurrencia de otro, de modo que el riesgo de que se produzca este segundo
evento aumenta cuando se produce el primero. Aplicando tal comprensión a las contiendas donde
estén involucrados los derechos de los menores de edad, y reiterando que el interés superior de la
infancia ordena que los jueces decidan atendiendo a lo que resultará más beneficioso para el niño,
la situación de riesgo se actualizará cuando no se adopte aquella medida que resultará más
beneficiosa para el niño, y no sólo cuando se evite una situación perjudicial”. Ponente: Ministro
Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretarios: Ana María Ibarra Olguín y Arturo Bárcena Zubieta.
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Condición de salud
84. Es doctrina constitucional reiterada de esta Corte que hacer depender el
otorgamiento de la guarda y la custodia de los niños y niñas de una
condición de salud, sin que se demuestre la existencia de un riesgo para los
menores involucrados no protege el interés superior del menor y, además,
es contrario a lo dispuesto por el artículo 1º constitucional34.
34
Cfr. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª CVII/2014 (10ª), Décima Época, Libro 4,
marzo de 2014, Tomo I, página 546, registro 2005924, de rubro y texto: “INTERÉS SUPERIOR DEL
MENOR. USO JUSTIFICADO DE LAS CATEGORÍAS PROTEGIDAS EN EL ARTÍCULO
PRIMERO CONSTITUCIONAL, EN LAS CONTIENDAS QUE INVOLUCRAN LOS DERECHOS DE
LOS NIÑOS. Cuando para determinar dónde se ubica el interés superior del niño el juzgador
pondera alguna de las categorías protegidas por el artículo 1o. constitucional, como la salud, la
religión, las preferencias sexuales, o la condición social de alguno de los progenitores, debe
evaluarse estrictamente si el uso de las mismas está justificado, y en consecuencia, si su
evaluación tiende a proteger el interés superior del niño. Un uso justificado de las categorías
protegidas por la Constitución será aquel que evidencie, con base en pruebas técnicas o científicas,
que dichas circunstancias tienen un impacto negativo en el bienestar y desarrollo del menor. Dicha
situación debe ser probada y no especulativa o imaginaria. Por tanto, no pueden ser admisibles las
especulaciones, presunciones, estereotipos o consideraciones generalizadas sobre las
características de los progenitores.” Ponente: Ministro Arturo Zaldívar. Secretarios: Ana María Ibarra
Olguín y Arturo Bárcena Zubieta.
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85. Este aspecto fue abordado en el amparo directo en revisión 2618/2013 35, en
el cual se dijo que solamente en caso de riesgo probable y fundado podría
privilegiarse la diferencia de trato y excluir de la guardia y custodia al padre
o la madre bajo el supuesto de una condición de salud. No resulta acorde
con el interés superior del menor y el principio de igualdad y no
discriminación excluir a un progenitor sin más por su condición de salud
para ejercer la guarda y la custodia, sea ésta esta definitiva o provisional.
35
Véanse las consideraciones del amparo directo en revisión 2618/2013, resuelto por la Primera
Sala el 23 de octubre de 2013, por mayoria de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar.
Secretarios: Ana María Ibarra Olguín y Arturo Bárcena Zubieta.
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Artículo 12
1. Los Estados Partes garantizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el
derecho de expresar su opinión libremente en todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez del niño.
2. Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento
judicial o administrativo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de un representante o
de un órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.
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95. Como ya se adelantó, a juicio de esta Sala la resolución del juez de distrito
que aquí se revisa no resulta una expresión de justicia, ya que vulnera el
interés superior de la niña. Los argumentos principales de la sentencia
recurrida, como ya se dijo, se basan en: (i) la condición de salud de la
madre, (ii) el actuar omisivo (sic) de la madre en las obligaciones de crianza,
y (iii) la manifestación de la niña realizada el 19 de junio de 2014, todo ello
relacionado con que, en el caso, no se estaba ante un cambio de
circunstancias que justificaran la variación de la guarda y custodia y que, en
definitiva, no se había tomado en cuenta para resolver la existencia de una
averiguación previa.
CIERTA EDAD PREVISTA EN UNA LEGISLACIÓN (INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 414 BIS
DEL CÓDIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE NUEVO LEÓN). Como ya lo ha establecido esta
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, el derecho de los menores a participar
en procedimientos jurisdiccionales que puedan afectar su esfera jurídica, resulta fundamental para
una debida tutela del interés superior de la infancia. Por tanto, si bien el artículo 414 Bis del Código
Civil para el Estado de Nuevo León señala que en todo caso, el juez deberá escuchar la opinión de
los menores que han cumplido doce años, ello no es obstáculo para que se conozca y sea valorada
la opinión de los menores a pesar de que no cumplan con dicha edad, toda vez que el derecho que
tienen de ser escuchados busca brindarles una protección adicional, por lo cual, se constituye en
una formalidad esencial del procedimiento a su favor, cuya tutela debe observarse siempre y en
todo tipo de procedimientos que puedan afectar sus intereses, debiendo tenerse en consideración
que este derecho se debe ejercer de forma progresiva, sin que ello dependa de una edad
predeterminada que pueda aplicarse en forma generalizada a todos los menores, sino que debe
analizarse en cada caso, según la madurez del menor.” Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de
Larrea. Secretario: Javier Mijangos y González.
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107. La regla general es que los progenitores son aptos para el cuidado de sus
hijos e hijas, no obstante los defectos y carencias que acompañan
necesariamente la condición humana. Lo contrario, la falta de aptitud, debe
demostrarse, pues con ello se afectan los derechos y la esfera jurídica de los
niños y niñas involucrados. Ninguna duda cabe que no existe un modelo de
padres y madres ideales, acabado y perfecto, una especie de arquetipo ante
el cual contrastar la conducta específica de los progenitores, con el fin de
determinar si se está o no ante un buen padre y/o madre, y si, con base en
esa imagen ejemplar, sean justificables o no ciertas restricciones en las
instituciones protectores de la infancia, como lo es la guarda y custodia.
108. Ahora bien, está Sala también ha expresado que en asuntos en los cuales
están involucrados derechos de niños y niñas, el juzgador debe valorar todo
el material probatorio integrado en autos, aun cuando vaya más allá de la litis
planteada en la demanda de guarda y custodia45. Pues bien, de un examen
43
Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª CVII/2014 (10ª), Décima Época, Libro 4,
marzo de 2014, Tomo I, página 546, registro 2005924, de rubro: “INTERÉS SUPERIOR DEL
MENOR. USO JUSTIFICADO DE LAS CATEGORÍAS PROTEGIDAS EN EL ARTÍCULO
PRIMERO CONSTITUCIONAL, EN LAS CONTIENDAS QUE INVOLUCRAN LOS DERECHOS DE
LOS NIÑOS”.
44
Véanse las consideraciones del amparo directo en revisión 5904/2015, resuelto por la Primera
Sala el 29 de septiembre de 2016, por mayoría de tres votos. Ponente: Ministro Alfredo Gutiérrez
Ortiz Mena. Secretaria: Cecilia Armengol Alonso.
45
Cfr. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, 1ª XVI/2011, Novena Época, Tomo XXXIII,
febrero de 2011, página 616, registro 162797, de rubro y texto: “JUICIOS DE GUARDA Y
CUSTODIA. DE ACUERDO AL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO DEBE VALORARSE LA
TOTALIDAD DEL MATERIAL PROBATORIO QUE OBRA EN AUTOS. De acuerdo al interés
superior del niño, en los procedimientos que directa o indirectamente trascienden los derechos de
los menores, el juez debe decidir atendiendo al mayor beneficio del menor por lo que debe valorar
todos los elementos probatorios que tenga a su alcance. En tal sentido, aun cuando en la demanda
de guarda y custodia se omitan plantear hechos que podrían resultar perjudiciales para los
menores, tal omisión no limita al juzgador a valorar el material probatorio en autos que pudiera
corroborar tal situación.” Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretarios: Ana María
Ibarra Olguín y Javier Mijangos y González.
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Juicio de amparo 577/2015-I, foja 23 de la sentencia de amparo.
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113. No consta que la madre desarrolle un rol pernicioso para la niña. Aún más,
previa valoración de todas las circunstancias concurrentes, esta Sala
considera que la sentencia que se revisa de alguna manera ha petrificado las
relaciones entre la madre y la niña con la consiguiente vulneración a los
derechos de la menor, ya que ha supuesto para la niña cierta desvinculación
afectiva y emocional para con su madre y para con la familia materna,
vulnerándose el derecho a la vida familiar y a las relaciones parentales de la
niña, de alguna manera se castiga a la niña al no tener trato con la familia
materna, aspecto que también puede producir daños irreparables en la
configuración de su personalidad.
114. Del análisis de las pruebas que obran en autos se advierte que existe un
diagnóstico en la madre relacionado con una condición de bulimia. Sin
embargo, de una lectura cuidadosa y detallada del expediente proporcionado
por la clínica médica48, ya que está en juego la afectación de la esfera jurídica
de una niña y la relación con su madre, se observa que la madre tuvo bulimia
47
Véase la sentencia del Tribunal Constitucional de España, STC 16/2016 de 1º de febrero de 2016.
48
Juicio ordinario civil **********, Incidente de reclamación de providencias precuautorias ,foja 354.
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49
En esas fechas es cuando se dicta la resolución que otorga la guarda y custodia provisional de la
niña al padre.
51
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50
Trastorno de conducta alimentaria
51
Juicio ordinario civil, **********, Incidente de reclamación de providencias precautorias, foja 50 y
siguientes.
52
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54
Juicio ordinario civil **********, Incidente de reclamación de providencias precautorias, foja 132 y
siguientes.
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125. Por haber tenido un hijo o hija, los progenitores adquieren un entramado de
obligaciones y responsabilidades que cobran autonomía y son
independientes de la relación entre los padres, esto es, llegan a
desvincularse de las vicisitudes por las que pase la relación de los
progenitores entre sí. En otras palabras, las malas relaciones entre los
padres sólo son relevantes cuando perjudican al interés superior de los niños
y niñas55. Por ello, si se produce una ruptura entre los padres, esta nueva
realidad exige una ordenación distinta, a partir de entonces, sobre la manera
en que éstos deben cumplir las obligaciones derivadas de la relación paterno-
materno-filial.
55
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128. El problema al que se enfrenta una mujer que trabaja fuera de casa es que
se espera de ella que cumpla con la responsabilidad "primaria" de sus
obligaciones tradicionales (la casa y la familia), sin disminuir
significativamente su rendimiento laboral provocándole un fuerte estrés 57.
Con la duplicidad de funciones surgen sentimientos de culpa que se traducen
en renuncias, fracasos, fatiga, insatisfacción, angustia, inquietud e incluso
depresión58 ante la impotencia de tener que acudir a los dos espacios sin
ninguna o insuficiente ayuda: implica un sobre esfuerzo en la mujer que lo
realiza, al asumir las cargas físicas y mentales de ambos trabajos sin apenas
tiempo para reponerse59.
129. Por lo que atañe al asunto que se revisa, este aspecto de la doble jornada
fue obviado en la sentencia recurrida, porque ésta no se hace cargo que la
madre desempeña una doble jornada: además del trabajo profesional fuera
del hogar es la cuidadora principal de la niña, sin asistencia de redes de
apoyo familiar o de alguna persona que le asista; esto es, no toma en cuenta
que no sólo tenía al cuidado a la niña, sino que trabajaba medio tiempo para
poder atenderla el resto de la jornada una vez que la niña regresaba de la
escuela y, también, se infiere que debía llevar a cabo el trabajo del hogar.
57
Cfr. BÁEZ GALO Kontxi, “Estresores más frecuentes en mujeres : amas de casa, doble jornada ,
mujeres ejecutivas, reinserción laboral y víctimas de violación” en Incidencia del estrés en la salud
de las mujeres, Instituto Vasco de la Mujer, Vitoria-Gasteiz, 1995.
58
Cfr. VÁZQUEZ GARCÍA, Verónica et. al., “Entre el cargo, la maternidad y la doble jornada” en
Perfiles latinoamericanos núm. 39, enero–junio, 2012, Facultad Latinoamericana de Ciencias
Sociales, México.
59
Cfr. FERNÁNDEZ COLLADOS Ma. Belén, La doble jornada femenina y sus efectos sobre la salud
laboral, I Congreso Internacional sobre género, trabajo y economía informal, disponible en
http://ve.umh.es/sieg.1/docs/icongresointernacional/comunicaciones/scv04.pdf
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135. Igualmente, en el caso que nos ocupa debe subrayarse que en el dictamen
psicológico que se practicó a la madre no se advierte elemento alguno de
riesgo para la menor, ni que represente un perfil de personalidad tendente a
descuidar sus obligaciones como madre. Antes bien, se comprueba que “el
hecho de no tener a su hija con ella provoca una natural y normal
preocupación” y que “es emocionalmente abierta y equilibrada, así como
realista y con capacidad de insight, siendo capaz de conducirse de manera
estable, equilibrada, realista y centrada en sí misma”61.
60
Como lo es que la madre no llegara a recoger del transporte escolar a la menor, que dejara a la
niña sola por espacios breves de tiempo –mientras bajaba de su departamento a comprar un poco
de leche– o bien que no jugara con ella.
61
Juicio ordinario civil **********, tomo V, foja 550 y siguientes.
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137. En ese sentido si bien el interés superior del menor implica que el menor
tiene el derecho de expresar su opinión y que ésta sea debidamente tenida
en cuenta en todos los asuntos que le afectan, esto no significa que deba
acatarse indefectiblemente lo expresado por el niño o la niña en los
procesos jurisdiccionales63: considerar lo contrario sería contradictorio con la
finalidad perseguida por la Convención y el interés superior de la infancia.
138. Especialmente, los jueces deben ser cuidadosos al valorar tanto la opinión
de los niños y niñas, como el resto del material probatorio en los asuntos que
62
Cfr. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª CVIII/2015 (10ª), Decima Época, Libro 16,
marzo de 2015, Tomo II, página 1099, registro 2008640, de rubro y texto: “INTERÉS SUPERIOR
DEL MENOR. EL DERECHO A EXPRESAR SU OPINIÓN EN UN PROCESO JURISDICCIONAL
DEBE RESPETARSE, INCLUSIVE EN TEMAS EN LOS QUE AÚN NO ESTÉ PREPARADO PARA
MANIFESTARSE. De los artículos 4o., párrafo noveno, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos y 12 de la Convención sobre los Derechos del Niño, deriva la obligación del
Estado de velar por el principio del interés superior del menor, garantizando de forma plena su
derecho a expresar su opinión libremente en todos los asuntos que puedan afectarle y que aluden a
determinaciones de su ámbito cotidiano. En ese sentido, incluso en aquellos temas en los que el
menor aún no esté preparado para manifestarse, ya sea por su falta de madurez o desconocimiento
pleno de la información respecto de las ventajas o desventajas de la situación, debe respetarse el
derecho a expresar su opinión en un proceso jurisdiccional, pero siempre teniendo en cuenta que el
ejercicio de ese derecho está supeditado a su situación particular, así como al análisis del caso
concreto en el cual se cuestione en los términos y parámetros en que debe escucharse a los
menores involucrados, pues lo que se pretende es prevenir que enfrenten situaciones que les
inquieten o perturben su sano desarrollo, y sobre las cuales no sepan aún externar una opinión
madura que pueda considerarse lo suficientemente válida para decidir algún aspecto que les afecte,
asumiendo que a medida que el niño o la niña madura, sus opiniones deberán tener cada vez más
peso en la evaluación de su interés superior.” Ponente: Ministro Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena.
Secretaria: María Dolores Igareda Diez de Sollano.
63
Cfr. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª CVI/2015 (10ª), Décima Época, Libro 16,
marzo de 2015, Tomo II, página 1100, registro 2008642, de rubro y texto: “INTERÉS SUPERIOR
DEL MENOR. SU OPINIÓN EN UN PROCESO JURISDICCIONAL QUE LE AFECTE NO TIENE
FUERZA VINCULANTE PARA EL ÓRGANO QUE CONOCE DEL ASUNTO. De la interpretación
de los artículos 4o., párrafo noveno, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y
12 de la Convención sobre los Derechos del Niño, se concluye que el interés superior del menor
implica el derecho de éste a expresar su opinión, la cual será tomada en cuenta en todos los
asuntos que le afecten, sin que lo anterior signifique que deba acatarse indefectiblemente lo
expresado por él en los procesos jurisdiccionales que puedan afectarle, es decir, no tiene fuerza
vinculante para el órgano jurisdiccional que conoce del asunto, ya que, en aras de su protección
integral, el juzgador debe ponderar todas las circunstancias del caso -con inclusión de la opinión del
menor-, para emitir una resolución armónica y respetuosa de sus derechos humanos, en
concordancia con el principio citado.” Ponente: Ministro Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena. Secretaria:
María Dolores Igareda Diez de Sollano.
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64
Cfr. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, 1ª CVII/2015, Décima Época, Libro 16,
marzo de 2015, Tomo II, página 1100, registro 2008641, de rubro y texto: “INTERÉS SUPERIOR
DEL MENOR. LA OPINIÓN DE UN MENOR EXPRESADA EN UN PROCESO JURISDICCIONAL
DEBE SER CUIDADOSAMENTE VALORADA A FIN DE EVITAR QUE SEA MANIPULADA. De la
interpretación de los artículos 4o., párrafo noveno, de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos y 12 de la Convención sobre los Derechos del Niño, se desprende la obligación del
Estado de velar por el principio del interés superior del menor, garantizando de manera plena el
derecho a expresar su opinión libremente en todos los asuntos que puedan afectarle, teniéndose
debidamente en cuenta sus opiniones en función de su edad y madurez. En ese sentido, el
juzgador deberá ser especialmente cuidadoso al valorar tanto la opinión del menor como el resto
del material probatorio en los asuntos que dirimen aspectos que afectan los derechos de menores,
ya que en ocasiones éstos expresan una opinión que puede estar manipulada o alienada y podrían
vulnerarse con suma facilidad los derechos del menor que precisamente se pretenden proteger, por
lo que debe analizarse en conjunto tanto lo expresado por el menor, así como las demás
circunstancias que se presenten en el caso.” Ponente: Ministro Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena.
Secretaria: María Dolores Igareda Diez de Sollano.
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141. Además, debe considerarse que las circunstancias familiares son siempre
cambiantes y que la valoración debe llevar a analizar si lo expresado por los
menores responde a una voluntad real de cambiar de progenitor custodio y
no a la manipulación de uno de ellos derivada del propio conflicto post
matrimonial. Es por ello que debe analizarse en conjunto tanto lo expresado
por el menor, como las demás circunstancias que se presenten,
contextualizando siempre el dicho de la niña o niño; esto es, la opinión del
niño o niña no puede tomarse simplemente como un hecho aislado. La
finalidad perseguida es que la opinión manifestada, contrastada con las
pruebas practicadas y, en su caso, con el dictamen de especialistas, sirvan al
juez para reforzar su convicción sobre la medida a adoptar.
142. De las constancias de autos se constata que la niña sí quiere estar con su
madre, aún más, anhela la figura materna –sin que ello implique rechazo al
padre– no obstante que, por las circunstancias en que se dio la separación
abrupta, no pudo tener contacto con su madre a causa de la orden de
restricción emitida el 21 de enero de 2014, por lo que la madre no podía
acercarse o entablar comunicación por ningún medio durante varios meses65.
65
Véase el dictámen psicológico practicado a la niña por la psicóloga perito adscrita al Hospital
**********, Juicio ordinario civil **********, tomo VII, foja 101 y siguientes.
61
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papá la lleve a casa de su mamá 66 y que si pudiera pedir un deseo éste sería
“estar con mi mamá”.
144. En ningún de los reportes se advierte siquiera un atisbo que pudiera alertar
de un riesgo para la menor en relación con la madre, y siempre la niña ha
manifestado el deseo de estar con ella, sin mostrar rechazo a la figura
materna sino todo lo contrario. Así, valorada en su contexto la opinión de la
niña, esta Sala considera que no es contrario a la opinión de la niña su
retorno al hogar de la madre.
146. Esta Sala no comparte la apreciación realizada en este aspecto por el juez
de distrito. No basta con que no se haya dicho expresamente que la
averiguación previa fue un factor determinante. Es preciso leer este aspecto
en su contexto y dimensionarlo, como acertadamente lo advirtió la jueza en la
sentencia reclamada. Así, de una lectura integral del asunto se advierte que
sí que fue un elemento preponderante para otorgar la guarda y custodia
provisional al padre la existencia de una averiguación previa, tal y como se
desprende de la resolución de 19 de junio de 2014:
66
Véanse los reportes de convivencias de fechas 20 de septiembre de 2014, 4 de octubre de 2014,
18 de octubre de 2014, 1 de noviembre de 2014, 15 de noviembre de 2014, 29 de noviembre de
2014, 13 diciembre de 2014, 24 de enero de 2015, 14 de febrero 2015, 7 de febrero de 2015, 21 de
febrero de 2015, 28 de febrero de 2015, 7 de marzo de 2015, 14 de marzo de 2015, 21 de marzo de
2015, 4 de abril de 2015, 18 de abril de 2015, 2 de mayo de 2015, 16 de mayo de 2015, 30 de mayo
de 2015, por citar algunos.
62
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147. Ciertamente no fue el único factor, pero sí jugó un papel decisivo y es por
ello que la jueza de la causa otorga la guarda y custodia provisional a la
madre, aspecto que esta Sala comparte. Así, lo que hace la jueza es quitar
dicho elemento –que, además, como ya se dijo, a la fecha no se encontraron
elementos que fueran constitutivos de delito– y enjuiciar el caso para concluir
que la madre debía tener la guarda y la custodia de la niña conforme se
había acordado en el convenio de divorcio.
***
149. Por último, al resultar fundados los agravios esgrimidos por la parte
recurrente suplidos en su deficiencia, se analizarán ahora los conceptos de
violación cuyo estudio fue omitido acorde con lo establecido en el artículo 93,
fracción VI, de la Ley de Amparo. Así, en el escrito por el que se demanda el
amparo el padre señala que indebidamente se decreta un régimen de
convivencias rígido y supervisado en el centro de convivencia, sin que exista
indicio alguno de que la convivencia con el progenitor pueda suponer riesgo
alguno para la niña, limitándose de forma ilegal la sana convivencia de la
niña con su padre, cuando dicha cuestión no fue materia del incidente
planteado.
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152. Por tanto, esta Sala ordena notificar personalmente esta sentencia de
amparo al quejoso ********** y a la recurrente **********. Asimismo, se ordena
al Juzgado Tercero de lo Familiar del Distrito Federal para que provea lo
necesario conforme a derecho a fin de que se realice el cambio de guarda y
custodia provisional de la menor **********.
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IX. DECISIÓN
155. Al declararse fundados los agravios hechos valer por la recurrente, suplidos
en su deficiencia, lo procedente es revocar la sentencia impugnada y negar
el amparo al quejoso.
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PONENTE
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