INTRODUCCIÓN AL DERECHO

FACULTAD DE DERECHO
UNAB, 2015
Profesor: Roberto Andrés Cerón Reyes
TEORÍA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO Y
LA LEY

-Normas aisladas/normas como parte de un

sistema.

Ordenamiento jurídico.
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LA LEY

“Conjunto de normas jurídica que, formando un

sistema, tiene vigencia en cierta época en un
determinado grupo social, homogéneo y
autónomo”. (Alessandri et al p. 18).

“Conjunto unitario, jerárquicamente

estructurado, dinámico, coherente y pleno de
normas jurídicas que rigen en un territorio
determinado y durante un tiempo dado”
(Williams, p. 129). *
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Características:

- Jerarquía

Hans Kelsen y la “estructura piramidal” del Derecho.

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- Normas superiores - normas inferiores. Fundamentación de forma

y fondo. Determinación parcial. Aplicación-creación, salvo los
extremos.
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- Unidad (sistematicidad). Las normas pertenecientes

a él tienen como fundamento último una misma
norma, regla o principio.

- Kelsen: “norma hipotética fundamental”.

- Hart: “principio o acuerdo mayoritariamente
aceptado por la sociedad”.
- Alfred Verdross: “primeros principios del derecho
natural”.
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- Dinamismo

Regula la creación de normas jurídicas: fuentes formales del

derecho.

- Plenitud
“lagunas del derecho” / “lagunas de la ley”

- Mecanismo para superar las lagunas de…

INTEGRACIÓN.
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- Coherencia (armonía).
Contradicciones entre sus normas: “antinomias”.

RELACIONES ENTRE ORDENAMIENTOS JURÍDICOS.

Teorías monistas y dualistas.

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LA LEY
Las fuentes del ordenamiento jurídico

Concepto
« Cualquier hecho creador de normas jurídicas».
“Toda fuerza social con facultad normativa creadora cuyas normas se
imponen en forma obligatoria e independiente de la voluntad de los
sujetos a quienes se aplican”.

Fuentes materiales y fuentes formales

Fuentes materiales « Aquellos factores que mediata o inmediatamente

influyen en la creación y contenido de las normas jurídicas».
A) Directas: Corresponden a los órganos o entidades a las cuales el
ordenamiento jurídico les otorga la facultad de crear normas
jurídicas.
B) Indirectas: Fenómenos políticos, económicos, sociales, religiosos,
culturales que provocan, generan o inciden en la creación de unan
norma.
Fuentes formales «Las formas a través de las cuales se manifiesta o se
crea el derecho». NORMAS JURÍDICAS.
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- Fuentes formales
A) Órgano facultado por el ordenamiento jurídico
para crear normas jurídicas.

B) Forma de expresión de las normas jurídicas que

resultan del ejercicio de la facultad para crear norma
jurídica.

A) Potestad: constituyente, legislativa, reglamentaria,

jurisdiccional, social, de los particulares e implícita del
ordenamiento jurídico.
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LA LEY

1) P. constituyente

Crear, modificar e interpretar auténticamente la

CONSTITUCIÓN.
- Potestad originaria
- Potestad derivada (ejecutivo y legislativo)

- Formas de expresión de una y otra.

- Capítulo XV «Reforma de la Constitución» (artículos 127 a

129).

- Fuentes: constitución, ley modificatoria e interpretativa de

la constitución.
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2) P. Legislativa

Crear, modificar, derogar e interpretar

auténticamente leyes.

Órganos: P. de la R. y el Congreso Nacional.

Artículos 32 N° 1 y 46 de la CPR.

Fuentes: ley, -ley orgánica constitucional, ley de quórum

calificado y ley ordinaria-; decretos con jerarquía de ley
(D.F.L. y D.L.) y tratados internacionales.
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3) P. reglamentaria

El ordenamiento jurídico reconoce al P. de la R. y otras

autoridades para crear normas jurídicas en ejercicio de las
funciones que la ley les otorgan.

Artículos 32 N° 6. Potestad reglamentaria autónoma y de

ejecución.

Fuentes formales: decretos, reglamento, resoluciones,

instrucciones y ordenanzas.
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4) P. jurisdiccional

Tribunales e justicia para resolver los conflictos de

relevancia jurídica.

CPR: Capítulo VI «Poder judicial» (artículos 76 a 82)

Artículo 5 COT.

Fuente formal (¿?): jurisprudencia –resoluciones judiciales-.

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5) P. social
Radica en todo el grupo social o en una parte de él.

Fuente formal: «costumbre jurídica».

6) P. normativa de los particulares

Crear normas jurídicas.
Fuente formal: actos jurídicos y actos corporativos.

7) P. implícita del ordenamiento jurídico

Aquella que no radica en órganos específicos. Principios
Fuente formal: principios generales del derecho y la equidad
natural.
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Fuentes formales en el derecho chileno (Williams)

1.- Constitución Política de la República.
2.- Leyes de rango constitucional.
3.- Leyes orgánicas constitucionales.
4.- Leyes de quórum calificado.
5.- Leyes ordinarias, decretos con jerarquía de ley,
tratados internacionales.
6.- Costumbre jurídica.
7.- Decretos, reglamentos, instrucciones.
8.- Actos jurídicos y actos corporativos.
9.- Sentencias judiciales.
10.- Principios generales del derecho y equidad
natural.
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1.- Constitución Política de la República

«Norma fundamental del ordenamiento jurídico que se

ocupa de organizar el Estado y la forma de gobierno y de
fijar las atribuciones y límites al ejercicio de los poderes
públicos»

- Tiene su origen en la potestad constituyente.

- Es la fuente de mayor jerarquía. No contradicción con las
otras fuentes.

Forma de gobierno: Art. 3 CPR.

Tipo de gobierno : Art. 4 CPR.

Organización del Estado: Capítulos IV, V y VI de la CPR.,

entre otras normas.
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Algunas clases de Constitución Política:

- De acuerdo a la forma en que se expresan:

consuetudinarias y escritas.

- De acuerdo a la facilidad o dificultad para su modificación:

rígidas, semirrígidas y flexibles.

- De acuerdo a si contienen una idea del derecho, de la

sociedad y de la persona: institucionales u orgánicas y
relacionales o dogmáticas.
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- Funciones de la Constitución Política

A) F. orgánica o institucional.

Forma del Estado. Vgr. Art. 3 CPR.

Organización y atribuciones de los poderes del Estado:
IV, V y VI de la CPR., entre otras normas.

B) F. Sustantiva, dogmática o relacional.

Derechos y deberes constitucionales. Vgr. Artículo 19 de
la CPR.
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C) F. de señalar el órgano y procedimientos para su

reforma.
Vgr. Capítulo XV de la CPR.

Otras leyes constitucionales:

- Ley interpretativa de la constitución.
- Ley modificatoria de la constitución.
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- Principio de supremacía constitucional.

Subordinación formal: las otras fuentes formales deben ser

creadas por los órganos y los procedimientos que la propia
constitución establece.

Subordinación material: las otras fuentes formales no

pueden contradecir el contenido o materia de la
constitución.

Órganos y mecanismos de resguardo.

- T. Constitucional.
- Contraloría General de la República
- Tribunales ordinarios de justicia.
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2.- La Ley
Definida en el artículo 1° del Código Civil.

Críticas a dicha definición.

– Formal
– No atiende al carácter general de la norma jurídica…

Artículo 63 CPR.
• Número 20)
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LA LEY

En cuanto al elemento material, algunos han visto en

el artículo 1 inciso 4° el contenido de los actos
legislativos y, en consecuencia, de la ley: el bien
común.

Así, otras definiciones de ley contemplan el elemento

material:

“La ley es una ordenación racional encaminada al bien

común, dada y promulgada por quien tiene a cargo el
cuidado de la comunidad” (Santo Tomás).
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Algunas clasificaciones de las leyes

- Según el significado del vocablo

Ley en sentido amplio. Salvo aquellas que provengan de la
potestad jurisdiccional…

Ley en sentido estricto.

- Según el Código Civil

Leyes imperativas: ordenan hacer algo.

Vgr. Artículo 2158 del Código Civil.
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- Leyes prohibitivas: impiden hacer algo.

- Vgr. Artículo 348 del Código Civil.

- Leyes permisivas: autorizan a hacer algo. Son la mayoría.

- Vgr. Artículo 2116 del Código Civil.

- Crítica a esta clasificación.

- Importancia de la clasificación
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Según su finalidad inmediata

Innovativas: regulan materias no reguladas.

Interpretativas. Artículo 9 del Código Civil.

Modificatorias.

Derogatorias.
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Según la Constitución Política de la República

- Ley de reforma constitucional. Artículo 127 de la CPR.

- Ley interpretativa constitucional. 3/5 de los diputados y

senadores en ejercicio. (Art. 66 y 93 N° 1 de la CPR.)

- Ley orgánica constitucional. 4/7 de los diputados y

senadores en ejercicio. (Art. 66 y 93 N° 1 de la CPR.)

Vgr.: Municipalidades, Organización y atribuciones del os

tribunales de justicia, Banco Central.

-
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- Ley de quórum calificado: mayoría absoluta de los

diputados y senadores en ejercicio. (Art. 66 CPR)

Vgr. Pena de muerte, pérdida de nacionalidad,

conductas terroristas, etc.

- Ley ordinaria: mayoría simple de los diputados y

senadores en ejercicio. (Art. 66 CPR).
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-Según su disponibilidad

A) Leyes de orden público: afectan a ciertas materias de

vital importancia para la existencia y subsistencia de la
sociedad. Se imponen sobre la voluntad de los individuos y,
en consecuencia, son indisponibles e irrenunciables.

B) Leyes de orden privado: pueden disponerse, pues miran a

intereses privados.
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- Según su relación con los subordinados

- Leyes declarativas. Aquellas que determinan las

consecuencias de los actos jurídicos, cuando las partes
interesadas no las han previsto y regulado de otra manera.

- Leyes imperativas ( y prohibitivas).

- Leyes dispositivas. Aquellas que el legislador dicta para

resolver conflictos de intereses que se presenten entre
personas que no han contratado entre sí.
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3.- Tratados internacionales

“acuerdo suscrito entre sujetos de derecho
internacional público, regido por éste y destinado a
producir efectos jurídicos”.

Según la materia objeto del tratado

Político, cultural, social, económico…
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Aprobación de un tratado
Artículo 54 N° 1 de la CPR. Congreso Nacional.

Ratificación del tratado

Artículo 32 N° 17 de la CPR. Presidente de la República

Efectos del tratado:

- Partes
- Territorio
- Tiempo
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Terminación de un tratado
Causa prevista por el propio tratado.
Mutuo consentimiento de las partes.
Causales previstas por el derecho internacional público.

Valor de los tratados. Artículo 5 inciso 2° de la CPR.

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4.- Los decretos con jerarquía de ley

D.F.L. y D.L.

D.F.L.
“Decretos dictados por el Presidente de la República
sobre materias propias de ley y de acuerdo a una
autorización conferida por el Congreso Nacional”.

Artículo 32 N° 3 de la CPR.

Limitaciones: artículo 64 de la CPR.

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Control de constitucionalidad
Art. 99 inciso 3°. Contraloría General de la República.
Art. 93 N° 5. Tribunal Constitucional.

D.L.
“Decretos dictados por el Presidente de la
República en materias propias de ley sin mediar
autorización alguna del Congreso Nacional”.
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5.- Decretos, reglamentos, ordenanzas,

instrucciones y resoluciones.

Decreto: orden escrita emanada de una autoridad

administrativa y revestida de ciertas formalidades.

Instrucciones: comunicados que los funcionarios

superiores de la administración pública dirigen a sus
subordinados, indicándoles la manera de aplicar una
ley o reglamento, o las medidas que debe tomar para
el mejor funcionamiento del servicio público. –
Circulares, oficios-.
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Resoluciones: son aquellas normas emanadas de jefes

de servicio descentralizados dictadas para la buena
administración del respectivo servicio público.

Ordenanzas: son normas emanadas de la autoridad

alcaldicia que regulan materias relativas al
funcionamiento y organización municipal.
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Algunas clasificaciones de los decretos

Según su alcance: d. simple -concreto- d.

reglamentario -general-

Según lo autoridad que los dicta: decreto y decreto

supremo -P. de la R.-

Control de constitucionalidad y legalidad: Contraloría

General de la República. Toma de razón.
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6.- Jurisprudencia
-Concepto: “Es el conjunto de criterios o líneas directrices que
emanan de los fallos uniformes pronunciados por los tribunales
superiores de justicia”.
-Países con sistema de precedentes judiciales (anglosajones)
-EE.UU “Stare decisis”
-ESPAÑA, FRANCIA MEXICO. Valor material de
jurisprudencia
-CHILE :
a) Fuente formal . Razones. Norma jurídica particular. Art. 3
del C.C.. Sentencia definitiva.
b) Fuente material.
- Art. 10 C.O.T. y art. 170 C.P.C.
- Art. 483 C del T. Recurso unificación de jurisprudencia.
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Paralelo entre Ley y Sentencia Judicial

1) Ambas son fuentes formales -potestad normativa del E°-

2) Poderes del que emanan: legislativo y judicial.
3) Efecto de sus normas jurídicas: general y particular.
4) Procedimiento de formación de una y otra.
5) Efectos en el tiempo: art. 9 del C.C. y situaciones
pasadas.
6) Modificación y derogación: sí y no -cosa juzgada-
7) Contenido de una y otra: art. 60 de la CPR y las partes de
un proceso.
8) Fuente de derechos y obligaciones, y declarativa de
derechos y obligaciones -regla general-
9) La sentencia se encuentra subordinada, jerárquicamente,
a la ley.
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7.- La costumbre jurídica

Usos sociales.
Usos sociales y derecho.

Concepto: “repetición constante y uniforme de actos

análogos, durante un período prolongado de tiempo en una
localidad determinada y con la convicción de obedecer a un
imperativo jurídico”.

Elementos: material u objetivo-espiritual o subjetivo.

Generalidad; constancia y uniformidad; publicidad;

temporalidad; espacialidad.
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Algunas clasificaciones de la costumbre jurídica.

Según su materia: civil, comercial, administrativa,

internacional, etc.

Según el territorio: local, nacional e internacional.

Según su relación con la ley.

- Costumbre según ley o secundum legem. Interpretativa.
- Costumbre fuera de ley o praeter legem. Falta de ley.
Integradora.
- Costumbre contra ley o contra legem. Podría derogar a
la ley. Desuso.
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Costumbre Civil Costumbre mercantil

Art. 2 del C.C. Costumbre Costumbre según ley y

según ley fuera de ley -artículos 4 y 5
del C.Co.-
Arts. 2117, 2158; 1198,
1938, 1940, 1951, 1954 y Prueba de la costumbre:
1986; y 1546, todos del artículo 5 del C.Co.
C.C.
Función interpretativa de
Prueba de la costumbre: la costumbre mercantil:
reglas generales. artículo 6 C.Co.
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8.- Actos jurídicos.

Hecho
Hechos del hombre y de la naturaleza
Hecho no jurídico
Hecho jurídico
Hecho jurídico involuntario
Hecho jurídico lícito voluntario del hombre: actos
jurídicos, cuasicontratos

Autonomía privada: artículo 1545 del C.C.

Algunas clasificaciones. Elementos (1444). Requisitos de

existencia y validez.
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9.- Actos corporativos.

“Acto jurídico privado emanado de una institución,
corporación o persona jurídica que contiene una norma
jurídica general que obliga a sus miembros asociados”.

10.- Principios generales del derecho y la equidad

natural? (¿fuentes supletorias?)

Derecho Civil: art. 24 del C.C.

Derecho procesal: art. 175 del C.P.C.
Derecho laboral: art. 459 del C.T.
Principio de inexcusabilidad.
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Promulgación y publicación de la ley

Promulgación: “acto por el cual el Jefe de Estado

atestigua o certifica al cuerpo social la existencia de
la ley y ordena su ejecución”. (ALESSANDRI, p. 162).

Art. 32 N° 1, 72 y 75 de la CPR.
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Condiciones para que una ley sea obligatoria: art. 6 y

7 del C.C.

- Promulgación.
- Publicación.

Publicación: “aquel acto que tiene por objeto

atestiguar la existencia de la ley y ordenar su
ejecución” (ALESSANDRI, p. 163).

- Diario Oficial. Vigencia de la ley.

(art. 7 del C.C.).
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La ignorancia de la ley.

Artículo 8 del Código Civil + arts. 706 y 1452.

Artículo 8: presunción o ficción.

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El ámbito de aplicación de la ley: tiempo y

espacio.

Vigencia

A) El que media entre su entrada en vigor y su derogación.

Art. 9 del C.C. Efecto inmediato, futuro. Irretroactividad
(legal).

- Irretroactividad de la ley penal: art. 19 N° 3 de la CPR.

- Derecho de propiedad: art. 19 N° 24.

B) Anterior a su entrada en vigor. Retroactividad.

C) Posterior a su derogación. Ultraactividad.

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- De ahí entonces que la irretroactividad:

- Debe ser expresa.

- Debe ser de derecho estricto.

Disposiciones transitorias.
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- Retroactividad y leyes interpretativas.

Art. 9 inciso 2° del C.C.

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- Teorías sobre el efecto retroactivo de la ley.

- Teoría clásica.

- Derechos adquiridos, facultades legales o simples

expectativas.
- Ley antigua/precedente, ley nueva/actual.

Derechos adquiridos: “todos aquellos derechos que son

consecuencia de un hecho apto para producirlos bajo el
imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha
realizado y que han entrado inmediatamente a formar parte
del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia
de que la ocasión de hacerlos valer se presente en el tiempo
en que otra ley rige”.
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LA LEY
Facultades legales: “constituyen el supuesto para la
adquisición de derechos y la posibilidad de tenerlos y
ejercerlos”.

Simples expectativas: “son las esperanzas de adquisición

de un derecho fundando en la ley vigente y aún no
convertidas en derecho por falta de alguno de los
requisitos exigidos por la ley”.
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LA LEY

- Teoría moderna.

- Ley: efecto retroactivo-efecto inmediato.

Situaciones jurídicas: “la posición que ocupa un individuo

frente a una norma de derecho o a una institución jurídica
determinada”.

Estados de una situación jurídica: constitución-extinción-

produce sus efectos.

Efecto inmediato es la regla general. Excepción: los

contratos.
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LA LEY

- Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, de

07/10/1861.

- Artículo 1.

- Situaciones que regula la ley

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A) Leyes sobre estado civil

Art. 3. Estado civil adquirido.

Art. 2. Estado civil no adquirido.

Consecuencias que derivan del estado civil.

Personas jurídicas: artículo 10.

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B) Leyes sobre capacidad de las personas

Capacidad de goce. Sometida a las nuevas leyes. Art.

7 inciso 2°.

Capacidad de ejercicio. Subsiste. Art. 8°.

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Efectos de la ley en el espacio

-Situación o relación jurídica pretenda ser regida por

dos o más legislaciones. Conflictos de leyes.

- Derecho Internacional Privado. Código de

Bustamante.

- Territorialidad o extraterritorialidad de las leyes -

personal-.

Teorías. A) De los estatutos B) De la comunidad de

derecho entre los diversos Estados C) De la
nacionalidad.
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LA LEY

- Teoría de los estatutos

Data del siglo XIII

Leyes: personales (ext.), reales (t.) y mixtas.

Críticas.
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LA LEY

- Territorialidad de la ley

Artículo 14 del Código Civil.

Sujeción a la ley chilena. Personas, bienes y

actos.(ALESSANDRI).

Vgr. Artículo 997 del C.C.

Excepciones: soberanos extranjeros, agentes diplomáticos

y buques de guerra.
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LA LEY
- Extraterritorialidad de la ley

- Excepcional.

Leyes personales. Artículo 15 del C.C.

Inciso primero.
Inciso segundo. Art. 988.

La ley chilena se deberá respetar en el extranjero,

para todos aquellos actos que han de tener efecto en
Chile.

Relación con el artículo 14 de. C.C.

Aplicación restrictiva.
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LA LEY
Leyes reales

Regla general: artículo 16 .

Inciso primero.
Inciso segundo.
Inciso tercero.

Excepciones al inciso primero: inciso segundo y el artículo 955

(988).
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LA LEY

-Leyes mixtas (actos y contratos)

Leyes de forma y fondo de los actos y contratos.

Artículo 17 del C.C. “Locus regit actum” Forma.

Se aplica también a los instrumentos privados. Art. 16

inciso 2° C.C.

Artículo 18 del C.C.

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LA LEY

Derogación de la ley.

Concepto: “cesación de la eficacia de una ley en virtud

de la disposición o disposiciones de otra ley posterior”
(ALESSANDRI).

Tipos de derogación

Expresa y tácita. Art. 52 y 53 del C.C.

Ley general y ley especial.

Vgr. Artículo final del C.C.

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LA LEY

Derogación tácita por retrueque.

Derogación orgánica.

Derogación total y parcial.

El desuso.
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LA LEY

Bibliografía

SQUELLA, AGUSTÍN, Introducción al derecho.

Santiago, Chile: Editorial Jurídica de Chile,
2001.
WILLIAMS BENAVENTE, Jaime. Lecciones de
introducción al derecho. Santiago, Chile:
Ediciones Fundación de Ciencias Humanas, 2003.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel;
VODANOVIC, Antonio. Tratado de derecho civil.
Tomo I. Santiago, Chile: Editorial Jurídica de
Chile, 1998.