DERECHO PENAL II - PARTE ESPECIAL - Aldo Vargas - UDLA Executive 2013 PDF

Profesor Juan Francisco Rivera , Derecho Penal Especial - Apuntes comunes y apoyo de clases, transcritas por Aldo Vargas
UDLA 2013
DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL
Martes 26 de Noviembre
“Estos apuntes, corresponden a la transcripción de las cátedras impartidas por el

Profesor Juan Francisco Rivera, más el apoyo enviado por la Universidad bajo el rótulo
de “Apuntes Comunes”. A partir de la página 133 en adelante, se encuentran las
sentencias citadas”.
En la parte especial del Derecho Penal se tipifican delitos y se le asignan penas. Ésta
parte es bastante anacrónica, debido a lo que se ha desarrollado en la historia, es la
parte general del Derecho Penal, en cuanto a la teoría del delito, involucrando aspectos
determinantes en la responsabilidad penal.
En el Derecho Penal moderno, se segmenta y se clasifica en grupos los delitos, y así, se

tratan en un mismo título, de acuerdo a como esté estructurado el Código Penal
respectivo. En el caso de nuestro Código, está estructurado de la siguiente forma;
I. Libro Primero, Parte General, artículos 1 al 105.

II. Libro Segundo Parte Especial, “Crímenes y Simples Delitos”, artículos 106 al
493. Son diez títulos dirigido cada uno a la clasificación de un grupo de delitos
determinado. Ejemplo, Delitos contra la Propiedad.
III. Libro Tercero Parte Especial, “Las Faltas”
La ubicación del delito dentro del código penal es relevante, en cuanto a las remisiones
que señala el mismo cuerpo legal. Esto ocurre fundamentalmente respecto al delito de
aborto, debido al estar tratado en el título séptimo, artículos 342 y siguientes, no
permite sea cometido con culpa. Esto porque los delitos que pueden ser cometidos con
culpa, se encuentra tratados en el título octavo, por expresa remisión del Código
Penal.
 Art. 10. Están exentos de responsabilidad criminal:

13. El que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por la ley.
 Título VII - Artículos 342 a 389 - CRÍMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS
FAMILIAS, CONTRA LA MORALIDAD PÚBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
 Art. 490. El que por imprudencia temeraria ejecutare un hecho que, si mediara malicia,
constituiría un crimen o un simple delito contra las personas, será penado:
 Título VIII – Artículos 390 a 431 - CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS
PERSONAS
La regla general en Chile, es qué el delito es sancionado con dolo directo.
En este apunte serán tratados los siguientes grupos de delitos
I.- Delitos Contra la Vida, Título VIII

II.- Delitos Contra Integridad Sexual, Título VII
III.- Delitos Contra la Propiedad, Título IX
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Profesor Juan Francisco Rivera , Derecho Penal Especial - Apuntes comunes y apoyo de clases, transcritas por Aldo Vargas UDLA 2013
I.- DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA
Jueves 28 de Noviembre
1. Bien jurídico protegido: Vida Humana. Definir VIDA excede al Derecho Penal,
debido a corresponde al ámbito filosófico la conceptualización, por consiguiente solo se
establecen límites por el legislador para ver qué se entiende por VIDA.
Vida Humana: Para efectos del Derecho Penal la VIDA COMIENZA desde la
concepción, denominada DEPENDIENTE protegida por la figura del aborto, y desde el
PARTO, proceso de expulsión del feto, hay VIDA INDEPENDIENTE, protegida por la
figura del HOMICIDIO, todo lo anterior hasta la muerte.
En homicidio e infanticidio la vida humana independiente, y en Aborto la vida humana

dependiente. En ambos casos vida humana en sentido biológico-fisiológico, como
individuo de la especie, en tanto función vital integral (excluye órganos).
2. Clasificación:
2.1. Delitos contra la vida humana independiente:
2.1.1. Homicidio simple
2.1.2. Homicidio calificado
2.1.3. Parricidio y Femicidio
2.1.4. Infanticidio
2.2. Delitos contra la vida humana dependiente:

2.2.1. Aborto voluntario.
_ Autoaborto, artículo 344 inciso 1°, primera parte)
_ Aborto consentido, artículos. 344 inciso 1°, segunda parte y 342 n° 3
2.2.2. Aborto no voluntario.

_ Causado con violencia, artículo 342 n°1.
_ Causado sin violencia, artículo 342 n° 2.
_ Aborto sin propósito de causarlo, artículo 343.
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE
2.1.1. HOMICIDIO SIMPLE
 Art. 391. El que mate a otro y no esté comprendido en el artículo anterior, será penado:
1° Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio
con alguna de las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosía.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al
ofendido.
Quinta. Con premeditación conocida.
2° Con presidio mayor en sus grados mínimo a medio en cualquier otro caso.
2
Definición: Es una figura residual de los artículos 390, 391 N°1 y 394 CP. Matar a
otro sin que concurran las condiciones especiales constitutivas del parricidio,
femicidio, infanticidio u homicidio calificado. (Politoff/Grisolía/Bustos)
Es una figura básica, “matar a otro sin que concurran las condiciones de los crímenes
o delitos mencionados”. El legislador no lo definió, sino se contempla en el Código
Penal de manera residual de las figuras especiales impropias.
Doctrina. Este delito debió tener un artículo propio al ser el más importante, pero el
legislador lo trató como figura residual, es decir, siempre que no concurran
circunstancias que configuren otro delito de homicidio. El homicidio simple lo llamó
así la doctrina, y no el legislador. En el Derecho Comparado lo denominan asesinato.
Tipicidad:
2.1. Sujetos
2.1.1. Sujeto activo: “El que mata a otro”, significando ser un Delito acción, por tal
puede ser cualquier persona, no hay exigencia particular. La excepción es que éste
delito sea en comisión por omisión, se exige al sujeto activo se encuentre en posición
de garante, es decir, ser garante del bien jurídico vida.
Fuentes de la posición de GARANTE:

1. La ley
2. El contrato
3. Las dos primeras son reconocidas por el legislador y doctrina mayoritaria, pero
además, se vislumbra cierta inclinación legislativa en orden a considerar que está en
posición de garante quien, con su conducta precedente, ha creado un estado peligroso
para ciertos bienes jurídicos. Ejemplo, Persona que para plantar un poste cavó un hoyo,
y no vislumbró que por no taparlo, una persona cae en él.
4. El parentesco
Son garantes del bien jurídico VIDA, a modo de ejemplo, El médico que no presta
ayuda en el hospital. El salvavidas en el ejercicio de su trabajo. Instructor de
paracaidismo. Persona que crea un riesgo y no precavió los posibles accidentes.
2.1.2. Sujeto pasivo: Cualquier otra persona humana con vida independiente hasta
antes de la muerte. Se confunde con el objeto material. Excluye al muerto por ser un
delito imposible, debido para sancionar, tendría que extender el bien jurídico afectado
al hombre aparentemente vivo de acuerdo a Politoff/Grisolía/Bustos, y al que está por
nacer porque si así fuere, la calificación sería delito de aborto.
2.1.3. Delimitación de la vida humana dependiente e independiente, para

distinguir quienes son sujetos vivos. El Artículo 1° de la CPR1, Atribuye el carácter
de persona, “sujeto de derechos” en el artículo 19 CPR a todas las personas.
1
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
3
Se entiende, por tal, que nuestro ordenamiento jurídico reconoce a la vida humana
independiente principia en relación al artículo 394 CP “después del parto”. Éste es
un argumento de texto, a partir de la figura del Infanticidio.
 Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás ascendientes legítimos o
ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho horas después del parto, matan al hijo
o descendiente, y serán penados con presidio mayor en sus grados mínimo a medio.
Ésta norma señala que si se mata a una persona después del parto y antes de 48
horas. Antes, durante el parto es delito de aborto, y después del parto hasta antes de
48 horas es infanticidio.
Nacimiento y parto, en cuanto a la expulsión de la criatura del vientre materno, se

igualan. Se atiende a la existencia de vida humana independiente de la madre, esto es,
la existencia autónoma en la criatura de las funciones vitales de respiración y
circulación sanguínea.
Respecto a otras posturas doctrinarias.

Raimundo del Río, invoca el artículo 74 CC para sostener la existencia de paridos no
nacidos, debe relacionarse con artículo 55 CC.
 Art. 74 CC. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente
separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera,
se reputará no haber existido jamás.
 Art. 55 CC. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea
su edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y extranjeros.
A.- La doctrina mayoritaria señala que esto se encuentra actualmente superado,

debido a esta discusión se entiende que son conceptos civiles para efectos de ciertos
bienes jurídicos determinados, reconocimiento de derechos, y no son aplicables al
Derecho Penal
B.- Etcheberry: Señala que el carácter de individuo se refiere a la autonomía de vida, y

por ende, a la existencia de funciones circulatoria y respiratoria independiente. El
artículo 74 CC, sólo es aplicable para efectos civiles, de lo contrario habría impunidad
del aborto.
C.- Si se estimara que hay parido no nacido, el autor no comprendido en el artículo

394 CP no cometería delito alguno (Politoff/Grisolía/Bustos)
D.- No importa no corte cordón umbilical o no expulsión natural de placenta, lo

esencial es la autonomía de vida (Politoff/Grisolía/Bustos). No importa la viabilidad.
2.1.4. Fin vida humana: La muerte de la persona humana

La vida principia desde después del parto hasta cuando cesan los signos positivos de
vida, la respiración, circulación y actividad cerebral. SIEMPRE DEBE EXISTIR UN
CERTIFICADO MÉDICO.
Además, se puede relacionar con el principio de lesividad, en cuanto, para estar frente
a un delito debe existir un bien jurídico protegido, y el homicidio protege la vida, y no,
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la no vida humana o muerte, ergo, si estamos frente a un muerto no hay bien jurídico
protegido.
Vida síquica, Conciencia de la propia existencia y del mundo que nos rodea.
Vida orgánica, Físico-biológica, funciones respiratorias y circulatorias.
Los fenómenos cadavéricos o signos positivos de la muerte, deshidratación,

acidificación de los humores y vísceras, rigidez cadavérica, livideces cadavéricas, y
putrefacción cadavérica, aparecen tardíamente.
Los signos negativos de muerte: Ley 19.451 de 1996 define muerte para los efectos
de trasplante (art. 11).
 Artículo 11.- Para los efectos previstos en esta ley, la muerte se acreditará mediante certificación
unánime e inequívoca, otorgada por un equipo de médicos, uno de cuyos integrantes, al menos,
deberá desempeñarse en el campo de la neurología o neurocirugía.
Los médicos que otorguen la certificación no podrán formar parte del equipo que vaya a efectuar
el trasplante.
Matus/Politoff/Ramírez, esta ley tiene alcance limitado.
2.2. Conducta homicida: Matar a otro con cualquier medio.
2.2.1. No hay limitación de medios, incluye medios morales o inmateriales, como el

temor y otras impresiones psíquicas análogas, Politoff/Grisolía/Bustos. Además, hay
otras formas de conducta, autoría mediata y comisión por omisión2
Otro medio es el veneno, pero queda excluido de “cualquier medio”, debido se
transforma en homicidio calificado.
2.2.2. Dolo: Dolo directo, El sujeto está en conocimiento del tipo penal y su voluntad
está en alcanzar el resultado. Además, con dolo eventual (eventualidad aceptada), el
sujeto acepta el resultado como posibilidad no cierta y actúa con indiferencia al
resultado. Los delitos en general, se pueden cometer con ambos dolos, a menos el tipo
penal incluya un elemento subjetivo, “Dolo directo; maliciosamente, intencionalmente,
con el ánimo de, con el propósito” – “Si nada señala se entiende puede ser cometidos
con ambos tipos de dolo”.
No es necesario recurrir a animus necandi ni a animus específico.
Si el delito es cometido con culpa, estaremos frente a cuasidelito de homicidio artículo

490 CP
 Art. 490. El que por imprudencia temeraria ejecutare un hecho que, si mediara malicia,
constituiría un crimen o un simple delito contra las personas, será penado:
1° Con reclusión o relegación menores en sus grados mínimos a medios, cuando el
hecho importare crimen.
2° Con reclusión o relegación menores en sus grados mínimos o multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, cuando importare simple delito.
2
Req: producción y evitabilidad objetiva del resultado, posición de garante y su asunción, y equivalencia de la omisión con la
acción típica. Fuentes posición garante: la ley, contrato, el hacer precedente y las comunidades de vida o de peligro.
5
Dolo de Weber: Precisar si resultado es abarcado por dolo eventual. Si lo es, homicidio
simple (se representa la posibilidad de la sobrevivencia de su víctima y decide
enterrarla de todos modos), si no, homicidio frustrado y homicidio culposo en concurso
real.3
Aberratio ictus: Precisar si resultado es abarcado por dolo eventual. Si lo es, homicidio
simple (si la muerte de una persona distinta de su objetivo le ha sido diferente), si no,
homicidio frustrado y homicidio culposo (si representándose el resultado mortal en
una persona diferente, ha actualizado en su conducta su intención de no herirla), en
concurso ideal.
Homicidio preterintencional: El sujeto comete el delito doloso en su comienzo y

comete un delito culposo en su final, o viceversa, sancionados según el concurso ideal
de delitos “una sola conducta comete dos delitos”, contenido en el artículo 75 Código
Penal (Politoff/Grisolía/Bustos). Ej. Guardias de discoteque al expulsar a un sujeto lo
golpean y muere por caída en la acera. Dolo de lesiones y culpa en el homicidio.
 Art. 75. La disposición del artículo anterior no es aplicable en el caso de que un solo
hecho constituya dos o más delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario
para cometer el otro.
En estos casos sólo se impondrá la pena mayor asignada al delito más grave.
2.3. Resultado4: muerte del ofendido: Muerte del sujeto pasivo

La vinculación entre la conducta homicida y la muerte se realiza conforme a
imputación objetiva. Al ser un delito de resultado permite la comisión en todas las
etapas del iter crimini, tentativa, frustrado y consumado.
Casos problemáticos:
“Homicidio concausal”5: Queda fuera del ámbito de la acción típica los antecedentes
y consecuencias extraordinarios (extratípicos) no dominados por el agente y con que
éste no contaba (Politoff/Grisolía/Bustos).
Profesor señala: Los delitos concausal: Son aquellos en que el sujeto realiza una
conducta que no es suficiente para realizar la muerte, pero ésta se produce porque
existe una concausa que el sujeto desconoce. Ejemplo, El sujeto activo realiza la
conducta de cortar la pierna del sujeto pasivo, y éste fallece producto de hemofilia.
Solución: Actualmente los delitos concausal, se solucionan en función de la teoría de

la comisión objetiva; El riesgo que el sujeto produce con su conducta es el que se
concreta en el resultado. Ejemplo, Si A produce la herida cortante y ésta es suficiente
3
G. Montt distingue: a) El autor desde el principio de la comisión del delito pretende realizar la segunda actividad
(dolusgeneralis), lo que es igual a, error no esencial en el curso causal, donde el dolo comprende o abarca el acto posterior que
causa la muerte, y, b) El autor sólo decide la segunda actividad una vez realizada la primera objetivamente fallida, pero que cree
consumada, igual, homicidio frustrado más homicidio Culposo En concurso real
4
Delitos de resultado: Son aquellos que producen un cambio en el mundo exterior. Delitos de mera actividad, son aquellos que
no producen un cambio perceptible por los sentidos en el mundo exterior. Estos últimos se sancionan en su etapa de
consumado y tentativa.
5
Tiene lugar toda vez que, con intención de matar, el agente ejecuta un hecho que por sí solo es insuficiente para producir la
muerte, la que sobreviene por la concurrencia de causas preexistentes concomitantes o supervinientes, ajenas a la voluntad del
hechor. Labatut.
6
para que la persona muere, se le puede imputar el resultado. Si no es suficiente la

herida causada, no se le puede imputar el resultado al sujeto activo.
Lo siguiente no se vio en detalle en clases, pasamos directo al homicidio

calificado. Le interesa al profesor:
1. Homicidio en cuanto a figura residual

2. Conducta por acción: Matar a otro
3. Forma de comisión: Con cualquier medio a excepción del veneno.
4. Sujeto activo es indiferente cuando es delito de acción, y si es por omisión debe
estar en posición de garante.
5. Sujeto pasivo: Otro sujeto vivo, y respecto a la vida, se debe ver el apunte que
envió el profesor en cuanto a cuando a la discusión de cuando principia la vida
y cuando termina.
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a. Resultados Extraordinarios; Causas concomitantes o preexistentes.
Empujar levemente y cae y causa TEC: El riesgo creado se materializa en un resultado

extraordinario
Pócima que produce shock anafiláctico por alergia al yodo: el saber especial elimina
carácter extraordinario del resultado
b. Intervención de terceros y de la propia víctima.
Caso ambulancia: Riesgo no se realiza en resultado

Víctima de herida impide asistencia oportuna
Resultado retardado.
Transcurso de tiempo extenso es irrelevante.
Etcheberry: En el homicidio preterintencional distingue si la muerte ocurre algún

tiempo más tarde (lesiones consumadas y homicidio culposo) o si fallece en el acto
(lesiones frustradas y homicidio culposo), lo que ha rechazado la doctrina, en ambos
casos están consumadas las lesiones, lo que acontece es que se agrega un plus que
exagera, pero no borra, el pleno logro de la acción dolosa (Politoff/Grisolía/Bustos).
3. Ejercicio legítimo de la profesión médica:

3.1. Eutanasia pasiva: ante inminencia de muerte inevitable, no aplicar
tratamientos médicos.
3.2. Eutanasia indirecta: aceleración de la muerte del paciente con tratamiento
que alivia dolor.
3.3. Eutanasia activa: constitutiva de homicidio en nuestro ordenamiento.
4. Itercriminis: disparo errado.

4.1. Tentativa (faltaría apuntar con certeza)
4.2. Frustración. G. Montt
5. concursos:
5.1. Lesiones seguidas de muerte: consunción
5.2. Homicidio tentado o frustrado y lesiones con mayor penalidad: concurso ideal
heterogéneo (Politoff/Grisolía/Bustos).
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5.3. Tentativa desistida de homicidio: sanción lesiones.

5.4. Lesiones menos graves y homicidio frustrado o tentado: actos copenados
5.5. Lesiones simplemente graves y homicidio frustrado o tentado: intensidad de
lesiones y grado desarrollo homicidio.
5.6. Homicidio y armas de fuego: concurso ideal medial, artículo 75 CP
5.7. Homicidio y armas blancas (288 bis CP): Consunción
5.8. Diversas muertes con un solo hecho (bomba): art. 351 CPP y no artículo 75 CP
 Artículo 351 CPP: Reiteración de crímenes o simples delitos de una misma especie. En los casos
de reiteración de crímenes o simples delitos de una misma especie se impondrá la pena
correspondiente a las diversas infracciones, estimadas como un solo delito, aumentándola en uno
o dos grados.
Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas no pudieren estimarse como un solo delito,
el tribunal aplicará la pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con las
circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentándola en uno o dos grados,
según fuere el número de los delitos.
Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el artículo 74 del Código Penal si,
de seguirse este procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una pena menor.
Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de una misma especie aquellos que
afectaren al mismo bien jurídico.
5.9. Parricidio y homicidio calificado: Principio subsidiariedad. Parricidio con

agravante.
5.10. Parricidio y homicidio Calificado; En relación a infanticidio principio sub.
Infanticidio.
5.11. Paso de homicidio simple ha calificado: consunción. Homicidio Calificado.
5.12. Paso de homicidio calificado tentado a homicidio simple posterior: consunción.
Homicidio simple consumado
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II. HOMICIDIO CALIFICADO
Es un homicidio que se comete concurriendo circunstancias calificantes enumeradas

en el artículo 391 CP, y sin que concurran los requisitos propios del parricidio o del
infanticidio. Se analiza respecto del disvalor de acción y del resultado.
Respecto a la subsidiariedad de la norma. Sí un pariente mata a otro, hay que recurrir

a lo señalado por el legislador en el artículo 391° "no esté comprendido en el artículo
anterior".
Respecto al resultado: Es una persona humana que muere

Respecto al disvalor; Se entiende más disvaliosa o reprochable concurriendo las
alguna de las cinco (5) calificantes señaladas en el artículo 391 CP
 Art. 391 CP: El que mate a otro y no esté comprendido en el artículo anterior, será
penado:
1° Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio
con alguna de las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosía.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al
ofendido.
Quinta. Con premeditación conocida.
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1. Definición: Especie agravada del homicidio simple.
Etcheberry: Matar a otro con alguna de las circunstancias del art. 391 N° 1 CP, sin que
concurran los requisitos propios del parricidio o del infanticidio.
2. Circunstancias calificantes.
2.1. Alevosía: Esta definida en el artículo 12 nº 1 CP, a propósito de las agravantes.
 Art. 12 N° 1 CP. Cometer el delito contra las personas con alevosía, entendiéndose que
la hay cuando se obra a traición o sobre seguro.
A traición: Oculta la verdadera intención, aprovechándose de la confianza que tal

ocultamiento produce en la víctima. Ejemplo, Simular amistad y apuñar por la espalda
a la víctima. Se sanciona debido no se le da la posibilidad de huir o defenderse
legítimamente a la víctima.
Sobreseguro: Consiste en actuar de una manera tal que el sujeto activo minimiza el
riego que supone cometer el delito. Ocultándose a sí mismo (el cuerpo) o los medios de
que piensa valerse para cometer el delito, de manera que al momento de cometer el
hecho, el autor se encuentre sin riesgo para sí. Ejemplo, La emboscada.
La doctrina además señala que el uso del medio de veneno es alevosía, debido se
actuaría sobre seguro, “se minimizo el riesgo en el actuar de la víctima”.
Criterio doctrinarios, objetivo y subjetivo **: El autor debe haber buscado y

aprovechado de la indefensión (art. 63 CP menor de edad y ciego). Víctima que cae en
huida y es herida por la espalda, autor no debe esperar a que se levante. Y además se
requiere un estado real de indefensión (politoff/grisolía/bustos).
2.2. Por Premio o promesa remuneratoria:
Fundamento agravación: Mayor disvalor de acción al matar a alguien por fin

pecuniario que por algún otro motivo, que no consista en otra calificante. El ánimo o
carácter vil de actuar del sicario y peligro de profesionalización del crimen.
Premio: Incentivo de índole económico percibido antes del delito. No es necesario la

entrega, sino debe existir el acuerdo, tácito o expreso.
Promesa: Convenida antes para entregarse después (Etcheberry)
 Debe existir un acuerdo inequívoco entre el autor material y el mandante.

 Delito de participación necesaria, ambos responden a este título como
coautores. Hay mayor injusto respecto de ambos (Politoff/Grisolía/Bustos).
 Remuneratorio: Avaluable en dinero.
Discusión doctrinaria y jurisprudencial: Respecto de esta calificante es a quién se le

aplica la agravante, al sujeto activo que actúa por premio o al inductor o autor
material. Algunos señalan que ambos cometerían homicidio calificado, y otros indican,
solo respecto a quien actúa por premio o recompensa.
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Argumento de texto el artículo 12 N°2 CP; Previste, “cometerlo mediante premio,

recompensa o promesa”. Al decir “mediante” la norma contempla una figura amplia,
tanto al que ofrece y al que recibe. Al señalar “por premio o promesa”, involucra solo al
sicario, y no ambos.
Otros señalan, Que en virtud del actuar sobre seguro también cometería homicidio
calificado por alevosía, debido mandó matar a otro por medio de un mandatario.
Diferencia Art. 12 n° 2 CP: No están redactadas de la misma manera, lo que podría

llevar a pensar que las agravantes contempladas en el artículo 12 CP son iguales a las
calificantes del artículo 391 CP. También hay discusión sobre el “por premio y
recompensa remuneratoria”, al señalar lo que es pecuniario es la promesa y no el
premio.
 Art. 12 N° 2CP. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa.
2.3. Veneno:
Prácticamente cualquier sustancia con efectos tóxicos y letales, todo depende de la
dosis y forma de administración. Ejemplo, Cloro, licor, etc.
Discusión: Se puede matar a un diabético dándole azúcar. La doctrina mayoritaria

señala que la sustancia debe ser tóxica en sí misma, ergo el azúcar no sería
constitutiva de calificante.
Toda sustancia que suministrada a la víctima pueda ocasionarle la muerte, cualquiera

sea la vía de introducción al cuerpo, deglución, inyección, absorción, respiración, etc.,
es veneno si se ha hecho en forma insidiosa, esto es, alevoso (Politoff/Bustos/Grisolía),
de modo tal que la víctima no la advierta.
a) Excluye inyectar veneno contra resistencia

b) Todo envenenamiento es homicidio alevoso
c) Diferencia con art. 12 n° 3 CP: medio catastrófico
El veneno como agravantes: Es distinto a la calificante, porque ésta última es una

sustancia tóxica, y el de la agravante, está entendido en sentido catastrófico, daño a
muchas personas.
 Art. 12 N° 3 CP: Ejecutar el delito por medio de inundación, incendio, veneno u otro
artificio que pueda ocasionar grandes estragos o dañar a otras personas.
2.4. Ensañamiento: Aumentar inhumana y deliberadamente el dolor del ofendido.

Lo importante más allá del dolo directo es se aumente inhumana y deliberado,
intencional en la víctima. El sujeto activo aumenta inhumanamente e
intencionalmente.
Distinto del artículo 12 nº 4 CP.
 Art. 12 N° 4 CP: Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males
innecesarios para su ejecución.
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“Deliberadamente”: Dolo directo, conocimiento del innecesario sufrimiento que se

causa y voluntad de su realización (Politoff/Bustos/Grisolía);
“Inhumanamente”: No alude sólo al exceso de dolor, sino también al carácter y ánimo

del hecho, intencionalidad en el sujeto activo, quién actúa de forma insensible y
despiadado (Politoff/Bustos/Grisolía. Ejemplo, Lanzar víctima agonizante a matorral
de zarzas. Etcheberry distingue un elemento objetivo: El aumento del dolor, y uno
subjetivo, la deliberación "tranquilidad de ánimo" y la inhumanidad, falta de
sensibilidad.
2.5. Premeditación conocida: Combinación de criterios, i) Cronológico; entre la

determinación de delinquir y la comisión del delito transcurra un intervalo más o
menos apreciable, y ii) Psicológico, estado de ánimo tranquilo, exige:
A. Intervalo de tiempo entre tal resolución y la ejecución del hecho.

B. Persistencia durante dicho intervalo de la voluntad de delinquir.
C. Frialdad y tranquilidad del ánimo, porque quién premedita va preparado al hecho
que perpetrará. Etcheberry: La frialdad no se refiere al temperamento, sino al cálculo,
que puede darse en la mente de una persona apasionada.
Para Politoff/Bustos/Grisolía, atendiendo al fundamento de la agravación, se requiere

un verdadero cálculo o maquinación seria, es decir, indefensión de la víctima, plano de
lo injusto, y desvalor de la motivación, plano de la reprochabilidad. “La premeditación
sería sólo computada como calificante cuando el cálculo que precede a la ejecución, junto
al aumento de injusto del delito, en razón de la forma en que se perpetra, fuera
sintomática de una personalidad que se determina por móviles abyectos”. Esto permite
excluir el homicidio por piedad.
“Conocida”: Lo normal es que en la premeditación no sea sancionada, debido los

delitos deben ser consumados, pero respecto a esta calificante, se exige además,
Prueba por vía distinta a la confesión. Etcheberry: Razón histórica, el CP español de
1822 presumía la premeditación si concurría alguna de las circunstancias que
mencionaba, lo que se elimina con el CP 1848, reafirmando ello con la expresión
“conocida”.
Críticas: Indistinguible del dolo homicida, cuando hay mayor reproche se encuentra
implícita en la alevosía, veneno o premio o promesa remuneratoria.
Alevosía no supone premeditación y viceversa. A juicio de los autores, al igual que

el veneno estaría incluida en la alevosía, debido se actuaría sobreseguro. En muchos
códigos modernos, no se contempla como calificante. Etcheberry recuerda que la
premeditación requiere un ánimo frío y tranquilo, que puede estar ausente en un
homicidio alevoso.
Cabe recordar que las cinco calificantes basta que concurra una para que el homicidio
sea calificado. En virtud que concurran dos o más calificantes, se podría pensar usar
una de ellas como agravante, pero en función del artículo 63 CP, se vulneraría el
principio de NON BIS IN IDEM. Además en aplicación del principio PRO REO se debe
utilizar la interpretación que favorece al imputado
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 Art. 63. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que
por sí mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que ésta haya
expresado al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al
delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.
 Art. 12 N° 5 CP: En los delitos contra las personas, obrar con premeditación conocida o
emplear astucia, fraude o disfraz.
3. Dolo: Dolo Directo. El argumento es, i) El legislador incluye el elemento subjetivo

"maliciosamente", y ii) Aquellos delitos en que la modalidad delictiva por su naturaleza
en su tipificación, solo admiten en su comisión dolo directo. Ejemplo, Si alguien
premeditó el delito, se entiende solo es posible con dolo directo. El homicidio calificado
supone que el sujeto está en conocimiento del tipo penal y además tiene voluntad en el
resultado. El legislador no señala expresamente el dolo directo, por tal puede fundarse
una postura de comisión por dolo eventual.
4. Participación **: Comunicabilidad, artículo 64 CP. Se sanciona por delito base a

partícipe extraneus.
 Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposición

moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa
personal, servirán para atenuar o agravar la responsabilidad de sólo aquellos autores,
cómplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecución material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo, servirán para atenuar o agravar la responsabilidad únicamente de los que
tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la acción o de su cooperación
para el delito.
5. Concurso circunstancias **:

Agravantes artículo 12 y calificantes homicidio, artículo 63 CP
Varias circunstancias calificantes: Tipo con pluralidad de hipótesis, Artículo 69 CP.
 Art. 69. Dentro de los límites de cada grado el tribunal determinará la cuantía de la pena en
atención al número y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o menor
extensión del mal producido por el delito.
III. PARRICIDIO.
El que mate a un pariente en línea recta y no colateral, padre, madre, hijo o a
cualquier otro ascendiente o descendiente, o a quien haya sido su cónyuge o
conviviente, y además, a quién ha sido cónyuge o conviviente, estos últimos
incorporados en modificaciones recientes.
 Art. 390 CP: El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o
hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su
cónyuge o su conviviente, será castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor
en su grado máximo a presidio perpetuo calificado.
Si la víctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cónyuge o la
conviviente de su autor, el delito tendrá el nombre de femicidio.
12
1. Críticas: Difícil justificación más allá del reproche moral por atentado contra propia
sangre o lazos de confianza mutua derivados del matrimonio.
El fundamento para que la sanción del parricidio sea mayor a otro homicidio.
a.- Sancionar en base a la presunción de una “honda relación afectiva”, en

matrimonio, es inadmisible.
b.- Si se aborda desde el injusto y se quiere dispensar mayor tutela al matrimonio y

a la familia, nucleo fundamental de la sociedad. Se discute debido a se construiría
un delito pluriofensivo, que no autoriza tan elevada sanción (Politoff/Grisolía/Bustos).
c.- No se incluyen los hijos adoptados en la tipificación del delito, por tal se
considerará para efectos civiles los hijos adoptados para efectos de la filiación.
d.- G. Montt ve mayor injusto por ser una consagración en derecho penal de texto
constitucional “familia núcleo fundamental de sociedad”.
Derecho comparado: Optan por no contemplar en parricidio, y lo califican

dependiendo si concurren o no las calificantes del homicidio calificado, sino será
homicidio simple con agravante mixta del parentesco, artículo 13 CP
 Art. 13. Es circunstancia atenuante o agravante, según la naturaleza y accidentes del

delito:
Ser el agraviado cónyuge, pariente legítimo por consanguidad o afinidad en toda la línea
recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo natural o ilegítimo
reconocido del ofensor.
2. Sujetos: Excluye afinidad y adoptante y adoptado.
Etcheberry, en relación a textos legales anteriores, señalaba que el legitimado

adoptivamente podía ser sujeto activo y pasivo del delito de parricidio, y no cometería –
o sufriría- este delito en relación a su anterior familia natural.
 Art. 37 ley 19.620: La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los
adoptantes, con todos los derechos y deberes recíprocos establecidos en la ley, y
extingue sus vínculos de filiación de origen, para todos los efectos civiles, salvo los
impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artículo 5º de la Ley de
Matrimonio Civil, los que subsistirán.
Convivencia: El legislador para efectos legales no define "convivencia". Se ha sostenido

que ella supone por la JURISPRUDENCIA, “cohabitación entre personas unidas por un
vínculo afectivo y que goza de cierta estabilidad, sin importar el sexo de sus
integrantes”, SCA de La Serena, 8/1/2007, Rol: 373-2006.
3. Parricidio por omisión: Afecta non bis in ídem. Está descrito como delito de acción,
y si el sujeto activo está en posición de garante, suscita lo siguiente. Lo anterior
involucraría considerar el parentesco para configurar la posición de garante y para
fundar el parricidio. Ejemplo. La madre que deja morir a su hijo, se le aplicaría el
parentesco para el parricidio y para la posición de garante, ergo se configuraría el
homicidio simple por omisión (figura residual, debido el ser la figura más amplia).
13
4. “Conociendo las relaciones que lo ligan”: Dolo directo (Politoff/Grisolía/Bustos):

Seguridad de que se mata a otro, y de vínculo con este otro. Se excluye dolo
eventual por alta penalidad, sería homicidio simple agravado por parentesco. Ejemplo,
El padre que escucha ruidos en su casa y pregunta - ¿quién está ahí? - nadie contesta
y dispara.
Etcheberry sería una referencia superflua, que no innova respecto a la regla general
de presunción de dolo. Admite el dolo eventual.
5. Error **:
Error en identidad. Art. 1 inc.3º CP
Error respecto de distintas víctimas del art. 390 CP: G. Montt parricidio;
Matus/Politoff/Ramírez Homicidio
Aberratioictus (madre que se interpone ante riña de hijo con un tercero): Etcheberry
art. 1.3 CP, homicidio simple6; Matus/Politoff/Ram homicidio culposo de la madre.
6. Participación (comunicabilidad):
Etcheberry: Se opone a la comunicabilidad invocando al art. 64 CP, y a ser las

relaciones del art. 390 CP meras circunstancias.
Teoría de la comunicabilidad: El homicidio es un delito de sujeto activo indiferente,

el sujeto activo lo puede cometer cualquiera persona. EL parricidio es de sujeto activo
especial, debe reunir el sujeto activo especiales características. Por tal si el homicidio
lo comete el padre con un amigo a su hijo, según la teoría de la comunicabilidad o
incomunicabilidad que se adhiera, se puede condenar por parricidio a ambos, o
solamente al padre, y a su amigo, por homicidio simple.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
6.1. extraneus autor mediato, intraneus instrumento: extraneushom., intraneus sin
responsabilidad (si es agente doloso, parricida)
6.2. extraneus e intraneus coautor: extraneus homicidio, intraneus parricidio
6.3. extraneusinductor, cómplice o encubridor de intraneus: extraneus homicidio,

intraneus parricidio
6.4. intraneus autor mediato, extraneus instrumento: intraneus parricidio, extraneus

sin responsabilidad (agente doloso homicidio)
6.5.intraneus inductor, cómplice o encubridor de extraneus: ambos homicidio, e

intraneus agravado por art. 13 CP
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
6
Falta un elemento subjetivo (dolo de parricidio) si mata a la madre. Si, a la inversa, mata al tercero, falta un elemento objetivo
(muerte de la madre). Ambos son homicidios simples o calificados. Etcheberry.
14
IV. FEMICIDIO
Si la víctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cónyuge o la
conviviente de su autor, el delito tendrá el nombre de femicidio.
1. Introducido por la ley 20.480 de 18.12.2010
 "Artículo 1°.- Introdúcense las siguientes modificaciones en el Código Penal:

6) En el artículo 390:
a) Reemplázase la expresión "a su cónyuge o conviviente" por la siguiente: "a quien es o
ha sido su cónyuge o su conviviente".
b) Incorpórase el siguiente inciso segundo: "Si la víctima del delito descrito en el inciso
precedente es o ha sido la cónyuge o la conviviente de su autor, el delito tendrá el
nombre de femicidio".
2. Se amplían sujetos del delito.
Sujeto pasivo: El inciso 1° del art. 390 CP incluye ex cónyuges y ex convivientes,

hombres y mujeres, pero si la víctima es mujer, será femicidio, y si es hombre será
parricidio (Santibáñez Torres/Vargas Pinto)
Sujeto activo: Incluye mujer conviviente o ex conviviente.
Santibáñez Torres/Vargas Pinto: La palabra cónyuge restringe a los varones, no así

el término conviviente.
Si bien la convivencia se considera o interpreta con las mismas calidades que la
relación conyugal en cuanto permanencia, afectividad y entidad de la relación, no
ocurre lo mismo con la diferencia entre hombre y mujer. La relación de convivencia no
supone por esencia, como lo hace el matrimonio, una relación entre un hombre y una
mujer. De modo que puede ser sancionada como femicida una mujer que mate a su
conviviente mujer actual o pasada.
3. La incorporación se explica por la especial connotación que tiene el homicidio de

mujeres por quienes son o han sido sus compañeros, es decir, el entorno familiar que
agrava la conducta del agente “conocido”, “familiar”. Son dos circunstancias graves
que se consideran, el contexto intrafamiliar y la condición de mujer (Santibáñez
Torres/Vargas Pinto)
4. Problemas de aplicación: ex cónyuges y ex convivientes sin límites de tiempo. Se

deja al juzgador. La lógica de la agravante o de la calificante, según se trate de una
circunstancia genérica o el propio legislador la incluya al establecer la pena –como en
este caso– está en el estado de mayor indefensión en el que se halla la víctima de una
agresión por parte de un pariente con el que está vinculado; donde existe
conocimiento, confianza, “cariño”… Por ello, la víctima está en una posición de mayor
debilidad, con menos posibilidades de repeler la ofensa, lo que denota la particular
gravedad de la conducta. No es lo mismo un ex conviviente con el que no se tuvo hijos
ni se mantuvo contacto por años, que otro con el que sí se da una o ambas
circunstancias. Mir Puig destaca esta idea como fundamento que recoge el Tribunal
15
Supremo español para no considerar la agravante del parentesco (artículo 23 del CP.
español), que exige que “no haya perdido su ambas circunstancias. Mir Puig destaca
esta idea como fundamento que recoge el Tribunal Supremo español para no
considerar la agravante del parentesco (artículo 23 del CP. español), que exige que “no
haya perdido su significado de vinculación entre los parientes”. La redacción de la
norma española favorece este fundamento porque incorpora una idea de “vinculación”.
(Santibáñez Torres/Vargas Pinto)
5. Críticas:
H. Hernández, se trata sólo de la consagración legislativa de un nomen iuris sin

consecuencias prácticas (no abarca casos que no estuvieran cubiertos ni altera las
penas aplicables a los mismos).
Santibáñez Torres/Vargas Pinto, si la agravación se sustenta en que el agente se vale

de la condición de mujer de la víctima para reducir sus posibilidades de defensa,
hubiera sido deseable admitir el nombre “femicidio” para todo homicidio de mujer por
el solo hecho de ser tal (femicidios no íntimos), sin perjuicio que, por supuesto, esté
incorporado en el parricidio que castiga en caso de relaciones familiares. La mayor
gravedad puede igualmente reflejarse en una pena más dura por el artículo 12 Nº 6
(abusar de la superioridad del sexo o fuerzas) o por el artículo 12 Nº 18 (con ofensa o
desprecio del respeto que merece el ofendido por su dignidad, autoridad, edad o sexo).
V. INFANTICIDIO
Padre, madre o ascendientes legítimos e ilegítimos, que matan al hijo o al recién nacido
dentro de las 48 horas después del parto.
 Art. 394 CP: Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás ascendientes
legítimos o ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho horas después del parto,
matan al hijo o descendiente, y serán penados con presidio mayor en sus grados
mínimo a medio.
1. Sujetos: artículo 394 Códígo Penal.
2. Figura especial de homicidio (privilegiado en relación al parricidio7). Motivo, la

vida humana tiene menor valor en sus 48 horas después del parto.
3. No se funda en estado puerperal, dolores propios del parto u hormonal (incluye

otros parientes8) ni en móvil de honor (según antecedentes históricos de su
regulación9), sino simplemente en la apreciación de un menor desvalor por el legislador
(Politoff/Grisolía/Bustos)
4. Conducta: Se cuestiona el infanticidio por omisión impropia. Se acepta sólo por ser
privilegiada, para descartar homicidio calificado (veneno). No viola non bis in ídem por
favorecer al reo.
7
Etcheberry
8
El CP español de 1848 comprendía sólo a la madre y a los abuelos maternos.
9
Se eliminó este móvil (ocultar su deshonra) que se incluía en el CP de 1848 español. Etcheberry
16
5. Participación: Matius/Politoff/sostienen que extraneusse sanciona también por

infanticidio sea que sepa o no que es un infanticidio, en este último caso, por
aplicación analógica de art. 1.3 Cp, pues si desconoce la circunstancia objetiva que
atenúa su responsabilidad, no contradice el principio de culpabilidad el imputársela en
su beneficio. Agregan que,“admitido el carácter irracional de este privilegio, menos
racional aún parece hacerlo efectivo en todo caso a quienes tiene un deber especial de
cuidado sobre la víctima de esta clase de delitos, impidiendo su apreciación a quienes –
con menos obligaciones (y por tanto, menos responsabilidades)- participan junto a él.”10
Intraneus partícipe se sanciona por infanticidio, y no por homicidio calificado, en su

caso (Politoff/Grisolía/Bustos), de otro modo la participación se sancionaría más
severamente que la ejecución material.
V. AUXILIO AL SUICIDIO
Está tratado en el párrafo del homicidio pero no es un tipo de homicidio, debido la
conducta que se sanciona "No se mata a otro", sino prestar ayuda a otro para que
atente contra su propia vida.
 Art. 393 CP: El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se
suicide, sufrirá la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo, si se efectúa
la muerte.
En el análisis de este delito se tomó como base el texto de Politoff/Grisolía/Bustos.

Derecho Penal Chileno. Parte especial. Ed. Jdca. de Chile, 2ª ed. 2001.
1. Naturaleza:
No es una clase de homicidio, sino un caso anómalo en que se castiga la
coparticipación a un hecho, en tanto que el autor del mismo está exento de pena. No
se incrimina la instigación al suicidio.
No se sanciona al suicida por razones de política criminal: No está prevista la

sanción de la conducta suicida. Debido la pena carecería de eficacia (el que pretende
suicidarse ha superado el más grande los temores), y la pena sería un motivo más para
reiterar el atentado.
La conducta del suicida es antijurídica, se puede interrumpir en legítima defensa. Ello

explica que se sanciona al cooperador, respecto de quien la pena puede impedir que
preste ayuda al suicida.
2. La conducta: Prestaré auxilio a otro para que se suicide: La conducta no es matar,

sino auxiliar a otro para que se suicide. Sólo se puede cometerse por acción, por ser
un delito de mera actividad y no de resultado. Las exigencias de realidad y eficacia, así
como el ser un delito de mera actividad, impiden configurar el delito de comisión por
omisión. (Politoff, Matus y Ramírez)
Esta conducta tiene un requisito de objetividad de punibilidad: El tipo penal describe,

"Si se efectúa la muerte", requisito que no depende del auxiliador, por tal el legislador
exige que se produzca esta condición de objetividad de punibilidad para sancionar al
10
politoff/grisolía/bustos sostienen que extraneus participa en homicidio, simple o calificado.
17
auxiliador. Para que se pueda sancionar al sujeto activo, se requiere que la muerte del
suicida se produzca. El prestar auxilio puede ser por cualquier medio, Ejemplo, Prestar
un arma, etc.
Si hay posición de garante,11 se configura un homicidio por omisión, sea que el

garante haya proporcionado el arma al suicida, auxilio positivo, que aparentemente se
sancionaría por 393 CP, o sólo no impedido que éste se disparara con ella, auxilio
negativo, homicidio simple, porque en ambos casos incurre en la omisión de no evitar
el resultado muerte, con independencia del curso causal. Hay razones de lógica
interna, pues el hacer algo en pro del suicidio no puede disminuir la antisocialidad del
comportamiento de no evitación de la muerte.
3. Límites de la conducta típica:
a) Si la colaboración despoja al suicida del dominio del hecho, será un caso de

homicidio consentido.
b) Debe haber voluntad suicida, excluye por ej. amenazar con arma para que otro
beba veneno, que es homicidio simplemente.12
c) El autor mediato responde de homicidio (casos de subordinación psicológica
por razones sentimentales o por las perturbaciones psíquicas de la víctima). Es
un autor mediato con sujeto atípico13.
d) La colaboración debe tener eficacia causal que facilite la realización del
propósito suicida (no así si el suicida usa finalmente otro medio para quitarse la
vida).
e) Como la instigación al suicidio es impune, debe limitarse rigurosamente el
auxilio moral, a fin de evitar el absurdo de sí sancionar a quien sólo refuerza
moralmente la decisión ya tomada, y en cambio, dejar impune a quien forma
esa resolución en el suicida14:
f) No basta el auxilio meramente potencial (ahuyentar posibles terceros que
interrumpan el suicidio, los cuales no se presentan)
g) Es concebible el auxilio intelectual, por ejemplo, En los casos en que se explica
al suicida el procedimiento para llevar a cabo su propósito.
4. Sujeto pasivo: Debe ser persona con capacidad para darse cuenta de la naturaleza
y consecuencias del acto que va a realizar. Si se auxilia a un enajenado mental o a un
niño de pocos años es homicidio (Etcheberry).
5. Faz subjetiva: "Con conocimiento de causa”: Admite dolo eventual, no así la

culpa.15
6. Requisito de la muerte del suicida:

La muerte es una condición objetiva de punibilidad respecto de este delito de peligro.
La muerte no es el resultado del auxilio (el suicida tiene el dominio del hecho), por lo
11
Ej: enfermero contratado específicamente para proteger al psicótico depresivo.
12
Etcheberry.
13
Politoff/Matus/Ramírez.
14
Politoff/Matus/Ramírez: interpretan lo anterior, de otra forma: admitiéndose los medios intelectuales para la comisión de este
delito, no puede descartarse a priori el castigo a este título del inductor.
15
Esta expresión excluiría el dolo eventual en opinión de Politoff/Matus/Ramírez. Para Etcheberry esta expresión sólo destruiría
la presunción de dolo del art. 1° CP.
18
que, se produzca o no en la realidad, nada quita o añade a la conducta del auxiliador.

Incluso un arrepentimiento posterior infructuoso no degradaría el tipo ya completo de
auxilio, sólo tomándose en consideración para una menor reprochabilidad
7. Participación: No hay inducción ni complicidad al auxiliador del suicidio, por ser

este auxilio accesorio al suicidio en la vida real. De lo contrario, se sancionaría al que
instiga al auxiliador, y no al que instiga al suicida.
8. Si no se produce la muerte, pero resultan lesiones:
a) Las lesiones del suicida no se sancionan.

b) Si es un autor mediato (pseudo auxiliador) será responsable del homicidio frustrado
y lesiones graves (art. 75 CP), si es homicidio frustrado con otras lesiones, aquél
absorbe a éstas. Si el autor mediato provee un medio inidóneo para matar, pero sí
para lesionar, sabiendo esto, se comete el delito lesiones, y si ocurre la muerte,
habrá homicidio preterintencional.
c) Si es un auxiliador, su conducta es accesoria a la autolesión, por lo que es impune.
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE
El bien jurídico: Protegido es la vida humana dependiente. Ser que está por nacer,
vida intrauterina.
Concepto: Se entiende por aborto de acuerdo a la Doctrina es matar al producto de la

gestación, esto es, interrumpir el embarazo antes que se produzca el parto. (desde la
concepción).
1. Clasificación:
1.1. Aborto voluntario.

-. Autoaborto, artículo 344 inciso 1°, primera parte.
-. Aborto consentido, artículos 344 inciso 1°, segunda parte y 342 n° 3.
1.2. Aborto no voluntario.

_ Causado con violencia, artículo 342 N°1
_ Causado sin violencia, artículo 342 N° 2
_ Aborto sin propósito de causarlo, artículo 343.
2. Sujeto pasivo:
.- Ser humano en formación o feto, sujeto pasivo y objeto material se confunden. La

conducta se realiza sobre el objeto material que es el feto, y la víctima es el feto.
.- Organización Mundial de la Salud: Embrión o feto anidado en el vientre materno,
desde su fijación en el endometrio hasta su expulsión del útero, excluye mala
formación celular absolutamente incapacitada para desarrollarse como embrión- y
zigoto anidado fuera del endometrio –embarazo ectópico-).
G. Montt adhiere por razones de política criminal, atendido el empleo masivo de
métodos anticonceptivos en nuestra comunidad, autorizados y promovidos por el
Estado.
19
Politoff/Bustos/Grisolía estiman que objeto material y sujeto pasivo del atentado es

el fruto de la concepción, sin definir el momento inicial en la fecundación o anidación.
.- El texto legal exige una mujer embarazada, esto es, aquella de quien depende,
producto de la anidación del blastocisto en el endometrio, la vida del que está por
nacer. Esto excluye destrucción o abandono de embriones no utilizados en
procedimientos de fertilización in vitro.
.- No comprende atentados contra la salud (lesiones) del feto, salvo que se sancione el
aborto frustrado debidamente probada la conducta de lesiones. Tampoco se
consideran las figuras de peligro en contra de la vida de éste (Politof, Bustos, Grisolía).
El aborto o abortar: Es provocar la muerte del feto "conducta". El legislador no lo

señaló, por tal autores señalan que abortar es atentar contra la vida del feto, y otros,
señalan que abortar es extraer al feto del claustro materno.
I. AUTOABORTO Y ABORTO CONSENTIDO

Jueves 05 Diciembre
El aborto se clasifica; Si la madre consiente o no en la comisión del aborto.
 Art. 344 CP. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause,
será castigada con presidio menor en su grado máximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrirá en la pena de presidio menor en su grado
medio.
1. Sujeto activo:
1.1. En autoaborto: Es la mujer embarazada. Es ella quién se provoca el aborto a

través de medios propios y sin la participación de terceros. Responsabilidad penal
contemplada en el artículo 344 CP, y si abortaré para ocultar su deshonra, la
penalidad será rebajada, reconocida por el legislador, como atenuante especial.
El aborto causado para ocultar la deshonra u onoris causa, Es una atenuante

especial, que conlleva una rebaja en la penalidad. Genera discusión jurídica, apoyo
como a su vez es cuestionado, debido a se protege un bien jurídico menor importante
como es la honra por sobre la vida humana dependiente. El argumento histórico es la
deshonra que causaba antiguamente el tener hijos fuera de la estructura familiar, hoy
no se acepta por tribunales. Actualmente se contempla por la doctrina esta figura, ante
la agrasión sexual de violación a la mujer y ella decidiera abortar, podría invocar ésta
causal.
1.2. En aborto consentido: Es la mujer embarazada y un tercero. Es un delito de

participación necesaria de un tercero. El tercero sancionado por artículo 342 n° 3,
cuando no es facultativo médico, y se sanciona a la mujer que consiente en el aborto.
La mujer que consiente en el aborto, reviste una penalidad mayor respecto del tercero,
esto porque si conducta es más disvaliosa respecto del tercero, esto significa, se
encuentra en un doble rol, estado de garante , y además, es sujeto activo del delito de
aborto.
20
 Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto será castigado:

1° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si ejerciere violencia en la
persona de la mujer embarazada.
2° Con la de presidio menor en su grado máximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin
consentimiento de la mujer.
3° Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere
Aborto causado por un Facultativo art. 345 CP.
 Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a él,
incurrirá respectivamente en las penas señaladas en el artículo 342, aumentadas en un
grado.
a) Es un aborto cometido por un tercero que reviste la condición especial de

facultativo o médico, aplicando la pena del aborto causada por un tercero del
artículo 342 CP pero aumentada en un grado, figura calificada. Esto porque tiene
un deber sobre la protección de la vida.
b) Algunos señalan que el facultativo tiene una doble calificante, "causare el aborto o
cooperar", la primera como autor y la segunda como cómplice, debiendo ser la
segunda ser sancionada con una pena menor, pero por ser facultativo es calificada
con un agravamiento de pena.
c) Respecto a la historia de la norma, estaba permitido el aborto terapéutico, y se

sancionaba con el artículo 345 CP, al médico que emitía un informe ilícito para
que se efectuare el aborto.
Definido en el artículo 313 a CP
 Art. 313. a. El que, careciendo de título profesional competente o de la autorización

legalmente exigible para el ejercicio profesional, ejerciere actos propios de la respectiva
profesión de médico-cirujano, dentista, químico-farmacéutico, bioquímico u otra de
características análogas, relativas a la ciencia y arte de precaver y curar las
enfermedades del cuerpo humano, aunque sea a título gratuito, será penado con
presidio menor en grado medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.
Para estos efectos se entenderá que ejercen actos propios de dichas profesiones:
1° El que se atribuya la respectiva calidad;
2° El que ofrezca tales servicios públicamente por cualquier medio de propaganda o
publicidad;
3° El que habitualmente realizare diagnósticos, prescribiere tratamientos o llevare a
cabo operaciones o intervenciones curativas de aquellas cuya ejecución exige los
conocimientos o las técnicas propios de tales profesiones.
Las disposiciones de este artículo no se aplicarán en ningún caso a quienes prestaren
auxilio cuando no fuere posible obtener oportuna atención profesional.
En las mismas penas incurrirá el que prestare su nombre para amparar el ejercicio
profesional de un tercero no autorizado para el mismo.
Esta figura es doblemente calificada para el sujeto activo, al agravar la pena con
respecto a otro extraño, y al elevar a conducta de autoría el hecho de colaborar a la
realización del aborto.
21
El facultativo médico abusa de su oficio, sin necesidad terapéutica, utiliza su

ciencia y arte para causar el aborto.
A. Si hay necesidad, y actúa conforme la lexartis, el hecho está justificado.

B. Si habiendo necesidad, actúa fuera de la lexartis, no estaría presente la
mayor culpabilidad que justifique la sanción, o en último término, sólo como
art. 342 n° 3 CP. Politoff/Grisolía/Bustos,
C. Si se está motivado por fines terapéuticos, aunque traspase límites de
lexartis, no puede considerarse abuso del oficio, y se sanciona por la figura
simple del artículo 342 CP.
Si la agresión del médico es común, por ejemplo, golpes en discusión, sólo se aplica
el artículo 342 N° 1 CP, por fundarse la agravación en la mayor culpabilidad, no se
comunica a los partícipes. Pachecho: La profesión de una facultad científica impone
obligaciones de moralidad que no tiene en tal punto los simples particulares.
2. Conducta:
interrupción de la gestación con la muerte consiguiente del producto de la concepción,
dentro o fuera del cuerpo de la madre.
3. Medios comisivos:
Cualquiera medio, incluso violencia consentida, respecto a la no consentida artículo
342 N° 1.
4. Aborto voluntario por omisión:16
Autoría por omisión: La descripción típica que exige “causar un aborto”, lo impide
respecto del autor, al excluir la idea de causalidad hipotética necesaria el delito de
comisión por omisión.
Participación por omisión: Se puede participar por omisión en la acción abortiva de

otro, si se tiene la posición de garante. Ejemplo, Marido o Médico Tratante.
5. Circunstancias:
La voluntad de la mujer embarazada en el autoaborto debe estar manifestada libre y
espontáneamente, y a su vez, debe existir consentimiento en el aborto consentido.
Consentimiento libre; En relación al conocimiento del significado del acto y sin vicios.
Se requiere que la mujer tenga conciencia, conforme a su desarrollo biológico y mental,
del significado del acto. Además el consentimiento debe ser expreso, incluso por
hechos concluyentes.17
16
Politoff/Bustos/Grisolía: no admiten el aborto por omisión. El usar la fórmula “causar un aborto” sugiere la idea
de que el agente desencadena el proceso causal, y la omisión no es nunca causal del resultado.
17
Aceptar el consentimiento tácito podría llevar a la incriminación de la mujer conforme al art. 344 CP
(Politoff/Grisolía/Bustos)
22
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
6. ABORTO TERAPÉUTICO:
Concepto: Por motivos de salud el facultativo médico interrumpe el embarazo. Hoy
persisten situaciones donde no queda otra solución que proceder con la interrupción
de la gestación.
Si tiene fin terapéutico, y ejecutado conforme a la lexartis,18 está cubierto por

artículo 10 N° 10 CP. "Se requiere consentimiento de embarazada, y sólo sería
aplicable si se ejecuta por facultativo". Lo anterior no contraviene artículo 119 Código
Sanitario19
Si hay necesidad terapéutica, pero el aborto no es causado por facultativo conforme

a lexartis, o es causado por un tercero, podría recurrirse al artículo 10 N°9 CP. (¿art.
10 N° 11 CP?)20
7. Faz subjetiva del tipo:
Aborto consentido: Respecto del tercero, al exigir la ley actuar “maliciosamente”,

requiere dolo directo, se extiende al artículo 345 CP. La exigencia del consentimiento
de la mujer excluye respecto de ésta el dolo eventual.
Autoaborto: Dolo directo al requerir que la mujer “causare su aborto”21. No hay

cuasidelito de aborto.
Error sobre el consentimiento de la mujer: Cree que consiente, cuando no lo hace:

art. 342 N°3, en relación art. 345, en su caso.
Cree que no consiente, cuando lo hace: art. 342 N°3, en relación art. 345, en su
caso.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
8. Aborto honoris causa, artículo 344.2 CP:

Se estima menor culpabilidad por estar involucrada la honra de la mujer. Honra: Se
considera el menosprecio social que engendran las relaciones extramatrimoniales para
una mujer, con independencia del juicio moral sobre las mismas.22
18
Artículo 8 del Cód. Ética Col. Médico 2011: El respeto de la vida humana desde su inicio y hasta su término constituye el
fundamento básico del ejercicio profesional médico.
Toda intervención médica realizada durante los nueve meses de gestación, deberá velar siempre por el mejor interés de la madre
y del hijo.
19
No podrá ejecutarse ninguna acción cuyo fin sea provocar un aborto.Texto obedece a ley 18.826 de 15.9.1989. El aborto
terapéutico se contemplaba en el texto original del Código Sanitario de 1931 (art. 226), y su posterior texto que obedece a la ley
16.585 de 1967, contempló una justificante especial en el art. 119.
20
Politoff/Grisolía/Bustos: en este caso la conducta no es antijurídica, en cuanto se ha obrado la voluntad del derecho o, lo que
es lo mismo, existirá una justificación supralegal. De no admitirse esto, podría encuadrarse en el ejercicio legítimo de un
derecho (art. 10 n° 10), o ausencia de culpabilidad por inexigibilidad de otra conducta, englobada en art. 10 n°9.
21
Politoff/Grisolía/Bustos: al no mencionar la malicia, se satisface con dolo eventual.
22
Hirsch: el asunto sólo puede ser abordado en relación con la propia dignidad del ser humano y la posibilidad de atribuirle
inmerecidamente un quebrantamiento a sus deberes éticos. Por consiguiente, no puede considerarse deshonrada una mujer
por los prejuicios y fanatismo que su medio juzguen deshonroso. Lo que sí acontece es que una mujer que no ha realizado nada
deshonroso en el sentido de su dignidad humana está expuesta a sufrir los vejámenes o molestias de un medio que piense
distinto y es ese sentimiento de la mujer, de eludir la sanción social, lo que fundamenta la atenuación.
23
9. Itercriminis:
Delito de resultado, admite tentativa y frustración.
10. Participación:
En autoaborto:
 No facultativo: art. 342 N° 3 CP
 Facultativo: art. 345 en relación art. 342 N° 3 CP
En aborto consentido:
 Mujer que consiente: art. 344 CP
 Tercero: artículo 342 n° 3 CP
 Facultativo: art. 345 CP
 Partícipes no autores: Artículo 342 n° 3 CP, salvo facultativo, por art. 345 CP,
que incluye la cooperación, autoría y complicidad.
En aborto honoris causa:

La atenuación no alcanza a los partícipes (por referirse a la menor culpabilidad), se
sancionan por art. 342 N°3 (misma pena q’ 344.2 CP)
11. Concursos:
A. Empieza como aborto y termina como infanticidio: Aborto frustrado con

infanticidio, se sancionan sólo este último, atendido su mayor disvalor. De
acuerdo al profesor estamos frente a un delito preterintencional. Otros señalan
que se soluciona por el principio consunción. y estos autores
Politoff/Bustos/Grisolía, señalan que es concurso real.
B. Empieza como suicidio y termina como aborto: Consunción inversa. La

licitud de una conducta consume los hechos de menor significación que la
acompañan, aunque éstos sean, en otras circunstancias, punibles
autónomamente. Politoff/Bustos/Grisolía explican que la relación de
consunsión es una relación entre dos injustos, en el que el sentido del uno es
absorbido por el sentido del otro, por esa razón, quedarían absorbidos en el
desvalor de la acción ilícita (impune) de la suicida frustrada el aborto que se
ocasione. Los que contribuyeron al suicidio también quedan impunes por la
muerte del feto de acuerdo con el principio de absorción.
C. Empieza como aborto y termina en lesiones (que exceden lo mínimo
necesario para su causación) o muerte culposa: Concurso ideal con aborto
consentido.
D. Lesiones y termina en aborto: Por principio de absorción, el delito más grave
es sancionado, y se entiende, comprendido dentro de este delito las lesiones.
II. ABORTO NO VOLUNTARIO

Comprende artículo 342 n° 1 y 2, 345 y 343, todas del CP.
El legislador contempla en el artículo 342 N1, "sanciona al tercero que maliciosamente

causare un aborto si ejerciera violencia respecto de la mujer".
24
 Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto será castigado:

1° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si ejerciere violencia en la
1. Aborto no voluntario causado por un tercero ejerciendo violencia.
1.1. La violencia: Comprende violencia física, pero como la ley no distingue y no le es

válido hacerlo al intérprete, por consiguiente, también permite comprender la violencia
moral, consistente ésta en una intimidación seria, verosímil y grave, es decir,
amenazas que apunten directa e inmediatamente a la integridad física de la mujer o de
un tercero relacionado que se encuentre presente.23 El aborto violento consume las
amenazas o la coacción en este concurso aparente de leyes.
1.2. Concurso de aborto y lesiones

Se refieren estos casos a lesiones o muerte de la embarazada, cubiertas por el dolo del
agente, pertenecientes al contexto de una acción única. Excluye la muerte ocasionada
después del aborto a la mujer que amenaza con denunciar al hechor. Aquí hay un
concurso real (art. 74 Cp). Politoff/Bustos/Grisolía
A. Lesiones leves (494 n° 5 CP) y menos graves (399 CP), tanto dolosas como
culposas: son absorbidas por aborto, en la medida en que sean de aquellas que
ordinariamente siguen a las maniobras abortivas o la violencia en su caso.24
B. Castración (395 CP), mutilaciones (396 CP) y lesiones del art. 397 CP con
aborto: concurso ideal (art. 75 CP)
C. Aborto y homicidio frustrado o tentado: Concurso ideal (art. 75 CP)
D. Aborto y homicidio consumado: Homicidio absorbe a aborto, y art. 69 CP al
cuantificar la pena.
E. Aborto y homicidio culposo: Concurso ideal (art. 75 CP)
2. Aborto no voluntario causado por un tercero pero sin violencia
 Art. 342 N°2 CP: El que maliciosamente causare un aborto será castigado:
Un tercero que no obra con violencia y sin el consentimiento de la mujer. Ejemplo, Un

médico que opera de apendicitis y le causa el aborto.
3. Aborto causado por un tercero pero sin propósito de causarlo.

Un tercero que es poco diligente con una mujer embarazada y le causa el aborto.
Ejemplo, Sujeto que discute con una mujer por tema de transporte y la empuja
causando el aborto. El estado de embarazo debe ser notorio o le constara al hechor
 Art. 343. Será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio, el que con
violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propósito de causarlo,
con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor
23
De otro modo, mientras el aborto logrado mediante fraude queda comprendido en el aborto no consentido, lo mismo no
acontecería cuando se quebranta la libertad de determinación a través de coacción o amenaza (Politoff/Bustos/Grisolía).
24
Politoff/Grisolía/Bustos.
25
Este es un caso de aborto no voluntario. La expresión “aun cuando” debe ser

interpretada “siempre que”
3.1. Diversas interpretaciones:
 Postura mayoritaria, Autores que señalan que es un delito

preterintencionalidad que estaría con solución expresa por el legislador en el
artículo 343. Labatut, Zenteno y Novoa. Dolo de lesiones y culpa en el aborto.
Otros autores discuten lo anterior, y señalan que no es preterintencional,
debido para estar frente a este tipo de delitos, se requieren dos delitos, uno
doloso y el resultado culposo. Y en este tipo no hay dos delitos, debido a ejercer
violencia no es delito, y con esto carecería del delito doloso o primer delito.
 Autores señalan que estamos frente a un aborto cometido con dolo eventual.
 Cury señala un solo delito culposo o cuasidelito de aborto, debido al tercero
actuó de manera descuidada, poco diligente. La postura contraria, señalan que
cuando el legislador sanciona la culpa señala expresiones como imprudencia o
negligencia, por tal, no estamos en presencia de un cuasidelito.
3.3. Concursos
Sólo las lesiones menos graves se absorben por el 343 CP
Las demás lesiones más graves concurren en concurso ideal.
El homicidio doloso absorbe a esta figura
El concurso entre muerte culposa y art. 343 CP se resuelve por art. 75 CP.
DELITOS CONTRA LA SALUD INDIVIDUAL - LESIONES artículo 395 a 403 CP
1. Bien jurídico:
La Salud: Correcto funcionamiento de los órganos y funciones del cuerpo que la
persona naturalmente puede desarrollar. Contempla tanto la afectación física y
psíquica.
La Organización Mundial de la Salud señala que, "Es el estado de completo bienestar

físico, mental y social, y no meramente la ausencia de enfermedad o invalidez".
Entonces, la lesión afecta la salud individual.
2. Clasificación:
a.- Figura base, lesiones menos graves artículo 39925 CP
 Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artículos precedentes se reputan

menos graves, y serán penadas con relegación o presidio menores en sus grados
mínimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
25
Es un simple delito
26
b.- Lesiones Graves artículo 397 y 398 CP
1. En cuanto a su duración: Lesiones Simplemente Graves
 Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, será castigado como
responsable de lesiones graves
2° Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al
ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de treinta días.
2.- Según sus efectos graves y más o menos permanentes, Lesiones Graves
Gravísimas
1° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si de resultas de las lesiones
queda el ofendido demente, inútil para el trabajo, impotente, impedido de algún
miembro importante o notablemente deforme.
Articulo 398 CP
 Art. 398. Las penas del artículo anterior son aplicables respectivamente al que
causare a otro alguna lesión grave, ya sea administrándole a sabiendas sustancias o
bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espíritu.
C.- Forma de producción de la lesión, Castración 395 y Mutilación 396 CP

Mutilación de miembro importante 396 N°1
Mutilación de miembro menos importante 396 N°2
D.- Figura privilegiada, Lesiones leves artículo 494 nº 5 CP
3. Sujetos:
3.1. Activo: Cualquiera, salvo artículo 400 CP en relación artículo 5 ley 20.06626
3.2. Pasivo: Otra persona: Excluye lesiones nasciturus, salvo como aborto frustrado,27
y autolesión, excepto cuando es la vía para afectar otros bienes jurídicos:
 El CJM contiene un caso de autolesión (art. 295 CJM28).

 Estafa de seguro.29
26
Artículo 5º ley 20.066: Violencia intrafamiliar. Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la
integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él;
o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del
ofensor o de su cónyuge o de su actual conviviente.
También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hijo
común, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia
de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.
27
Politoff/Bustos/Grisolía.
28
Art. 295 CJM: El que, por su propia voluntad y con el objeto de sustraerse de sus obligaciones militares, se mutilare o se
procurare una enfermedad que le inhabilite para el servicio, aunque sea temporalmente, será castigado con la pena de reclusión
menor en sus grados mínimo a medio.
En tiempo de guerra, la pena será de reclusión menor en sus grados medio a máximo.
29
Politoff/Bustos/Grisolía (autolesión para cobrar seguro)
27
 La ley 20.000 y 18.290 sancionan autointoxicación al poner en peligro otros

bienes jurídicos.
4. Resultado: Debe producirse un resultado lesivo, esto es, un menoscabo de la

integridad corporal o la salud física o mental. Debe quedar alguna huella o rastro
perceptible del daño a la salud (no basta el mero dolor). 30
I. LESIONES MENOS GRAVES

Se encuentran tipificadas en el artículo 399 CP. Son lesiones menos graves las no
comprendidas en los artículos precedentes, por tanto es una figura base y residual. La
afectación a la persona que no sea mutilación, castración y lesiones graves, serán
tipificadas en virtud del artículo 399 CP, LESIONES MENOS GRAVES.
 Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artículos precedentes se reputan

menos graves, y serán penadas con relegación o presidio menores en sus grados
mínimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Conducta: Herir, golpear o maltratar de obra a otro. Son tres verbos rectores
alternativos, es decir, basta que concurra uno de ellos.
Los verbos rectores no lo señala el legislador en el tipo penal, sino se define a partir del
artículo 397 CP, "Lesiones Graves"
1. Medio de comisión: El legislador no señala un medio de comisión para este delito,

por tal puede ser cualquier medio o forma. No se encuentra determinado. Ejemplo,
Palo, empujando, golpeando, etc.
2. Lesiones menos graves por omisión: En general se admite, siempre que el sujeto
activo se encuentra en posición de garante, "Posición de un sujeto en resguardar la
vida o integridad física de otra persona humana".
3. Resultado: Son de carácter menos grave las que se determinan por exclusión o no
estén comprendidas en los artículos precedentes;
a) Que produzcan enfermedad o incapacidad para el trabajo por hasta 30 días

b) Que no sea delito de Mutilación o Castración, prima el principio de especialidad.
c) Que no constituya lesión leve: Recurrir a artículo 196 ley 1829031, Se reputarán
leves, para estos efectos, todas las lesiones que produzcan al ofendido
enfermedad o incapacidad por un tiempo no mayor de siete días. Si se comete
contra personas del artículo 5º ley 20.06632, debe calificarse como menos grave;
y
30
Politoff/Bustos/Grisolía: nuestro sistema no comprende dentro de las lesiones las solas vías de hecho.
31
Artículo 196 E.- El que infrinja la prohibición establecida en el inciso segundo del artículo 115 A, cuando la conducción,
operación o desempeño fueren ejecutados en estado de ebriedad, o bajo la influencia de sustancias estupefacientes o
sicotrópicas, será sancionado con la pena de presidio menor en su grado mínimo y multa de dos a diez unidades tributarias
mensuales, ya sea que no se ocasione daño alguno, o que con ello se causen daños materiales o lesiones leves. Se reputarán
leves, para estos efectos, todas las lesiones que produzcan al ofendido enfermedad o incapacidad por un tiempo no mayor
de siete días.
32
Artículo 5º.- Violencia intrafamiliar. Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte
la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cónyuge del ofensor o
28
d) Cometidas por omisión, salvo que caiga en 398 CP
4. Faz subjetiva: Es un delito que no señala en su tipificación, por lo tanto, admite

dolo directo, eventual y culpa. En el caso de ser cometido por culpa sería calificado por
cuasidelito de lesiones, éste último de acuerdo a la remisión al título octavo que hace
el artículo 490 CP
 Art. 490. El que por imprudencia temeraria ejecutare un hecho que, si mediara
malicia, constituiría un crimen o un simple delito contra las personas, será penado:
1° Con reclusión o relegación menores en sus grados mínimos a medios, cuando el
hecho importare crimen.
2° Con reclusión o relegación menores en sus grados mínimos o multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales, cuando importare simple delito.
4.1. Dolo: Directo o eventual. No se requiere un ánimo negativo (no querer matar) ni
un dolo específico de lesionar (que excluya el de matar). Si el resultado excede de lo
conocido y querido, puede haber delito preterintencional, artículo 75 CP.
4.2. Culpa: Puede causarse con culpa.
Muerte de varias personas en accidente: Artículo 75 CP junto a artículo 69 CP. Los

afectados pueden tener distintas lesiones, y el objeto de protección es la salud
individual, no el cumplimiento de un único deber de cuidado.
Si el conductor se desempeña en estado de ebriedad prima artículo 196 ley 18.290.

 Si, a consecuencia de esa conducción, operación o desempeño, se causaren lesiones
graves o menos graves, se impondrá la pena de presidio menor en su grado medio y
multa de cuatro a doce unidades tributarias mensuales, además de la suspensión de
la licencia de conducir por el término de treinta y seis meses en el caso de
producirse lesiones menos graves, y de cinco años en el caso de lesiones graves. En
caso de reincidencia, el juez deberá decretar la cancelación de la licencia.
Respecto a la calificación de las lesiones graves o leves: Será el juez quien

determine el límite de la calificación de lesiones menos graves y leves, a cual de
corresponde de acuerdo al artículo 494 N5
 Art. 494. Sufrirán la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
5° El que causare lesiones leves, entendiéndose por tales las que, en concepto del
tribunal, no se hallaren comprendidas en el artículo 399, atendidas la calidad de las
personas y circunstancias del hecho. En ningún caso el tribunal podrá calificar
como leves las lesiones cometidas en contra de las personas mencionadas en el
artículo 5° de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar.
En la práctica: Los jueces y médicos establecen el límite de las lesiones en los 15 días.
Hasta 15 días lesiones leves, de 15 días hasta 30 lesiones menos graves
una relación de convivencia con él; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta
o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cónyuge o de su actual conviviente.
También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra entre los
padres de un hijo común, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se
encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.
29
LESIONES GRAVES
II. LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES.
Son aquellas que producen en la víctima enfermedad o incapacidad para trabajar por
más de 30 días Artículos 397 y 398 CP
2° Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al
ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de treinta días.
1. Resultados agravantes:
1.1. Enfermedad por más de 30 días: Enfermedad es la alteración más o
menos grave de la salud. Toda perturbación o anormalidad de la capacidad funcional
del individuo33.
1.2. Incapacidad para el trabajo por más de 30 días: Trabajo o labores
habituales desempeñadas al momento de la lesión.
2. Conducta punible: Herir, romper carne o huesos con instrumento cortante,

golpear, dar con elemento contundente o maltratar de obra, acción material que
produce daño en la salud. Deben producir en la víctima enfermedad o incapacidad
para trabajar por más de 30 días.
Los medios inmateriales, salvo los del 398 CP, caerían en 399 CP.34No admite
omisión.35
3. Aspecto subjetivo: Admite dolo directo, dolo eventual y culpa.
III. LESIONES GRAVES GRAVÍSIMAS.
33
Politoff/Bustos/Grisolía. Según estos mismos autores, incluye la dimensión psíquica, si, por ejemplo, producto de los malos
tratos se produce una conmoción moral que conduce a un trastorno mental transitorio.
34
35
30
Son aquellas que producen en la victima el resultado que señala el artículo 397 N° 1,
que son las siguientes;
1. Demencia: Afectado en sus condiciones cognitivas

2. Inútil para el trabajo: Sobre esta hay discusión respecto del tipo de trabajo que
desarrollaba. Se entiende al trabajo que efectuaba antes de las lesiones.
3. Impotente: Para mantener una relación sexual y para procrear.
4. Impedido de miembro importante: Se debe relacionar con la mutilación
"cercenamiento", debido en ésta se debe perder el órgano. En éste verbo rector,
solo supone que no se desprenda el órgano del cuerpo, sino solo se vea afectado.
Ejemplo, Parálisis o pérdida parcial. En la mutilación el sujeto pasivo pierde el
órgano.
5. Notable disformidad: Se altera la estructura de su cuerpo de manera evidente
aún cuando no sea visible o expuesta. Queda a calificación del tribunal en cada
caso concreto.
El legislador señala que estás deben provocar los resultados contemplados en el

artículo 397 N1. No deben ser permanentes o definitivos, pero deben durar más de 30
días.
1. Los resultados sancionados son situaciones equivalentes a una “muerte en vida”,

convierten al lesionado en una persona distinta de la que era antes del delito. Se
requiere irrecuperabilidad o incurabilidad permanente. Incluye los efectos más o
menos intensos y prolongados en el tiempo existentes al momento de la sentencia, sin
pronóstico cierto de recuperación, e incluso si se ha recuperado al momento del fallo,
si supusieron un lapso trascendente en la vida de una persona normal, juzgado
conforme al criterio del hombre medio (Politoff/Bustos/Grisolía)
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
2. Modalidades: art. 397 n° 1, herir, golpear, maltratar de obra. No admite omisión.
3. Resultados:
3.1. Demente: Locura o pérdida de juicio, equivalente a enajenación mental de art. 10
n° 10 CP (no sólo demencia). No se requiere que la perturbación mental sea
definitivamente incurable, pero tampoco puede admitirse una perturbación
momentánea. Debe tener una cierta duración que sea lo suficientemente considerable
como para significar, también en lo cualitativo, un lapso trascendente en la vida de
una persona normal.36
3.2. Inútil para el trabajo: Ámbito de actividades laborales que el ofendido podría
realizar, apreciado según sus condiciones personales y sociales. 37 El ofendido pasa a
depender de otros para procurarse su subsistencia y la de su familia. La inutilidad
debe ser irreversible, y sobre la permanencia, lo dicho arriba sobre la demencia.38
36
37
Politoff/Bustos/Grisolía: el énfasis debe colocarse en la idea de que la inutilidad para el trabajo signifique una incapacidad para
desempeñarse en todas aquellas labores comprendidas en la esfera que razonablemente pueda estimarse como de actividades
afines. Por ello rechazan la afirmación de Etcheberry, de que “mientras más especializada haya sido la ocupación habitual de la
víctima, más difícil es afirmar que podría dedicarse a otra por equivalencia”. Ej. un eximio violinista, pese a una insignificante
anquilosis de la falange de un dedo que le impide ejecutar conciertos, podrá dedicarse a la docencia, dirección orquestal,
composición, etc.
38
31
3.3. Impotente: Pérdida de la capacidad reproductiva, ya sea porque no puede realizar

el coito normal (impotencia coeundi) o, pudiendo realizarlo, queda estéril (impotencia
generandi).
3.4. Impedido de un miembro importante:
Incluye pérdida física como funcional del miembro.
Miembro: todo órgano o parte del cuerpo que tenga una función propia o particular
(extremidades, órganos internos, sentidos39, etc. Excluye trozo de carne del cuerpo
humano, piel, etc.)
Importante: No se aplica concepto de art. 396 CP,40 de lo contrario: a) la impedición
sería más grave que el cercenamiento, b) la mutilación con dolo eventual sería más
grave que la efectuada con dolo directo. No es posible solución concursal, porque
siempre se aplicaría 397 n° 1, por su mayor penalidad.
Además de dejar al paciente en la imposibilidad de valerse por sí mismo o de ejecutar

las funciones naturales que antes ejecutada (art. 396 Cód. Penal), debe ser
parangonable en trascendencia a los otros resultados abrumadores del art. 397 n° 1
(ej. pérdida de uno o ambos ojos)
3.5. notablemente deforme: debe ser de tal entidad que equivalga, por sus resultados,
a los otros casos indicados en el 397 n° 1. Debe atenderse objetivamente al aislamiento
o discriminación que previsiblemente se deriven de la deformidad.41
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
4. Aspecto subjetivo: Admite dolo directo, dolo eventual y culpa.
IV. TIPO DEL ART. 398 CP Otra modalidad de lesiones graves

La conducta es la administración de sustancias nocivas y se debe dar el supuesto del
abuso de la credibilidad o flaqueza de espíritu del ofendido.
1. Modalidades de comisión:
1.1. administración de sustancias nocivas:
a.- Sustancias nocivas: La nocividad dependerá de la persona que la recibe en su

organismo. Se debe considerar los conocimientos especiales del autor. No requiere
alevosía como el veneno.
b.- Conducta: Administrar a otro: introducir la sustancia en el organismo de la

víctima, por cualquier vía, aun usándola a ella como autor inmediato o material, sea
que se emplee violencia, engaño y aun con el conocimiento y hasta el consentimiento
39
Politoff/Bustos/Grisolía: representando la voz sentido por esencia una función y no una parte del cuerpo, no es posible incluir
aquélla en el vocablo miembro. Pero como la cesación en la función deja al órgano o miembro impedido de ésta, es claro que
toda pérdida de sentido viene a consistir también, a fin de cuentas, en una impedición de un miembro importante. Lo mismo
cabe decir en la hipótesis de afasia (Pérdida de la capacidad del habla como consecuencia de una lesión)
40
Así lo sostiene Etcheberry.
41
Politoff/Bustos/Grisolía: se determina conforme a una valoración objetivo-subjetiva: es necesario un serio quebranto psíquico
en el sujeto por el sentimiento de la propia minusvalía unido a un estado que, normalmente, torne dificultosa la vida social y de
relación de la víctima.
32
expreso del paciente42. Se excluye la subadministración o dosificación insuficiente que

lleve a la producción de enfermedad o no evitación de su agravamiento (puede
reconducirse a la otra modalidad de esta figura43). Se excluye la administración
indiscriminada de los arts. 315 y 316 CP, que atentan contra la salud pública. No
admite la omisión.44
c.- Fase subjetivo: Dolo directo, ”a sabiendas”, se refiere al conocimiento especial

sobre la naturaleza nociva de la sustancia que se administra.
Una postura minoritaria señala que se requiere para la calificación del delito puede
cometerse con dolo directo, eventual y culpa.45
Contagio de enfermedades de transmisión sexual: En general hay un riego permitido

que se asume por los partícipes en la relación sexual. En cambio, si el portador sabe
positivamente de su enfermedad, y no lo comunica al otro ni adopta medidas de
precaución, administraría (con dolo eventual o al menos con culpa) sustancias nocivas
que causan una enfermedad.
1.2. abuso de la credulidad o flaqueza de espíritu del ofendido: Supercherías,

filtros46 y brujerías.47 Admite comisión por omisión.48 Respecto de la causación de la
lesión se puede obrar con dolo directo, eventual o culpa (Politoff/Bustos/Grisolía).
IV. MUTILACIONES
1. Castración 395 CP
2. Mutilación de miembro importante y menos importante 396 CP
1.- Castración:
 Art. 395 CP: El que maliciosamente castrare a otro será castigado con presidio
mayor en sus grados mínimo a medio.
Conducta: Se entiende por castrar, cortar o cercenar un miembro del cuerpo

destinado a la generación, impidiendo al sujeto sostener relaciones sexuales y
procrear, tanto de hombre y de mujer. Se requiere cercenamiento total del miembro.
El legislador en el artículo 395 no describe con precisión cuál es la conducta

sancionada. La doctrina y jurisprudencia ha entendido que castrar es el
cercenamiento de los órganos sexuales masculinos y femeninos.
42
Politoff/Bustos/Grisolía
43
Politoff/Bustos/Grisolía: si la víctima es un niño o un enfermo grave, podría encuadrarse en una tentativa de
homicidio.
44
45
Politoff/Bustos/Grisolía: la expresión “a sabiendas” no es compatible con la culpa.
46
RAE: Bebida mágica que se supone tiene el poder de conseguir que una persona ame a otra.
47
G. Montt, menciona como relaciones de credulidad las que existen respecto de curanderos, adivinos o astrólogos; y como
ejemplos de flaqueza de espíritu, la debilidad de entendimiento y la ingenuidad.
48
Politoff/Bustos/Grisolía: La posición de garante será aquella que coloque al agente en la posibilidad de abusar (de la credulidad
o flaqueza de espíritu), en tanto que el otro extremo, para atribuir la lesión, será la posibilidad real de impedir que la víctima, en
razón de su situación de subordinación psíquica, experimente la mengua en su salud, lo que en definitiva no impide
dolosamente.
33
Sujeto pasivo: La edad respecto del sujeto pasivo no se encuentra determinado, por
consiguiente, puede ser cualquier persona.
Sujeto activo: El legislador tampoco distingue y puede ser por tanto, cualquier
persona.
Elemento DOLO DIRECTO. No admite omisión.

El elemento subjetivo del artículo exige malicia, "el que maliciosamente castrare a
otro". No un objetivo genérico. Si no se presenta el ánimo de castrar, no podrá ser
calificado como delito de castración.
Objeto material:
Castración: Recae sobre órganos genitales masculinos o femeninos, que produzca

impotencia coeundio y generandi. Excluye, por ejemplo, Pérdida de un solo testículo).
Sábado 07 Diciembre
2.- Mutilación
Está contenido en el artículo 396 CP, y consiste en la cercenar o cortar cualquier
órgano del cuerpo de la persona, excluidos los órganos para la procreación y
reproducción.
Respecto de la castración existe una relación de género y especie, siendo la primera la
mutilación, y la especie, la castración.
 Art. 396. Cualquiera otra mutilación de un miembro importante que deje al paciente
en la imposibilidad de valerse por sí mismo o de ejecutar las funciones naturales que
antes ejecutaba, hecha también con malicia, será penada con presidio menor en su
grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo.
En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como un dedo o una
oreja, la pena será presidio menor en sus grados mínimo a medio.
1. Mutilación de miembro importante, inciso primero

2. Mutilación de miembro menos importante, inciso segundo
1.- Mutilación de miembro importante artículo 396 inciso primero CP:

Quedan excluidos los comprendidos en los aparatos reproductivos. Dejar al paciente
en la imposibilidad de valerse por sí mismo o de ejecutar las funciones naturales que
antes ejecutada, ejemplo, Pierna, brazo, riñón, etc.49
Objeto material: Un órgano que no cumpla una función primordial para la salud para
el desarrollo normal y habitual, no son objeto de mutilación. Ejemplo, cabello, bello,
uñas, etc. Si hay afectación de la honra del sujeto pasivo sería calificado por el delito
de injurias por vía de acción, artículo 416 CP.
2.3. Mutilación de miembro menos importante, artículo 396 inciso segundo:
49
Politoff/Bustos/Grisolía: una mutilación con dolo directo de un miembro importante también en el sentido del art. 397 CP
queda regida, en el concurso aparente de leyes, por este último precepto y no por el 396, en virtud del principio de
subsidiariedad.
34
 artículo 396 inciso segundo. En los casos de mutilaciones de miembros menos

importantes, como un dedo o una oreja, la pena será presidio menor en sus grados
mínimo a medio.
El inciso segundo ha sido criticado por la doctrina en cuanto solo se remite a señalar
ejemplos. Señalando la doctrina que se debe entender por aquellos que permiten al
sujeto valerse por sí mismo.
3. Faz subjetiva: El delito de mutilaciones requiere que sea cometido maliciosamente

y con malicia, sólo con dolo directo.
4. Concursos: Por principio de subsidiariedad, se prefiere el delito con pena más

grave.
5.- Objeto material: Órgano que cumpla una función en el cuerpo humano para su
desarrollo normal o habitual y natural. De manera que los órganos que no cumplan
una función vital, tal como el cabello y las uñas, no constituirían mutilación.
V. LESIONES LEVES.
 Art. 494 n° 5 CP: Sufrirán la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias
mensuales: El que causare lesiones leves, entendiéndose portales las que, en
concepto del tribunal, no se hallaren comprendidas en el artículo 399,
atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho.
Son aquellas que en concepto del tribunal no son menos graves. La herramientas que
otorga el legislador para establecer los criterios para el tribunal son la calidad de las
personas y las circunstancias del hecho, además que no estén comprendidas en el
artículo 399 CP, contenido del artículo 494 N°5 CP
La conducta: Herir, Golpear o Maltratar de Obra.
35
VI. ASPECTOS COMUNES.
1. Antijuridicidad:
1.1. Intervención médica: Si tiene fin terapéutico, realizado conforme a lexartis
(supone el consentimiento del paciente)50 es atípica, porque no se daña la salud.51 La
regulación de los trasplantes entre personas vivas se prevé en los arts. 1 – 6 de la ley
19.451. Su artículos 13º sanciona la entrega o adquisición de un órgano por o a través
de recompensas pecuniarias. Si se probare la negligencia médica se sancionará por
cuasidelito de lesiones artículo 491
 Art. 491 CP. El médico, cirujano, farmacéutico, flebotomiano o matrona que causare
mal a las personas por negligencia culpable en el desempeño de su profesión,
incurrirá respectivamente en las penas del artículo anterior.
Iguales penas se aplicarán al dueño de animales feroces que, por descuido culpable
de su parte, causaren daño a las personas.
1.2. Consentimiento: Si la intervención médica es antijurídica si cuentan con el

consentimiento del interesado. Es una causal de justificación que elimina la
antijuricidad del delito.
a.- Lesiones deportivas: Hay una costumbre contra legem que ha determinado una
norma de cultura o, siquiera, una norma generalmente aceptada, cuyo contenido debe
entenderse como silencio social frente a toda lesión corporal en el curso de un deporte
que no sea transgresión demasiado grosera de las normas de prudencia más
elementales.52
b.- Derecho de corrección: El artículo 234 CC deja espacio sólo a vías de hecho para
la corrección.
 Art. 234 CC: Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello
no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Esta facultad excluye toda forma
de maltrato físico y sicológico y deberá, en todo caso, ejercerse en conformidad a la
ley y a la Convención sobre los Derechos del Niño.
Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a
petición de cualquiera persona o de oficio, podrá decretar una o más de las medidas
cautelares especiales del artículo 71 de la ley N° 19.968, con sujeción al
procedimiento previsto en el Párrafo primero del Título IV de la misma ley, sin
perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infracción.
2. IterCriminis:
Al ser delito de resultado, admite tentativa (faltan elementos para su configuración

o conducta incompleta), frustración (el sujeto intento por todos los medios conseguir
el resultado pero no se produce por causa ajena a su voluntad) y consumado.
50
Politoff/Bustos/Grisolía: el consentimiento no es relevante, si la intervención se realiza en conformidad a las prescripciones
del arte médica.
51
Politoff/Bustos/Grisolía: la conducta no es inhibida o tolerada, sino estimulada por la ley. Es atípica con independencia de si el
resultado es exitoso o no.Etcheberry estima que hay tipicidad, pero causal de justificación en el art. 10 nº 10 cp.
52
36
Dificultades probatorias: A falta de determinación, se estimará tentativa o frustración

de artículo 399 CP.
3. Concursos:
a.- Formas agravadas y 399 CP: Principio subsidiariedad, se sanciona por la más
grave. En el caso de lesiones leves y luego lesiones graves, en este caso de acuerdo a la
progresión se avaluará el concurso de delitos que se aplica o el principio de absorción.
b.- Diversas formas agravadas: Principio subsidiariedad, se sanciona por la más grave.
c.- Lesiones y homicidio culposo: Regla general, es homicidio preterintencional resuelto

por artículo 75 CP. Ante dificultad para determinar las lesiones, debieran considerarse
éstas como artículo 399 CP. Algunos tribunales sancionan sólo por el homicidio
culposo, puede estimarse que absorbe las lesiones menos graves y leves.
4. Agravación:
 Artículo 400. Si los hechos a que se refieren los artículos anteriores de este párrafo
se ejecutan en contra de alguna de las personas que menciona el artículo 5º de la
Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de las circunstancias Segunda,
Tercera o Cuarta del número 1º del artículo 391 de este Código, las penas se
aumentarán en un grado.
Artículo 400 CP, de aplicación general a los delitos de lesiones: La existencia del
parentesco o del vínculo no debe fundamentar por sí solo una causal de agravación.
Debe hacerse una interpretación in bonam partem de los principios que inspiran la
circunstancia del art. 13 CP, es decir, la pena de las lesiones se aumentará en un
grado sólo si el parentesco debe operar como agravante según la naturaleza y
accidentes del delito, de lo contrario, un mismo fundamento pudiera ser invocado
simultáneamente como agravante y atenuante. Ej. Un exceso culposo en la corrección
del menor impediría la agravación por el solo hecho objetivo del vínculo.
(Politoff/Bustos/Grisolía)
El Artículo 401 CP específica de las lesiones menos graves: Requiere propósito de

ofender la función o autoridad del ofendido, no sólo su conocimiento.
 Art. 401. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o
personas constituidas en dignidad o autoridad pública, serán castigadas siempre
con presidio o relegación menores en sus grados mínimos a medios.
LESIONES EN RIÑA Y HOMICIDIOS EN RIÑA
Permiten dar pauta al tribunal para en consecuencia de una riña resulte un homicidio
o lesiones. Son reglas para casos que involucren más de dos personas, artículo 392 CP
 Art. 392. Cometiéndose un homicidio en riña o pelea y no constando el autor de la

muerte, pero sí los que causaron lesiones graves al occiso, se impondrá a todos éstos
la pena de presidio menor en su grado máximo.
37
Si no constare tampoco quiénes causaron lesiones graves al ofendido, se impondrá a

todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio menor en su
grado medio.
LESIONES EN RIÑA
 Art. 402. Si resultaren lesiones graves de una riña o pelea y no constare su autor,
pero sí los que causaron lesiones menos graves, se impondrán a todos éstos las
penas inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieren correspondido por
aquellas lesiones.
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondrán las
penas inferiores en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la riña o pelea
de armas que pudieron causar esas lesiones graves.
 Art. 403. Cuando sólo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los
autores de ellas, pero sí a los que hicieron uso de armas capaces de producirlas, se
impondrá a todos éstos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les
hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artículo y del anterior, se estará a lo dispuesto en el 304 para la
aplicación de la pena.
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
Título IX Código Penal

crímenes y simples delitos contra la propiedad, artículos 432 y siguientes.
 Art. 432 CP. El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse se apropia
cosa mueble ajena usando violencia o intimidación en las personas o de fuerza en
las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidación y la fuerza, el delito se
califica de hurto.
1. Bien jurídico protegido en los delitos contra la propiedad.

La doctrina acepta contra el patrimonio.
Concepto de propiedad más amplio que el Civil, artículo 582 CC. Se extiende a la
propiedad dominical como a la propiedad entendida como el vínculo que une al sujeto
con todos los derechos de que es titular y que sean económicamente apreciables. 53
Abarca dominio, posesión, otros derechos reales e incluso derechos personales. Por eso
se prefiere el concepto de patrimonio, por su mayor amplitud. Algunas figuras protegen
además otros bienes personalísimos como la vida y la libertad personal.
La doctrina discute debido a dentro del título noveno hay delitos cuyo bien jurídico no
es la propiedad. Se protege la tenencia material de una cosa. Ejemplo, artículo 471 N°
1, "Delito de hurto de posesión".
 Art. 471. Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados mínimos o
multas de once a veinte unidades tributarias mensuales:
1° El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente
en su poder, con perjuicio de éste o de un tercero.
53
Etcheberry. Este autor habla de derechos patrimoniales como equivalente a propiedad.
38
 Art. 457 inciso primero. Al que con violencia en las personas ocupare una cosa
inmueble o usurpare un derecho real que otro poseyere o tuviere legítimamente, y al
que, hecha la ocupación en ausencia del legítimo poseedor o tenedor, vuelto éste le
repeliere, además de las penas en que incurra por la violencia que causare, se le
aplicará una multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
2. Clasificación de los delitos contra la propiedad o patrimonio
1. Delitos de enriquecimiento: El sujeto activo afecta el patrimonio ajeno y se

enriquece. Ejemplo, Hurto
2.- Delitos de destrucción: El sujeto activo afecta el patrimonio ajeno pero
destruyendo, y sin obtener enriquecimiento. Ejemplo, Delito de incendio.
Clasificación del delito de enriquecimiento
1. Enriquecimiento por apoderamiento o apropiación de la cosa - hurtos y robos.
A. Apoderamiento sin violencia y sin fuerza: Hurto

B. Apoderamiento sin violencia personas: y con fuerza en las cosas: Robo con
fuerza en las cosas.
C. Apoderamiento con violencia e intimidación en las personas: Robos con violencia
e intimidación en las personas.
D. Delitos de enriquecimiento por ocupación y usurpación de propiedades y
derechos inmuebles, y de derechos reales de aprovechamiento de aguas.
E. Delitos de enriquecimiento por defraudación: Estafas y figuras relacionadas.
Distinción:
Delito con fuerza en el resguardo de las cosas: Robo con fuerza
Delito con violencia en las personas: Robo con violencia o intimidación.
Delito sin violencia y sin fuerza: Hurto.
2. Delitos de destrucción, sin enriquecimiento: incendio, estragos y daños.
DELITOS DE ENRIQUECIMIENTO POR APODERAMIENTO, SIN VIOLENCIA:

HURTOS
I. HURTO SIMPLE.
1. Definición: Artículo 432 CP, sin que concurran las circunstancias que la ley define
como fuerza en las cosas o violencia o intimidación en las personas.
 Art. 432 El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse se apropia
cosa mueble ajena usando violencia o intimidación en las personas o de fuerza en
las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidación y la fuerza, el delito se
califica de hurto.
Este artículo define hurto y robo, por tal a partir de esta norma se extrae el concepto.
39
Concepto Hurto: Apropiación de cosa mueble ajena con ánimo de lucro y sin la
voluntad de su dueño.
Hurto falta artículo 494 bis: Si la cosa hurtada no pasa la media unidad tributaria
mensual, se denominará hurto falta. Esto permite que una de las faltas pueda ser
sancionada en su etapa de frustrada, debido a la regla general solo se sancionen
consumadas.
 Artículo 494 bis.- Los autores de hurto serán castigados con prisión en su grado
mínimo a medio y multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales, si el valor
de la cosa hurtada no pasa de media unidad tributaria mensual.
La falta de que trata este artículo se castigará con multa de una a cuatro
unidades tributarias mensuales, si se encuentra en grado de frustrada. En estos
casos, el tribunal podrá conmutar la multa por la realización de trabajos
determinados en beneficio de la comunidad, señalando expresamente el tipo de
trabajo, el lugar donde deba realizarse, su duración y la persona o institución
encargada de controlar su cumplimiento. Los trabajos se realizarán, de preferencia,
sin afectar la jornada laboral o de estudio que tenga el infractor, con un máximo de
ocho horas semanales. La no realización cabal y oportuna de los trabajos
determinados por el tribunal dejará sin efecto la conmutación por el solo ministerio
de la ley, y deberá cumplirse íntegramente la sanción primitivamente aplicada.
2. Determinación de pena: La pena del hurto esta designada según el valor de la cosa
hurtada, está establecido en el artículo 446 CP. Siempre que la cosa tenga un valor
superior a media UTM, sino será Hurto Falta sancionado por el artículo 494 bis.
 Artículo 446.- Los autores de hurto serán castigados:

"Dependiendo del valor de la cosa hurtada en unidades tributarias mensuales".
3. Bien jurídico: Propiedad o posesión de cosas muebles. La protección jurídica va

más allá de la posesión, incluyendo usufructo, tenencia, etc. La cosa debe ser
susceptible de avaluación económica.
3. Tipicidad:
3.1. Sujetos:
Activo: Cualquier persona, salvo artículo 489 CP y dueño de la cosa. "Excusa legal
absolutoria por razón de política criminal"
 Art. 489 CP. Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a la

civil por los hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
1° Los parientes consanguíneos en toda la línea recta.
2° Los parientes consanguíneos hasta el segundo grado inclusive de la línea
colateral.
3° Los parientes afines en toda la línea recta.
4° DEROGADO.
5° Los cónyuges.
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del
delito, ni tampoco entre cónyuges cuando se trate de los delitos de daños indicados
en el párrafo anterior.
Además, esta exención no será aplicable cuando la víctima sea una persona mayor
de sesenta años.
40
Situaciones especiales: Artículo 471 n° 1 Código Penal (hurto de posesión) y artículo

494 n° 20 Código Penal (realización arbitraria del derecho propio). Excusa legal
absolutoria en el caso de ser el sujeto activo cónyuge o pariente.
 Art. 471 n° 1 CP Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados
mínimos o multas de once a veinte unidades tributarias mensuales: El dueño de una
cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente en su poder, con
perjuicio de éste o de un tercero.
 art. 494 n° 20 CP. El que con violencia se apoderare de una cosa perteneciente a su
deudor para hacerse pago con ella.
Sujeto Pasivo: Cualquier persona que tenga una relación jurídicamente protegida con
la cosa.
3.2. Objeto material: Cosa corporal54 mueble55 ajena56 susceptible de avaluarse en

dinero.
No se considera ajena: La res nullius (no pertenecen a nadie) o res derelictae (cosas
abandonadas), las que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, los
bienes nacionales de uso público57; los cuerpos o partes de ellos vivos,58 ni de los
cadáveres59; cosas en copropiedad60. Si el socio sustrae cosas de la sociedad es hurto,
salvo el administrador que incurren en 470 n° 1 CP.
Avaluable en dinero: Valor económico o de mercado, no se considera valor de

afectación. Respecto de documentos de pago o que representen una cantidad de dinero
exigible contra su presentación (cheques, vales vista, boleto de lotería premiado), debe
atenerse al valor que representa sobre su materialidad.
Corporal: La cosa debe poder ser aprehendida.
54
Etcheberry: Cosa corporal es aquella que ocupa un lugar en el espacio o tiene extensión, excluyendo las que siendo
materiales, carecen de extensión, como sonido, luz, calor, energías, etc.
55
Etcheberry: No debe estarse a los conceptos de los arts. 566 y ss. CC. Debe considerarse mueble todo objeto corporal que sea
movible. El agua, cuando se encuentra en depósitos o cauces naturales o artificiales, siempre que se trate de aguas corrientes,
es objeto del delito de usurpación, y no de hurto.
56
Etcheberry: Es ajena para el hechor toda cosa sobre la que otro tiene un derecho amparado por el ordenamiento jurídico, sea
dominio, posesión o mera tenencia.
57
Etcheberry: Estima que los bienes nacionales de uso público son ajenos –y pueden ser objeto del delito de hurto-, pues si bien
su uso corresponde o al Fisco o en general a todos los habitantes de la nación, su dominio pertenece a la nación toda. art. 589
CC.
58
Etcheberry: Mientras no medie un acto inequívoco de desinterés, abandono o entrega, subsiste una especial relación, de
carácter moral y no patrimonial, entre tales tejidos u órganos, y la persona de cuyo organismo se desprendieron. Existe un
derecho socialmente reconocido a disponer de tales bienes, lo que no significa necesariamente el derecho a enajenarlos a título
oneroso. Si hay una retribución económica (ej. para donante de sangre, de leche materna, de cabellos), no debe verse en ello el
pago de un precio propio de una compraventa, sino más bien la retribución de un servicio personal prestado por el donante.
*todo lo no comprendido como órgano en la ley 19.451 sobre trasplante y donación de órganos, podría considerarse objeto
corporal mueble ajeno? ej. embrión, células madres, etc.
59
Etcheberry: No hay propiedad sobre el cadáver. Se puede incurrir en contravenciones administrativas o en los delitos de
inhumación o exhumación ilegal, pero no delito de hurto o robo.
60
Etcheberry: No puede cometerse el delito cuando el que se apropia de la cosa es un comunero que ya está en posesión de ella
(caso en el cual podría pensarse en una apropiación indebida). Sí cuando un comunero se apodere de cosas muebles que están
en poder (custodia) de un tercero, sea comunero o no, con ánimo de señor y dueño. En tal caso, el comunero se apropia de algo
que no le pertenece y adquiere un poder de hecho que legítimamente no tiene: el de disposición de la cosa.
41
3.3. Conducta: La apropiación del objeto material, sin que medie uso de la fuerza,
violencia o intimidación que configura los delitos de robo con fuerza y robo con
violencia o intimidación. Ejemplo, Fuerza para salir del inmueble.
Concepto de Apropiación: Deben estar presente los siguientes cuatro elementos para
estar frente al delito de hurto, la carencia de alguno llevaría a estar frente a un acto
lícito.
A.- Elemento objetivo: Es la apoderación o la sustracción de la cosa

B.- Elemento subjetivo: Ánimo de señor y dueño. Es indiferente el medio usado para
la sustracción.
Etcheberry: Elementos de la apropiación: material –sustraer- y psíquico –ánimo de

señor y dueño-.
Por la sustracción se adquiere la posesión, no el dominio, al no ser título traslaticio de
dominio. Hay una adquisición de hecho, no de derecho, de las facultades propias del
dominio (Etcheberry)
Se requiere por el autor el ánimo de comportarse como dueño de la cosa, animus rem
sibi habendi.
C.-La apropiación contiene el ánimo de lucro (Politoff), Al buscarse obtener una

ventaja patrimonial de carácter económica. No es necesario que se logre el propósito
(delito de tendencia) debido a solo se requiere el ánimo.
Etcheberry, Ventaja patrimonial de carácter económica: ánimo de apropiación es el

propósito de adquirir de hecho las facultades inherentes al dominio. El ánimo de lucro
es el deseo de obtener una utilidad o provecho. Pueden no concurrir juntos. ej. se
apropia para destruir, o se sustrae momentáneamente para arrendarla y luego
devolverla. Además el provecho o utilidad no necesariamente tiene que ser pecuniario,
pero sí económicamente apreciable. * Si se apropia de un objeto valioso sólo para
destruirlo posteriormente, o si se apropia de una obra de arte sólo para contemplarla,
de acuerdo a esta tesis, no hay hurto ni robo porque no se busca provecho o utilidad,
en su caso.
Hurto de uso: En Chile no es delito por no mediar el ánimo de lucro y no hay ánimo
de apropiación, no es posible configurar el hurto. Además carece de ánimo de señor y
dueño. No puede haber robo de uso, porque la violencia y la intimidación son
reveladoras del animus rem sibi habendi.
D. Falta de voluntad del dueño61:

Puede darse por dos vías, contra la voluntad del dueño o sin la voluntad del dueño:
Ambas formas dan lugar al delito de hurto.
Si hay voluntad del dueño estamos frente a la atipicidad, por consiguiente no hay
delito. Etcheberry, Elimina la antijuridicidad.
61
Etcheberry: Comprende tanto los casos de ausencia de conocimiento como los casos de contravención directa a la voluntad ya
expresada.
42
El consentimiento lo puede entregar quien tenga poder de disposición sobre la cosa. El

consentimiento no se presume. Etcheberry: Puede ser expreso o tácito, pero debe
existir efectivamente. La ratificación posterior no elimina la ilicitud inicial. La voluntad
puede ser expresa o tácita, esta última por medio de la tolerancia.
El consentimiento viciado impide la incriminación por hurto: Si hay fuerza, es

robo o extorsión, si hay engaño, será estafa (Etcheberry).
Si el consentimiento del sujeto que entrega es irrelevante para el derecho, como

demente o infante, hay estafa o hurto, si el tercero induce a entregar la cosa sin
desprenderse de la propiedad (ej. préstamo momentáneo), o si el tercero induce a que
se la obsequie, respectivamente (Etcheberry).
4. Causal de Justificación por Estado de Necesidad Justificante.
Hurto famélico: Hurto por estado de necesidad o fuerza moral irresistible. Eximente
de responsabilidad penal artículo 10 N°7. Sacrifica un bien jurídico de menor valor.
5. Aspecto subjetivo:
En cuanto a la clase de dolo se admite además la comisión con dolo eventual.
Algunos autores señalan que respecto al dolo directo se requiere ánimo de apropiarse,
y en cuanto al valor de la cosa dolo eventual.
En cuanto a la apropiación: Dolo directo –requiere ánimo de lucro-

En cuanto al valor: Dolo eventual.
6. Iter criminis:
Admite las etapas de tentativa, frustrado y consumado.
Algunos autores señalan que es un delito de mera actividad, por lo tanto sólo serían
punibles en su grado de tentativa o consumación. Lo que va en contra de lo contenido
en el artículo 494 bis del Código Penal, Hurto Falta frustrado.
Respecto al Iter Criminis - Momento consumación:

Diversas teorías:
a.- El hurto se consuma cuando el sujeto activo ejerza un tocamiento o aprehensión

(contrectatio).
b.- El hurto se consumaría cuando la cosa es removida o efectúe un desplazamiento de

la cosa (amotio): no saca de esfera de custodia.
c.- Extracción (ablatio): Esta teoría es aceptada por tribunales. Cuando el sujeto
activo saca la cosa de su esfera de custodia. Se entiende por esfera de custodia, el
ámbito de resguardo en que el titular tiene la cosa.
d.- Traslado definitivo o aprovechamiento (illatio): El delito de hurto estaría consumado

cuando un sujeto traslada al lugar planeado u obtiene provecho esperado.
43
Respecto a el iter ciminis en el caso del robo la solución está dada en el artículo 450
inciso primero. Se castiga desde que se encuentra en el grado de tentativa.
 Art. 450. Los delitos a que se refiere el Párrafo y el artículo 440 del Párrafo 3 de este
Título se castigarán como consumados desde que se encuentren en grado de
tentativa.
En los delitos de robo y hurto, la pena correspondiente será elevada en un grado
cuando los culpables hagan uso de armas o sean portadores de ellas.
En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el inciso
anterior se producirá si las armas que se portan son de fuego, cortantes o
punzantes. Tratándose de otras armas, la mera circunstancia de portarlas no
aumentará la pena si, a juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con un
propósito ajeno a la comisión del delito.
Para determinar cuando el robo o hurto se comete con armas, se estará a lo
dispuesto en el artículo 132.
Doctrina
 La doctrina se inclina por ablatio. G. Montt: Encontrarse en posibilidad

de ejercer la facultad de disposición de la cosa.
 Etcheberry utiliza la misma teoría de ablatio, para distinguir los actos
preparatorios de los ejecutivos, señalando que habrá comienzo de ejecución
toda vez que se penetre en la esfera de custodia o resguardo del titular de la
cosa.
7. Participación:
Ya fue visto en cuanto a los sujetos. Cualquier sujeto y sus respectivas excepciones, en
los artículos 454, 456 bis n° 3, y 489 CP
8. Concursos:
Artículo 451 Código Penal:
Reiteración de hurtos. Este artículo prevé un supuesto, y es qué, se cometan varios
hurtos sucesivos en el tiempo a una misma persona, o bien, reiteración de hurtos a
distintas personas en un mismo lugar. Se considerará un solo hurto por el total del
valor de lo sustraído.
 Artículo 451.- En los casos de reiteración de hurtos, aunque se trate de faltas, a una
misma persona, o a distintas personas en una misma casa, establecimiento
comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificará el ilícito y hará
la regulación de la pena tomando por base el importe total de los objetos
sustraídos, y la impondrá al delincuente en su grado superior.
Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 447.
Distinguir de reincidencia; Entre reiteración de delitos y reincidencia, en la segunda

opera como agravante, el sujeto debe haber sido condenado por delitos previos, en
cambio en la segunda el sujeto aún no ha sido sancionado por los delitos.
Etcheberry: No es un delito continuado de hurto, sino un concurso material de hurtos

tratado con benignidad La agravación sólo tiene aplicación respecto de penas con más
de un grado, pues se aplica en su grado superior.
44
Puede aplicarse agravación de artículo 447 Código Penal, una vez determinada pena
conforme a artículo 451 Código Penal. VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 765-2006
9. Penalidad:
Artículo 446 Código Penal
 Artículo 446.- Los autores de hurto serán castigados:

1.º Con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa hurtada excediera de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
2.º Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si el valor excediere de cuatro unidades tributarias
mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3º Con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si excediere de media unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro
unidades tributarias mensules.
Si el valor de la cosa hurtada excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, se aplicará la pena de presidio menor en su grado máximo y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
El valor de la unidad tributaria mensual se determina al momento de comisión del

hecho, no del enjuiciamiento.
II. HURTO FALTA ART. 494 BIS CP

El mismo núcleo básico del hurto, pero en este caso el valor de la cosa no debe exceder
de media unidad tributaria mensual tratado en el artículo 494 bis
 Artículo 494 bis.- Los autores de hurto serán castigados con prisión en su grado
mínimo a medio y multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales, si el valor
de la cosa hurtada no pasa de media unidad tributaria mensual.
La falta de que trata este artículo se castigará con multa de una a cuatro
unidades tributarias mensuales, si se encuentra en grado de frustrada. En estos
casos, el tribunal podrá conmutar la multa por la realización de trabajos
determinados en beneficio de la comunidad, señalando expresamente el tipo de
trabajo, el lugar donde deba realizarse, su duración y la persona o institución
encargada de controlar su cumplimiento. Los trabajos se realizarán, de preferencia,
sin afectar la jornada laboral o de estudio que tenga el infractor, con un máximo de
ocho horas semanales. La no realización cabal y oportuna de los trabajos
determinados por el tribunal dejará sin efecto la conmutación por el solo ministerio
de la ley, y deberá cumplirse íntegramente la sanción primitivamente aplicada.
Pese a ser una falta se sanciona en la etapa imperfecta, en su grado de frustrado.
a.- Iter criminis: Sanciona expresamente la frustración.

A. Reincidencia, en el tercer inciso del artículo 494 bis, señala agravación al sujeto
que es reincidente
B. Participación de adultos y menores.
C. Artículo 390 inciso final Código Procesal Penal: si se comete en un
establecimiento de comercio, se considerará el precio de venta (incluiría IVA).
 Si la falta contemplada en el artículo 494 bis del Código Penal se cometiere en un

establecimiento de comercio, para la determinación del valor de las cosas hurtadas
45
se considerará el precio de venta, salvo que los antecedentes que se reúnan permitan
formarse una convicción diferente.
III. HURTO AGRAVADO DEL ART. 447 CP.

El mismo núcleo del hurto pero se agrava o aumenta la penalidad, debido al sujeto
activo está en una mayor cercanía a la cosa y abusa de esa confianza.
 Art. 447. En los casos del artículo anterior podrá aplicarse la pena inmediatamente
superior en grado:
1° Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente asalariado, bien sea en
la casa en que sirve o bien en aquella a que lo hubiere llevado su amo o patrón.
2° Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa, taller o almacén de
su maestro o de la persona para quien trabaja, o por individuo que trabaja
habitualmente en la casa donde hubiere hurtado.
3° Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que hospede gentes en
cosas que hubieren llevado a la posada o fonda.
4° Cuando se cometiere por patrón o comandante de buque, lanchero, conductor o
bodeguero de tren, guarda-almacenes, carruajero, carretero o arriero en cosas que se
hayan puesto en su buque, carro, bodega, etc.
Se agrava en razón del abuso de confianza que en el deposita el sujeto pasivo. No

se aplica en hurto falta.
N° 1 (famulato/hurto doméstico): Se aplica a trabajadoras de casa particular

respecto de los bienes de la casa. El servicio del autor es permanente. Debe
diferenciarse de situaciones de apropiación indebida, donde se entrega la cosa al
trabajador en virtud de algún título jurídico especial que le confiere de hecho un poder
autónomo de custodia y disposición (Etcheberry).
N° 2 hoy se aplica a trabajadores en general: El trabajador que hurta especies del

lugar de trabajo de su empleador. Salvo los que presten servicios permanentes en la
casa del empleador.62 También incluye este numeral los servicios personales
habituales.
N° 3 Hoy se aplica al empresario hotelero: El sujeto activo hurta las cosas dejadas
por el sujeto pasivo en su dependencias, hotel o establecimiento en custodia. Los
objetos no deben haber sido entregados en depósito (ap. indebida). El sujeto activo es
el empresario no el sirviente que presta servicios domésticos en tales establecimientos,
pero incluye al administrador y a cualquiera de los empleados que lo auxilian
(Etcheberry). Constituye apropiación indebida la entrega de cosas para mejor custodia
y seguridad al posadero (Etcheberry).
N° 4: Comprende a los empresarios del transporte, e incluye a sus subordinados

no obreros (Etcheberry) son objetos que el pasajero lleva consigo. Si se entregó la
cosa para su transporte y custodia, el delito es de apropiación indebida, Etcheberry.
62
Etcheberry: Lo restringe al obrero que presta servicios en establecimientos comerciales o industriales, excluyendo al
empleado cuyo trabajo es predominantemente intelectual, ya que a la época de la dictación del Código Penal, ya se hacía tal
distingo.
46
IV. HURTO AGRAVADO DEL ART. 447 BIS Código Penal.

Hurto de cosas que forman parte de las redes de suministros de servicios públicos o
domiciliarios. Además, se agrava si causa efectos respectos de terceros, inciso segundo
de la norma.
 Art. 447 bis.- El hurto de cosas que forman parte de redes de suministro de servicios
públicos o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores
de aguas lluvia o telefonía, será castigado con presidio menor en sus grados medio a
máximo.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en este artículo se produce la
interrupción o interferencia del servicio, la pena se aplicará en su grado máximo.
V. HURTO DE ENERGÍA ELÉCTRICA.

Acá la conducta es una conexión clandestina a la energía eléctrica.
 Artículo 137 DFL 1 de 1982 del M. Minería: El que sustrajere energía eléctrica,
directa o indirectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas, incurrirá
en las penas señaladas en el artículo 446º del Código Penal. En los casos de
reiteración, se procederá en conformidad a lo prevenido en el artículo 451º del
Código.
1. Sujeto pasivo: Sólo compañías eléctricas reguladas en el DFL 1/1982

2. Objeto material: Energía eléctrica.
3. Conducta: Incluye las alteraciones al medidor63.
a.- Se habla de sustracción en vez de apropiación, por las dudas sobre el poder que se
tiene sobre la energía, aunque el consumo es una forma de uso y disposición. No se
exige ánimo de lucro (Etcheberry)
b.- Conexión clandestina que es igual a oculta; conexión fraudulenta, no autorizadas

por la empresa respectiva o la autoridad pública, aunque no se oculten (Etcheberry)
4. Aspecto subjetivo: en cuanto a la conexión clandestina o fraudulenta, dolo directo.
5. Concursos:
a.- Varias conexiones a una misma red domiciliaria: un hurto.
b.- Alternar la conexión y desconexión: delito continuado.
c.- Reiteración (varios domicilios): art. 451 Código Penal
6. Penalidad: Artículo 446 Código Penal
VI. HURTO DE EXPEDIENTES.
 Art. 4 LEY 5.507 (971171934): Será castigado con la pena de reclusión menor en su
grado mínimo y multa de $ 100 a $ 1,000, el que substrajere, hurtare, robare o
destruyere un expediente o proceso administrativo o judicial, que estuviere en
tramitación o afinado.
63
Oo. Etcheberry, para quien se trata de una especie de estafa.
47
En la substanciación y fallo de los procesos por la investigación de estos delitos, los

Tribunales apreciarán la prueba en conciencia.
1. Sujeto activo: Cualquiera. si es funcionario público puede estimarse una

agravante, salvo art. 193 n° 8 Código Penal, en que prima pena más grave por
principio de subsidiariedad.
 Art. 193 Código Penal: Será castigado con presidio menor en su grado máximo a
presidio mayor en su grado mínimo el empleado público que, abusando de su oficio,
cometiere falsedad: 8° Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular
cualquier documento oficial.
2. Objeto material: Expedientes o procesos administrativos o judiciales.

3. Conducta: Substraer, hurtar, robar o destruir. Debe ejecutarse con dolo directo.
4. Concurso:
a.- Con robo con fuerza o violencia o intimidación: Se castiga como robo, conforme
al principio de subsidiariedad.
b.- Si lo comete funcionario público, 193 n° 8 Código Penal –eventual delito

prevaricación-.
c.- Si se dan presupuestos de 470 n° 5 Código Penal, el que tenga pena más grave
por principio de subsidiariedad.
VII. HURTO DE HALLAZGO.

La conducta acá no es el núcleo básico. Es la omisión. El que encuentre una cosa con
un valor que exceda una UTM y no la entregue a la autoridad o a su dueño. En el
inciso segundo se trata una figura especial respecto al hurto por hallazgo.
 Art. 448. El que hallándose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor
exceda de una unidad tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su
dueño, siempre que le conste quién sea éste por hechos coexistentes o posteriores al
hallazgo, será castigado con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco
unidades tributarias mensuales.
También será castigado con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco
unidades tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer perdidas o
abandonadas a consecuencia de naufragio, inundación, incendio, terremoto,
accidente en ferrocarril u otra causa análoga, cuyo valor exceda la cantidad
mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a los dueños o a la autoridad en
su defecto.
Etcheberry: Hay apropiación sin sustracción porque las cosas ya salieron de la esfera
de custodia de su propietario o detentador.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
inciso 1°:
a.- Se asimila más a una apropiación por abuso de confianza, que al hurto, por carecer
de sustracción (Etcheberry).
48
b.- Cosas perdidas son las extraviadas y las olvidadas. No así las abandonadas
(derelictae). las circunstancias de hecho determinarán la calificación (Etcheberry).
c.- La cosa momentáneamente “dejada” en un sitio no está perdida, y su titular sigue
poseyéndola, según art. 727 CC (Etcheberry)
 Art. 727 CC: La posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla
bajo el poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su paradero.
d.- Si hay apropiación de cosa “dejada”, sabiendo ello, se comete hurto. Si hay
apropiación creyéndola perdida, es hurto de hallazgo. Si se cree que es abandonada, es
impune (Etcheberry).
e.- Debe constar al autor quién es el dueño, y se entrega a éste o a la autoridad. Si se
entrega a la autoridad, debe indicarse quién es el dueño, si ello se omite –sabiéndolo-
se comete igualmente el delito (Etcheberry)
f.- La cosa debe valer más de 1 unidad tributaria mensual, si vale menos falta del art.
494 n° 19 Código Penal.
g.- La expresión “hallar” la cosa, debe entenderse como “apropiarse” de ella, como
hallazgo del art. 624 CC, y por ser una variedad del hurto (Etcheberry)
Inciso 2°:
a.- Relación con art. 635 CC
 Art. 635 CC: Si naufragare algún buque en las costas de la República, o si el mar
arrojare a ellas los fragmentos de un buque, o efectos pertenecientes, según las
apariencias, al aparejo o carga de un buque, las personas que lo vean o sepan,
denunciarán el hecho a la autoridad competente, asegurando entre tanto los efectos
que sea posible salvar para restituirlos a quien de derecho corresponda.
Los que se los apropiaren, quedarán sujetos a la acción de perjuicios, y a la pena de
hurto.
b.- Distinto a hurto cometido con ocasión de calamidad o desgracia, que es hurto
agravado por art. 12 n° 10 Código Penal.
c.- La cosa debe valer más de 1 unidad tributaria mensual, si vale menos falta del art.
494 n° 19 Código Penal.
d.- No es necesario que conste quién es el dueño, y se requiere también apropiación,
según art. 635 inc. 2° CC (Etcheberry)
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
VIII. HURTO DE POSESIÓN. (Leer arts. 606, 624, 629, 630 y 631 del Código Civil)
Sanciona al dueño de una cosa mueble que sustrae de quién legítimamente la tiene en
su poder.
 Art. 471. Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados mínimos o
multas de once a veinte unidades tributarias mensuales:
1° El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente
en su poder, con perjuicio de éste o de un tercero.
2° El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
1. Sujetos:
Activo: Dueño, incluye poseedor. Si es otro, comete hurto común.
49
Pasivo: Detentador legítimo de la cosa (convención, sentencia, ley).

2. Objeto material: Cosa mueble propia
3. Conducta: Al ser el dueño el verbo rector es la "Sustracción" y no apropiación
4. Circunstancias: Falta de consentimiento del afectado (atendido el carácter

disponible de la propiedad, aunque no lo mencione el texto legal).
5. Condición objetiva de punibilidad: Perjuicio, de carácter económico.
6. Aspecto subjetivo:
a.- Respecto de la sustracción, dolo directo, respecto de la ausencia de

consentimiento, admite dolo eventual.
b.- Si se admite el perjuicio como elemento típico (y no COP), debe ser conocido.
7. Autoría y participación:
a.- Dueño encarga a un tercero la sustracción:

i. Tercero en error sobre anuencia legítimo tenedor: autoría mediata.
ii. Tercer sabe que obra sin voluntad legítimo tenedor: no es 446 porque no hay
apropiación del tercero. Al ser delito especial propio, ambos son autores de
hurto de posesión.
iii. Dueño sustrae con participación de tercero:
iv. Ambos participan en hurto de posesión.
50
DELITOS DE APODERAMIENTO SIN VIOLENCIA, CON PELIGRO PARA LAS

PERSONAS:
Jueves 12 de Diciembre
ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS

Comparte el mismo núcleo básico que el hurto, pero en este caso, el sujeto activo
ejerce fuerza sobre los resguardos de la cosa. Ejemplo, El PC que está en la sala de
clases, para que se lo apropien, requiere fuerza respecto de la puerta de la sala de
clases.
1. Bien jurídico:
Delito de apoderamiento, sin violencia.
Principal bien jurídico: El patrimonio, pero hay un peligro potencial a la integridad y
seguridad de las personas.
2. Fuerza:
El legislador considera ciertas conductas de fuerza, fuerza real y,
Fuerza ficta: Está última, si bien, no es fuerza propiamente tal, el legislador la

considera como una forma de fuerza, por ejemplo 440 N°3. Mediante seducción del
doméstico.
 Art. 440 CP. El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado
o destinado a la habitación o en sus dependencias, sufrirá la pena de presidio mayor
en su grado mínimo si cometiere el delito:
3° Introduciéndose en el lugar del robo mediante la seducción de algún doméstico, o
a favor de nombres supuestos o simulación de autoridad.
Fuerza real: Energía requerida para vencer las defensas o resguardos de la cosa y que,
además, esté prevista en uno de los casos que el legislador ha señalado.
Etcheberry, Para este autor, arrancar o cortar un árbol es hurto, ya que la fuerza
utilizada ha sido simplemente exigida por la naturaleza y característica de la cosa, y no
para vencer una especial protección dispuesta por su propietario.
La fuerza debe emplearse en la sustracción.
3. Clasificación:
Las formas de fuerza están taxativamente señaladas por el legislador, y son seis (6),
ergo, si se ejerce una fuerza distinta a las previstas, será aplicada la figura residual,
hurto.
El robo con fuerza en las cosas, se clasifica tradicionalmente en tres (3) en

categorías. La siguiente clasificación reviste importancia en relación a la penalidad,
debido esta depende del LUGAR DONDE SE COMETIÓ, es decir, si se cometió en lugar
habitado, no habitado o bien de uso público.
1. Robo con fuerza en lugar habitado o destinado a la habitación o en sus

dependencias, 440 CP
2. Robo con fuerza en lugar no habitado, 442 CP
3. Robo con fuerza en sitio no destinado a la habitación o bien nacional de uso
público, 443 CP
51
Formas de fuerza
a.- Escalamiento, artículo 440 N°1 CP. Formas de sortear los resguardos que la cosa
tiene.
 Art. 440 Código Penal: N1° Con escalamiento, entendiéndose que lo hay cuando se
entra por vía no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos,
o fractura de puertas o ventanas.
b.- Uso de llave falsa, verdadera sustraída o ganzúa, artículo 440 N2 CP. No se
encuentra definida que se debe entender por llave falsa. La jurisprudencia ha señalado
que es LA NO AUTORIZADA. Ejemplo, El uso de tarjeta de hotel adulterada es
calificada por llave falsa.
 Art. 440 Código Penal: N2° Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere
sido substraída, de ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar
del robo.
c.- Introducción mediante seducción 440 N°3 CP. Sortear mediante seducción a
quien resguarda la cosa, no requiere la consumación. No se debe confundir con el
artículo 223 CP, prevaricación
 Art. 440 Código Penal N3°. Introduciéndose en el lugar del robo mediante la
seducción de algún doméstico, o a favor de nombres supuestos o simulación de
autoridad.
 Art. 223. Los miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales y los
fiscales judiciales, sufrirán las penas de inhabilitación absoluta perpetua para
cargos y oficios públicos, derechos políticos y profesiones titulares y la de presidio o
reclusión menores en cualesquiera de sus grados:
1° Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa criminal o
civil.
2° Cuando por sí o por interpuesta persona admitan o convengan en admitir dádiva
o regalo por hacer o dejar de hacer algún acto de su cargo.
3° Cuando ejerciendo las funciones de su empleo o valiéndose del poder que éste les
da, seduzcan o soliciten a persona imputada o que litigue ante ellos.
Artículo 223 CP. El legislador habla de seducir respecto a los jueces de justicia o a
quienes tengan facultades de decidir en el tribunal, y valiéndose de su empleo. Seducir
es llegar a acceso carnal, y solicitar, requerir insistentemente de amores.
d.- Fractura interior. La diferencia está en donde se produce el rompimiento para

acceder al lugar del robo. Ejemplo, Puertas interiores, muebles cerrados, etc. Artículo
442 N°2 CP
 Art. 442. El robo en lugar no habitado, se castigará con presidio menor en sus
grados medio a máximo siempre que concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
1a. Escalamiento.
2a. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos
cerrados o sellados.
52
3a. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substraído, de
ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los
muebles cerrados.
e.- Fractura de dispositivos de protección, Se encuentra tratado respecto del robo

en los bienes de uso público, artículo 443 CP. Ejemplos, Candados, vidrios, desactivar
una alarma, tapara una cámara, etc.
 Art. 443. Con la misma pena señalada en el artículo anterior se castigará el robo de
cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso público o en sitio no destinado
a la habitación si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se hayan
substraído, de ganzúas u otros instrumentos semejantes o si se procede, mediante
fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de protección o si
se utilizan medios de tracción.
Si el delito a que se refiere el inciso precedente recayere sobre un vehículo
motorizado, se impondrá la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en el inciso primero, se
produce la interrupción o interferencia del suministro de un servicio público o
domiciliario, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas
lluvia o telefonía, la pena se aplicará en su grado máximo.
f.- Uso de medios de extracción, artículo 443 bis CP. Aquellos que permitan al sujeto
aumentar la fuerza del sujeto activo, para desplazar o extraer la cosa. Ejemplo, Pluma,
tecle, etc.
 Artículo 443 bis.- El robo con fuerza de cajeros automáticos, dispensadores o

contenedores de dinero, o del dinero y valores contenidos en ellos, será sancionado
con la pena de presidio menor en su grado máximo. Para los efectos del presente
artículo se entenderá que hay fuerza en las cosas si se ha procedido con alguno de
los medios señalados en el artículo 440, Nos 1° y 2°; si se ha fracturado, destruido o
dañado el cajero automático o dispensador o sus dispositivos de protección o
sujeción mediante el uso de instrumentos contundentes o cortantes de cualquier
tipo, incluyendo el empleo de medios químicos; o si se utilizan medios de tracción.
I. ROBO CON FUERZA EN LUGAR HABITADO O DESTINADO A LA HABITACIÓN O

EN SUS DEPENDENCIAS, 440 CP.
Este tipo de robo permite la comisión con tres (3) formas de fuerza, señaladas en el
artículo 440 CP. Es la figura con penalidad más alta de las tres (3) en la clasificación,
por el mayor disvalor de la conducta del sujeto activo.
 Art. 440 CP: El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado
o destinado a la habitación o en sus dependencias, sufrirá la pena de presidio mayor
en su grado mínimo si cometiere el delito:
1° Con escalamiento, entendiéndose que lo hay cuando se entra por vía no destinada
al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o
ventanas.
2° Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substraída, de
ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo.
3° Introduciéndose en el lugar del robo mediante la seducción de algún doméstico, o
a favor de nombres supuestos o simulación de autoridad.
53
1. Pena: No atiende al valor de lo sustraído.

2. Tipicidad:
2.1. Circunstancias del lugar o dependencia de comisión:
1. Lugar habitado: Da origen a discusión debido al legislador no define que se debe

entender por tal, distinguiendo las siguientes posturas;
Postura uno: El que sirve de morada a una o varias personas, donde tienen su hogar
doméstico independiente si se encuentran o no al momento de cometerse el robo.
Etcheberry, Debe tener resguardos o reparos materiales, aunque no sea un edificio (ej.
carro de ferrocarril)
Postura dos: Lugar donde hay personas al momento de cometerse el robo,

independiente si las personas no habitan en ese lugar. Este debería ser el criterio más
lógico.
Postura del profesor: Lugar destinado a la habitación.
Postura tres: Lugar destinado a la habitación: Indica el objeto a que se dedica un

lugar, apreciado en el momento del robo, no alude al objeto que un lugar tengo dentro
de los propósitos de quien lo construyó o de su propietario (Etcheberry).64
Etcheberry: La expresión “lugar habitado o destinado a la habitación” comprende en

consecuencia todos aquellos lugares en que una persona o grupo de personas tiene su
hogar doméstico en el momento del robo. Se comprende tanto el caso en que el grupo
de personas en cuestión se encontrara efectivamente viviendo en el lugar en el
momento del robo (lugar habitado) o estuviera accidental o temporalmente ausente
(lugar destinado a la habitación).
Algunos autores usan un concepto funcional
2. Dependencias:
Postura uno: Lugar delimitado que sirva funcionalmente (esté dentro del uno que se le
da habitualmente a ese recinto) para el lugar habitado o destinado a la habitación.
Postura dos: Son recintos cerrados con comunicación interna con el lugar principal,
sobre los cuales ejerce su derecho el titular de la casa principal, y que se destina a
alguna función complementaria de la actividad que se desarrolla en el hogar
doméstico, que es el lugar principal.65
Dependencia de un lugar habitado o destinado a la habitación (Labatut,

Etcheberry): Concepto no definido. Son aquellos espacios no delimitados que se les
64
Labatut: estima que es aquél cuya finalidad normal es servir de morada, aunque en el momento de perpetrarse el delito no
esté habitado, ej. casa de veraneo. Incluye ausencia transitoria –en el momento del robo- como temporal de moradores.
65
Politoff/Matus/Ramírez: lugar unido, contiguo, directamente comunicado con el lugar habitado, y que se encuentran dentro
de una misma esfera de resguardo que sólo pueda burlarse por alguno de los medios del art. 440. Ej. patio, garaje, almacén,
ubicados al interior del perímetro enrejado de una casa-habitación, o que sean piezas de ella. Hay un mayor peligro que autoriza
la agravación.
54
exige una relación funcional de subordinación al lugar habitado, lo que ha llevado a la

jurídica a excluir almacén con salida directa a calle, patio, estacionamiento, etc.
(VER ANEXO SENTENCIAS ROL N° 575-2.007, ROL N° 776-2007, ROL N° 9480-2004,
ROL N° 327-2005).
No es dependencia: Bodega que esté distanciada del lugar que sirve habitualmente
para la habitación.
2.2. Conducta:
Delito perfecto en dos actos: Entrar con fuerza en las cosas y sustraer.
Entrar: pasar de fuera adentro, totalmente o al menos con la mayor parte del cuerpo
(VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 2369-2005).
Vinculación subjetiva entre el ingreso mediante fuerza y la sustracción. Excluye, por

ejemplo, sustracción de bombero.
Medios de ingreso:
a) Escalamiento: comprende tanto escalamiento propiamente tal como efracción o
fractura.
Vía no destinada al efecto: Depende del destino efectivo que a tales vías se les dé por
los moradores del lugar (Etcheberry). Para entrar, no incluye escalamiento interno.
Forado
Con rompimiento de pared o techo
Con fractura de puertas o ventanas: Rotura o separación violenta de una parte de
una cosa. Incluye el quitar la puerta o ventana 66.
b) Uso de llaves falsas, ganzúas u otros instrumentos semejantes:

Se burlan los medios de protección y no se destruyen.
El medio de protección es la cerradura, el que se abre con una llave (el candado es una
especie particular de cerradura, Etcheberry). Por ello se excluye los cierros interiores
como picaportes o barras (se asimila a rompimiento de pared, Etcheberry), y los
dispositivos electrónicos o magnéticos (si comprende las tarjetas rígidas perforadas al
actuar mecánicamente)
b.1. Llaves falsas: Llave verdadera es la que corresponde, en su origen, al mecanismo

de la cerradura de que se trata y se encuentra destinada por los habitantes del lugar a
dicho efecto. Son falsas (Etcheberry):
Llaves maestras y no destinadas por propietario para abrir la cerradura.
Las que corresponden a otras cerraduras, y
Las que constituyan duplicados de las llaves verdaderas, obtenidas sin la voluntad de
su propietario.67
66
Oo. Etcheberry: remover, sin romper, el vidrio de una ventana, o desprendiendo una puerta de sus bisagras no constituye
fractura (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 1373-2006)
67
Si la sirviente entrega la llave que le ha sido confiada a un tercero, y ella se queda con copia, el tercero tiene una llave falsa,
porque es el carácter de supernumeraria lo que le confiere en este caso el carácter de falsa (Etcheberry).
55
b.2. verdaderas sustraídas

Problemas especiales:
Llave extraviada: Labatut y Etcheberry (no hay sustracción), no es llave falsa. Para
otros, pierde su destino.
Llave indebidamente retenida: Es llave falsa. Lo mismo si se obtiene mediante

engaño y se niega la restitución (de lo contrario, hurto)68
Lave dejada en lugar seguro: es llave sustraída, pues se encontraba en la esfera de

protección (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 1093-2005).
Llave del empleado facilitada a un tercero: Es llave falsa, porque el dueño la destinó
sólo al uso del empleado.
Llave del arrendador/arrendatario: Si la contraparte no tiene conocimiento de su

conservación, es falsa.
b.3. Uso de ganzúa u otro instrumento semejante: debe imitar la función de la llave
en la cerradura (se excluye tarjeta introducida entre pestaña y puerta que hace
retroceder el pestillo y abrirse la puerta, Carrara)
c) El engaño del art. 440 n° 3 Código Penal:
c.1. Seducción de trabajador de casa particular: Conquistar la voluntad de un

doméstico para lograr acceso al lugar del robo (Etcheberry). No tiene connotación
sexual necesariamente. El trabajador no debe conocer el propósito de quien seduce.
Situaciones especiales:
Trabajadora deja entrar amante, sin saber propósito autor: Distinguir el propósito del
autor al momento de entrar (440 ó 446)69
Trabajadora deja entrar amante, sabiendo propósito autor: Si deja abierta puerta, 446
con agravante 12 n° 7 la trabajadora. Si deja abierta ventana, 440 n° 1 con agravante
12 n° 7 la trabajadora.
c.2. Usar de nombre supuesto: No impone usar un nombre propiamente tal, basta,
por ejemplo, “soy el primo del dueño”, con lo que se atribuye una identidad falsa.
c.3. Simulación de autoridad: No es necesario que se revista de apariencias externas,

según las circunstancias.70
68
En ambos casos para Etcheberry, no es falsa porque no hay sustracción.
69
Si el autor mantiene una relación amorosa anterior con la trabajadora, que no es buscada para este propósito, sólo hurto.
70
Etcheberry: debe ser autoridad a la que pertenezca legalmente el derecho de entrar a la casa, o por lo menos otorgue título
plausible para solicitar tal admisión por parte de los moradores. La conducta debe consistir en algo más que la aseveración,
debe estar reforzada por apariencias externas (documentación falsa, uso del traje o uniforme, etc.)
56
2.3. Motivo de agravación (Carrara):

1) Violación de morada,
2) Peligro para las personas,
3) Destrucción de la defensa privada.
II. ROBO CON FUERZA EN LUGAR NO HABITADO ART. 442 CP

Las formas de fuerza que contempla el legislador para éste delito están en el artículo
442 CP
 Art. 442 CP. El robo en lugar no habitado, se castigará con presidio menor en sus
grados medio a máximo siempre que concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
1a. Escalamiento.
2a. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos
cerrados o sellados.
3a. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substraído, de
ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los
muebles cerrados.
1. Diferencia punitiva se justifica porque hay una disminución del riesgo de

encuentro del sujeto activo con otras personas en el lugar.
2. Tipicidad:
2.1. Circunstancias del lugar:
Postura Uno: En el momento del robo no sirven de morada a nadie, pero por su
naturaleza pueden servir de habitación, es decir lugar no habitado pero habitable. Se
refiere siempre a un recinto cerrado, esto es, a una porción del espacio comprendida
dentro de ciertos límites y protegida por reparos (paredes, cercos, techos, etc.), que
impiden el acceso libre e indiscriminado. La entrada debe lograrse a través de ciertas
vías especialmente destinadas a ello, y utilizando eventualmente determinados
instrumentos (llaves). (Etcheberry71).Es irrelevante la presencia física de personas.
Postura del profesor: Lugar que en momento del robo no hay personas.
2.2. Fuerza:
a.- Escalamiento: Ingreso por una vía no destinada al efecto.

b.- Fractura interior:
c.- Llaves falsas: Presenta una diferencia "o para abrir muebles cerrados".
a) Escalamiento: El escalamiento interno, en sentido amplio, no está comprendido en

este artículo (paso de un aposento a otro por vía no destinada al efecto) (Etcheberry).
b) Fractura interior: deja fuera rompimiento de pared o techos interiores o de pisos
(Etcheberry).
c) Uso de llaves falsas, verdaderas sustraídas y otros instrumentos: si la llave falsa se
usa para abrir puerta interior es hurto.
71
Este autor da como ejemplo la residencia veraniega durante la temporada invernal.
57
III. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EN BIENES NACIONALES DE USO

PÚBLICO Y SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACIÓN ART. 443 INC.1° CP
 Art. 443 CP: Con la misma pena señalada en el artículo anterior se castigará el robo
de cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso público o en sitio no
destinado a la habitación si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se
hayan substraído, de ganzúas u otros instrumentos semejantes o si se procede,
mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de
protección o si se utilizan medios de tracción.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en el inciso anterior, se
1. Tipicidad:
1.1. Lugar: Debe reunir los siguientes dos elementos, ser un;
a) Bien nacional de uso público, y
b) Sitio no destinado a la habitación: No sirve de morada a nadie en el momento del

robo, pero además no tiene por finalidad llegar a servir de morada, por su misma
naturaleza (Etcheberry)72. Ejemplo, Estacionamientos.
Etcheberry explica que al emplear la norma la expresión “sitio”, en vez de lugar y su

equiparación a los bienes nacionales de uso público (como plazas, calles, caminos,
puentes), indica que puede también tratarse de puntos no cerrados o protegidos.73
1.2. Medios de comisión:
La fuerza se aplica directamente sobre la cosa objeto del robo o a los medios que la
protegen (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 157-2005 Y ROL N° 612-2005).
72
* En este delito, para calificar normativamente el lugar de comisión, debe atenderse al espacio en que se emplaza ya sea,
directamente “la misma cosa apropiada”, o “el recinto, cubículo o móvil” en que se encuentra dicha cosa. Ejemplo de cosa
ubicada directamente en bien nacional de uso público, es la bicicleta que se sujeta a un árbol con una cadena en la vía pública
(la cosa sustraída no está dentro de un recinto, sino directamente en un bien nacional de uso público). Ejemplos de cosa
apropiada ubicada en un recinto, cubículo o móvil emplazado éstos en bien nacional de uso público o en sitio no destinado a la
habitación, son los siguientes: se sustrae mercadería de un pequeño kiosco ubicado en la vía pública, aquí el delito se comete en
bien nacional de uso público, porque debemos fijarnos en el espacio en que se ubica el kiosco –vía pública-, más que a la
naturaleza del kiosco mismo, el cual no es habitado ni habitable (En igual situación se encuentra el vehículo estacionado en la
calle o el cubículo de peaje de carretera concesionada). Lo mismo respecto de la boletería del metro, ésta se ubica en un sitio no
destinado a la habitación –la estación de metro-, circunstancia a la cual debe atenderse, por sobre la naturaleza de la boletería
misma, sin perjuicio de que ella no es un lugar habitado ni habitable.
73
* Es decir, el sitio no destinado a la habitación puede o no ser un lugar cerrado, y puede o no tener resguardos (el bien
nacional de uso público generalmente será abierto y sin resguardos), atendido que, por ejemplo, un cementerio (respecto de
objetos sustraídos de un mausoleo) o un predio agrícola (respecto de objetos sustraídos de una pequeña bodega emplazada en
su interior), pueden estar delimitados y resguardados perimetralmente por algún tipo de cerco, reja o muralla, y ambos
constituyen un sitio no destinado a la habitación, y se comete el delito del art. 443 inc. 1° del Código Penal si se realiza la
apropiación utilizando alguno de los tipos de fuerza que describe dicha norma. Lo mismo puede decirse de una maestranza, una
bodega, etc. Se discrepa por tanto de Politoff/Matus/Ramírez, para quienes la sustracción no se comete dentro de un lugar
determinado, sino sobre una extensión de terreno carente de resguardos que impidan la entrada no autorizada. Añaden estos
autores –en esta parte sí concordamos- que esta extensión no estará delimitada si se trata de bienes nacionales de uso público,
y sí podrá estarlo tratándose de sitio no destinado a la habitación (como sucede típicamente en los predios rurales delimitados
sólo por cercos).
58
Dispositivo de protección son los artificios que constituyan en sí impedimentos para

que un tercero pueda tener acceso a la cosa o trasladarla físicamente, excluyendo la
alarma automática (Etcheberry)
Medios de tracción: tracción es arrastre o tiro, debe emplearse algún método que
aumente su simple fuerza física (Etcheberry)
1.3. Objeto
2. Agravación especial:
Art. 443 inc. 2° CP.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en el inciso anterior, se

Relacionar con art. 447 bis Código Penal: Hurto y robo de cosas que forman parte de
redes de suministro, tendrían la misma pena.
 Art. 447 bis.- El hurto de cosas que forman parte de redes de suministro de servicios
públicos o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores
de aguas lluvia o telefonía, será castigado con presidio menor en sus grados medio a
máximo.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en este artículo se produce la
interrupción o interferencia del servicio, la pena se aplicará en su grado máximo.
IV. ROBO DE DISPENSADORES DE DINERO

ART. 443 BIS CP, introducido por ley 20.061 de 14.7.2012
 Art. 443 bis Código Penal: El robo con fuerza de cajeros automáticos,
dispensadores o contenedores de dinero, o del dinero y valores contenidos en
ellos, será sancionado con la pena de presidio menor en su grado máximo. Para los
efectos del presente artículo se entenderá que hay fuerza en las cosas si se ha
procedido con alguno de los medios señalados en el artículo 440, Nos 1° y 2°; si se
ha fracturado, destruido o dañado el cajero automático o dispensador o sus
dispositivos de protección o sujeción mediante el uso de instrumentos contundentes
o cortantes de cualquier tipo, incluyendo el empleo de medios químicos; o si se
utilizan medios de tracción.
1. Concurso con arts. 440, 442 ó 443.
V. PRESUNCIÓN DE TENTATIVA EN LOS DELITOS DE ROBO ART. 444 CP
 Art. 444 CP: Se presume autor de tentativa de robo al que se introdujere con forado,
fractura, escalamiento, uso de llave falsa o de llave verdadera substraída o de
ganzúa en algún aposento, casa, edificio habitado o destinado a la habitación o en
sus dependencias.
Su efecto práctico es delimitar el ámbito de los actos preparatorios del que ya

corresponde a la tentativa (Etcheberry).
59
Existiendo introducción en la forma señalada, se presume la intención de robar

(presunción simplemente legal) (VER ANEXO SENTENCIAS ROL N° 3077-2005 Y
2227-2006). Actualmente es contraria al Principio de Presunción de Inocencia, por tal
se deberán acreditar nuevos antecedentes.
VI. PORTE DE UTENSILIOS CONOCIDAMENTE DESTINADOS AL ROBO ART. 445

Esta es una alteración a la regla general, que los actos preparatorios no se sancionan.
Se busca evitar que se fabriquen, expendan o se tenga en su poder;
 Art. 445 CP: El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzúas
u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no
diere descargo suficiente sobre su fabricación, expendición, adquisición o
conservación, será castigado con presidio menor en su grado mínimo.
1. Naturaleza jurídica:
A. Delito de emprendimiento: Categoría sanciona una conducta que sujetos aún no
ha cometido, conductas posteriores.
B. No es un acto preparatorio de un robo determinado.
C. Acto preparatorio punible
Se castiga una actividad criminal que tiene determinadas varias etapas, cada una de
las cuales se puede castigar en forma aislada, pero si se establece que todas ellas han
sido realizadas por el agente, sólo se estima cometido un único delito.
2. Concurso con robo con fuerza: Es un acto anterior copenado al robo, opera
principio de consunción.
3. Tipicidad:
Conducta: fabricar (incluye fabricación artesanal), expender, tener.

Que “no se den descargos suficientes sobre la fabricación o expendio”: elemento
normativo del tipo. Se evitan juicios innecesarios.
Etcheberry: Como es requisito previo que los instrumentos estén conocidamente

destinados al robo, el descargo no podrá consistir en explicar el destino inocente o
legítimo de los objetos, sino que se referirá únicamente a la inocencia personal del
sospecho (inculpabilidad por error o acción). *Además podría demostrar que, aun
sabiendo el uso ilegítimo que se da habitualmente a la ganzúa, la consiguió para abrir
la puerta de su casa, al perder su llave.
VER ANEXOS SENTENCIA ROL N° 694-2007 Y 2171-2007
60
DELITOS DE ENRIQUECIMIENTO POR APODERAMIENTO, CON PELIGRO O DAÑO

DE LA VIDA, SALUD O SEGURIDAD DE LAS PERSONAS.
Sábado 14 Diciembre
ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN
1. Bien jurídico protegido: Se incorpora un elemento de daño o peligro cierto para la

seguridad y la integridad de las personas.
I. FIGURA BÁSICA ART. 436 INC. 1° CP
 Art. 436 Código Penal: Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes, los
robos ejecutados con violencia o intimidación en las personas, serán penados con
presidio mayor en sus grados mínimo a máximo, cualquiera que sea el valor de las
especies substraídas.
1. Bien jurídico: Delito pluriofensivo.
2. Se requiere una relación medio a fin de la violencia o intimidación y la

apropiación: Artículo 433 CP, sea que la violencia o la intimidación tenga lugar antes
del robo para facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido para
favorecer su impunidad (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 160-2007).
3. Relación espacio-temporal entre la violencia o intimidación y la apropiación:

En relación a los momentos del 433, se debe acudir para definir la relación al concepto
de sustracción y esfera de resguardo.
4. Modalidades de la conducta: Violencia o Intimidación.
4.1. violencia:
Energía o fuerza física empleada sobre la víctima, los malos tratos para hacer que se
manifiesten o entreguen las cosas o para impedir la resistencia a que se quiten (art.
439).
Según Etcheberry, hay violencia en la persona cuando se aplica energía física

directamente sobre la persona de la víctima, v.gr., se le golpea, se le ata, se le
amordaza, se le sujeta, se le hiere, se le da muerte por un medio vulnerante, etc. Puede
emplearse también un medio: v.gr. un animal, una trampa, que produzca los mismos
efectos. También es violencia el empleo sobre le víctima de una energía lesionadora que
no la alcanza (disparo que yerra el blanco)74 (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 2255-
2007)
4.2. Intimidación:
Concepto amplio de intimidar, no sólo la amenaza explícita. Debe distinguirse de la
amenaza condicionada.
74
Oo. Politoff/Matus/Ramírez: no comprende cualquier acto violento, debe tratarse de un significativo atentado
contra la integridad o la seguridad personal. Debe constituir al menos 399 Código Penal, o una lesión efectiva y
seria a la seguridad de las personas mediante su privación de libertad.
61
Debe reunir los requisitos del art. 296 Código Penal y algo más:
 Art. 296. El que amenazare seriamente a otro con causar a él mismo o a su familia,
en su persona, honra o propiedad, un mal que constituya delito, siempre que por los
antecedentes aparezca verosímil la consumación del hecho, será castigado:
1º. Con presidio menor en sus grados medio a máximo, si hubiere hecho la amenaza
exigiendo una cantidad o imponiendo ilegítimamente cualquiera otra
condición y el culpable hubiere conseguido su propósito.
2° Con presidio menor en sus grados mínimo a medio,si hecha la amenaza bajo
condición el culpable no hubiere conseguido su propósito.
3° Con presidio menor en su grado mínimo, si la amenaza no fuere condicional; a no
ser que merezca mayor pena el hecho consumado, caso en el cual se impondrá ésta.
Cuando las amenazas se hicieren por escrito o por medio de emisarios, éstas se
estimarán como circunstancias agravantes.
Para los efectos de este artículo se entiende por familia el cónyuge, los parientes en
la línea recta de consanguinidad o afinidad legítima, los padres e hijos naturales y la
descendencia legítima de éstos, los hijos ilegítimos reconocidos y los colaterales
hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad legítimas.
Seriedad: Debe existir la amenaza, explícita o implícitamente.
Gravedad del mal amenazado: Ataque contra la vida, salud o integridad del
amenazado o de otra persona relacionada que se encuentre presente (y al alcance del
hechor), o una privación de libertad superior al tiempo de la que importa la amenaza.
Excluye los daños materiales.
Verosimilitud del mal amenazado: El mal amenazado debe parecer posible de

realizarse a los ojos del ofendido (posibilidad relativa), conforme a un juicio ex ante de
un tercero puesto en la concreta situación fáctica de que se trate (no se exige que sea
verdadero). Situación arma de juguete o inexistente (para Politoff/Matus/Ramírez se
excluye la punibilidad a este título si el mal es absolutamente imposible de causar)75.
(VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 1584-2006)
La amenaza debe ser concreta: El mal amenazado es inmediato o inminente. De lo

contrario, 296 n° 1 Código Penal.
4.3. violencia ficta como forma de intimidación o engaño:
Art. 439 Código Penal parte final: Hará también violencia el que para obtener la
entrega o manifestación alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por sí
fingiéndose ministro de justicia o funcionario público.
Según Etcheberry, la diferencia con el art. 440 n° 3 Código Penal, es que en éste el
medio engañoso es para “entrar” al lugar, mientras en el art. 439 Código Penal, es para
“obtener la entrega o manifestación” de la cosa (en el primero quien se hace pasar por
receptor entra y se lleva la cosa, mientras en el segundo, como receptor pide la entrega
de la cosa.
75
Etcheberry: al señalar el art. 439 del Código Penal, “cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestación o
entrega”, es suficiente la simulación de violencia efectiva, si ella es idónea (amenazar con revólver descargado, o con un puñal
de utilería), pues tales actos producen en la víctima la misma reacción paralizante que la violencia efectiva o su amenaza.
62
II. FIGURAS CALIFICADAS DE ROBO CON VIOLENCIA

ART. 433 N° 1 CP
 Art. 433 Código Penal: El culpable de robo con violencia o intimidación en las
personas, sea que la violencia o la intimidación tenga lugar antes del robo para
facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido para favorecer
su impunidad, será castigado:
1° Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo calificado cuando, con
motivo u ocasión del robo, se cometiere, además, homicidio, violación o alguna de
las lesiones comprendidas en los artículos 395, 396 y 397, N° 1°.
2° Con presidio mayor en su grado medio a máximo, cuando las víctimas fueren
retenidas bajo rescate o por más de un día, o se cometieren lesiones de las que trata
el N° 2° del artículo 397.
1. ROBO CON HOMICIDIO:
No se trata de un robo más un homicidio, sino de una apropiación violenta, donde el

medio violento es el homicidio.76
"Homicidio”:
Comprende homicidio calificado, y las circunstancias calificantes de los n° 1 a 5 del
art. 391 n° 1 del Código Penal, se toman como agravantes de los n° 1 a 5 del artículo
12 del CP (el art. 456 bis inc. final CP permite aplicar expresamente las agravantes de
alevosía y premeditación en los delitos de robo y hurto en los casos en que se ejerciere
violencia sobre las personas).77
No comprende parricidio, se sanciona sólo por éste por ppio. de subsidiariedad

(homicidio simple calificado tanto por parentesco como por el móvil de apropiación). 78
El móvil abyecto de la apropiación se considera al determinar la pena por art. 69 cp.
"Con motivo u ocasión del robo”:

Con motivo: El homicidio se comete para robar, se busca lograr o facilitar el robo.
Con ocasión: Se comete como una manera de asegurarse u obtener la impunidad. No

se requiere un designio anticipado de matar cuando se ha planeado cometer el robo.
Aspecto subjetivo: Respecto del homicidio, al menos dolo eventual. Si hay culpa, es
robo simple en concurso con cuasidelito de homicidio.
76
Oo. Etcheberry señala que la ley ha reunido dos delitos independientes en una sola unidad o pena común, debido a su
conexión ideológica.
77
Oo. Etcheberry: si se trata de alguna de las otras tres calificantes –n° 2, 3 y 4 del art. 391 n° 1 del Código Penal-, se tienen en
cuenta para efectos del art. 69 del Código Penal, y no como agravantes del art. 12. Ello lo colige “por exclusión”, ya que el art.
456 bis del Código Penal sólo autoriza la aplicación de las agravantes de alevosía y premeditación y no las demás. * El art. 456
bis debía hacer esta habilitación para aplicar las agravantes de alevosía y premeditación porque el art. 12 las limita a los delitos
contra las personas, en circunstancias que aquí nos encontramos con delitos contra la propiedad o patrimonio, por lo que
respecto de las otras agravantes –recompensa, veneno, ensañamiento-, que no se limitan a los delitos contra las personas, no
era necesario realizar tal habilitación legal.
78
Etcheberry estima que hay concurso de robo y parricidio (si ha habido otras violencias que no sean las constitutivas del
parricidio mismo; si no las ha habido, el concurso será entre hurto y parricidio ).
63
Iter criminis:
Artículo 450 Código Penal. Importa distinguir actos preparatorios de ejecutivos.
 Art. 450 incisos 1 y 2. Los delitos a que se refiere el Párrafo y el artículo 440 del
Párrafo 3 de este Título se castigarán como consumados desde que se encuentren en
grado de tentativa.
En los delitos de robo y hurto, la pena correspondiente será elevada en un grado
cuando los culpables hagan uso de armas o sean portadores de ellas.
Tentativa: Debe verificarse el dolo respecto de las dos conductas. Etcheberry precisa
que, objetivamente, y por el carácter de conexión ideológica que ambos delitos tienen,
en que uno es el medio para el otro, si se ha comenzado a ejecutar el homicidio para
robar, ya hay tentativa de robo con homicidio. Pero si se ha comenzado a ejecutar
solamente la apropiación, mas no hay comienzo de ejecución del homicidio, hay
solamente tentativa de robo simple, pero no de robo con homicidio. La consumación
del delito supone la consumación completa tanto de la apropiación como del homicidio
(sin perjuicio de art. 450 Código Penal)
Participación:
Debe atenderse al dolo de los partícipes. En los partícipes en que no concurre ni
siquiera el dolo eventual respecto del homicidio, responden sólo por robo simple.
Etcheberry explica que este problema puede presentarse en general con respecto a los
robos simples, caso en el cual la circunstancia de concurrir violencia afectará o no a
los distintos participantes, según haya o no concierto previo para ella –art. 15 n° 3 cp-,
o, de no haberlo, en conformidad a lo que resulte de la aplicación de la regla del art. 64
inc. 2° del Código Penal.
Cúmulo de homicidios: Se sanciona un 433 n° 1. Es un caso de tipicidad reforzada,

se aplica art. 69 Código Penal.
 Art. 433. El culpable de robo con violencia o intimidación en las personas, sea que la
violencia o la intimidación tenga lugar antes del robo para facilitar su ejecución, en
el acto de cometerlo o después de cometido para favorecer su impunidad, será
castigado:
1° Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo calificado cuando, con
motivo u ocasión del robo, se cometiere, además, homicidio, violación o
alguna de las lesiones comprendidas en los artículos 395, 396 y 397, N° 1°.
2° Con presidio mayor en su grado medio a máximo, cuando las víctimas fueren
retenidas bajo rescate o por más de un día, o se cometieren lesiones de las que trata
el N° 2° del artículo 397.
2. ROBO CON VIOLACIÓN: Comprende arts. 361 y 362 CP.

Hay violencia dirigida a la cópula como a la apropiación.79 Si la apropiación es
clandestina o no violenta, habrá violación y hurto.
Si tampoco hay violencia en la cópula, sólo hurto.
La víctima de la apropiación y de la violación pueden ser distintas (ej. trabajadora de
casa particular y dueño de casa)
79
Etcheberry precisa que puede admitirse que los mismos actos de violencia puedan estar encaminados a los dos objetivos, y en
tal caso habrá robo con violación.
64
Cúmulo de violaciones: Un delito de 433 n° 1 Código Penal, con art. 69 Código Penal
Participación: Tratándose de varios autores concurrentes en un mismo lugar, la

calificación se comunicará a todos quienes participan en la ejecución de la violación,
como a quienes, teniendo conocimiento de la misma, no la evitan.
3. ROBO CON 395 castración, 396 mutilación ó 397 n° 1 graves gravísimas, todas
las normas CP: 395 y 396 con dolo directo, y 397 n° 1 con dolo directo o eventual.
4. ROBO CON RETENCIÓN:
 Se retiene a la víctima bajo rescate o por más de un día.

 "Retención”: privación de libertad personal
 "Bajo rescate”: se exige un precio por la libertad de la víctima.
 El concurso con el secuestro (art. 141 Código Penal) y sustracción de
menores (art. 142 Código Penal) se resuelve por principio de subsidiariedad,
prima el delito con pena más grave en el caso concreto.80
5. ROBO CON LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES Artículo 397 N2:

Se excluyen las lesiones culposas, sino hay dolo de lesionar
III. ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN COMETIDO MEDIANTE ACTOS DE

PIRATERIA ART. 434 CP
 Art. 434 CP: Los que cometieren actos de piratería serán castigados
con la pena de presidio mayor en su grado mínimo a presidio perpetuo.
1. Se aplica al robo con violencia o intimidación simple cometido en el mar, atacando

sin que medie un estado regular de guerra, por el mayor estado de indefensión y
peligro para las personas atacadas.
Precisa Etcheberry que este robo debe realizarse atacando con una nave, que
forzosamente será armada, lo que excluye en este delito el mero hurto de un camarero
de transatlántico y la apropiación con violencia o intimidación que uno de los
pasajeros de un buque realice en perjuicio de otro. Tampoco son piratas, según el
mismo autor, los ladrones de bahía, esto es, sujetos que desde tierra o embarcaciones
menores se dedican a sustraer especies de los barcos surtos en algún puerto.
2. Cada robo cometido mediante actos de piratería se sanciona independientemente.
3. Si hay robo mediante actos de piratería y circunstancias del art. 433 n° 1 CP, prima
éste por principio de subsidiariedad.
80
Etcheberry agrega que debe haber una apropiación, sea o no violenta, y luego usarse de violencia para retener a la víctima, sea
pidiendo rescate, sea por más de un día. En el evento del rescate, la sola exigencia del mismo o incluso su percepción no bastan
para constituir la apropiación esencial al delito de robo.
65
4. Si hay robo mediante actos de piratería y circunstancias del art. 433 n° 2 Código
Penal, prima el delito que en concreto tenga la pena más grave, por el principio de
alternatividad.
IV. ROBO POR SORPRESA. Art. 436 inc. 2° Código Penal
 Art. 436 inc. 2° CP: Se considerará como robo y se castigará con la pena de presidio
menor en sus grados medio a máximo, la apropiación de dinero u otras especies que los
ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando riñas en
lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o
confusión.
1. Bien jurídico y naturaleza:

Apropiación calificada en atención al medio empleado – sorpresa y astucia - y al
especial peligro que representa la acción cuando recae sobre cosa que la víctima lleva
consigo.
Etcheberry precisa que deben concurrir todos los requisitos típicos señalados en el
artículo 432 CP, incluso el ánimo de lucro.
2. Tipicidad:
Objeto material: Dinero o especies que se lleve consigo.
"Llevar consigo”:
a. Llevarlo puesto (Ejemplo, Sombrero)
b. Llevarlo en la ropa (Billetera en bolsillo)
c. Llevarlo asido o cogido de las manos u otra parte del cuerpo (Cartera)
d. Cosas dejadas en el suelo u otra parte, pero siempre en la esfera de
resguardo material que constituye el propio cuerpo de la víctima (maleta
dejada momentáneamente en suelo para descansar)
Conducta:
a. Sustraer por medio de sorpresa:
“Sorpresa”: Siguiendo a Etcheberry, el factor esencial de esta forma delictiva
es el debilitamiento de la defensa privada que proviene del hecho de que la
víctima es “cogida desprevenida”. No hay clandestinidad, porque se procede
abiertamente y la víctima advierte lo que ocurre, pero tampoco hay violencia
(no más de la indispensable para arrebatar de las manos, quitar de los
bolsillos, etc., los objetos sustraídos). Si el sujeto pasivo no impide el delito,
ello se debe a la imposibilidad de reaccionar debido a lo rápido e inesperado
del ataque. Y este estado de desprevención debe haber sido calculado por el
hechor, sea que lo haya procurado, sea que lo haya aprovechado.
El peligro para el ofendido está en la producción de lesiones menores
producto del arrebato, así como sus inesperadas consecuencias, como el
potencial enfrentamiento con el hechor. (VER ANEXO SENTENCIA ROL N°
4115-2005)
b. Sustraer aparentando riñas o haciendo maniobras dirigidas a causar

agolpamiento o confusión: No se requiere que la víctima advierta que la
confusión o agolpamiento son aparentes. No se requiere que la víctima se
percata de la sustracción.
66
El autor realiza maniobras positivas para causar agolpamiento o confusión

(no basta con su aprovechamiento). (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 2073-
2006)
V. EXTORSIÓN ART. 438 Código Penal
 Art. 438 Código Penal: El que para defraudar a otro le obligare con violencia o intimidación a
suscribir, otorgar o entregar un instrumento público o privado que importe una obligación
estimable en dinero, será castigado, como culpable de robo, con las penas respectivamente
señaladas en este párrafo.
1. Debe concurrir la violencia o intimidación del robo. Cuando no fuere así, será
amenaza condicional o estafa.
2. Se protege el patrimonio más que la propiedad. El dinero se entrega de forma ficta.
3. Es una figura imperfecta en dos actos, se castiga cuando se obtiene la suscripción,
entrega u otorgamiento, aunque no se logre la defraudación que se tiene en mente.
Dada la equiparación al robo, se aplica art. 450 inc. 1° Código Penal.
4. La voz defraudación significa sólo perjuicio. Etcheberry precisa que el ánimo de
defraudación, es un móvil especial exigido por la ley, diferente del ánimo de lucro,
consistente en el designio de causar un perjuicio ilegítimo en el patrimonio ajeno
mediante conductas de carácter inmaterial.
ABIGEATO Y RECEPTACIÓN
I. ABIGEATO
 Artículo 448 bis. El que robe o hurte uno o más caballos o bestias de silla o carga, o
especies de ganado mayor o menor, comete abigeato y será castigado con las penas
señaladas en los Párrafos 2, 3 y 4.
Asimismo, se considerará autor del delito de abigeato al que sin el consentimiento de
quienes pueden disponer del ganado:
1°. Altere o elimine marcas o señales en animales ajenos.
2°. Marque, señale, contramarque o contraseñale animales ajenos.
3°. Expida o porte certificados falsos para obtener guías o formularios o haga conducir
animales ajenos sin estar debidamente autorizado.
Se regula en el párrafo 4 bis.

Figura del artículo 448 bis inc. 1°: No es una figura delictiva independiente, sino una
agravación obligatoria a los delitos de robo o hurto, una vez determinada la pena
concreta.
Según Etcheberry la razón de ser de la agravante radica en la utilidad de las especies
animales sobre las cuales recae, su valor económico, y la mayor facilidad con que este
delito puede cometerse por la difícil vigilancia y defensa de las especies animales en el
campo (aunque la comisión del delito en el campo, no es indispensable para que pueda
aplicarse esta figura)
Objeto material:
Uno o más, caballos o bestias de silla o carga, o especies de ganado mayor o menor.
Según Etcheberry, “ganado” incluye a “bestias cuadrúpedas de cierto tamaño,
domésticas, y que sirvan para el trabajo (bueyes, asnos), la alimentación (vacas,
67
cerdos) o la industria (oveja). Se excluyen, por consiguiente, los perros, los conejos, los
zorros y los animales no domesticados (montaraces o en cautividad, como los de un
jardín zoológico o un circo), así como los empleados en trabajos científicos (ratas,
cuyes o cobayas).
Recae sobre animales vivos, y el art. 448 bis inc. 4° se refiere a animales muertos
(beneficiar –descuartizar una res- o destruir –darle muerte y separar partes de ella-).
Se aplica también respecto de hurto de hallazgo.
Figuras especiales: 448 bis inc. 2°, 448 ter inc. 4°, 448 ter inc. 1°: problemas
determinación de pena (qué pena se toma como base, robo o hurto?) y problemas de
culpabilidad (es necesario conocer el robo o hurto de los animales o sus partes?)
II. APROPIACIÓN PLUMAS, PELOS Y OTROS Art. 448 quinquies Código Penal.
 Artículo 448 quinquies. El que se apropie de las plumas, pelos, crines, cerdas, lanas o
cualquier elemento del pelaje de animales ajenos, por cualquier medio que ello se
realice, será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio.
La apropiación se realiza “por cualquier medio”. * Esta expresión “cualquier medio” se

refiere a cómo se obtienen las plumas, pelos, etc., es decir, esquilándolos, cortándolos,
etc., no a si se usa violencia, fuerza o clandestinidad para perpetrar el delito.
Esta figura es un hurto particularizado, ya que si la forma de comisión constituye un

delito más grave (robo con fuerza o con violencia o intimidación), se sanciona por este
último (Etcheberry)
Si para cometer este delito se mata al animal, se incurre en la hipótesis de beneficio o

destrucción, que se castiga como abigeato (art. 448 bis inc. 4° Código Penal)
III. RECEPTACIÓN (RT. 456 BIS A Código Penal
 Art. 456 bis A Código Penal: El que conociendo su origen o no pudiendo menos que
conocerlo, tenga en su poder, a cualquier título, especies hurtadas, robadas u objeto de
abigeato, de receptación o de apropiación indebida del artículo 470, número 1°, las
transporte, compre, venda, transforme o comercialice en cualquier forma, aun cuando
ya hubiese dispuesto de ellas, sufrirá la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados y multa de cinco a cien unidades tributarias mensuales.
Para la determinación de la pena aplicable el tribunal tendrá especialmente en cuenta el
valor de las especies, así como la gravedad del delito en que se obtuvieron, si éste era
conocido por el autor.
Cuando el objeto de la receptación sean cosas que forman parte de redes de suministro
de servicios públicos o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado,
colectores de aguas lluvia o telefonía, se impondrá la pena de presidio menor en su
grado máximo y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales. La sentencia
condenatoria por delitos de este inciso dispondrá el comiso de los instrumentos,
herramientas o medios empleados para cometerlos o para transformar o transportar los
68
elementos sustraídos. Si dichos elementos son almacenados, ocultados o transformados

en algún establecimiento de comercio con conocimiento del dueño o administrador, se
podrá decretar, además, la clausura definitiva de dicho establecimiento, oficiándose a la
autoridad competente.
Se impondrá el grado máximo de la pena establecida en el inciso primero, cuando el
autor haya incurrido en reiteración de esos hechos o sea reincidente en ellos. En los
casos de reiteración o reincidencia en la receptación de los objetos señalados en el inciso
precedente, se aplicará la pena privativa de libertad allí establecida, aumentada en un
grado.
Tratándose del delito de abigeato la multa establecida en el inciso primero será de
setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales y el juez podrá disponer la
clausura definitiva del establecimiento.
Se regula en el párrafo 5 bis.

Es una figura específica, independiente y autónoma de aquella de la cual las especies
pudieren provenir, por ello, incluso podría darse la alternativa de sancionar con mayor
pena al autor de este delito que a los responsables de la primitiva sustracción, si
estamos frente a un reiterante o reincidente, no rigiendo tampoco el principio de
accesoriedad por ser una figura autónoma (Etcheberry).
El objeto material no incluye los substitutos de las cosas hurtadas, robadas, etc.
A. El autor puede ser cualquiera salvo el dueño.

B. Alguna jdcia. exige que la tenencia se realice por el tiempo mínimo
indispensable para constituir una tenencia idónea para generar un posterior
aprovechamiento (ej. entrega interrumpida por policía)
C. Aspecto subjetivo: admite dolo eventual (“no pudiendo menos que conocerlo”)
Para Etcheberry esta expresión es una forma de expresar que el conocimiento
del origen de las cosas puede constar directamente (testigos, documentos,
confesión) o bien indirectamente (presunciones). El conocimiento siempre es
exigido: no basta para incurrir en esta hipótesis una ignorancia del origen
derivada de negligencia para informarse. (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 859-
2006 Y ROL N° 856-2006)
D. Admite tentativa (no frustración81) así como complicidad y encubrimiento, por
ser figura autónoma del delito base.
E. Es delito de emprendimiento, por lo que no importa el número de actos, sin
embargo, la reiteración o reincidencia da lugar a agravación punitiva (art. 456
bis A inc. 4°)
F. Al ser una de las conductas incriminadas “tener en su poder”, abarca a quien
adquiere las cosas ignorando su mala procedencia, de la cual se entera con
posterioridad (Etcheberry).
Para la determinación de la pena se tiene en cuenta el valor de las especies, así
como la gravedad del delito en que se obtuvieron, si éste era conocido por el
autor. Etcheberry critica esta parte de la norma, pues si el autor no conoce el
origen de las especies o no podía menos que conocerlo, no hay delito. * Esta
parte de la norma se refiere al conocimiento de las circunstancias específicas del
delito, es decir, si el receptador sabía, por ejemplo, que la especie se obtuvo de
un robo con homicidio a dos personas, cometido dos días atrás cerca de su
domicilio, o sólo sabía que se obtuvo de un robo o hurto.
81
Oo. Politoff/Matus/Ramírez.
69
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS DE HURTO Y ROBO.

"A los cuatro párrafos anteriores, artículo 449 y siguientes".
Se encuentran reguladas en el párrafo 5°.

Martes 17 Diciembre
I. ART. 450 INC. 1° Código Penal: REGLA ESPECIAL DE ITER CRIMINIS.
 Art. 450 Código Penal: Los delitos a que se refiere el Párrafo 2 y el artículo 440 del
Párrafo 3 de este Título se castigarán como consumados desde que se encuentren en
grado de tentativa.
Se aplica a p. 2° y 440 Código Penal.

No hay modificación de iter criminis, sólo una equiparación de penalidad, permitida por
art. 55 CP. (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 5461-2007)
II. REGLAS CONCURSALES
Artículo 453 Código Penal:
 Art. 453 Código Penal: Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a
que se señala pena diversa según los párrafos precedentes, se aplicará la de las
circunstancias que en aquel caso particular la merezcan más grave, pudiendo el
tribunal aumentarla en un grado.
Se atiende a la pena en concreto más grave. Para determinar si es un solo hecho, debe
atenderse a las estructuras típicas de las figuras en juego, cuya realización
determinará la unidad espacio-temporal.
III. PRESUNCIÓN DE AUTORÍA (ART. 454 Código Penal)
 Art. 454 Código Penal: Se presumirá autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo
poder se encuentre, salvo que justifique su legítima adquisición o que la prueba de su
irreprochable conducta anterior establezca una presunción en contrario.
A. Norma en desuso.
B. Presunción simplemente legal que recoge una máxima de la experiencia.
C. Dada la calidad de mal habida que las especies tienen, la legitimidad de la
adquisición se refiere a la buena fe de la adquisición, el convencimiento por
parte del adquirente de que no eran producto del delito (Etcheberry)
D. Si la presunción no opera, puede de todas formas establecerse la autoría por
otros medios.
70
IV. EXCUSA LEGAL ABSOLUTORIA (ART. 489 Código Penal)

Esta disposición solo se aplica al hurto
 Art. 489 Código Penal: Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente
a la civil por los hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
1° Los parientes consanguíneos en toda la línea recta.
2° Los parientes consanguíneos hasta el segundo grado inclusive de la línea colateral.
3° Los parientes afines en toda la línea recta.
4° DEROGADO.
5° Los cónyuges.
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del delito,
ni tampoco entre cónyuges cuando se trate de los delitos de daños indicados en el
párrafo anterior.
Además, esta exención no será aplicable cuando la víctima sea una persona mayor de
sesenta años.
Fundamento: Mantenimiento de la armonía y la paz familiares parecen al legislador

un bien superior al que la sociedad obtendría con la sanción penal del culpable.
(Etcheberry)
"Defraudación”: se toma en sentido amplio, comprensivo de defraudaciones de

párrafos y 8 del T. IX (Etcheberry).
V. REGLAS RELATIVAS A CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES.
1. Arrepentimiento eficaz art. 456 Código Penal
 Art. 456 Código Penal: Si antes de perseguir al responsable o antes de decretar su

prisión devolviere voluntariamente la cosa robada o hurtada, no hallándose
comprendido en los casos de los artículos 433 y 434, se le aplicará la pena
inmediatamente inferior en grado a la señalada para el delito.
Atenuante especial que altera el marco penal, por lo que es compatible con atenuantes
ordinarias.
Requisitos:
a. Devolver la cosa hurtada o robada: La misma cosa o su equivalente, si es
fungible.
b. Voluntariamente: Con independencia de la motivación.
c. Oportunamente: En los momentos indicados por la ley (decretar prisión
preventiva debe entenderse hoy la formalización)
2. limitación del efecto del art. 11 n° 7 Código Penal (art. 456 bis inc. final82):
Se precisa un especial razonamiento para demostrar que el delincuente ha obrado con

celo, esto es, con esfuerzo, diligencia o sacrificio (Etcheberry)
82
“En estos delitos [robo o hurto] no podrá estimarse que concurre la circunstancia atenuante del número 7° del
artículo 11 por la mera restitución a la víctima de la especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez
deberáconsiderar, especificada, la justificación del celo con que el delincuente ha obrado.”
71
Art. 450 bis Código Penal: excluye esta atenuante en el delito de robo con violencia e
intimidación, sin embargo, el texto del art. 436 inc. 2° –“se considerarán como robo”-
permitiría excluir el robo por sorpresa de esta limitación. (VER ANEXO SENTENCIA
ROL N° 451-2005)
 Art. 450 bis Código Penal: En el robo con violencia o intimidación en las personas no
procederá la atenuante de responsabilidad penal contenida en el artículo 11 N° 7.
VI. REGLAS QUE ESTABLECEN CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES.
1. agravante especial en razón del objeto del delito83
1.1. robo o hurto de vehículos, artículo 449 CP

La agravación es facultativa.
 Art. 449 Código Penal: En los casos de robos o hurtos de vehículos podrán ser aplicadas
respectivamente a los autores, cómplices y encubridores, las penas superiores en un
grado a las que les hayan correspondido.
Cuando la pena conste de dos o más grados el aumento establecido en el inciso primero
se hará después de determinarse la pena que habría correspondido al condenado con
prescindencia de la expresada circunstancia.
Será castigado en la forma señalada en este artículo, el que destruya las especies a que
él se refiere para apropiarse solamente de partes de ella.
* Se realiza la agravación en relación al grado concreto de pena que corresponde al

hechor sin considerar la circunstancia de tratarse su objeto de un vehículo. 84
No distingue el tipo de vehículo. Para Etcheberry, vehículo es todo medio inanimado de

transporte de personas o cosas, que se mueve por fuerza mecánica (motorizados) o
animal. Si se mueve por la fuerza física de la propia persona transportada, es preciso
que esté dotado de un mecanismo que multiplique el efecto de la fuerza física, para ser
considerado vehículo. Incluye bicicleta y coches arrastrados por personas, y se excluye
esquíes, patines de rueda y para hielo, etc.
Incluye la destrucción del vehículo para apropiarse de partes.
1.2. Uso o porte de armas (art. 450 inc. 2°, 3° y 4° del Código Penal85):
Para determinar el uso de armas se recurre al art. 132 Código Penal. 86
83
Aquí podemos incluir también el delito de abigeato ya visto.
84
Ej. si se sustrae un automóvil estacionado en la vía pública, por un sujeto con irreprochable conducta anterior –atenuante del
art. 11 n° 6 Código Penal-, la pena del art. 443 inc. 1° del Código Penal –presidio menor en su grado medio a máximo- se fija en
presidio menor en su grado medio –por tener una atenuante-, y luego se agrava facultativamente a presidio menor en su grado
máximo por tratarse el objeto de un vehículo.
85
En los delitos de robo y hurto, la pena correspondiente será elevada en un grado cuando los culpables hagan uso de armas o
sean portadores de ellas.
En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el inciso anterior se producirá si las armas que se port an
son de fuego, cortantes o punzantes. Tratándose de otras armas, la mera circunstancia de portarlas no aumentará la pena si, a
juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con un propósito ajeno a la comisión del delito.
Para determinar cuando el robo o hurto se comete con armas, se estará a lo dispuesto en el artículo 132.
72
En el hurto: “En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el

inciso anterior se producirá si las armas que se portan son de fuego, cortantes o
punzantes. Tratándose de otras armas, la mera circunstancia de portarlas no aumentará
la pena si, a juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con un propósito ajeno
a la comisión del delito.”
Abarca a quien lleva las armas previendo la posibilidad de transformar su acto en

robo, razón por la cual se provee de las armas, pero sin haber hecho uso de las armas
con ese fin. *Lo anterior se extiende al robo con fuerza y el robo por sorpresa.
*Conflictos por art. 63 Código Penal87 en relación a art. 288 bis y ley 17.798.
*En robo con violencia e intimidación: cuando el arma se utiliza como medio se invoca
también art. 63 Código Penal (inherencia). (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 6582-
2010 Y ROL N° 238-2011)
1.3. pena de vigilancia de la autoridad por reincidencia (art. 452 Código Penal 88)
1.4. Agravantes para hurto y robo (art. 456 bis Código Penal89)
a. comete el delito en lugar que favorezca la impunidad (art. 456 bis n° 1 Código
Penal).
Prevalece sobre art. 12 n° 12 Código Penal (“Ejecutarlo de noche o en despoblado”)
La circunstancia del lugar debe de hecho favorecer la impunidad en el caso concreto

(Etcheberry)
b. ser la víctima niño, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de

inferioridad física (art. 456 bis n° 2 Código Penal):
86
Art. 132 Código Penal: Cuando en las sublevaciones de que trata este título se supone uso de armas, se comprenderá bajo esta
palabra toda máquina, instrumento, utensilio u objeto cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir
o golpear, aun cuando no se haya hecho uso de él.
87
Art. 63 Código Penal: No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por sí mismas constituyen
un delito especialmente penado por la ley, o que ésta haya expresado al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no
puede cometerse.
88
Art. 452 Código Penal: El que después de haber sido condenado por robo o hurto cometiere cualquiera de estos delitos, además
de las penas que le correspondan por el hecho o hechos en que hubiere reincidido, el tribunal podrá imponerle la de sujeción a la
vigilancia de la autoridad dentro de los límites fijados en el artículo 25.
89
Art. 456 bis Código Penal: En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las siguientes:
1° Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin tránsito habitual o que por cualquiera otra
condición favorezcan la impunidad;
2° Ser la víctima niño, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de inferioridad física;
3° Ser dos o más los malhechores;
4° Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la víctima, salvo que este hecho importe otro delito, y
5° Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, según el número 1° del artículo 10.
Las circunstancias agravantes de los números 1° y 5° del artículo 12 serán aplicables en los casos en que se
ejerciere violencia sobre las personas.
En estos delitos no podrá estimarse que concurre la circunstancia atenuante del número 7° del artículo 11
por la mera restitución a la víctima de la especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez deberá considerar, especificada, la
justificación del celo con que el delincuente ha obrado.
73
Incompatible con 12 n° 6 Código Penal (“Abusar el delincuente de la superioridad de su

sexo o de sus fuerzas , en términos que el ofendido no pudiera defenderse con
probabilidades de repeler la ofensa”)
El “manifiesto” estado de inferioridad física significa que él debe ser aparente por
signos externos, o al menos conocidos del hechor (Etcheberry)
c. Ser dos o más los malhechores (art. 456 bis n° 3 Código Penal):
sólo se exige pluralidad de hechores, no se exige habitualidad o profesionalidad para

ser malhechor. Según Etcheberry malhechores son los responsables que concurren
materialmente a la comisión del delito, sean autores o cómplices. Por ello no cuentan
los instigadores ni encubridores.
La razón de ser de esta agravante es el debilitamiento de la defensa privada, el

aumento del peligro que corren las víctimas, y la mayor seguridad con que actúan los
delincuentes, amparados por el número (Etcheberry).
No es malhechor el inimputable, atendida agravante art. 456 bis n° 5.
Desplaza al art. 12 n° 11 del Código Penal (“Ejecutarlo con auxilio de gente armada o de
personas que aseguren o proporcionen la impunidad”) (VER ANEXO SENTENCIA
ROL N° 1653-2005)
d. Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la víctima,

salvo que este hecho importe otro delito (art. 456 bis n° 4 Código Penal):
Constituye una de las formas de violencia del art. 439 Código Penal, que transforma el
delito en robo con violencia, el que prima ante otras figuras según art. 453 Código
Penal.90
Las lesiones al defensor se consideran para efectos del art. 69 Código Penal.
e. Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, según el número 1°

del artículo 1091 (art. 456 bis n° 5 Código Penal).
No siempre son casos de autoría mediata, porque la voz “con” significa no sólo a través
de o por medio de, sino también “junto a”, de modo que la agravante aplicaría tanto en
el caso de la autoría mediata (caso de hipnotizador, por ejemplo), como en el de quien
se valiera de los nombrados en el art. 10 n° 1 Código Penal, por ejemplo, para
aparentar la riña o causar el agolpamiento o la confusión del art. 436 inc. 2° Código
Penal, o cualquier otro propósito que importe su colaboración material en la ejecución
del delito.
f. actuar con alevosía o premeditación conocida, en los casos en que se ejerce

violencia contra las personas (art. 456 bis inc. 2°)
90
Para Etcheberry, comprende los casos de violencia en que no resulta ninguna consecuencia dañosa constitutiva
de lesiones u homicidio.
91
“El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lúcido, y el que, por cualquier causaindependiente de
su voluntad, se halla privado totalmente de razón.”
74
Sólo en caso que no sean tomadas en cuenta al momento de determinar la naturaleza

del delito que se trata (ej. robo con homicidio y homicidio calificado)
Según Etcheberry, no se especifica si se trata de las personas víctimas del robo o de

terceros, sobre quienes se ejerce la violencia.
VII. NORMAS PROCESALES
Art. 455 CP
 1Art.455 Código Penal: Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa
substraída ni pudiere estimarse por peritos u otro arbitrio legal, el tribunal hará su
regulación prudencialmente.
Sólo tiene importancia práctica respecto del hurto, y en los robos sólo dentro del
ámbito del art. 69 Código Penal.
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HASTA ACÁ ENTRA EN LA PRIMERA PRUEBA
75
DELITOS DE ENRIQUECIMIENTO POR DEFRAUDACIÓN: ESTAFAS Y OTROS

ENGAÑOS
Concepto, Estafa Conducta engañosa destinada a provocar un error en otra persona,

en virtud del cual esa persona realiza un acto de disposición patrimonial que ocasiona
un perjuicio patrimonial a un tercero.
Elementos
1.- Engaño: Simular, ocultar información. Aquella conducta del sujeto para producir
una falsa representación de la realidad. Es decir, un error, un concepto equivocado. La
conducta además, debe buscar mantener la falsa representación de la realidad.
Formas de engaño; Todas las que la imaginación permita crear. Ejemplo;

Se habla en general de simulación o disimulación, hacer aparecer algo existente algo
que es irreal, o hacer aparecer algo existente que es real.
Engaño por omisión: Siempre y cuando el sujeto activo que se encuentre en posición
de garante. Ejemplo, Persona que está obligado a decir la verdad, ejecutivo de un
banco.
Se refiere a hechos presentes o hechos pasados, y no a hechos futuros, por ser

estos inciertos. Sobre los hechos futuros hay discusión, debido a son pronósticos que
pueden fallar.
El engaño debe ser doloso; Conocimiento en el sujeto activo de estar engañoso. No es

doloso por ejemplo, las alabanzas de estrategia de venta sobre publicidad de algún
producto.
Límite con la acción civil, es la conducta determinante en la suscripción del contrato o

conducta de estafa. Existencia del engaño, real, grave y determinante en la decisión de
la víctima para realizar la conducta.
El engaño debe ser suficiente, apto para producir el error en la otra persona.
A.- Etcheverry: Requiere siempre una puesta en escena y no solo una mentira, sino
ambas acompañadas.
B.- Matus: Hay que analizarlo caso a caso, y podrían ser meras mentiras cuando
hayan situación de confianza entre los sujetos
2.- Error: Error en alguien o en una persona, "Que otra persona sufra un error en la
realidad, ignorancia o conocimiento equivocado". Una persona que tenga u error en la
apreciación en la realidad.
La persona que sufre el error puede ser la víctima o un tercero. Ejemplo, Un engaño en
el cajero de un banco para estafar al banco.
3.- Acto de disposición patrimonial: Consecuencia de los dos elementos anteriores -

El engaño produce un error y la persona realiza un acto de disposición patrimonial.
76
Puede provocar cualquier acto que involucré una disminución patrimonial (perjuicio),
ejemplo, una entrega de algo, deposita algo, o por omisión, no cobra algo.
4.- Perjuicio. Disminución patrimonial o detrimento en el sujeto pasivo o en un

tercero. Es el daño emergente, y no, el lucro cesante ni daño moral.
5.- Entre los cuatro elementos exista una relación anterior: Los actos estén
concaenados para producir el perjuicio. Entre los elementos en doctrina, señalan
debe darse un principio de causalidad, y en el orden de su definición.
A.- El sujeto activo obtiene por parte de la victima la entrega de la cosa mediante
engaño. La regulación en el CP es deficiente, el legislador no define que es "Estafa o
fraude por engaño", sino simplemente trata la figura de manera genérica. El párrafo
solo trata hipótesis descriptivas. El párrafo 8 del t. IX L. II contempla una serie de
figuras penales de diversa naturaleza.
B.- Las figuras contenidas en este párrafo son figuras de apropiación de bienes ajenos,
no mediante conductas de orden material, sino mediante conductas incorporales o
inmateriales. Todas estas figuras giran en torno al concepto de fraude, el que en
términos generales puede caracterizarse como
C.- Concepto genérico de Fraude por Engaño, “Causar perjuicio en el patrimonio

ajeno mediante engaño o incumplimiento voluntario de obligaciones jurídicas”. Además
de estas dos variedades del fraude (por engaño y por abuso de confianza), existen otras
formas de perjuicio al patrimonio ajeno que el legislador equipara a los fraudes
(Etcheberry)
D.- Además del Fraude por Engaño, también se puede hablar de fraude por abuso de
confianza, "Delito de Apropiación Indebida", artículo 470 N1 CP, en el primero obtiene
la cosa por una maquinación o artilugio, en la segunda, el sujeto obtiene algo por que
la víctima confía en él, y el sujeto activo que debe restituir el bien, no lo hace. La
diferencia por tal es el MEDIO EMPLEADO PARA OBTENER LA ENTREGA DE LA
COSA, la primera por artilugio y la segunda por confianza.
E.- Se reserva el nombre de “estafa” para los fraudes cometidos mediante engaño, en
tanto que a los cometidos por abuso de confianza se les denomina “apropiación
indebida” (Etcheberry).
F.- El epígrafe “estafas y otros engaños” da cuenta de que la estafa es una especie de
engaño, y que no todo engaño es una estafa (Etcheberry).
D.- En España se sanciona al que con ánimo de lucro realiza una conducta bastante
para producir a un error en otro, induciéndolo a realizar un acto de dispocisión, propio
o ajeno. En relación a este concepto, en alusión al ánimo de lucro en Chile, no tiene
sustento de texto. En el fondo, en el derecho comparado se introduce el elemento
"ánimo de lucro".
I. SISTEMATIZACIÓN DEL PÁRRAFO 8 “ESTAFAS Y OTROS ENGAÑOS”
1. Estafas propiamente tales. Fraudes por engaño
77
1.1 Figura básica, art. 473 Código Penal, figura residual y amplia de la estafa. Por tal
las estafas que no se contemplen en figuras especiales, se tipificarán de acuerdo a este
artículo.
1.2. Figuras especiales
1.2.1 Artículo 468 CP: Estafa calificada por la clase de engaño empleado. Figura que
contempla las maquinaciones para obtener
1.2.2. arts. 467, 469 n° 1 y 469 n° 2 Código Penal: Fraudes en la clase de entrega.
En la calidad, sustancia de la cosa
1.2.3. arts. 469 n° 5 y 470 n° 7: Estafas con causa ilícita
1.2.4. arts. 470 n° 4, 6 y 8 CP: Estafas especiales
1.2.5. art. 197 Código Penal: Estafa por medio de falsificación de instrumento
privado. El legislador lo regula en el título III, relacionado con la fe pública. Algunos
autores señalan que mas que ser un delito de falsedad, de acuerdo a como lo trata la
ley, sería un delito de estafa.
1.2.6. art. 470 n° 9 CP: Estafa por medio de falsa promesa de venta de inmuebles,
(Ejemplo. Venta de inmuebles en blanco). Está figura obligó a las empresas a entregar
un documento en garantía.
2. Otros engaños. Fraudes por abuso de confianza. No se dan los cuatro elementos de
la estafa.
2.1 art. 470 n° 1 Código Penal: Apropiación indebida
2.2. arts. 469 n° 3 y 4, y 470 n° 2: Administración fraudulenta
2.3. art. 470 n° 3: Abuso de firma en blanco
3. Delitos sin engaño ni abuso de confianza.

3.1. art. 471 n° 1 CP: Hurto de posesión
3.2. art. 469 n° 6 CP: Destrucción de cosa embargada
3.3. art. 470n° 5 CP: Destrucción de documentos
3.4. art. 471 n° 2 CP: Celebración de contratos simulados
4. Otras figuras especiales: Usura (art. 472 Código Penal), alzamiento de bienes
(art. 466 Código Penal) y otros fraudes contenidos en leyes especiales (derecho
penal económico)
* Para Politoff/Matus/Ramírez, entonces, son estafas todos los fraudes por engaño,
siempre que cumplan con los elementos básicos (engaño, error, disposición
patrimonial, perjuicio, e imputación objetiva). La figura básica es el art. 473 Cp, y ésta
se distingue de las demás estafas por la forma especial de engaño de estas últimas, y
no por la exigencia o no de ardid.Dentro de “los otros engaños” comprende los fraudes
con abuso de confianza, y luegosepara delitos donde no hay ni engaño o estafa ni
abuso de confianza. Finalmente trata de algunas figuras especiales que afectan otros
bienes jurídicos más allá de un patrimonio particular.92
92
Etcheberry realiza una sistematización diversa, primero distingue entre fraudes por engaño, fraudes por abuso de confianza, y
otras figuras que no son ni lo uno ni lo otro, y que denomina “fraudes impropios”.
78
II. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LAS ESTAFAS PROPIAMENTE TALES:
El bien jurídico afectado es el patrimonio, como una universalidad, y no la propiedad

sobre una cosa determinada, pues este delito no afecta la relación entre un objeto y su
legítimo poseedor, sino el valor que en el patrimonio del engañado representaba la
cosa.
Conceptos de patrimonio: Distintas opiniones doctrinarias para entender que

patrimonio.
a) Concepto jurídico: conjunto de derechos y obligaciones de una persona.
Etcheberry agrega que la afectación patrimonial debe ser avaluable en dinero.

Este concepto deja fuera la pérdida que no corresponda a un derecho subjetivo
jurídicamente reconocido, como la clientela o derecho de llaves.
b) Concepto económico: conjunto de bienes que se encuentran bajo el poder (fáctico,

no jurídico) de disposición de una persona.
Este concepto permite abarcar pérdidas que no corresponden a derechos subjetivos

jurídicamente reconocidos y a meras expectativas.
Se critica que su amplitud permitiría considerar como estafa el engaño del ladrón a su
coautor sobre parte del botín de un hurto.
c) Concepto mixto: conjunto de bienes que se encuentran bajo el poder de disposición

de una persona, siempre que ese poder se encuentre jurídicamente reconocido.
(seguido por Politoff/Matus/Ramírez). Se considera pérdida patrimonial la posesión y
la tenencia de ciertas cosas, la imposibilidad de cobrar un crédito o la privación de una
expectativa legalmente fundada, como el caso de quien presta servicios personales bajo
una promesa falsa de pago.
Dentro de los fraudes por engaño reglamentados en el párrafo 8, distingue tres grupos: 1) los expresamente descritos (arts. 467,
469 n° 1, 2, 5, 470 n° 4, 6, 7, 8); 2) los semejantes a los del art. 468 cp, y 3) los restantes engaños, esto es, no expresamente
descritos ni semejantes a los del art. 468, que quedan comprendidos por el art. 473 cp. Estos, por exclusión, son los “otros
engaños” del epígrafe. Para Etcheberry el término “estafa” estaría reservado sólo para aquellos delitos en que el engaño
consiste en un “ardid”, un despliegue externo de apariencias, esto es, el art. 468 del CP y las otras figuras expresamente
reguladas. Entonces, para este autor, el art. 473 cp comprende los casos de engaño que no constituyen un ardid, pero que
deben ser algo más que una simple mentira. Esta situación se presenta en dos casos:
a) Cuando la actividad del sujeto se ha limitado a una mentira (o incluso puede haber consistido en silencio o pasividad), pero
ella haya provocado una falsa representación de la realidad en la víctima, debido a la existencia de apariencias externas que
presentan verosimilitud a lo afirmado por el mentiroso. Estas apariencias no han sido creadas ni modificadas por el delincuente,
sino sólo aprovechadas por éste.
b) Cuando el sujeto que miente o calla se encontraba en el deber jurídico de decir la verdad o de disipar el error de la víctima.
Dentro de los fraudes por abuso de confianza incluye los arts. 470 n° 1, 469 n° 3 y 4, 470 n° 2 y 3.
Dentro de los “fraudes impropios” incluye los arts. 469 n° 6, 470 n° 5, 471 n° 1 y 2.
Por último, en forma separada, trata los fraudes establecidos en leyes especiales (delitos aduaneros, depositario alzado,
enajenación de cosas compradas a plazo, delitos relativos a las prendas especiales, giro fraudulento de cheque, figuras de ley
general de bancos, delitos contemplados en ley sobre almacenes generales de depósito), y finalmente la usura.
79
ESTAFAS PROPIAMENTE TALES:
III. FIGURA BÁSICA: ESTAFA DEL ART. 473 Código Penal
 Art. 473 CP: “El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engaño que no
se halle expresado en los artículos anteriores de este párrafo, será castigado con
presidio o relegación menores en sus grados mínimos y multas de once a veinte
unidades tributarias mensuales.”
1.- Esta figura reúne los elementos esenciales de toda estafa, a los que se van
agregando otros particulares según los casos especiales de estafa que el Código Penal
regula.
2.- Tipicidad:
2.1.- Sujetos:
Activo: Cualquiera persona, sujeto indiferente. Hay modalidades como la del artículo
469 CP, requiere un sujeto activo especial.
Pasivo: Sujeto indiferente. Quien soporta en su patrimonio el perjuicio. Persona

natural o jurídica, en el caso de la última, la persona que sufre el perjuicio será
distinta sobre la cual recae el error.
Si falta su capacidad mental, la mayoría de los autores estima que no hay engaño, sino
hurto, a lo que se oponen Politoff/Matus/Ramírez porque los incapaces pueden
consentir en ciertos actos, como en la compra de un dulce, por ejemplo, por lo que la
calidad del sujeto pasivo no puede transmutar un delito de defraudación a uno de
sustracción. El engañado puede ser distinto del sujeto pasivo.
2.2.- La conducta: Los elementos típicos son el engaño, error, disposición patrimonial
y el perjuicio.93
2.2.1.- El engaño como conducta defraudatoria: cualquier acción u omisión que

pueda crear en otro una falsa representación de la realidad. Según Etcheberrry –que
llama a este elemento “simulación”-, su naturaleza está determinada por su aptitud
para producir como consecuencia el error, y comprende tanto el hacer aparecer como
real un hecho que no lo es (simulación propiamente tal) como el hacer aparecer como
inexistente un hecho real (disimulación)
Formas de engaño:
a) Engaño que se basa en una simulación expresa, esto es, en aparentar un hecho
respaldándolo con una afirmación mendaz, expresis verbis
b) Engaño que se base en actos concluyentes, esto es, en aparentar un hecho

respaldándolo no necesariamente en afirmaciones mendaces, sino aun verdaderas,
pero realizando conductas que lleven al engañado a un error
93
Etcheberry: no se exige ánimo de enriquecimiento, ej. existe estafa si se presenta una lista de premios falsificada de lotería
para que el poseedor del número que ha obtenido el premio mayor, caiga en error y destruya el número.
80
c) engaño que se basa en una omisión de quien está en la obligación de declarar la

verdad. Esta forma omisiva de engañar sólo puede cometerse por quien está obligado a
decir la verdad, generalmente, para sacar de su error a otro. Aquí se mantiene el
error.94
Objeto del engaño: Sólo los hechos susceptibles de juicios de verdad o falsedad, esto
es:
a) hechos del mundo exterior presentes o pasados.
b) hechos del mundo exterior futuros, pero ciertos desde el punto de vista científico o
convencional, de manera que su afirmación pueda considerarse un hecho presente.
c) hechos y circunstancias físicas o sociales de los hombres, como su sexo, edad,

filiación, posición social o solvencia económica.
d) capacidades de los hombres, ej.: capacidad para celebrar ciertos contratos.
e) sucesos internos, mentales, de los hombres, como la intención o la voluntad de

realizar un hecho, o el conocimiento de ciertas cosas.
Se incluye, la promesa cuando su fundamento o intención que se expresa no existen;
el falso conocimiento de un hecho que sucederá; y las opiniones, los juicios de valor, y
aun los pronósticos acerca de hechos futuros que se fundan en un supuesto
conocimiento del que los emite.
No son susceptibles de juicios de verdad o falsedad: a) hechos del mundo externo o

interno futuros, que no se sepan de cierto que ocurrirán; b) los meros juicios de valor u
opiniones –salvo que la naturaleza, cualidad o características de la cosa sobre la que
recae el juicio de valor sea contrastable, ej: valor comercial de una cosa, la propiedad
de servir para un determinado fin, etc.-; y, c) los meros pronósticos.
Aptitud o idoneidad del engaño (puede una simple mentira considerarse engaño
bastante?): Lo relevante es si la conducta, ex ante considerada, genera o no el riesgo de
inducir o mantener en otro una falsa representación de la realidad que lo lleve a
realizar un acto de disposición patrimonial, tomando como base las circunstancias
conocidas o reconocibles por la persona a que se dirige el mensaje de la acción
engañosa, más las circunstancias conocidas o reconocidas por el autor.95 (ANEXO
SENTENCIA ROL N° 480-2008
94
Para Etcheberry, el silencio, al igual que la mentira, debe ir acompañado de apariencias externas o ciertas circunstancias
jurídicas excepcionales para constituir simulación.
95
En opinión de Etcheberry la simple mentira o la afirmación falaz no es bastante para constituir “simulación”, elemento del
engaño que integra el fraude penal, ya que no existe de un modo genérico una obligación de decir verdad que ligue
jurídicamente a los ciudadanos en todos sus actos y negocios, además, de otro modo se extendería desmesuradamente el
campo del fraude penal e invitaría a la negligencia de los contratantes. Agrega que en el caso de la simple mentira el sujeto
pasivo no se forma una representación de la realidad, sino que hace suya la afirmación ajena, no existe una opinión, sino un
acto de fe. Lo propio de la simulación, a juicio de este autor, sería la existencia de apariencias externas que induzcan al sujeto
pasivo a formarse por sí mismo una representación o juicio acerca de la realidad que no corresponda en verdad a ella. Distingue
este autor la simple mentira de la mentira circunstanciada y compleja, esta última acompañada de circunstancias, jurídicas o
materiales, que le confieren la calidad de simulación propia de un fraude penal.
81
2.2.2.- El error: Es el efecto del engaño en la persona a quien se dirige el mensaje que
contiene la acción engañosa, esto es, la falsa representación de la realidad. Según
Etcheberry, es una falsa representación de la realidad.
Puede asimilarse el error a la ignorancia, cuando se omite decir la verdad estando

obligado a ello –a disipar el error-. Agrega Etcheberry, también cuando el sujeto activo
hubiera recurrido a apariencias externas (simulación) para mantener ese error, o sea,
para impedir que su víctima saliera de él, informándose o verificando la realidad de los
hechos.96
Momento en que debe producirse el error: El error debe producirse por la acción
engañosa, salvo que la acción engañosa esté destinada a mantener un error anterior.
Respecto de máquinas automáticas, no hay una persona que yerre. Se sanciona como
hurto o robo, según el caso.97
Según Etcheberry la negligencia o culpa por parte del engañado no hace desaparecer el
delito. Explica que ni siquiera la actitud dolosa por parte de la víctima le quita a ésta
su carácter de tal. Además los arts. 171, 179 y 184 CP señalan que cuando la
falsificación de moneda o valores fuere tan mal ejecutada que cualquiera pueda notarla
y conocerla a simple vista, se penará el hecho como engaño (estafa)
2.2.3. Disposición patrimonial: A causa del error, debe el engañado realizar una
disposición patrimonial.98
Es el acto de voluntad por el cual el sujeto pasivo provoca, activa o pasivamente, una
disminución de su patrimonio. No es una disposición en sentido civil, sino un hecho
que conduce al perjuicio, así puede disponer por ej. el cajero del banco, aunque no
tenga civilmente poder de disposición del dinero del banco.
Se puede disponer activa (ej: entrega cosa o dinero) o pasivamente (ej: dejar de cobrar
crédito). Precisa Etcheberry que generalmente se tratará de la entrega de dinero o
cosas, pero ello no es esencial, puede tratarse de adquirir un compromiso –ej. aceptar
letra de cambio-, o de renunciar a un crédito –ej. otorgar recibo o destruir el título
creyendo que ya está pagado-, o de una simple omisión –ej. no reclamar un derecho
dentro de plazo legal-. El patrimonio no sólo se menoscaba por la efectiva salida de
bienes físicos, sino por el egreso de derechos u otros bienes inmateriales, por el no
ingreso de bienes o derechos que han debido entrar a él, y por la adquisición de
96
Etcheberry: respecto del caso del pasajero que viaja sin boleto en un vehículo de transporte público, como en general no hay
un deber jurídico de anunciarse y exhibir su boleto al subir al vehículo, y sólo se está obligado a mostrar el boleto cuando el
revisor lo exija, entonces no hay simulación ni fraude en viajar sin boleto, ya que el revisor y el empresario en verdad no pueden
formarse ninguna representación de la realidad en el sentido de que todos han pagado mientras no revisen los boletos. Si se
exhibe un boleto falso o usado, sí hay simulación. En el caso del hotel o restaurante, la simple presencia de la persona en
circunstancias y con apariencias proporcionadas a naturaleza y nivel del establecimiento es suficiente para crear en los
empresarios y dueños la falsa representación de que tiene bienes suficientes para cancelar la prestación a que está obligado,
especialmente si se considerar que en tales establecimientos la costumbre es la de no exigir previamente que se demuestre tal
circunstancia, lo que se considera ofensiva para la clientela.
97
Etcheberry: sí hay error y fraude cuando se alteran, por ej. la balanza, el taxímetro, el medidor de gas o la electricidad, etc.,
porque en tal caso, a través de la maniobra mecánica, se está engañando a una persona: el parroquiano, el pasajero, el
inspector de la compañía, etc., y es el error de estos últimos el que en definitiva determina el perjuicio.
98
Etcheberry: si la simulación tiene sólo por objeto provocar un error que cree condiciones favorables para un apoderamiento
material, clandestino o violento, no hay fraude, sino hurto o robo.
82
obligaciones o compromisos, aunque todavía no se haya efectuado efectivamente la

prestación respectiva.
2.2.4. Perjuicio: Definición: Detrimento efectivo del patrimonio. No hay perjuicio si el

detrimento se compensa por la acción criminal.
Agrega Etcheberry que el concepto de perjuicio es jurídico y no económico –en este

caso se recibe una contraprestación de valor económico-, y además debe ser apreciable
en dinero, por ello, la persona que, por error, se desprendió de parte de su patrimonio
con miras a recibir algo de valor ideal, no económico –ej. limosna a falso mendigo-,
puede decirse perjudicada o estafada, salvo que haya recibido efectivamente algo de
valor económico equivalente a lo que entregó.
El perjuicio debe proceder directamente de la disposición patrimonial, pero no es

necesario que se produzca inmediatamente después de ésta. Puede incluso no haberse
aún presentado a cobro un pagaré suscrito con engaño, pues ya aumentó su pasivo. 99
Etcheberry: Sólo hay perjuicio cuando haya certeza sobre la pérdida, si hay
incertidumbre sobre la posible pérdida no hay perjuicio, ej. se recibe letra de cambio
en pago de crédito, confiando en la solvencia del avalista, descubriéndose después que
la firma de éste es falsa; no hay perjuicio mientras no venza la letra y deje de pagarse.
Etcheberry: no es preciso que la persona errada y la persona perjudicada sean la

misma, ej. se defrauda al banco engañando al cajero. Incluso puede haber diversidad
entre el engañado (el administrador o gerente), el que realiza la prestación (tesorero o
cajero) y el que resulta perjudicado (el dueño del negocio). (VER ANEXO SENTENCIA
ROL N° 2611-03)
2.2.5. Imputación objetiva:

Debe existir una relación causal y funcional entre los elementos de la estafa, de
manera que el engaño del autor produce o mantiene el error de una persona, error que
provoca una disposición patrimonial que determina el perjuicio de la víctima.
Estafa y negocios ilícitos:
Situaciones:
a) Estafa sobre acto con causa ilícita no realizado: art. 1468 CC.
 Art. 1468 CC: “No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilícita a sabiendas.”
Ej. el que se hacer pasar por asesino y después no cumple el encargo. Puede haber
estafa consistente en la no realización de un acto ilícito por el que se ha pagado un
99
Para Etcheberry este punto dice relación con la potencialidad o efectividad del perjuicio. En su opinión, el perjuicio
meramente potencial es ya suficiente en algunos casos, por el daño que produce, de lo contrario no podría sostenerse que no
ha recibido perjuicio quien acepta una letra de cambio por una elevadísima suma, erróneamente; no puede pagarla a su
vencimiento; le es protestada y cobrada, judicialmente, y por fin se ve declarado en quiebra. Y sin embargo, en tal ejemplo
todavía el aceptante no ha pagado la letra.
83
precio. El CP lo reconoce en los arts. 469 n° 5 100 -cohecho, art. 250 CP- y 470 n° 7
cp101 -objeto ilícito, art. 1466 CC-.
b) Intención fraudulenta de la víctima102:

El ánimo de obtener un lucro injusto en la víctima no altera la calidad de delito
cometido por el autor, por lo que se configura la estafa, ej. “cuento del tío” (*ej.
supuestos analfabeto se presenta con boleto de lotería premiado y diario con
resultados, ambos falsos, y el analfabeto le pide a la víctima que le entregue el dinero
que tiene a cambio del boleto premiado).
No hay tentativa de estafa u otro delito por parte de la víctima, ya que la situación
sigue bajo el control de los timadores a quienes no se ha puesto en peligro su
propiedad o patrimonio (tentativa imposible)
c) Estafa al ladrón o estafador: al ser reprobada por el ordenamiento jurídico su

posesión, no se afecta su patrimonio por el acto del legítimo dueño o poseedor
tendiente a recuperar la cosa o su equivalente si es fungible. Si el poseedor es un
tercero de buena fe, hay estafa.
d) Estafa al deudor realizada para obtener algo con que hacerse pago de una
deuda o para obtener garantías y mejorar su derecho.
Si art 494 n° 20 CP103 sanciona como falta el uso de violencia, el engaño no podría
sancionarse más gravemente.
Se restringe lo anterior a deudas vencidas –el art. 494 n° 20 supone la existencia de

una alternativa civil efectiva para el acreedor- y por tanto, actualmente exigibles, y
Atendido que la violencia del art. 494 n° 20 cp comprende sólo lesiones leves –las
demás se sancionan en concurso-, sólo se excluyen engaños de igual o menor entidad.
e) La estafa y el perjuicio en el no pago por el servicio ilícito realizado. La no

prestación de este servicio ilícito no es un perjuicio patrimonial si se encuentra
expresamente reprobado por el ordenamiento jurídico, constituyendo la comisión de
un delito,104 ej: abogado que realiza maniobras fraudulentas para engañar al Fisco, no
recibe el pago debido. De lo contrario, puede haber estafa (ej. prostituta que no recibe
el pago)
2.3. Dolo: Dolo directo, y para algunos por su naturaleza de la conducta, siempre
requiere la conducta dolo directo, y en la práctica concurre dolo directo. No obstante la
ley no distingue, por tal señalan algunos que se puede cometer con dolo eventual. La
culpa no está contemplada (falta de cuidado)
100 Art. 469 cp: “Se impondrá respectivamente el máximum de las penas señaladas en el artículo 467: 5° A
los que cometieren defraudación con pretexto de supuestas remuneraciones a empleados públicos,
sinperjuicio de la acción de calumnia que a éstos corresponda.”
101 Art. 470 cp: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también:7° A los que en el juego se valieren de
fraude para asegurar la suerte.”

102llamado “estafador estafado” en el texto de Politoff/Matus/Ramírez
103 art. 494 n° 20 cp: “El que con violencia se apoderare de una cosa perteneciente a su deudor para
hacerse pago con ella.”

104 * se equipara erróneamente la expresa reprobación jurídica con la tipificación como delito.
84
Comprende el conocimiento y la voluntad de engañar, producir un error, una

disposición patrimonial y un perjuicio (económico).
Admite dolo eventual y excluye culpa. Ej. de dolo eventual, omisión de antecedentes
verificables que impedirían una operación de crédito, por si acaso, y la acción
engañosa burda –por si acaso-, pero que de todos modos produce el perjuicio
patrimonial (caso de mentiras entre amigos).105
Si el agente cree que es verdad el hecho falso que transmite, hay error excluyente del
dolo.
Si el agente cree que el hecho es falso, cuando es verdadero (vende boleto de boletería
realmente premiado), hay una tentativa imposible.
3.- Iter criminis:

Se consuma el delito con el perjuicio patrimonial. Admite tentativa y frustración.
Si el perjuicio aumenta con el curso del tiempo, se entiende consumado con el primer
perjuicio, sin perjuicio de considerar el perjuicio total al determinar la pena. 106
Si se gira un cheque o se acepta una letra, el delito está ya consumado, aunque no se

haya cobrado aún, por el aumento de pasivo en el patrimonio de la víctima.
Hay tentativa con el engaño (actos directos conducentes a, o en el momento en que se

omitió despejar el error si tenía la obligación de hacerlo). Hay frustración siempre que
la producción del perjuicio ya no dependa del autor.
La idoneidad del engaño debe apreciarse ex ante, con independencia si es descubierto

o no, y sólo en relación a si es capaz de producir el riesgo de error en el destinatario.
Por lo que si era idóneo, aunque sea descubierto, puede admitirse tentativa o
frustración. (ANEXO SENTENCIA ROL N° 449-2005)
4.- Participación:
La participación es posible hasta la producción del perjuicio, y puede consistir sólo en
recibir la cosa o el dinero estafado, sin haber tomado parte en el engaño. (ANEXO
SENTENCIA ROL N° 1933-07)
105Para Etcheberry sólo se concibe el dolo directo, que debe cubrir todos los elementos típicos: simulación,
error, disposición patrimonial, perjuicio y relación causal entre todos ellos.
106
* Ej: si la disposición patrimonial que debe realizar la víctima, como consecuencia del engaño y del consiguiente error,
consiste en el pago de 12 cuotas mensuales de $100.000, cuando paga la primera cuota el delito ya está consumado, sin
perjuicio de que alcance a pagar otras cuotas antes de darse cuenta del engaño. Pero el monto total de lo pagado –el total del
perjuicio- se toma en consideración para fijar la pena, si ésta varía según la cuantía de lo defraudado (art. 467 cp), o para
determinar el quantum específico dentro del grado correspondiente (art. 69 cp).
85
FIGURAS ESPECIALES
IV. ESTAFA CALIFICADA POR LA CLASE DEL ENGAÑO (ART. 468 CP) - Por
maquinación o puesta en escena. El legislador se refiere a las formas como se ejecuta
el engaño.
 Art. 468 CP: “Incurrirá en las penas del artículo anterior el que defraudare a otro
usando de nombre fingido, atribuyéndose poder, influencia o crédito supuestos,
aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o negociación imaginarios, o valiéndose
de cualquier otro engaño semejante.”
La doctrina mayoritaria exige crear una apariencia o puesta en escena, como forma o
clase de engaño, además de los requisitos de la estafa común ya vistos. Para
Politoff/Matus/Ramírez aquí es más importante la clase de engaño que se utiliza.
Para Etcheberry el rasgo común de los distintos casos del art. 468 CP radica en el
ardid o maquinación, hay un despliegue externo de apariencias falsas que prestan
verosimilitud a una afirmación mendaz. Es lo que los franceses llaman la mise en
scène. Aclara Carrara que un ardid puede ser mínimo, pero siempre requiere un hecho
externo, una apariencia falsa. Para Etcheberry entonces, las “estafas” serían aquellos
fraudes en el que el engaño ha consistido en un ardid o puesta en escena, algunos de
los cuales han sido expresamente descritos y penados por la ley. Los “otros engaños”
serían los fraudes en los que el engaño está constituido por otro medio que no es un
ardid.
Esta es la única estafa especial que requiere de un ardid, el resto no.
Uso de nombre fingido: debe llevar una capacidad de determinar en la víctima una
prestación. Puede ser nombre de fantasía o perteneciente a una persona real.
Aparentar bienes, crédito, negociación imaginaria, comisión o empresa: se hace

aparecer como cierto algo que no lo es, de tal manera que el sujeto pasivo se crea una
falsa representación sobre su existencia.
Atribución de poder, influencia, créditos supuestos: se señala o asigna una cosa

alguien como de su competencia, asumiendo la doctrina además un ardid o
maquinación.
Uso de nombre fingido: Para Etcheberry el uso de nombre fingido debe llevar una
potencialidad o capacidad de determinar en la víctima una prestación, que es más que
una simple aserción de un nombre falso, supone la realización de algún acto u
operación bajo el nombre fingido (ardid)
V. FRAUDES EN LA ENTREGA, arts. 467, 469 n° 1 y 2 CP
 Art. 467 CP: “El que defraudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas
que le entregare en virtud de un título obligatorio, será penado:
1.º Con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de once a quince
unidades tributariasmensuales, si la defraudación excediera de cuarenta unidades
tributarias mensuales.
86
2.º Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de
cuarenta unidades tributarias mensuales.
3.º Con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si excediere de
una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
Si el valor de la cosa defraudada excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, se aplicará la pena de presidio menor en su grado máximo y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.”
 Art. 469 CP: “Se impondrá respectivamente el máximum de las penas señaladas en el
artículo 467:
1° A los plateros y joyeros que cometieren defraudaciones alterando en su calidad, ley o
peso losobjetos relativos a su arte o comercio.
2° A los traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en el despacho
de los objetos de su tráfico”
Se conocen también como fraudes en el comercio

Si el monto de lo defraudado no excede una unidad tributaria mensual se sanciona
como falta (art. 494 n° 19 cp107)
1. ART. 467 CP:

Conducta: No se exige ardid, basta que por medio de la declaración del agente se diera
lo malo por bueno o lo deficiente por completo, siempre que el sujeto pasivo no esté en
condiciones de impedir ese engaño (ej. mercadería en contenedor cerrado)108
Limitaciones:
Existencia de título obligatorio previo, legítimamente extendido.
Se agrega que ese título debe ser oneroso, pero en nuestro ordenamiento la aceptación
del donatario hace exigible la entrega.
Incluye sólo cosas corporales. Los engaños sobre prestación de servicios deben
reconducirse a la estafa común.
2. ART. 469 N° 1 CP:

No se requiere ardid, basta la declaración del platero o joyero que falta a la buena fe
depositada en su arte, sin que sea exigible al público una verificación efectiva de lo que
recibe. Precisamente el fundamento de la agravación parece ser el abuso de la
confianza pública y la indefensión del que recibe.
3. ART. 469 N° 2 CP:

Igual situación a art. 469 n° 1 cp.
Además se contempla la falta del art. 495 n° 16 cp.109
Para Etcheberry es un caso particular de ardid para defraudar. Los “traficantes” son
los comerciantes. Se asemeja a esta situación es la adulteración del taxímetro o del
107
art. 494 n° 19 cp: “El que ejecutare alguno de los hechos penados en los artículos 189, 233, 448, 467, 469, 470 y 477, siempre
que el delito se refiera a valores que no excedan de una unidad tributaria mensual.”
108
Para Etcheberry es preciso que se emplee un ardid, una apariencia externa engañosa para que la contraparte se forme una
representación falsa de la realidad en relación con la cantidad, calidad o substancia de lo entregado, de lo contrario se
extenderá desmesuradamente el campo del fraude penal hasta cubrir prácticamente todos los incumplimientos de contrato.
Además parece absurdo que el contratante descuidado, privado incluso de acciones civiles, gozara en cambio de una acción
penal por estafa en caso de disconformidad de cantidad, calidad o substancia.
109
“El traficante que tuviere medidas o pesos falsos, aunque con ellos no hubiere defraudado.”
87
contador o medidor de electricidad, gas, etc. Cuando esta conducta la realiza un

particular debe sancionarse como estafa según los arts. 467 ó 468, de acuerdo a las
circunstancias.
VI. ESTAFAS CON CAUSA ILÍCITA (Arts. 469 n° 5 y 470 n° 7 cp)
Bajo las normas civiles son actos con sanción de nulidad (art. 1466 cc110)
Sin embargo, el legislador reconoce una especie de derecho a no ser engañado, aun a
pretexto de cometerse un delito o un ilícito civil.
1. art. 469 n° 5 cp: Supuestas remuneraciones a empleados públicos
artículo 467: 5° A los que cometieren defraudación con pretexto de supuestas
remuneraciones a empleados públicos, sinperjuicio de la acción de calumnia que a éstos
corresponda.”
El que comete la estafa es quien obtiene prestaciones de un tercero para entregar como
remuneración a un empleado público, lo que configuraría el delito de cohecho (art. 250
CP)
Es una figura calificada en razón del daño que significa para el prestigio de la
administración pública (Etcheberry)
El concepto de empleado público se obtiene del art. 260 CP (Etcheberry)
Hay una situación intermedia: si el estafador pide $1.000 para remunerar a un

empleado público; efectivamente entrega a éste $500 y se guarda los otros $500. El
Estafador es autor de soborno y de estafa; el que entregó el dinero es autor de soborno

y víctima de estafa (Etcheberry).
2. art. 470 n° 7 CP: Fraude en el juego
 Art. 470 cp: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también:7° A los que en el juego se
valieren de fraude para asegurar la suerte.”
 art. 1466 CC. Parece una excepción a lo dispuesto en art. 1468 CC: “No podrá repetirse
lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas.”
Para Etcheberry esta disposición es aplicable a los juegos de azar –no sólo a los juegos
lícitos-, porque en realidad no ha habido juego de azar, sino una simple
representación, creada por el agente. En relación a las normas del CC que declaran
viciadas por objeto ilícito las obligaciones provenientes de juegos de azar, agrega que
en este caso la ilicitud no viene de un azar que no existe, sino del engaño, del fraude.
Es una defraudación, por lo que requiere la producción del perjuicio, y no basta para
la consumación sólo con hacer trampa. Además la pena se determina conforme al
monto del perjuicio (Etcheberry)
110
Art. 1466 CC: “Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta delibros cuya circulación es
prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, yde impresos condenados como abusivos de la
libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.”
88
VII. ESTAFAS ESPECIALES
1. ART. 470 N° 4 CP111: Suscripción engañosa de documento.
El perjuicio patrimonial puede recaer sobre el firmante o un tercero, y se requiere el

uso del documento. Ej. hacer suscribir compraventa declarando el pago de precio no
cancelado efectivamente.
Esta hipótesis se distingue de las falsedades en que aquí el documento no es falso,

sino auténtico (Etcheberry).
Este delito consiste en defraudar, es decir, causar un perjuicio mediante este

particular engaño. No estriba en la sola suscripción del documento. El delito se
consumará con la producción del perjuicio. Ello ocurrirá a veces con la sola
suscripción del documento, pero otras será necesario un uso posterior del mismo. En
este último caso, sin embargo, podrá haber ya tentativa con la sola suscripción
(Etcheberry).
2. ART. 470 N° 6 CP: Celebración fraudulenta de contratos aleatorios.
 Art. 470 cp: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 6° A los que con datos
falsos u ocultando antecedentes que les son conocidos celebraren dolosamente
contratos aleatorios basados en dichos datos o antecedentes.”
Contratos aleatorios: art. 2258 CC: “Los principales contratos aleatorios son: 1.º El
contrato de seguros; 2.º El préstamo a la gruesa ventura; 3.º El juego; 4.º La apuesta;
5.º La constitución de renta vitalicia; 6.º La constitución del censo vitalicio.”
Etcheberry precisa que tratándose del juego y la apuesta, se refiere el CP sólo a los que
constituyen contratos lícitos, o sea, aquellos en que predomina la inteligencia o la
destreza física, y no el azar. Además sólo en esos juegos puede defraudarse por
ocultación o falseamiento de datos.
Es una defraudación, integrada por el perjuicio, porque la penalidad se determina

conforme al monto de lo defraudado (art. 467 cp), de manera que no se consuma con
la sola celebración del contrato aleatorio (Etcheberry).
Para Etcheberry –quien exige ardid en este tipo de engaños-, la hipótesis de datos
falsos supone que la contraparte no haya estado en situación de verificar la exactitud
con mediana diligencia, por el ardid usado, y la ocultación de datos debe ser algo más
que un mero silencio: una acción que impida a la contraparte descubrir la verdad
sobre los datos ocultados.
Ej: celebrar contrato de seguro con conocimiento de la pérdida o salvación de la cosa

(ya no existe el riesgo asegurado). art. 566 CCo.
111
Art. 470 CP: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 4° A los que defraudaren haciendo suscribir a otro
con engaño algún documento.”
89
3. Fraudes en subvenciones(art. 470 n° 8 cp)
 Art. 470 CP: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 8° A los que
fraudulentamente obtuvieren del Fisco, de las municipalidades, de las Cajas de
Previsión y de las instituciones centralizadas o descentralizadas del Estado,
prestaciones improcedentes, tales como remuneraciones, bonificaciones, subsidios,
pensiones, jubilaciones, asignaciones, devoluciones o imputaciones indebidas.”
Comprende las dos formas de disposición patrimonial: la entrega efectiva (ej. obtención
fraudulenta de subvenciones) y la renuncia al cobro (imputaciones indebidas)
Para Etcheberry, el modo de obtener las prestaciones debe ser fraudulento. No

bastaría, en consecuencia, con una simple petición improcedente o infundada, si no se
emplea un medio engañoso.
Frecuentemente el delito se cometerá a través de la falsificación material o ideológica

de documentos, o de presentación de los mismos después de ser falsificados. En tales
casos, se producirá un concurso entre este delito y los de falsificación de documentos
públicos o privados o de uso malicioso de documentos falsos. Si son documentos
privados, hay concurso aparente de leyes penales y sólo se aplican arts. 197 ó 198 CP;
y si son documentos público, hay concurso ideal o material, según si la falsificación ha
sido o no el medio necesario para obtener la prestación (Etcheberry). (VER ANEXO
SENTENCIA ROL 4680-03)
VIII. ESTAFA POR MEDIO DE FALSIFICACIÓN DE INSTRUMENTO PRIVADO O

MERCANTIL (Art. 197 CP112)
_El engaño consiste en la falsificación y sus formas están en el art. 193 CP

_Se exige perjuicio, el que debe haber sido querido por el autor de la falsificación, como
resultado de la misma.
_Se castiga del mismo modo al que utiliza un instrumento privado o título falso (art.
198113), aunque no haya participado en la falsificación.
IX. ESTAFA POR MEDIO DE FALSA PROMESA DE VENTA DE INMUEBLES (Art. 470
n° 9 CP114)
art. 138 bis Ley General de Urbanismo y Construcciones 115

112
Art. 197 CP: “El que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las falsedades designadas en el
artículo 193, sufrirá las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales, o sólo la primera de ellas según las circunstancias.
Si tales falsedades se hubieren cometido en las letras de cambio u otra clase de documentos mercantiles,se castigará a los
culpables con presidio menor en su grado máximo y multa de dieciséis a veinte unidades tributarias mensuales, o sólo con la
primera de estas penas atendidas las circunstancias.”
113
Art. 198 CP: “El que maliciosamente hiciere uso de los instrumentos falsos a que se refiere el artículo anterior, será castigado
como si fuera autor de la falsedad.”
114
Art. 470 cp:“Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 9° Al que, con ánimo de defraudar, con o sin representación de
persona natural o jurídica dedicada al rubro inmobiliario o de la construcción, suscribiere o hiciere suscribir contrato de promesa
de compraventa de inmueble dedicado a la vivienda, local comercial u oficina, sin cumplir con las exigencias establecidas por el
artículo 138 bis de la Ley General de Urbanismoy Construcciones, siempre que se produzca un perjuicio patrimonial para el
promitente comprador.”
115
Artículo 138 bis LGUC: “Las personas naturales ojurídicas que tengan por giro la actividad inmobiliaria
o aquellas que construyan o encarguen construir bienesraíces destinados a viviendas, locales comerciales u
90
OTROS ENGAÑOS. FRAUDES POR ABUSO DE CONFIANZA
Etcheberry:
Los fraudes de este grupo se caracterizan por ser incumplimientos voluntarios
de determinadas obligaciones jurídicas, legales o contractuales. Aquí, a diferencia de
los fraudes por engaño, no es posible dar una fórmula general, porque en general, el
incumplimiento de obligaciones, aunque ocasiones perjuicio, no llega a constituir
delito. Por lo tanto, en este grupo encontramos solamente situaciones de carácter
excepcional, que podemos individualizar únicamente con método enumerativo a través
del análisis de las disposiciones del cp.
Sin embargo, es posible identificar un elemento en común, el abuso de
confianza, consistente en el incumplimiento en circunstancias en que una de las
partes de la relación jurídica ha entregado a la otra un poder de hecho que significa
para aquélla la renuncia a la defensa privada, o sea, de sus medios de vigilancia, de
resguardo o defensa contra un posible incumplimiento o un mal uso de la cosa o poder
entregados. De este modo, el cumplimiento de la obligación correlativa queda librado a
la voluntad unilateral de la otra parte, y el primer contratante sólo dispondrá de
remedios a posteriori para el caso de incumplimiento. Pero situaciones como ésta
oficinas, que no cuenten con recepción definitiva y que celebren contratos de promesa de compraventa en los cuales el
promitente comprado entregue todo o parte del precio del bien raíz,
deberán otorgarlos mediante instrumentos privados autorizados ante notario y caucionarlos
mediante póliza de seguro o boleta bancaria, aceptada por el promitente comprador. Esta garantía, debidamente identificada,
se incorporará al contrato a favor del promitente comprador, en un valor igual a la parte del precio del bien raíz entregado por
éste y establecido en
el contrato de promesa respectivo, para el evento de que éste no se cumpla dentro del plazo o al cumplimiento de la condición
establecidos por el promitente vendedor. La
garantía permanecerá vigente mientras el inmueble se encuentre sujeto a cualquier gravamen o prohibición
emanado directamente de obligaciones pendientes e imputables al promitente vendedor y hasta la inscripción del dominio en el
registro de propiedad del respectivo conservador de bienes raíces, a favor del promitente comprador.
Los notarios públicos no autorizarán los contratos de promesa de compraventa a que se refiere el inciso
anterior si no se ha constituido la garantía a favor del promitente comprador.
La obligación del promitente vendedor de otorgar la garantía no será exigible respecto de la parte del
precio que sea depositada por el promitente comprador en alguno de los siguientes instrumentos, de lo que se dejará
constancia en el contrato de promesa:
a) Cuenta de ahorro de la cual no pueda girar fondos el promitente comprador.
b) Depósitos a plazo en favor del promitente vendedor, que deberán mantenerse en custodia del notario
autorizante.
En los casos indicados en las letras a) y b) del inciso precedente, los montos anticipados serán puestos
a disposición del promitente vendedor una vez que secelebre el contrato de compraventa y se inscriba el
inmueble a nombre del promitente comprador en el Conservador de Bienes Raíces respectivo.
Los depósitos a plazo y las cuentas de ahorro a quealude esta norma deberán cumplir con los requisitos
generales establecidos por las disposiciones legales, reglamentarias y normativa de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras vigentes y, además,con los requisitos específicos que al efecto establezca
la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones.
En los casos previstos en las letras a) y b) del inciso tercero deberá estipularse un plazo para el cumplimiento
de la condición de inscribir el dominio del inmueble a nombre del promitente comprador y si nada se dijere se entenderá que
dicho plazo es de 1 año contado desde lafecha de la promesa.
Las disposiciones anteriores se aplicarán acualquier acto jurídico que implique la entrega de una
determinada cantidad de dinero para la adquisición deldominio de una vivienda, local comercial u oficina, que no cuente con
recepción definitiva, excepto a aquellos regidos por la Ley General de Cooperativas o la ley Nº 19.281, sobre arrendamiento de
viviendas con promesa de compraventa, aun cuando no cuenten con recepción definitiva. En todo caso, las disposiciones
contenidas en el presente artículo se aplicarán a las compraventas de viviendas, locales comerciales u oficinas cuando
almomento de celebrarse dicho contrato el inmueble se encuentre hipotecado, en cuyo evento la garantía que seotorgue se
mantendrá vigente mientras no se proceda al alzamiento de dicha hipoteca, salvo que el acreedorhipotecario concurra a la
escritura de compraventa alzando la hipoteca y la prohibición de gravar oenajenar si la hubiere.
91
pueden producirse sin que haya mediado necesariamente una confianza personal o
especial en el otro contratante. Puede haberse contratado sin mayores preocupaciones
acerca de la persona del otro contratante; o bien confiando en ciertas garantías
ofrecidas, o simplemente porque no había posibilidad de contratar con otro, como el
caso del comerciante que contrata con el único empresario de transporte que hay en
su localidad. En tales casos no hay ninguna relación de confianza personal entre los
contratantes, no obstante, el incumplimiento representará fraude por abuso de
confianza.
X. APROPIACIÓN INDEBIDA (art. 470 n° 1 cp)
 Art. 470. “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 1° A los que en perjuicio de
otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble que
hubieren recibido en depósito, comisión o administración, o por otro título que
produzca obligación de entregarla o devolverla.
En cuanto a la prueba del depósito en el caso a que se refiere el artículo 2217 del Código
Civil, se observará lo que en dicho artículo se dispone.”
1. Bien jurídico: Patrimonio, El Derecho subjetivo personal a la restitución o al uso

determinado de la cosa (derecho a que se entregue), correlativo a la obligación del
agente de restituir o entregar, bien jurídico que es lesionado por el agente al apropiarse
de la cosa que debía devolver o entregar (usar determinadamente).116
2. Tipicidad:
a. Sujeto activo: Cualquier persona. Si es empleado público que se apropia de los

caudales o efectos que se le han confiado, comete delito de malversación de caudales
públicos.
El dueño sólo podría cometer art. 471 n° 1 ó 469 n° 6 cp.
b. Objeto material: Dinero o cualquier cosa corporal mueble. Si la cosa es

fungible,117la obligación es de devolver otras tantas de la misma especie y calidad,
produciéndose la tradición a favor del obligado, el que comete el delito sólo si omite su
obligación de restituir las cantidades recibidas, una vez exigida la cuenta
correspondiente.118 Si se entregan cosas consumibles119con autorización para usar de
ellas, sólo hay incumplimiento de contrato (ej. mutuo de dinero, alimentos).120
116
Para Etcheberry se lesiona el derecho real de dominio, siendo la víctima de este delito siempre el propietario. El derecho
personal no se ve menoscabado, subsiste en su integridad, en cambio el derecho real, aunque subsiste jurídicamente, se ve de
hecho desconocido. Si la víctima ha entregado la cosa al delincuente para que éste la haga llegar a un tercero, en caso de
apropiación la víctima es el propietario y no el tercero, que conserva su derecho personal a exigir la entrega.
117
son las cosas que pueden reemplazarse las unas por las otras, porque son equivalentes.
118
Etcheberry aclara que tanto las cosas fungibles y no fungibles pueden ser objeto de apropiación indebida, pero la distinción
tiene importancia para los efectos de la consumación del delito. Respecto de las cosas no fungibles, el delito puede consumarse
1) con la sola apropiación, sin con ella la restitución se hace imposible (ej. enajenación o destrucción, y 2) con la negativa a
restituir. En cuanto a las fungibles, el delito sólo se consuma con la negativa a restituir, puesto que hasta ese momento siempre
está presente la posibilidad de entregar o devolver una cantidad equivalente de cosas, con lo cual no desaparece la apropiación,
pero se evita que surja el perjuicio, indispensable para que haya delito.
119
son aquellas de las cuales no puede hacerse el uso que corresponde a su naturaleza sin que se destruya. art. 575 CC. El CC las
llama “fungibles”
120
Etcheberry: si las cosas son consumibles –como el dinero-, sólo hay ap. indebida cuando son recibidas por algún título que
impida al tenedor usarlas libremente, esto es, que le prohíba todo uso o le imponga un uso determinado.
92
La cosa debe ser recibida por el agente en virtud de un título que produzca obligación
de entregarla o devolverla (depósito121, comisión, administración122, prenda con
desplazamiento, comodato o préstamo de uso123, etc.).124 Lo que excluye los títulos
traslaticios de dominio, los que no generan obligación alguna para el que recibe la
cosa, o sólo genera la obligación de pago o contraprestación, pero no de entrega o
devolución. Entonces, en el delito de apropiación indebida el propietario ha constituido
al hechor en mero tenedor de la cosa, no en poseedor, pues sólo en la tenencia hay
reconocimiento del dominio ajeno (Etcheberry)
c. circunstancia especial:
Tenencia fiduciaria de la cosa. La tenencia fiduciaria –a diferencia de la mera
tenencia material- envuelve un poder autónomo sobre ésta y una manifestación de
confianza en la persona a quien ella se entrega, siempre que el título imponga
precisamente la obligación de restituir esa cosa u otra equivalente. Precisa Etcheberry
que, en la entrega fiduciaria, el propietario se desprende, no sólo de la cosa, sino de su
custodia, que la confía a otro, el que goza de autonomía o poder discrecional para
realizar su encargo o ejercitar sus derechos.125
d. Conducta: d.1. Apropiación:
Etcheberry: el mismo concepto que visto en el delito de hurto, requiere un elemento

material: ejercicio de actos de dominio sobre la cosa, y uno psicológico: ánimo de señor
y dueño.
Etcheberry: El elemento material no consistirá en una acción física de apoderamiento,

puesto que la cosa, por voluntaria decisión de su titular, ya se encuentra dentro de la
esfera de resguardo y custodia del apropiante. Este elemento se manifestará mediante
la ejecución de actos propios del dominio(ordinariamente la disposición de la cosa), y a
los cuales el título no da derecho, o bien mediante la negativa a entregar cuando llega
el momento de la restitución o entrega y ésta es exigida.
El simple retardo en la devolución, reconociendo el dominio ajeno, es impune.
121
Si es depósito irregular (art. 2221 CC), esto es, depósito de dinero no entregado en arca cerrada o sellada o con otras
precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presume autorización para usar el dinero, y por lo tanto un título
traslaticio de dominio que excluye la apropiación indebida.
122
Respecto del dinero entregado al mandatario para cumplir el mandato, Etcheberry estima que se comete apropiación
indebida, porque el mandatario sólo debe darle el uso y destino indicado por el mandante, sin perjuicio que generalmente se
restituirá el dinero al momento de la devolución o entrega o de la rendición de cuentas, evitando el perjuicio y la consumación
del delito.
123
Ej. si se presta un libro para leer dentro de la biblioteca, y se oculta y se saca del lugar, es hurto –tenencia material-. Si el libro
se presta a domicilio, y no se restituye, es apropiación indebida –tenencia fiduciaria-.
124
Etcheberry precisa que debe tratarse de un título válido en su origen, y no de un título viciado o sólo aparente, refiriéndose a
la pureza y validez del consentimiento, de la voluntad, y no a la inexistencia de otras causales de nulidad (la víctima no entrega
en virtud de ardides o engaños, caso que sería estafa).
125
*ej. el contador del supermercado que recibe al final del día el total del dinero recaudado, para contabilizarlo y depositarlo al
día siguiente en el banco, si se apropia y no restituye ese dinero, comete apropiación indebida, porque se le entregó la tenencia
fiduciaria del dinero. La cajera, en cambio, que sólo recibe el dinero del cliente y debe mantenerlo en la caja registradora,
siempre sujeta a vigilancia, comete delito de hurto agravado –art. 447 n° 2 cp-, porque sólo se le entrega la tenencia material y
momentánea del dinero, el que se mantiene en la esfera de custodia de su dueño. Etcheberry distingue en este caso, según si
fue necesario la furtividad o sorpresa para apropiarse del dinero, si lo fue, es hurto, si no, apropiación indebida.
La criada, dentro de la casa en que sirve, comete hurto –art. 447 cp- y no apropiación indebida, porque es un
detentador o encargado material, y no un tenedor fiduciario.
93
No se admite como reintegro válido el hecho después de interpuesta la querella

criminal.
D.2. Distracción:
Aplicar la cosa con ánimo de dueño y con intención de reponer, a usos propios o
ajenos.
Requiere animus rem sibi habendi.126
e. Condición objetiva de punibilidad: El perjuicio127

Como COP no debe estar comprendido por el dolo del autor.
Debe tener un carácter patrimonial constatable objetivamente.
El delito se consuma por tanto, con la negativa de devolver la cosa en el momento en
que la devolución se hace exigible.128 Al exigirse el perjuicio como COP se excluye la
tentativa y frustración.
XI. ADMINISTRACIÓN FRAUDULENTA
1. Art. 469 n° 3 CP:
artículo 467: 3° A los comisionistas que cometieren defraudación alterando en sus
cuentas los precios o las condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando
los que hubieren hecho.”
arts. 235129, 239130, 274131, 279132 y 280133 C. Comercio.

El medio con que se engaña es la presentación de cuentas falsa al comitente, quien
dispone entregando dineros para solventar esas cuentas falsas o renunciando al
ejercicio de acciones restitutorias que le corresponden, según el caso.134
126
Etcheberry: el propósito de restituir la cosa supone una idea de temporalidad incompatible con el ánimo de señor y dueño, y
en el fondo, el reconocimiento de dominio ajeno, por completo opuesto a aquél ánimo. La distracción significa simplemente dar
a la cosa un uso o destino diferente de aquellos que el título autoriza, y psicológicamente se integra con el dolo común, o sea,
con el conocimiento de ello y la libre voluntad de hacerlo.
127
Para Etcheberry el perjuicio no es COP, sino parte integrante del tipo delictivo. Si el delito estuviera ya consumado con la sola
apropiación o distracción, sin perjuicio, no habría ningún bien jurídico lesionado. La sola privación de la tenencia de la cosa no es
suficiente, ya que ella deriva de una limitación voluntaria y perfectamente válida de su titular. La lesión al derecho de propiedad
sólo surge cuando aparece el perjuicio.
128
*Ver lo dicho antes por Etcheberry en relación al momento consumativo respecto de las cosas no fungibles.
129
Art. 235. El mandato comercial toma el nombre decomisión cuando versa sobre una o más operaciones
mercantiles individualmente determinadas.
130
Art. 239. La comisión es por su naturaleza asalariada.
131
Art. 274. Puede el comisionista exigir se le paguen alcontado sus anticipaciones, intereses corrientes y costos,aun cuando no
haya evacuado cumplidamente el negociocometido.
Para usar de este derecho deberá presentar su cuentacon los documentos que la justifiquen.
132
Art. 279. Evacuada la negociación encomendada, elcomisionista está obligado:
1° A dar inmediatamente aviso a su comitente;
2° A poner en manos del mismo, a la mayor brevedadposible, una cuenta detallada y justificada de su
administración, devolviéndole los títulos y demás piezasque el comitente le hubiere entregado, salvo las cartasmisivas;
3° A reintegrar al comitente el saldo que resulte afavor de él, debiendo valerse para ello de los medios que
el mismo comitente hubiere designado, o en su defecto, delos que fueren de uso general en el comercio.
133
Art. 280. Las cuentas que rindiere el comisionistadeberán concordar con los asientos de sus libros.
Si no estuvieren conformes con ellos, elcomisionista será castigado como reo de hurto con falsedad.
En la misma pena incurrirá el comisionista quealtere en sus cuentas los precios o las condiciones de
los contratos, suponga gastos o exagere los que hubierehecho.
94
Requiere efectiva producción de perjuicio para que el delito se consume, no basta la

presentación de cuentas falsas.
No se restringe a los mandatarios comerciales, sino abarca todo mandatario que debe
rendir cuentas (Etcheberry).
El delito debe cometerse por alguna de las específicas formas de presentación de

cuentas falsas mencionadas en la ley (Etcheberry).
2. Art. 469 n° 4 cp:
Art. 469 CP: “Se impondrá respectivamente el máximum de las penas señaladas en el artículo
467: 4° A los capitanes de buques que defrauden suponiendo gastos o exagerando los que
hubieren hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude en sus cuentas.”
Arts. 907135, 914 n° 8136, 916137 C. Comercio

Sus modalidades de comisión son amplias “cualquiera otro fraude en sus cuentas”
3. Art. 470 n° 2 cp:
 Art. 470 cp: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 2° A los capitanes de
buques que, fuera de los casos y sin las solemnidades prevenidas por la ley, vendieren
dichos buques, tomaren dinero a la gruesa sobre su casco y quilla, giraren letras a cargo
del naviero, enajenaren mercaderías o vituallas o tomaren provisiones pertenecientes a
los pasajeros.”
Frente al concurso con los delitos de fraude por abuso de confianza, el hurto agravado
y la apropiación indebida, se estará al delito con mayor penalidad en el caso concreto.
No necesariamente se recibe un provecho por el capitán, se sanciona el actuar fuera de

los casos y sin las solemnidades prevenidas en la ley,138 lo que puede estar motivado
por necesidades de conservación de la nave, del orden o seguridad del viaje, etc., razón
por la cual no se contempla agravación en este supuesto.
134
Etcheberry: Si la presentación de cuentas falsas tiene por objeto encubrir una apropiación anterior, debe sancionarse como
apropiación indebida y no como administración fraudulenta. En tal caso el perjuicio proviene de la apropiación y no de la
presentación de cuentas.
135
Art. 907- El capitán es representante legal del propietario de la nave o del armador, en su caso, y como tal los representa en
juicio activa y pasivamente.
Lo anterior es sin perjuicio de la representación que corresponda al agente de naves que la atienda. Además
de factor del naviero, es representante de loscargadores para los efectos de la conservación de lacarga y resultado de la
expedición.
136
Art. 914- Son obligaciones del capitán, entre otras, sea que las cumpla personalmente o por miembroso
de la dotación o personal en tierra bajo su potestad, las siguientes:
8º Celebrar, con la autorización del armador o desu agente, contratos de fletamento o de transporte de
mercancías. Los demás actos o contratos relativos a lagestión ordinaria de la nave y al normal desarrollo delviaje, podrá
realizarlos por sí solo;
137
Art. 916- Si durante el curso del viaje y en puerto donde no exista mandatario del armador, se hacen necesarias reparaciones
o compra de pertrechos y las circunstancias o la distancia del domicilio del armador
no permiten pedir instrucciones, el capitán podrárealizar los referidos actos, dejando constancia deello en el libro bitácora.
138
Etcheberry: Si el capitán vende la nave como propia o se apodera clandestinamente de mercaderías o provisiones de los
pasajeros, cometerá apropiación indebida y hurto, respectivamente, y no administración fraudulenta. Esta figura exige que el
capitán venda la nave por cuenta del naviero o tome las provisiones invocando su calidad de capitán, con infracción de ley.
95
Etcheberry: es también una defraudación, y se exige el perjuicio de un tercero.
XII. ABUSO DE FIRMA EN BLANCO (art. 470 n° 3 cp)
 Art. 470 CP: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 3° A los que cometieren
alguna defraudación abusando de firma de otro en blanco y extendiendo con ella algún
documento en perjuicio del mismo o de un tercero”
Firma en blanco es la que se coloca a fin de que se extienda sobre ella un documento,
o la que se estampa en un documento que contiene blancos que se deben llenar
ulteriormente.
El papel donde está estampada la firma en blanco se entrega voluntariamente y sin

engaño. De lo contrario –se apoderó de él o cayó en sus manos-, hay una falsificación
del art. 193 CP ó 197 CP, según el caso.139
El engaño consiste en extender un documento diferente en su naturaleza o valor al

cual se suponía estaba destinada la firma, abusando de la confianza depositada.
Etcheberry: es una forma de defraudación, que requiere producción de perjuicio

apreciable en dinero para la consumación, y no sólo la extensión del documento
abusivo.
DELITOS SIN ENGAÑO NI ABUSO DE CONFIANZA 140.
XIII. HURTO DE POSESIÓN (art. 471 n° 1 CP): Ya estudiado.
XIV. DESTRUCCIÓN DE LA COSA EMBARGADA (art. 469 n° 6 cp)
artículo 467: 6° Al dueño de la cosa embargada, o a cualquier otro que, teniendo noticia
del embargo, hubiere destruido fraudulentamente los objetos en que se ha hecho la
traba.”
No hay engaño ni abuso de confianza.

Bien jurídico: patrimonio del acreedor a quien se priva de la garantía de su crédito. 141
Por lo que si hay otros bienes para caucionar el crédito, no se lesiona el bien jurídico y
no se comete este delito.
Condición objetiva de punibilidad: perjuicio.

”fraudulentamente”: la actividad del agente va encaminada a la destrucción del bien
embargado y a la lesión consecuencia del patrimonio del acreedor.
139
Precisa Etcheberry que el “abuso” de firma en blanco es una conducta propia de quien recibió el documento, confiado por el
suscriptor o algún representante de éste, para hacer un uso determinado (generalmente, completarlo con sujeción a
determinadas instrucciones o para ciertos fines)
140
Llamados por Etcheberry como “fraudes impropios”
141
Etcheberry: por ello, para determinar el monto de la defraudación hay que atender al monto del crédito garantizado,
sirviendo el valor de la cosa sólo de límite máximo.
96
”embargo”: cualquiera cosa que por la ley o por decisión judicial haya sido afectada,
como garantía, al cumplimiento de una obligación a favor de un tercero. Tal afectación
debe ser específica, no comprendiendo la garantía general del art. 2465 CC.142
El art. 444 CPC143 sanciona la sustracciónpor el deudor depositario judicial del menaje
embargado de su casa habitación.
Etcheberry: no se requiere la destrucción total de la cosa, basta un deterioro que

menoscabe considerablemente su valor. No constituye este delito la simple ocultación,
traslación o enajenación de la cosa embargada.
XV. DESTRUCCIÓN DE DOCUMENTOS (ART. 470 N° 5 CP):
 Art. 470 cp: “Las penas del artículo 467 se aplicarán también: 5° A los que cometieren
defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o inutilizando en todo o en parte
algún proceso, expediente, documento u otro papel de cualquiera clase.”
Ante el concurso con la sustracción de expediente y falsificación por ocultación (art.

193 n° 8 cp) debe estarse a la figura que en el caso concreto sea más grave, ya sea por
una relación de subsidiariedad o alternatividad.
Etcheberry: tratándose de un delito de defraudación, y no contra la fe pública, el delito

se consuma con la efectiva producción del perjuicio: es posible incluso que se incurra
en él mediante la destrucción o sustracción de un documento falso.
Etcheberry: debe tratarse de papeles que tiene una determinada significación

simbólica o representativa, que valen por su contenido y no por su materialidad.144
XVI. CELEBRACIÓN DE CONTRATOS SIMULADOS (art. 471 n° 2 CP)
 Art. 471 cp: “Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados mínimos o
multas de once a veinte unidades tributarias mensuales: 2° El que otorgare en perjuicio
de otro un contrato simulado.”
Bien jurídico: derechos patrimoniales, estimables en dinero, que pueden ser

defraudados mediante la simulación.
La defraudación consiste en celebrar un contrato mendaz, cuyo contenido declarado

difiere de la verdadera voluntad de los contratantes, capaz de inducir a error a otro
desconocedor de esa verdadera voluntad y de provocarle un perjuicio. 145
142
Art. 2465 CC: “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo1618.”
143
Art. 444 CPC inc. 3°: “Si la ejecución recae sobre el simple menaje de la casa habitación del deudor, el embargo se entenderá
hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carácter de depositario, previa facción de un inventario en
que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasación aproximada de las referidas especies que practicará el
ministro de fe ejecutor. La diligencia quedeberá extenderse será firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si
concurre, y por el deudor, quien, en caso de substracción, incurrirá en la sanción prevista en el número 1° del artículo 471 del
Código Penal.”
144
La destrucción de los papeles contenidos en la bodega de una imprenta o papelería constituirá daños, no este delito.
145
Etcheberry: no requiere necesariamente que se engañe a nadie. Se trata sólo de crear una apariencia de negocio
jurídico que en la realidad de las cosas no existe o es diferente. Las parte no buscan provocar un error en nadie en
97
Se excluye la comisión por omisión.
El perjuicio patrimonial en otro es una condición objetiva de punibilidad, por lo que no

hay tentativa ni frustración.146 Si el otorgamiento del contrato se hace para defraudar,
cae en la figura del art. 473 ó 468 cp, y si el perjuicio es el alzamiento de bienes en
perjuicio de los acreedores, es una forma de art. 466 cp.147
Requiere dolo directo atendida la simulación.
Es un delito de participación necesaria. Si el otro contratante ignora la simulación,

podría cometerse estafa.
OTRAS FIGURAS
XVII. USURA (art. 472 CP)
 Art. 472 cp: “El que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un interés
que exceda del máximo que la ley permita estipular, será castigado con presidio o
reclusión menores en cualquiera de sus grados.
Condenado por usura un extranjero, será expulsado del país; y condenado como
reincidente en el delito de usura un nacionalizado, se le cancelará su nacionalización y
se le expulsará del país.
En ambos casos la expulsión se hará después de cumplida la pena.
En la substanciación y fallo de los procesos instruidos para la investigación de estos
delitos, los tribunales apreciarán la prueba en conciencia.”
_Es un delito contra el comercio y la economía. No se requiere perjuicio, y el

consentimiento del interesado no elimina la ilicitud del negocio (Etcheberry)
_no hay engaño. Es un delito de mera actividad.
_”Suministrar”: no se limita al ctto de mutuo, y comprende todos los títulos posibles
que den origen al cobro de intereses: compraventa con saldo de precio, prenda,
hipoteca, etc. El suministro debe hacerse pactando, cobrando o estableciendo de hecho
un interés, no es necesario que el usurero haya llegado efectivamente a percibirlo, ni
que se haya producido un perjuicio para la contraparte.Es indiferente la forma jurídica
que se quiera dar al suministro usurario si en el fondo se encuentra un interés
excesivo: cobro anticipado de intereses, abultamiento ficticio del capital, usura de
compra con retroventa, etc. (Etcheberry)
_”valores”: cubre todos los casos posibles y no sólo el préstamo de dinero.
_es una ley penal en blanco impropia, pues se complementa con otra norma legal –ley
18.010 y art. 2206 CC-.
_Máximo interés permitido por la ley
particular, ni determinar a través de ello una prestación patrimonial. Buscan solamente la creación de un aparato externo que
justifique una situación que se desea mantener oculta o cuyos efectos se quieren evitar. Además se debe distinguir de la
simulación de un otorgamiento de contrato, pues aquí se otorga efectivamente un contrato, pero con una de estas
circunstancias: 1) se crea así la apariencia de un acto jurídico cuando en realidad no ha existido ninguno, o 2) se crea la
apariencia de un determinado acto jurídico cuando en realidad las partes han entendido celebrar otro. Para ello es necesario
que el contrato fingido se otorgue con los requisitos y solemnidades propios de la naturaleza del acto que se simula celebrar, y
que se haga una declaración de voluntad no real, conscientemente y de concierto por los contratantes.
146
Para Etcheberry el perjuicio es elemento del tipo, no una COP, por lo que si no se produce, el delito no está consumado.
147
Etcheberry: Si el contrato tiene sólo por objeto encubrir o disimular una apropiación u otro fraude ya cometido
anteriormente, el título del delito será alguno de estos últimos y no el de contrato simulado.
98
a) Operaciones de crédito en dinero:

_interés: art. 2° ley 18.010148
_limitación a la estipulación de intereses: art. 6° ley 18.010 149
b) mutuo de cosas fungibles que no sea en dinero:
_no se aplica ley 18.010, sino art. 2206 CC150
XVIII. ALZAMIENTO DE BIENES (art. 466 Código Penal)
 Art. 466 cp: “El deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en
perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultación,
dilapidación o enajenación maliciosa de esos bienes, será castigado con presidio menor
en cualquiera de sus grados.
En la misma pena incurrirá si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos
simulados.”
(ANEXO SENTENCIA ROL N° 629-05)
XIX. GIRO DOLOSO DE CHEQUES (art. 22 DFL 707151)
148
Artículo 2°- En las operaciones de crédito de dinero no reajustables, constituye interés toda suma que recibe otiene derecho a
recibir el acreedor, a cualquier título, por sobre el capital.
En las operaciones de crédito de dinero reajustables, constituye interés toda suma que recibe o tiene derecho arecibir el
acreedor por sobre el capital reajustado.
En ningún caso, constituyen intereses las costas personales ni las procesales.
149
Artículo 6º.- Interés corriente es el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile
en las operaciones que realicen en el país, con exclusión de las comprendidas
en el artículo 5º. Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar las tasas de interés
corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional, reajustables o no reajustables, en una o más monedas
extranjeras o expresadas en dichas monedas o reajustables según el valor de ellas, como asimismo, por el monto de los créditos,
no pudiendo establecerse más de dos límites para este efecto, o según los plazos a que se hayan pactado tales operaciones.
Los promedios se establecerán en relación con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario y las
tasas resultantes se publicarán en el Diario Oficial durante la primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el
día anterior a la próxima publicación.
Para determinar el promedio que corresponda, la Superintendencia podrá omitir las operaciones sujetas a refinanciamientos o
subsidios u otras que, por su naturaleza, distorsionen la tasa del mercado.
No puede estipularse un interés que exceda en más de un 50% al corriente que rija al momento de la convención, ya sea que se
pacte tasa fija o variable. Este límite de interés se denomina interés máximo convencional.
Será aplicable a las operaciones de crédito de dinero que realicen los bancos, lo dispuesto en el inciso primero del artículo 17 de
la ley Nº 19.496 y la obligación de información que contempla la letra c) del artículo 37 de la misma ley citada, debiendo
identificarse el servicio que la origina.
150
Art. 2206 CC: “El interés convencional no tiene más límites que los que fueren designados por ley especial; salvo que, no
limitándolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido interés corriente al tiempo de la convención, en cuyo caso
será reducido por el juez a dicho interés corriente.”
151
Artículo 22.- El librador deberá tener de antemano fondos o créditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del
Banco librado.
El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles después de expedido el cheque, o girare sobre cuenta
cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las señaladas en el artículo 26 [1°.- Cuando la firma del
librador hubiere sido falsificada;2°.- Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del
beneficiario, con posterioridad a la emisión;3°.- Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observará en tales
casos lo dispuesto en el artículo 29], y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses
corrientes y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres días contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, será
sancionado con las penas de presidio indicadas en el artículo467 del Código Penal, debiendo aplicarse las del N° 3), aun cuando
se trate de cantidades inferiores a las ahí indicadas.
El plazo a que se refiere el inciso anterior se suspenderá durante los días feriados.
En todo caso será responsable de los perjuicios irrogados al tenedor.
99
No es una ofensa contra el patrimonio del tenedor del cheque, sino una infracción
contra la seguridad del comercio y la economía, en general (Etcheberry)
Se aplican penas de presidio del art. 467.
Sujetos activo: girador que sea o haya sido titular de cuenta corriente. Si se gira en
cheques de terceros se comete art. 197 ó 198 CP.
objeto material: cheque, el que para ser tal debe contener todas las menciones del art.
13152 (*art. 22: No servirá para eximirse de responsabilidad la circunstancia de
haberse girado el cheque sin fecha o a una fecha posterior a la de su expedición).
Conducta:
primero: giro de cheques sin tener de antemano fondos o créditos disponibles
suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado; o retirar los fondos
disponibles después de expedido el cheque; o girar sobre cuenta cerrada; o girar sobre
cuenta no existente153; o revocar el cheque girado por causales distintas de las
señaladas en el artículo 26.154 Y segundo: no depositar el valor del documento,
intereses corrientes y costas dentro de plazo legal.155 Deben concurrir ambas
No servirá para eximirse deresponsabilidad la circunstancia dehaberse girado el cheque sin fechao a una fecha posterior a la de
suexpedición.
Los fondos deberán consignarse ala orden del Tribunal que intervinoen las diligencias de notificacióndel protesto, el cual
deberáentregarlos al tenedor sin mástrámite.
Para todos los efectos legales, los delitos que se penan en la presente ley se entienden cometidos en el domicilio que el librador
delcheque tenga registrado en elBanco.
El pago del cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, si las hubiere, constituirá causal de sobreseimiento definitivo,
a menosque de los antecedentes aparezca enforma clara que el imputado hagirado el o los cheques con ánimo dedefraudar. El
sobreseimientodefinitivo que se decrete en estoscasos no dará lugar a la condena encostas prevista en el artículo 48 delCódigo
Procesal Penal.
152
Artículo 13.- Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deberá expresar, además:
El nombre del librado;
El lugar y la fecha de la expedición;
La cantidad girada, en letras y números. El requisito consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse
mediante el uso de números fraccionarios, siempre que se trate de submúltiplos de la unidad monetaria;
La firma del librador.
Si se omitieren las palabras "para mí", se entenderá girado en pago de obligaciones o estipulaciones
equivalentes.
Cualesquiera otras circunstancias o cláusulas que se agregaren al cheque, se tendrán por no escritas.
Si se tachare cualquiera mención impresa que contenga el cheque, que no sean las cláusulas "a la orden" o
"al portador", dicha tacha no producirá efecto alguno.
Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girado.
Los Bancos podrán autorizar a determinadas personas para estamparen sus cheques, mediante procedimientos mecánicos, la
cantidad girada y la firma. Lo harán siempre que los procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que se justifique su
necesidad por el elevado número de cheques que deba emitir el comitente, a juicio e la Superintendencia de Bancos eI
instituciones Financieras. En tal caso bastará con que la cantidad se exprese en letras o en números.
Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecánicamente se entenderá manuscrita por la persona cuya rúbrica ha
sido reproducida.
153
Esta causal no tiene significado práctico. El giro de cheque sólo puede ser hecho contra una cuenta realmente existente,
propia o ajena, vigente o ya cerrada. No se puede girar contra cuenta “no existente”, por lo que esta expresión carece de
sentido (Etcheberry)
154
Producidas algunas de las situaciones anteriores, el banco librado debe protestar el cheque, efectuado lo cual, el
tenedor debe notificar judicialmente al girador del hecho del protesto.
155
Hecha la notificación, el girador tiene un plazo de tres días para consignar en el juzgado fondos suficientes para
atender al pago del cheque y las costas judiciales.
100
conductas –acción y omisión-. El delito se consuma cuando vence el plazo para

consignar después de la notificación del protesto.
Es un delito de omisión propia que no admite tentativa ni frustración.
Cheque en garantía: se excluye el cheque no girado en pago de obligaciones o en

comisión de cobranza.156 (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 6628-2010)
Cheque a fecha: Politoff/Matus/Ramírez estiman que el cheque a fecha está

desnaturalizado al igual que el cheque en garantía y, que en la práctica comercial es
utilizado como instrumento de crédito y no de pago (*art. 22: No servirá para eximirse
deresponsabilidad la circunstancia dehaberse girado el cheque sin fecha o a una fecha
posterior a la de suexpedición). (VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 30886-2005)
En los cheques girados por poder o en representación de otra persona, es el girador

material quien se ve afectado por las sanciones penales (Etcheberry)
Aspectos procesales (art. 42157):
causales de protesto de acción privada: falta de fondos y cuenta cerrada/ causales de

protesto de acción pública previa instancia particular: cuenta inexistente; dar orden de
no pago por causal distinta del art. 26; y tachar de falsa firma auténtica del art. 43 158
156
Para Etcheberry, si el cheque, de hecho es girado con otra finalidad, no vale como cheque, pese a sus formalidades como tal.
Ello, entre otras razones, debido a la prohibición constitucional de presunciones de derecho en materia penal, de tal manera
que no puede presumirse de derecho que el cheque ha sido girado en pago o en comisión de cobranza.
157
Artículo 42.- Los delitos previstos y sancionados en el artículo 22 que deriven del giro del cheque efectuado por un librador
que no cuente de antemano con fondos o créditos disponibles suficientes en su cuenta corriente, que hubiere retirado los
fondos disponibles después de expedido el cheque o hubiere girado sobre cuenta corriente cerrada, conferirán acción penal
privada al tenedor del cheque protestado por dichas causales.
Los restantes delitos establecidos en esa disposición y en el artículo 43, darán lugar a acción penal pública, pero los fiscales del
Ministerio Público sólo iniciarán la investigación cuando se les presente el cheque protestado y la constancia de haberse
practicado la notificación judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el plazo indicado en el mismo artículo
22, sea que se haya opuesto o no tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de los tres días siguientes a la
notificación judicial del mismo.
158
Art. 43.- Cualquiera persona que en la gestión de notificación de un protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en
definitiva que dicha firma es auténtica, será sancionada con las penas que se contempla en el artículo 467 del Código Penal,
salvo que acredite justa causa de error o que el título en el cual se estampó la firma es falso.
101
DELITOS DE DESTRUCCIÓN CONTRA LA PROPIEDAD Y EL PATRIMONIO
Etcheberry: en los delitos de destrucción la propiedad no cambia de manos, sino que la

cosa sobre la cual recaen es destruida o menoscabada, perece o se deteriora para su
titular. Respecto de esta clase de delitos, la protección a la propiedad aparece unida a
la tutela de la seguridad pública y de ciertos valores sociales. Por tal razón estos
delitos, aunque ordinariamente recaen sobre cosas ajenas, a veces son sancionados
también cuando recaen sobre cosas propias.
Encontramos tres delitos en este grupo: incendio, estragos y daños.
PÁRRAFO 9. DEL INCENDIO Y OTROS ESTRAGOS (T. IX, L. II)
I. ASPECTOS GENERALES DEL DELITO DE INCENDIO.
1. Clasificación: El delito de incendio es una especie de estrago, entendido éste como

“daño de gran magnitud, causado por un medio de elevado poder destructivo”. Se
diferencia por el medio empleado para causarlo: el fuego y el peligro que este
representa en tanto medio de destrucción.
2. Bien jurídico: es un delito pluriofensivo, se protege no sólo la propiedad –bien básico

protegido-, sino que prevalece el daño que sufren o el peligro que corren las personas.
3. verbo rector: incendiar: acción de prender fuego a algo que no debería quemarse.
Etcheberry: incendio es la destrucción de cosas mediante el fuego, con peligro para las
personas o la propiedad ajena. La protección a la propiedad se encuentra íntimamente
ligada con la protección a la seguridad común. Por ser delito de peligro, la cosa, en
principio, puede ser propia o ajena.159
4. Fuego: El fuego debe ser de tal naturaleza que aun retirando o apagando la llama
inicial puede seguir ardiendo autónomamente. Requiere un fuego destructor de vastas
proporciones que no puede ser apagado con facilidad. Según Etcheberry, el fuego
integra el delito de incendio, sólo cuando es un medio poderoso de destrucción, y será
tal, cuando se manifieste externamente por medio de llamas incontrolables por quien
las encendió.
5. Es un delito de peligro concreto, el tipo requiere una efectiva sensibilización o

conmoción del bien jurídico.160
6. Faz subjetiva:
Todos los delitos de incendio son figuras dolosas (directo o eventual), excluyendo la
culpa.
159
Art. 482 cp: “El culpable de incendio o estragos no se eximirá de las penas de los artículos anteriores, aunque para cometer el
delito hubiere incendiado o destruido bienes de su pertenencia.
Pero no incurrirá en tales penas el que rozare a fuego, incendiare rastrojos u otros objetos en tiempos y con circunstancias que
manifiestamente excluyan todo propósito de propagación, y observando los reglamentos que se dicten sobre esta materia.”
160
Para Etcheberry es un delito de peligro abstracto porque el texto legal no exige en ninguna parte la efectiva comprobación
del peligro, y además, a veces impone sanción incluso admitiendo expresamente que no ha existido peligro concreto (art. 478
cp). La ley impone sanción por el solo hecho de emplear como medio de destrucción un fuego ingobernable, medio del cual la
ley presume el peligro. Sin perjuicio de que a veces a efectiva verificación del peligro concreto pueda servir para aumentar la
pena, y de que, excepcionalmente la comprobación de que no ha existido peligro concreto sirva para disminuirla.
102
El art. 495 n° 21, como falta, admite la culpa.
Los resultados del art. 474 inc. 1° cp, admiten culpa (“previsible”)
7. Iter criminis:
Como delito de peligro concreto, la consumación se produce cuando el fuego toma
cuerpo y se produce un verdadero abrasamiento que escapa al control del hechor. 161
Tentativa: momento anterior de poner fuego o pegar fuego a la cosa y finaliza cuando
el sujeto se dispone a pegar fuego al objeto que desea incendiar.
Frustrado: el fuego es puesto en la cosa, pero por circunstancias ajenas a la voluntad

del agente, éste se extinga.
8. Sistematización: figura básica en art. 477 cp. Figuras agravadas en arts. 474, 475
y 476. El delito de estragos está en el art. 480. En el art. 481 se sanciona un acto
preparatorio de las figuras de incendio y estragos.
II. FIGURA BÁSICA DEL DELITO DE INCENDIO.

 Art. 477 cp: El incendiario de objetos no comprendidos en los artículos anteriores será
penado:
1.º Con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo y
multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si el daño causado a terceros
excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
2.º Con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si el daño excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y
no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3.º Con presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de cinco unidades
tributarias mensuales, si el daño excediere de una unidad tributaria mensual y no
pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
1. Tipicidad:
Incluye el incendio sobre cosas propias que produce daño sobre cosas ajenas.
El bien jurídico primordialmente aquí es la propiedad.
2. Penalidad:
Se determina según el valor del daño producido. Si el valor es menor a 1 unidad
tributaria mensual, se sanciona por art. 495 n° 21 cp.
III. FIGURAS CALIFICADAS DE INCENDIO.

1. Figura calificada en atención a la naturaleza del lugar incendiado: art. 475 n° 2 cp.
 Art. 475 “Se castigará al incendiario con presidio mayor en su grado medio a presidio
perpetuo.
2° Si lo ejecutare en buques mercantes cargados con objetos explosivos o inflamables,
en buques de guerra, arsenales, astilleros, almacenes, fábricas o depósitos de pólvora o
de otras sustancias explosivas o inflamables, parques de artillería, maestranzas,
161
Para Etcheberry –quien estima este delito como de peligro abstracto- debe distinguirse:
a) tratándose de las figuras en que se exige un resultado de daño o de peligro concreto, el incendio está consumado desde que
éstos se producen.
b) tratándose de las figuras de peligro abstracto, el delito debe considerarse consumado desde que el fuego se torna peligroso,
esto es, desde que exista destrucción de la cosa, por pequeña que sea, y las llamas se hayan vuelto ingobernables.
103
museos, bibliotecas, archivos, oficinas o monumentos públicos u otros lugares análogos

a los enumerados.”
Se distinguen dos grupos de lugares:

1) bienes de uso público o utilidad general,162 y
2) lugares en que el incendio significa peligro para las personas. 163
2. Figura calificada en atención al peligro que el incendio importa para las

personas.
2.1. Incendio en lugar habitado (art. 475 n° 1 cp)

 Art. 475 cp: “Se castigará al incendiario con presidio mayor en su grado medio a
presidio perpetuo.
1° Cuando ejecutare el incendio en edificios, tren de ferrocarril, buque o lugar habitados
o en que actualmente hubiere una o más personas, siempre que el culpable haya podido
prever tal circunstancia.”
Etcheberry: la referencia a la previsibilidad de la presencia de personas indica que

debe existir, con respecto al daño posible, al menos una posición anímica
cuasidelictual, y que puede llegar hasta el dolo eventual.
2.2. Incendio en lugar no habitado art. 476 CP

 Art. 476 CP: “Se castigará con presidio mayor en cualquiera de sus grados:
1° Al que incendiare un edificio destinado a servir de morada, que no estuviere
actualmente habitado.
2° Al que dentro de poblado incendiare cualquier edificio o lugar, aun cuando no
estuviere destinado ordinariamente a la habitación.
3° El que incendiare bosques, mieses, pastos, montes, cierros o plantíos.
N° 1: como casa de veraneo en temporada de invierno o casa abandonada

N° 2: por el riesgo que conlleva a las demás personas que habitan el poblado
N° 3:por el peligro de propagación incontrolada del fuego que esta conducta conlleva.
3. Figuras calificadas por el daño que sufren las personas art. 474 CP
 Art. 474 “El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar cualquiera,
causando la muerte de una o más personas cuya presencia allí pudo prever, será
castigado con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo.
La misma pena se impondrá cuando del incendio no resultare muerte sino mutilación
de miembro importante o lesión grave de las comprendidas en el número 1° del artículo
397.
Las penas de este artículo se aplicarán respectivamente en el grado inferior de ellas si a
consecuencia de explosiones ocasionadas por incendios, resultare la muerte o lesiones
graves de personas que se hallaren a cualquier distancia del lugar del siniestro.”
Se afecta la vida o la integridad corporal de las personas que sufren daño con el delito
de incendio, lo que justifica su calificación.
162
Etcheberry: la agravación se fundamenta en el daño o peligro para el patrimonio cultural de la comunidad o el recto
funcionamiento de la administración pública.
163
Etcheberry: por la naturaleza de los lugares, la ley ha estimado que el incendiario no ha podido ignorar la magnitud concreta
del peligro que crea.
104
Faz subjetiva:
Respecto de los dos primeros incisos:
Se requiere culpa respecto de la muerte, mutilaciones o lesiones (“previsibilidad”)164
Si se busca causar la muerte mediante el incendio, se sanciona por 474, por tener
mayor penalidad que homicidio más 12 n° 3 cp, a menos que la pena sea mayor como
parricidio u homicidio calificado agravado por 12 n° 3 cp.165
Si la presencia de la persona no pudo preverse, sólo incendio.
Respecto del inc. 3°:

La muerte o lesiones graves son Cond. obj. de punibilidad. Al menos debe haber culpa
respecto de las explosiones, si no la hay, se sanciona conforme a las demás figuras de
incendio.166
IV. SANCIÓN DE HECHOS PREVIOS (art. 481 cp)

Art. 481 Cp: “El que fuere aprehendido con bombas explosivas o preparativos conocidamente
dispuestos para incendiar o causar alguno de los estragos expresados en este párrafo, será
castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio; salvo que pudiendo considerarse el
hecho como tentativa de un delito determinado debiera castigarse con mayor pena.”
V. PRESUNCIONES DE RESPONSABILIDAD(art. 483 cp)
 Art. 483. Se presume responsable de un incendio al comerciante en cuya casa o

establecimiento tiene origen aquél, si no justificare con sus libros, documentos u otra
clase de prueba, que no reportaba provecho alguno del siniestro.
Se presume también responsable de un incendio al comerciante cuyo seguro sea
exageradamente superior al valor real del objeto asegurado en el momento de producirse
el siniestro. En los casos de seguros con póliza flotante se presumirá responsable al
comerciante que, en la declaración inmediatamente anterior al siniestro, declare valores
manifiestamente superiores a sus existencias. Asimismo, se presume responsable si en
todo o en parte ha disminuido o retirado las cosas aseguradas del lugar señalado en la
póliza respectiva, sin motivo justificado o sin dar aviso previo al asegurador.
Las presunciones de este artículo no obstan a la apreciación de la prueba en conciencia.
VI. ADULTERACIÓN CONTABILIDAD (art. 483a cp)
 Art. 483 a. El contador o cualquier persona que falsee o adultere la contabilidad del
comerciante que sufra un siniestro, será sancionado con la pena señala en el inciso
segundo del artículo 197; pero no le afectará responsabilidad al contador por las
existencias y precios inventariados.
164
Etcheberry: lo previsible debe ser la presencia de las víctimas, no precisamente la muerte. Si el hechor no previó tal
presencia, pese a ser previsible, se trataría de un caso de preterintencionalidad, pues estaría con culpa inconsciente en relación
con el resultado. Si previó la presencia, pero no quiso la muerte, estará con culpa consciente o dolo eventual respecto al
resultado.
165
Etcheberry: hay un concurso de delitos entre el incendio simple y el homicidio (con toda probabilidad, calificado)
166
Etcheberry: es un delito calificado por el resultado.
105
VII. PENA ACCESORIA A COMERCIANTE (art. 483 b)
 Art. 483 b. A los comerciantes responsables del delito de incendio se les aplicará
también una multa de veintiuna a cincuenta unidades tributarias mensuales,
tomándose en cuenta para graduarla la naturaleza, entidad y gravedad del siniestro y
las facultades económicas del condenado.
Si no se paga la multa el condenado sufrirá por vía de sustitución y apremio, un día de
reclusión por cada un quinto de unidad tributaria mensual de multa no pudiendo
exceder la reclusión de seis meses.
La multa impuesta se mantendrá en una cuenta especial a la orden de la
Superintendencia de Compañías de Seguros, Sociedades Anónimas y Bolsas de
Comercio, la cual anualmente la distribuirá proporcionalmente entre los distintos
Cuerpos de Bomberos en el país.
VIII. CONCURSOS
Concurso aparente entre incendio y homicidio y 397 n° 1 cp, por especialidad, se
sanciona por incendio.
Los concursos con la ley 17.798, 18.314 o de Seguridad del Estado, se resuelvan, ya
sea por principio de subsidiariedad o alternatividad, en favor de la figura con mayor
sanción.
 Art. 479 CP: “Cuando el fuego se comunicare del objeto que el culpable se propuso
quemar, a otro u otros cuya destrucción, por su naturaleza o consecuencias, debe
penarse con mayor severidad, se aplicará la pena más grave, siempre que los objetos
incendiados estuvieren colocados de tal modo que el fuego haya debido comunicarse de
unos a otros, atendidas las circunstancias del caso.”167
IX. ESTRAGOS (art. 480 cp)

 Art. 480 CP: “Incurrirán respectivamente en las penas de este párrafo los que causen
estragos por medio de sumersión o varamiento de nave, inundación, destrucción de
puentes, explosión de minas o máquinas de vapor, y en general por la aplicación de
cualquier otro agente o medio de destrucción tan poderoso como los expresados”.
Los estragos son daños de gran magnitud, causados por medios de elevado poder
destructivo. El incendio es una especie de estrago (Etcheberry)
Esta norma sólo se aplica si los medios allí indicados causan efectivamente estragos, o
sea, daños en gran escala. A diferencia del incendio, los estragos es un delito de lesión
o de peligro concreto (Etcheberry)
Tanto la pena como la conducta se determina en relación a las previstas para el delito
de incendio. La diferencia radica en el medio empleado para producir el daño.
Los arts. 481 y 482 también son aplicables al delito de estragos (Etcheberry).
167
Etcheberry: la expresión “haya debido comunicarse” es una referencia a la previsibilidad de la propagación por
parte del incendiario. Si éste, pese a ello, no la previó, estará en situación de dolo respecto del incendio-base y de
culpa inconsciente respecto del incendio-término (preterintención); si previó la propagación, pero no la quiso,
estará en culpa consciente o dolo eventual respecto del incendio-término; si se la representó y la quiso, estará en
dolo directo respecto de los dos incendios. En cualquiera de estos casos, la pena es la misma, lo que constituye una
violación del principio “no hay pena sin culpa”.
106
X. DAÑOS.
1. Aspectos generales:
Bien jurídico: Al igual que en el incendio, no hay enriquecimiento o provecho para el
autor. En los daños no hay peligro para las personas, sólo se afecta la propiedad.
”Daño”: todo deterioro, menoscabo o alteración de una cosa que tenga por
consecuencia su inutilización total o parcial o una disminución de su valor. Se incluye
la ocultación o desaparición permanente de una cosa a consecuencia de la cual su
dueño se ve privado de ella. Ej: lanzar un anillo al mar, o abrir la jaula y dejar volar al
pájaro (Etcheberry)168
La cosa debe ser ajena169 y corporal, mueble170 o inmueble.
Si el agente tenía intención de aprovecharse pecuniariamente de la destrucción o

deterioro, la presencia del animus rem sibi habendi, desplaza la tipicidad al hurto.171
El delito de daños es unafigura de carácter subsidiario: arts. 488172 y 484 cp.173
Sistematización: tipo básico en art. 487, figuras calificadas en arts. 485 y 486, y faltas
en arts. 497 y 495 n° 21 cp.
2. Daños simples (art. 487 cp)
 Art. 487 CP: “Los daños no comprendidos en los artículos anteriores, serán penados con
reclusión menor en su grado mínimo o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
Esta disposición no es aplicable a los daños causados por el ganado y a los demás que
deben calificarse de faltas, con arreglo a lo que se establece en el Libro Tercero.”
Figura residual respecto de los daños calificados.
3. Daños calificados (arts. 485 y 486 CP)
168
Precisa el mismo autor que la cosa es destruida cuando deja de existir en la substancia y forma que tenía y que le daba
utilidad y valor. La desaparición, en cambio, puede obtenerse sin actuar directamente sobre la cosa. La inutilización es una
conducta que deja la cosa total o parcialmente inapta para el fin a que está destinada, aunque sea posible repararla o
reconstruirla. Puede bastar con desarmar la cosa (un reloj, un automóvil). Por lo que toca a la alteración, es preciso siempre
exigir que ella inutilice la cosa o disminuya su valor. No toda alteración es daño, si no produce tales efectos (ensuciar un pizarrón
con tiza, un vidrio con lodo, etc.). Tampoco es daño el simple transporte de lugar de una cosa, aunque cueste trabajo y dinero
volverla a su lugar, si no se produce a inutilización o desvalorización (habría solamente responsabilidad civil)
169
Etcheberry precisa que si se daña una cosa propia que otro tiene legítimamente (arrendatario), habrá sólo responsabilidad
civil, siempre que no se trate de la figura del art. 469 n° 6.
170
Etcheberry: los documentos pueden ser objeto del delito de daños, en cuanto tales o por su sola materialidad, si ésta es
valiosa, salvo el caso del art. 470 n° 5, que es una defraudación.
171
Etcheberry: si concurre ánimo de lucro o de apropiación puede pensarse en la prevalencia de otro título de delito: hurto,
robo, defraudación, usurpación.
172
Art. 488 cp: “Las disposiciones del presente párrafo sólo tendrán lugar cuando el hecho no pueda considerarse como otro
delito que merezca mayor pena.”
173
Art. 484 cp: “Incurren en el delito de daños y están sujetos a las penas de este párrafo, los que en la propiedad ajena causaren
alguno que no se halle comprendido en el párrafo anterior.”
107
 Art. 485. “Serán castigados con la pena de reclusión menor en sus grados medio a
máximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales los que causaren
daño cuyo importe exceda de cuarenta unidades tributarias mensuales:
1° Con la mira de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus
determinaciones, bien se cometiere el delito contra empleados públicos, bien contra
particulares que como testigos o de cualquiera otra manera hayan contribuido o puedan
contribuir a la ejecución o aplicación de las leyes.174
2° Produciendo por cualquier medio infección o contagio de animales o aves
domésticas.175
3° Empleando sustancias venenosas o corrosivas.176
4° En cuadrilla y en despoblado.177
5° En archivos, registros, bibliotecas o museos públicos.
6° En puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso público.
7° En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos
de arte colocados en edificios o lugares públicos.
8° Arruinando al perjudicado.”178
 Art. 486.” El que con alguna de las circunstancias expresadas en el artículo anterior
causare daño cuyo importe exceda de cuatro unidades tributarias mensuales y no pase
de cuarenta unidades tributarias mensuales, sufrirá la pena de reclusión menor en sus
grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Cuando dicho importe no excediere de cuatro unidades tributarias mensuales ni bajare
de una unidad tributaria mensual, la pena será reclusión menor en su grado mínimo y
multa de cinco unidades tributarias mensuales.
Se sanciona de acuerdo al monto del perjuicio que la conducta produce, y en atención

a las circunstancias empleadas para producirlo o el objeto sobre el que éste recae.
4. Delito de incendio-daños (art. 478 CP)
 Art. 478 CP: “En caso de aplicarse el incendio a chozas, pajar o cobertizo deshabitado o
a cualquier otro objeto cuyo valor no excediere de cuatro sueldos vitales en tiempo y con
circunstancias que manifiestamente excluyan todo peligro de propagación, el culpable
no incurrirá en las penas señaladas en este párrafo; pero sí en las que mereciere por el
daño que causare, con arreglo a las disposiciones del párrafo siguiente.”
Esta norma no tendría aplicación, por cuanto si el valor supera la unidad tributaria
mensual, se sanciona conforme al art. 477 CP, y si no la supera, se sanciona conforme
al art. 494 n° 21 CP179
5. Daños-falta causados por ganado.
174
La razón de ser de la agravante es la posible lesión para otro bien jurídico: la seguridad interior del Estado, la seguridad
pública, la administración de justicia, etc. Los fines del hechor son muy semejantes a los de los delitos de rebelión, sedición y
desacato (Etcheberry).
175
La razón de esta agravante es el peligro para otras especies (Etcheberry)
176
La agravante no se fundamenta, como en el homicidio calificado, en la insidia del veneno (ya que es delito contra las cosas),
sino en el peligro común que el empleo de veneno crea. (Etcheberry)
177
Son circunstancias copulativas. Cuadrilla se define como reunión de más de tres malhechores (Etcheberry)
178
Basta con que el daño recibido sea tan grande, en proporción a su patrimonio, que le cause un grave trastorno económico,
que lo constituya en insolvencia, que lo obligue a cambiar de nivel y género de vida, que lo prive de aquellos medios con los que
ordinariamente se proveía a la subsistencia y mantenimiento de los suyos (Etcheberry)
179
Etcheberry sí estima de aplicación esta norma, debiendo imponerse las penas correspondientes al daño ocasionado.
108
 Art. 497 cp: “El dueño de ganados que entraren en heredad ajena cerrada y causaren
daño, será castigado con multa, por cada cabeza de ganado:
1° De una unidad tributaria mensual si fuere vacuno, caballar, mular o asnal.
2° De un quinto de unidad tributaria mensual si fuere lanar o cabrío y la heredad
tuviere arbolado. 3° Del tanto del daño causado a un tercio más, si fuere de otra especie
no comprendida en los números anteriores.
Esto mismo se observará si el ganado fuere lanar o cabrío y la heredad no tuviere
arbolado.”
Si el ganado causa daños:180

a) por negligencia de su dueño:
_en heredad ajena cerrada, comete falta del art. 497 cp
_en heredad ajena, abierta, es impune.
b) con dolo del dueño (como instrumento de comisión), se castiga conforme a
reglas generales del p. 10. t. IX
6. Daños-falta (art. 495 n° 21 cp)
 Art. 495 cp: “Serán castigados con multa de una unidad tributaria mensual:21. El que
intencionalmente o con negligencia culpable cause daño que no exceda de una unidad
tributaria mensual en bienes públicos o de propiedad particular.”
_Todo daño culposo, exceda o no 1 unidad tributaria mensual se sanciona por esta
figura, ya que todo daño superior a 1 unidad tributaria mensual comprende el daño de
hasta 1 unidad tributaria mensual.
180
Para Etcheberry, en este caso la responsabilidad penal afecta al dueño, al parecer por el solo hecho de serlo, ya
que no se exige que la entrada se haya producido por su negligencia. Se trataría de una presunción de culpa in
vigilando.
109
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL Y LA HONESTIDAD
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Integrar sexual o indemnidad sexual. Hasta un tiempo se entendía lo que se protege es
la libertad sexual, y además, decidir con quién se realizará la libertad sexual. Se
cuestionó la libertad como bien, debido a los menores que están en etapa de
desarrollo, esto porque no es plena, sin madurez emocional, lo que conlleva que el
menor carece de capacidad de observar las implicancias, lo que condicionaría la
libertad sexual. Los menores de 14 años, adolecen de consentimiento por no tener el
desarrollo emocional y no poder captar los efectos de la sexualidad.
Lo anterior nos lleva a pensar la libertad sexual es respecto de los mayor de edad, y en
relación a los menor, es la indemnidad sexual. Ésta última es la postura más aceptada
por la doctrina: "Derecho que tiene toda persona en verse involucrado en una relación
sexual que produzca efectos negativos en su desarrollo".
La libertad sexual es la facultad de la persona para autodeterminarse en materia

sexual, sin ser compelido ni abusado por otro.181 Sin embargo, por carecer de un cabal
desarrollo de esta facultad, respecto de los menores de edad, y particularmente de los
impúberes, lo que se protege no es tanto su libertad como su indemnidad sexual, esto
es, el libre desarrollo de su sexualidad.182 Respecto de los púberes, salvo las figuras de
violación y abusos sexuales cometidos con violencia o intimidación, las distintas
figuras legales parecen proteger más bien la honestidad, entendida como la facultad
individual de manifestar el impulso sexual dentro de los moldes de comedimiento que
impongan las valoraciones dominantes (ej. favorecimiento prostitución, sodomía, o
violación con abuso enajenación mental)183
CLASIFICACIÓN
1. Violación
1.1. Propia (art. 361 CP)
1.2. Impropia (art. 362 CP)
1.3. Agravada (art. 372 bis CP)
2. Estupro
2.1. Por engaño (art. 363 n° 4 cp)
2.1. Por abuso (art. 363 n° 1 a 3 cp)
181
Garrido M.: la ejecución de estas conductas se transforma en ilícita al concurrir circunstancias que permiten colegir la
ausencia de voluntad –manifestada en forma libre- en alguno de los partícipes del acto con significación sexual.
182
Garrido M. precisa que el ejercicio de la libertad sexual presupone la protección de las condiciones objetivas que hacen
factible su utilización y, por ende, el ámbito de su protección debe extenderse a aquellas condiciones que constituyen el proceso
de gestación, consolidación y definición de esa sexualidad.
183
Garrido M. precisa que en algunos casos no existe libertad sexual que vulnerar, sin perjuicio de lo cual una misma acción
puede afectar la facultad sexual en tanto bien o valor humano, y al mismo tiempo lesionar el normal proceso de desarrollo,
definición y conformación de esa sexualidad. Dicha lesión, a juicio del legislador, amerita su amparo penal. En su segundo
sentido, la indemnidad sexual aparece como el precedente natural de la libertad de autodeterminación, pudiendo entenderse,
por ejemplo, que la lesión de esta última constituye al menos una hipótesis de peligro respecto de la segunda. La indemnidad
sexual en su primer sentido afecta necesariamente a quienes no detentan las facultades naturales de comprender el significado
del uso de su sexualidad, alcanzando a los incapaces absolutos y a quienes padecen de una perturbación grave de la razón o
conciencia. En el caso de los impúberes (incapaces), la indemnidad se ve lesionada en sus dos dimensiones, en tanto el uso
prematuro de su sexualidad, como a la falta de capacidad de comprensión del acto, lo que incidirá en el desarrollo posterior de
su sexualidad.
110
3. Abusos sexuales
3.1. Propios (art. 366 cp)
3.2. Impropios (art. 366 bis cp)
3.3. Agravados (art. 365 bis cp)
4. Corrupción de menores
4.1. Exposición del menor a actos de significación sexual (art. 366 quáter cp)
4.2. Sodomía (art. 365 cp)
4.3. Favorecimiento de la prostitución de menores (arts. 367 y 367 ter cp)
4.4. Producción de pornografía infantil (art. 366 quinquies)
4.5. Comercialización de pornografía infantil (art. 374 bis cp)
VIOLACIÓN PROPIA (art. 361 CP)

Persona que sin su voluntad sea accedida carnalmente.
Se debe saber para el examen:

1. Conducta
2. Las distintas hipótesis (cinco). Se puede considerar como hipótesis el artículo
362 CP, violación impropia.
 Art. 361 CP: “La violación será castigada con la pena de presidio mayor en su grado
mínimo a medio.
Comete violación el que accede carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una
persona mayor de catorce años, en alguno de los casos siguientes:
1º Cuando se usa de fuerza o intimidación.
2º Cuando la víctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad
para oponerse.
3º Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima.”
1. Bien jurídico:
Art. 361 n°1 CP: lo atacado es la capacidad de actuación de la víctima en materia
sexual (*libertad sexual).
Art. 361 n°2 -incapacidad de resistir de la víctima- CP: para tener capacidad de
actuación en material sexual se requieren ciertos presupuestos objetivos que aquí
faltan, por lo que el bien jurídico preferente es la intangibilidad o indemnidad sexual.
Art. 361 n° 3 –enajenación mental-: tratándose de ciertos parámetros culturalmente

determinados, la honestidad aparece como uno de los bienes jurídicos a que la ley
quiere dar protección.
2. Tipicidad:
a) Sujetos:
Sujeto activo: sólo hombre, porque requiere acceso carnal (Si es mujer, abuso
sexual184)
184
En el mismo sentido, Francisco Maldonado y Luis Rodríguez Collao. Oo. Raúl Carnevalli y Garrido M. que incluyen
a la mujer como sujeto activo. Este último atiende a la voluntad del legislador manifestada en la historia de la ley
19.627 como a los términos utilizados en la norma, que no descartan a la mujer como sujeto activo.
111
b) Sujeto pasivo: cualquier persona mayor de 14 años.
b) Conducta:
Acceso carnal: sólo el acceso del pene, excluyéndose otros objetos (sería abuso sexual)
Se excluye la omisión y autoría mediata.
La conducta descrita como constitutiva del delito de violación no reviste en sí carácter
ilícito, es en razón de las circunstancias que rodean su comisión, relacionadas siempre
y en forma directa con la ausencia de voluntad de la víctima, las que permiten
calificarla como prohibida (Garrido M.)
c) Circunstancias: Se trata de un delito de tipicidad reforzada o hipótesis múltiples.

Común a todas ellas es que la penetración se realiza contra la voluntad. Si falta esto,
la conducta es atípica.
c.1. Fuerza o intimidación:

1.- Fuerza: Es de carácter físico y se ejerce sobre la persona violada (fuera de ello es
intimidación). Con el objetivo de vencer la resistencia de la víctima (no consentida).
La puede ejercer quien accede u otro (hombre o mujer)

No es necesario que la fuerza se mantenga durante toda la actividad violatoria, ni
tampoco que la resistencia sea continuada, basta que queden de manifiesto la fuerza y
la voluntad contraria.
Es insuficiente la simple vía de hecho propia de la relación sexual. Garrido M. agrega

que la fuerza debe ser intensa, o sea, tener gravedad suficiente para vencer o impedir
la resistencia de la víctima, lo que no implica exigir que sea irresistible.185
2.- Intimidación: Violencia moral o amenaza de un mal grave con que se logra el
acceso carnal contra la voluntad de la ofendida.186 El mal debe serio, real, inminente y
antijurídico. Con el objetivo de vencer la resistencia de la víctima (no consentida).
Etcheberry: El mal en qué consiste la intimidación debe significar causar un inminente

daño físico en el cuerpo, en la vida o en la salud de la propia persona afectada, o de
otra persona con la cual se encuentre ligada por vínculos afectivos, que sean de tal
naturaleza que hacen posible su intimidación.
La amenaza requiere seriedad, verosimilitud, gravedad e inmediatez.

Seria: que exista y no sea dicha en broma o de cualquier forma que indica falta en
quien la emite de voluntad real para ejecutarla. No basta temor reverencial.
Verosímil: cualquier tercero situado en la posición de la víctima pueda dar por cierta
la realización del mal amenazado, de no acceder al acceso carnal. Incluye el “engaño
intimidatorio” serio y verosímil (ej. amenazar con arma de fogueo).
185
Precisa este autor que la víctima debe oponerse con firmeza a la realización del acto. No hay que confundir esa oposición con
la resistencia que frecuentemente opone la mujer en virtud de razones de pudor.
Agrega que no varía la situación de fuerza, si el sujeto pasivo ha realizado concesiones libidinosas previas al agente, o
le ha hecho insinuaciones, siempre que no haya mediado disposición para la vinculación sexual.
186
Para Garrido M. consiste en la presión psicológica de obra o de palabra que se ejerce sobre la víctima mediante la amenaza
de verse expuesta a sufrir un mal próximo, sea que el mal recaiga en ella misma o en una persona distinta de relevancia para
ella.
112
Grave: el mal debe ser un delito que afecte la seguridad o integridad física de la
persona ofendida o de un tercero presente con quien ésta tenga lazos de parentesco o
afectividad. Incluye la fuerza ejercida sobre las cosas que sirven de protección a la
víctima (ej. romper a golpes la puerta)
Inmediatez: Carácter actual o inminente del mal con que se amenaza, el que se dirige
contra personas presentes.
Si falta la gravedad o inmediatez, podría subsumirse en los arts. 296 ó 297 cp.
La amenaza puede derivarse de hechos concluyentes que hagan verosímil un ataque

grave e inminente a la vida o seguridad personal, atendidas las características
personales de la víctima y demás circunstancias de la situación. A esta situación
pueden reconducirse los casos del que se aprovecha de esos hechos (siempre que
estén bajo su control), y el de la multiplicidad de agresores que, sencillamente,
solicitan a la víctima o comienza un ataque sexual sin aviso alguno.
C.2. Privación de sentido o incapacidad de resistir.

Se requiere el hecho objetivo que la víctima se encuentre privada de sentido,
entendiéndose por tal, la perdida de capacidades cognitivas y volitivas, en forma grave
o total, y por razones no patológicas. Ejemplo, Alcohol, Drogas, etc. Puede ser por
hecho del sujeto activo o por un hecho de la naturaleza.
3.- Privación de sentido: Se protege la indemnidad sexual. El actor debe conocer el

estado de la víctima y aprovecharse de éste.
"Privación de sentido”: Estado transitorio de pérdida de conciencia en que la víctima
se encuentra imposibilitada para recibir las impresiones provenientes del mundo
externo. Pero no se requiere aprovecharse de la falta total de conciencia, sino sólo de la
pérdida o inhibición de las facultades cognitivas o volitivas en relación a la
significación del acto.
Este estado puede originarse por el violador, la víctima u otro.
En este caso no se requiere una circunstancia de abuso adicional.
G. Montt: es irrelevante demostrar que la víctima en estado de conciencia habría

accedido a la realización del coito, porque el fundamento del injusto radica en que se
actuó sin voluntad de la víctima, con independencia de la voluntad que podría
presumirse o afirmarse a posteriori.
4.- Incapacidad de resistir: Incapacidad de resistencia “física”, Ejemplo: quien se

encuentra en un bosque a una mujer amarrada a un árbol y se aprovecha de esta
circunstancia para accederla carnalmente, y el que se aprovecha de una mujer
paralítica, mas no privada de sentido o razón.187
187
Para Garrido M. esta alternativa –al igual que la anterior- alude a un sujeto pasivo que no está en posibilidad de expresar su
oposición (ej. el asistente médico que coloca una inyección raquídea a la mujer para someterla a una intervención, que
insensibiliza su tronco y extremidades sin privarla de sus sentidos, y que no capta cuando aquel aprovecha para accederla
carnalmente), por lo que siempre que la víctima puede exteriorizar de alguna manera su resistencia al acceso, aunque para el
delincuente esa resistencia sea inocua o débil, debe calificarse de fuerza. De esa manera si la víctima puede oponer resistencia a
viva voz únicamente, y no con manifestaciones físicas de su cuerpo (ej. un parapléjico), se da la hipótesis del N° 1, por cuanto el
violador emplea la necesaria fuerza física, si bien mínima, para concretar el acceso no consentido por la víctima. Para
Politoff/Matus/Ramírez este caso se encuadra en el N° 2 del art. 361 cp.
113
Se requiere abuso, lo que ocurrirá siempre que no exista consentimiento de la víctima

en el acto sexual, aunque la penetración no resulte obstaculizada físicamente.
C.3. Abuso de la enajenación o trastorno mental de la víctima. Privación de las

capacidades volitivas y cognitivas por razones patológicas.
Debe dirigirse a obtener “el consentimiento” de la víctima.

La enajenación o trastorno debe ser conocido para el hechor.
Consiste en un estado más o menos sensible y permanente que va más allá de la
simple anomalía o perturbación mental del art. 363 n° 1 cp, y debe ser de tal
importancia que impida a la víctima entender el significado del acto sexual como
actividad corporal y reproductiva a la vez.
El prevalimiento no puede darse por parte de un sujeto que se encuentra en las
mismas condiciones que la víctima.
3. Faz subjetiva:
Dolo directo. Aunque sobre el conocimiento de las circunstancias fácticas del art. 361
N°3, requiere abuso de la situación de trastorno mental por tal no admite dolo
eventual.188 En los restantes numerales el legislador no distingue por tal se puede
admitir dolo eventual. En la práctica es bastante difícil.
4. Iter criminis:
Como delito de mera actividad, excluye la frustración.
Tentativa: requiere hechos directos, esto es, aquellos vinculados natural y
necesariamente con el forzamiento, intimidación o el acceso carnal, en los que existe
una univocidad objetiva y peligro inminente de penetración sexual, según la
apreciación de un tercero imparcial situado ex ante, con arreglo a la experiencia
común.
G. Montt: El desistimiento voluntario de la acción del violador, conforme a las reglas

generales, es posible y margina la punibilidad del hecho.
Frente a la rebaja de pena de la tentativa de violación, se sanciona el hecho como

abuso sexual si éste tiene mayor sanción (concurso aparente de leyes penales resuelto
por principio de alternatividad).
Consumación: Desde que haya principio de ejecución de la penetración, siendo

indiferente que el acto sexual concluya o no según la intención del autor o las veces en
que la penetración se produzca, dentro de un mismo contexto de violencia o
intimidación o en un mismo período temporal, tratándose de menores.189
188
Garrido M. precisa que se excluye el dolo porque la fuerza y la intimidación necesariamente han de estar encaminadas a la
realización de la cópula, mientras que en las demás alternativas la exigencia de prevalimiento es el elemento que permite
excluirlo –para este autor el prevalimiento debe darse incluso cuando la víctima se halla privado de sentido-.
189
Garrido M.: La referencia al acceso debe implicar algo más que el simple contacto o frotación vaginal, anal o bucal y, al
mismo tiempo, algo menos que la penetración, y muchos menos que la inseminación. Basta la existencia de una invasión de las
cavidades mencionadas para que constituya algo más que un simple contacto, sin llegar a la exigencia de una penetración total.
114
5. Autoría y participación:
Es un delito de propia mano. Se excluye autoría mediata, porque el 3° no tendría el
dominio del hecho. Sólo instigación, autor-cooperador del art. 15 n° 3 CP, y
complicidad.
6. Concursos:
Violación y otras agresiones sexuales: La violación absorberá los otros delitos (ej.
estupro), salvo que la violación quede en grado de tentativa, y la preceda abusos
sexuales, sancionándose por este último, por principio de alternatividad.190
Violación y otros delitos (ej. coacciones, amenazas, privaciones de libertad y lesiones 191
cometidas como medio para el acceso carnal): La violación absorbe los otros delitos. Si
las violencias producen la muerte, se aplica art. 372 bis CP
Concurren varias circunstancias del art. 361: como tipo mixto alternativo, constituye
un solo delito.192
Si se reitera el acceso carnal en una misma situación de fuerza, violencia, incapacidad

para resistir, etc. es un único delito de violación, sin perjuicio de art. 69 CP. Lo mismo
si intervienen varios sujetos en la comisión del delito, todos son coautores de un solo
delito de violación.193
VIOLACIÓN IMPROPIA art. 362 CP
 Art. 362: “El que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de catorce años, será castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados,
aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artículo anterior”.
Bien jurídico protegido:

Si el menor de 14 años no es capaz de tener actividad sexual al no tener ni la
capacidad física para consentir y procrear, ni la mental para comprender la
significación corporal y reproductiva del acto, se protege la indemnidad sexual del
menor, al estimarse que tratándose de impúberes, se debe tutelar su libre desarrollo
sexual en relación a los mayores, dadas las injerencias que pueden sufrir por parte de
éstos, en cuanto a la valoración de la significación de sus actos.
Si el menor de 14 años es púber biológicamente y conoce el sentido de sus actos en

relación a la actividad sexual, lo que la ley protege es la honestidad, pues resultaría
190
Oo.Garrido M., quien resuelve en base al principio de consunsión, donde, en tanto coexiste el mismo interés jurídico
protegido en las dos figuras, resulta superior el disvalor delictivo del abuso sexual, que abarca la ejecución tentada de violación
o estupro.
191
Garrido M.: la violación subsume los resultados de las lesiones menos graves.
192
Garrido M.: todas las circunstancias dan cuenta de la ausencia de voluntad, por lo que la concurrencia de más de una de ellas,
no agrega ningún fundamento a la punibilidad del hecho. Precisa este autor que el art. 362 cp asume en su disvalor delictivo las
modalidades descritas en el art. 361.
193
Oo. Garrido M.: cuando son varios los sujetos y todos o algunos de ellos llevan a cabo el acceso con una única víctima,
empleando la misma fuerza o intimidación, hay un concurso material o real de delitos, porque la acción del sujeto activo en la
violación es de carácter personalísimo.
115
reprochable desde el punto de vista social, mantener relaciones sexuales de tan corta
edad.
Basta que se dé la circunstancia de la edad de la víctima, y que ella sea conocida del
autor.
Error:
Si el autor cree erróneamente que la víctima es mayor de 14 años, se excluye el dolo de
este delito.
Si el autor cree erróneamente que la víctima es menor de 14 años, no comete este
delito.
VIOLACIÓN AGRAVADA ART. 372 BIS CP

Violación con homicidio de la víctima.
 Art. 372 bis CP: “El que, con ocasión de violación, cometiere además homicidio en la
persona de la víctima, será castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo
calificado”.
Se excluye el resultado culposo, en ese caso hay concurso ideal entre la violación el
cuasidelito de homicidio.194
Garrido M.: Se requiere que el homicidio se cometa dentro del contexto fáctico de
ejecución de la violación. Si está descontextualizado fácticamente de la violación, se
recurrirá a las reglas generales del concurso para sancionar esos hechos.
ESTUPRO art. 363 CP

Acceder carnalmente por las vías que la ley señala a une persona mayor de catorce
años y menor de edad.
Se trata de personas que están en una etapa de su vida vulnerables, desarrollo físico y
sexual, situación que un adulto se aprovecha.
Todas las hipótesis contempladas en éste artículo sanciona el ABUSO.
 Art. 363 CP: “Será castigado con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor
en su grado mínimo, el que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una
persona menor de edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1º Cuando se abusa de una anomalía o perturbación mental, aun transitoria, de la
víctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenación o trastorno.
2º Cuando se abusa de una relación de dependencia de la víctima, como en los casos en
que el agresor está encargado de su custodia, educación o cuidado, o tiene con ella una
relación laboral.
3º Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la víctima.
4º Cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual” .
Bien jurídico: Se atenta contra la libertad sexual, indemnidad sexual y honestidad. 195
194
Oo.Garrido M.: no es una figura preterintencional sancionable según la regla del concurso ideal de delitos, sino un concurso
material de delitos, puesto que los bienes jurídicos en juego son de distinta naturaleza y no se encuentran en una línea
progresiva de gravedad.
116
Conducta: Igual que violación.
Sujetos: Igual que violación, salvo que sujeto pasivo debe ser mayor de 14 y menor de
18 años.196
Si el sujeto pasivo tiene menos de 14 años, se sanciona por art. 362 cp.
Circunstancias:197
1) Abuso de anomalía o perturbación mental, total o transitoria.

La enajenación mental no es total, pero afecta la capacidad para comprender la
significación del acto sexual, tanto a nivel corporal como reproductivo.
Se requiere abuso del hechor. Que no sea permanente, sino sería delito de violación.
2) Abuso de relación de dependencia.

Lo que constituye el abuso es el aprovechamiento de una situación de dependencia
que supone una amenaza latente para la víctima sobre su seguridad personal o
económica, que no es la amenaza grave propia de la intimidación del art. 361 cp.198
3) Abuso de desamparo.
Hay una relación transitoria entre el hechor y la víctima, de la cual aquél abusa, con la
amenaza latente de mantenerla en el desamparo o de no prestarle la ayuda requerida.
El legislador no distingue por tal el desamparo se debe entender de forma amplia.
Ejemplo, Desamparo económico, etc.
Garrido M.: no se distingue las causas del desamparo ni su naturaleza (económico,

afectivo, de cuidado personal)
4) Engaño.
Se comprende aquí a la persona menor sexualmente ignorante o inexperta que se
enfrenta a un individuo sexualmente experto, que por lo mismo tiene una capacidad de
manipulación de la voluntad del menor para llevarlo a una interacción sexual.
Se vulnera la autodeterminación sexual del menor, sancionando el engaño acerca de la

significación sexual de la conducta cuando la víctima no tiene la madurez suficiente
para apreciarla, siendo susceptible de ser engañada sobre este punto, sea por su
ignorancia o inexperiencia.
Faz subjetiva:
Sólo dolo directo atendido el prevalimiento y engaño exigido por la ley (Garrido M.)
Iter criminis:
Siendo de mera actividad este delito, sólo admite la tentativa (Garrido M.)
195
Garrido M.: es la libre voluntad de la víctima, como bien jurídico, el interés amparado por la figura, entrecruzado –en el caso
de comisión por engaño- por la indemnidad sexual en el ámbito que corresponde al normal desarrollo de la sexualidad de un
menor de edad.
196
Oo. Garrido M.: el sujeto activo puede ser varón o mujer.
197
Garrido M.: indica que las hipótesis de comisión se fundan en el prevalimiento (n° 1, 2 y 3), y en el engaño (n° 4)
198
Garrido M.: la relación de dependencia debe corresponder a un vínculo de carácter funcional, en virtud del cual se ha
encomendado a uno de los intervinientes determinadas conductas o acciones que crean una relación desigual entre ambos, en
consideración a la autoridad que adquiere uno de ellos.
117
ABUSOS SEXUALES.
1. Abuso sexual propio e impropio art. 366 y 366 bis CP

 Art. 366 CP: “El que abusivamente realizare una acción sexual distinta del acceso carnal
con una persona mayor de catorce años, será castigado con presidio menor en su grado
máximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artículo 361.
Igual pena se aplicará cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el artículo 363, siempre que la víctima fuere mayor de
catorce y menor de dieciocho años.
 Art. 366 bis CP: “El que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con una
persona menor de catorce años, será castigado con la pena de presidio menor en su
grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo.”
Acción sexual: descrita en el art. 366 ter CP. El legislador da parámetros, mediante
contactos corporales con la víctima, descritas en la ley. La tactación de los senos de
una mujer es un acto de relevancia sexual, ó pero deben tener connotación o
significación sexual. Conociendo el significado abstracto podemos relacionar los
artículos 366 y 366 bis. El segundo artículo contempla actos de significación sexual en
la víctima, estableciendo hipótesis de la violación propia dela artículo 361 CP. Si
concurren las circunstancias del estupro se aplica el inciso segundo del artículo 366
CP. El artículo 366 bis contempla la hipótesis cuando estamos frente al delito de
violación impropia.
 Art. 366 ter CP: “Para los efectos de los tres artículos anteriores, se entenderá por acción
sexual cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado mediante contacto
corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la víctima,
aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.”
Éste artículo contempla lo que se debe entender por ACCIÓN SEXUAL. El legislador lo
señaló en el artículo 366 ter. La conducta está descrita en este artículo, además previó
el acto de significación sexual, de relevancia sexual y desarrollada de las formas que
señala el tipo penal.
En un acto de Significación sexual:

La sociedad le da la connotación de índole o relevancia sexual.
A.- Está dada por el ánimo libidinoso del agente.199 Apetito sexual señalado por la
doctrina, pero en general se entiende que es la sociedad quién le da la connotación a
los actos y no el ánimo libidinoso. El legislador cuando ha aludido al ánimo libidinoso
lo señala expresamente en el tipo penal. Ejemplo 366 quater inciso primero.
B.- Debe ser de relevancia, de entidad en cuanto manifestación de la sexualidad

(Garrido M.) VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 90-2007
Circunstancias:
199
Para Garrido M. esa fórmula que recurre a la motivación particular del sujeto es discutible, debiendo atenderse a un
elemento normativo, señalando en cambio, que son aquellos actos que resultan objetivamente adecuados –dentro del medio
social en que se desarrollan- para excitar el instinto sexual de una persona.
118
a. Contacto corporal directo.

b. Afectación vaginal, anal o bucal:
Comprende la frotación de objetos.200
Modalidades:
Menor 14 años: art. 366 bis.
Mayor 14 años: requiere circunstancias del 361 ó 363 cp, pero en este último caso,
debe ser menor de edad. art. 366 cp.
Faz subjetiva:
Dolo directo (Garrido M.)
La doctrina mayoritaria requiere un elemento subjetivo –ánimo lascivo o libidinoso-
diverso del dolo.
Sujetos:
Tanto el sujeto activo como pasivo puede ser hombre o mujer.
2. Abuso sexual agravado art. 365 bis CP

Está dado por el aumento de pena, modalidad que involucra la introducción de objetos por vía
anal, vaginal o bucal, distintos al pene masculino.
En el proyecto se pretendía sancionar partes distintas al miembro masculino.
 Art. 365 bis CP: “Si la acción sexual consistiere en la introducción de objetos de
cualquier índole, por vía vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, será
castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si concurre cualquiera de las
circunstancias enumeradas en el artículo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la víctima fuere menor de catorce
años, y
3.- con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, si
concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 363 y la víctima es
menor de edad, pero mayor de catorce años.”
Introducción de objetos:
No incluirían los miembros corporales distintos del pene, pues ello sería una
interpretación extensiva, que por una parte, degrada la esencia del ser humano como
sujeto, distinguible a todo nivel de las cosas del mundo, y otra, podría extender la
incriminación a hechos tan comunes en la vida diaria, como la obtención de un beso
forzado. VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 2225-2008
Los objetos deben introducirse en un claro contexto de abuso sexual, que dé cuenta
patentemente del ánimo libidinoso del autor y de la relevancia sexual del acto.
Utilización de animales:
Sólo comprende la introducción del pene de un animal en la víctima, atendida la grave
penalidad. Lo demás queda comprendido en el delito de abuso sexual propio o
impropio.
200
* Si hay introducción, podría caer dentro de art. 365 bis. Si las acciones la realiza la propia víctima, podría caer en art. 366
quáter.
119
CORRUPCIÓN DE MENORES:
El objeto de protección principal es la indemnidad sexual, y también la honestidad -
pero no la libertad sexual-, lo que se refleja en el castigo sin consideración a la
voluntad del menor.201
EXPOSICIÓN DEL MENOR A ACTOS DE SIGNIFICACIÓN SEXUAL art. 366 quáter

CP Se trata de una conducta de connotación sexual a la cual el menor es inducido a
realizarla. El sujeto activo determina al menor para que realice actos de connotación
sexual.
 Art. 366 quáter CP: “El que, sin realizar una acción sexual en los términos anteriores,
para procurar su excitación sexual o la excitación sexual de otro, realizare acciones de
significación sexual ante una persona menor de catorce años, la hiciere ver o escuchar
material pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter, será castigado con
presidio menor en su grado medio a máximo.
Es una figura subsidiaria, se aplica en el caso de no constituirse las anteriores figuras

de violación.
inciso segundo. Si, para el mismo fin de procurar su excitación sexual o la excitación
sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce años a realizar acciones
de significación sexual delante suyo o de otro o a enviar, entregar o exhibir
imágenes o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 años de edad, con
significación sexual, la pena será presidio menor en su grado máximo.
Inciso tercero. Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores
con una persona menor de edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera
de las circunstancias del numerando 1º del artículo 361 o de las enumeradas en el
artículo 363 o mediante amenazas en los términos de los artículos 296 y 297, tendrá las
mismas penas señaladas en los incisos anteriores.
Deben concurrir hipótesis del artículo 361, 363, 296 y 297.
Inciso final. Las penas señaladas en el presente artículo se aplicarán también cuando
los delitos descritos en él sean cometidos a distancia, mediante cualquier medio
electrónico.
Si en la comisión de cualquiera de los delitos descritos en este artículo, el autor falseare
su identidad o edad, se aumentará la pena aplicable en un grado.”
Si el autor falsea su identidad determina el aumento de penalidad.
Bien jurídico: Se protege la indemnidad sexual del menor de 14 años, combinada con
la libertad del menor si se trata de uno mayor de 14 años y menor de edad.
Es un delito de peligro, no se requiere afectar la indemnidad sexual del menor

involucrado (Garrido M.)
201
Para Garrido M. la corrupción de menores, como concepto genérico, es realización de actos que interfieren en el proceso de
formación y desarrollo de la sexualidad de una persona, poniendo en peligro la libertad en su ejercicio futuro.
120
Sujetos:
Sujeto pasivo: menor de edad. Si es mayor de 14 años se requiere 361 n° 1, 363 cp o
amenazas.
Conducta:
a. Realizar actos se significación sexual ante el menor.
b. Exponiéndolo a ver u oír material o espectáculos pornográficos: “pornográfico”: algo

impúdico, ofensivo al pudor, pero no meramente ofensivo, sino groseramente y, en
especial, torpe o repugnantemente (conocido como sexo explícito). 202
c. Determinándolo a realizar acciones de significación sexual ante otros: Se refiere a

actos realizados sólo por el menor. Si hay actos sexuales con terceros (acceso carnal o
abusos sexuales), hay inducción a dicho acto sexual. El art. 367 cp da una definición
legal de material pornográfico.
d. Determinándolo a enviar, entregar o exhibir imágenes o grabaciones de su persona o

de otro menor.
Faz subjetiva:
Es necesario dolo directo.
Exige un elemento subjetivo (de tendencia interna trascendente): “para procurar su

excitación sexual o la excitación sexual de otro”, definido como un móvil o ánimo de
carácter libidinoso. No se requiere para la consumación que tal excitación se haya
producido. (Garrido M.)
No se requiere ánimo de lucro si es para procurar la e.s. de otro.
Circunstancia agravante: falsear su identidad o edad (inc. final).
202
Garrido M.: la pornografía es una calificación de ciertos objetos, elementos o manifestaciones visuales o auditivos, que tienen
naturaleza libidinosa (debe constituir una grosera expresión de dicho carácter) y al mismo tiempo carecen de valor artístico,
literario, científico o educativo.
121
En adelante no entra en la prueba
SODOMÍA art. 365 CP
 Art. 365 CP: “El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho años de su mismo
sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violación o estupro, será
penado con reclusión menor en sus grados mínimo a medio.”
Bien jurídico: El motivo que se tuvo en vista es la corrupción de menores, al entender

que esta conducta constituye un peligro potencial para el desarrollo sexual normal de
los menores de edad (indemnidad sexual). (Garrido. M.)
Se sanciona la relación homosexual entre varones,203 siendo la víctima menor de edad

y mayor de 14 años.
Acceso carnal: comprende el realizado por vía anal o bucal.204
Se comprende sólo el acceso libremente consentido entre ambos partícipes. No debe

haber violencia, prevalimiento o engaño de los mencionados en los arts. 361 y 363 cp.,
pues en ese caso, prevalecen estas figuras.
FAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCIÓN DE MENORES art. 367 CP
 Art. 367 CP: “El que promoviere o facilitare la prostitución de menores de edad para
satisfacer los deseos de otro, sufrirá la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engaño, se impondrán
las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de treinta y una a
treinta y cinco unidades tributarias mensuales.”
Bien jurídico: indemnidad sexual del menor, tanto desde la perspectiva del desarrollo
y formación sexual de éste, como del abuso ajeno, y la honestidad en materia sexual,
respecto de quienes se han desarrollado y formado plenamente en este ámbito, cuya
prostitución parece incompatible con las valoraciones sociales dominantes. 205
Sujetos:
Activo: cualquiera
Pasivo: menor de 18 y mayor de 14 años, hombre o mujer. Es indiferente su
consentimiento o su experiencia en materia sexual.
Conducta: Promover o facilitar: incitar a un menor a prostituirse o mantener por

cualquier medio el ejercicio de la prostitución ya iniciada.206
203
Oo. Garrido. M.: lo extiende al lesbianismo (Este autor estima que una mujer puede ser sujeto activo de la violación y el
estupro).*Este autor no explica cómo una mujer accedería o se haría acceder carnalmente por otra mujer. Francisco Maldonado
aclara que si para materializar este delito, necesariamente debiera recurrir la mujer a algún tipo de instrumento para ejecutar el
acto de invasión vaginal o anal, ello privaría a dicha invasión del carácter carnal exigido.
204
Garrido M. estima que también comprende el acceso vía vaginal.
205
Garrido. M.: constituye delito promover o facilitar la prostitución de un menor ya prostituido, al no hacer distinción la ley. Lo
que se castiga no es la conducta del menor, sino la del tercero mayor que la promueve o facilita con el móvil de satisfacer los
deseos de otro.
206
Garrido. M.: promoción equivale a una actividad de fomentar, mientras que facilitar importa cooperación, en un símil al
concepto natural de la complicidad. La actitud pasiva de los padres o guardadores respecto del comercio sexual de sus hijos o
122
Prostitución: entrega sexual de una persona –hombre o mujer- a cambio de un precio

(Garrido M.)
Elemento subjetivo:
Dolo directo (Garrido. M.)
Elemento subjetivo de tendencia trascendente: para satisfacer los deseos de otro. Si
son los propios, se sanciona por art. 367 ter cp.
Agravante: habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engaño.

Habitualidad: costumbre adquirida por el agente del delito, mediante repetición de
hechos análogos, que se entiende concurrir con dos o más actos de prostitución de un
mismo o varios menores.207 Puede haber unidad o pluralidad de víctimas.
Iter criminis:
Sólo consumación (Garrido. M.).
FAVORECIMIENTO DE PROSTITUCIÓN IMPROPIO (art. 367 ter cp)
 Art. 367 ter CP: “El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier
naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero
menores de dieciocho años de edad, sin que medien las circunstancias de los delitos de
violación o estupro, será castigado con presidio menor en su grado máximo.”
Bien jurídico: Afecta la idea de honestidad de la relación sexual, y muy

indirectamente permite considerarse una forma de corrupción de menores, que
libremente ofrecen sus servicios de esta clase.
Son prestaciones apreciables en dinero.
PRODUCCIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO CON PARTICIPACIÓN DE

MENORES (art. 366 quinquies)
 Art. 366 quinquies cp: “El que participare en la producción de material pornográfico,
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hubieren sido utilizados menores de
dieciocho años, será sancionado con presidio menor en su grado máximo.
Para los efectos de este artículo y del artículo 374 bis, se entenderá por material
pornográfico en cuya elaboración hubieren sido utilizados menores de dieciocho años,
toda representación de éstos dedicados a actividades sexuales explícitas, reales o
simuladas, o toda representación de sus partes genitales con fines primordialmente
sexuales o toda representación de dichos menores en que se emplee su voz o imagen,
con los mismos fines.”
Sujeto pasivo: Menor de edad.
pupilos o del marido respecto de la conducta de su mujer, no alcanza a constituir este tipo penal. Por esto, no procede la
comisión por omisión.
207
Garrido. M.: hay un elemento objetivo, referido a la reiteración material, y uno de carácter subjetivo: la tendencia o
inclinación del agente.
123
Conducta: producción de material pornográfico utilizando menores:

No incluye la modificación subrepticia de imágenes o sonidos del menor obtenidos de
actividades inocentes.
Faz subjetiva:
En cuanto al carácter pornográfico o edad de menores: admite dolo eventual.
Participación:
Sanciona la participación, igualando autoría y complicidad.
Concursos:
Si las acciones realizadas por los menores constituyen otros delitos ya vistos, se
sanciona por el más grave, conforme al principio de alternatividad. 208
POSESION Y COMERCIALIZACIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO INFANTIL (art.

374 bis cp)
 Art. 374 bis: “El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material
pornográfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hayan sido utilizados menores de
dieciocho años, será sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a máximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornográfico, cualquiera sea su soporte, en
cuya elaboración hayan sido utilizados menores de dieciocho años, será castigado con presidio
menor en su grado medio.”
Bien jurídico: moralidad pública, y muy indirectamente la indemnidad sexual de los

menores (afectada directamente por los productores del material)
Es un delito de posesión de objetos declarados ilícitos (inc. 2°), que se agrava por su
puesta en circulación ilícita (inc. 1°)
Es un delito de emprendimiento: sanciona una determinada actividad.
Sujetos:
Activo: No puede ser a su vez un partícipe en la producción del material (art. 366
quinquies), pues para él es sólo un acto de agotamiento.
Objeto material:
Material pornográfico infantil: definido en art. 366 quinquies.
Se excluye la representación de menores por adultos.
Conducta:
Base: adquirir o almacenar: posesión del material con independencia de si se
comercializará o no. VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 4-2006
Agravada: si le antecede o sigue la comercialización.

Son conductas activas que excluye la recepción no deseada de dicho material, en tanto
no se dé inicio voluntario a su almacenamiento.
208
*Ej. si el material pornográfico consiste en un video de una menor de 14 años siendo accedida carnalmente por un adulto, el
director del video que a la vez indujo al actor adulto, es sancionado como instigador de violación impropia del art. 362 cp,
mientras el actor adulto es autor de violación impropia.
124
Faz subjetiva:
La adquisición o almacenamiento debe realizarse “maliciosamente”, esto es, con dolo

directo. Por lo que debe conocerse precisamente que se han utilizado menores en la
producción del material.
La comercialización también requiere dolo directo, por ser una agravación de la figura
base, y por requerir ánimo de lucro.
DISPOSICIONES COMUNES
1. Agravante especial de prevalimiento de autoridad o poder.

 Art. 368 cp: “Si los delitos previstos en los dos párrafos anteriores hubieren sido
cometidos por autoridad pública, ministro de un culto religioso, guardador, maestro,
empleado o encargado por cualquier título o causa de la educación, guarda, curación o
cuidado del ofendido, se impondrá al responsable la pena señalada al delito con
exclusión de su grado mínimo, si ella consta de dos o más grados, o de su mitad
inferior, si la pena es un grado de una divisible.
Exceptúanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y pena
expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidación, abusarse de una
relación de dependencia de la víctima o abusarse de autoridad o confianza.”
VER ANEXO SENTENCIA ROL N° 6-2005
2. Agravante de alevosía y pluralidad de autores.

 Art. 368 bis cp: “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 63, en los delitos señalados
en los párrafos 5 y 6 de este Título, serán circunstancias agravantes las siguientes:
1º La 1ª del artículo 12.
2º Ser dos o más los autores del delito.”
3. Castigo como autor del cómplice que se prevale de autoridad o poder.

 Art. 371 cp: “Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que con
abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cómplices a la perpetración de los
delitos comprendidos en los dos párrafos precedentes, serán penados como autores.
El ppio. non bis in ídem impide aplicar esta agravación en conjunto con la anterior.
4. Penas especiales y efectos civiles del delito:

 Art. 371 inc. 2° cp: “Los maestros o encargados en cualquier manera de la educación o
dirección de la juventud, serán además condenados a inhabilitación especial perpetua
para el cargo u oficio.”
 Art. 372 cp: “Los comprendidos en el artículo anterior y cualesquiera otros condenados
por la comisión de los delitos previstos en los dos párrafos precedentes en contra de un
menor de edad, serán también condenados a las penas de interdicción del derecho de
ejercer la guarda y ser oídos como parientes en los casos que la ley designa, y de
sujeción a la vigilancia de la autoridad durante los diez años siguientes al cumplimiento
de la pena principal. Esta sujeción consistirá en informar a Carabineros cada tres meses
su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligación configurará la conducta
establecida en el artículo 496 Nº 1 de este Código.
El que cometiere cualquiera de los delitos previstos en los artículos 362, 365 bis, 366
bis, 366 quáter, 366quinquies y 372 bis, en contra de un menor de catorce años de
125
edad, será condenado además a la pena de inhabilitación absoluta perpetua para

cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en ámbitos educacionales o que
involucren una relación directa y habitual con personas menores de edad. La misma
pena se aplicará a quien cometiere cualquiera de los delitos establecidos en los artículos
142 y 433 N° 1° de este Código, cuando alguna de las víctimas hubiere sufrido violación
y fuere menor de catorce años.
Si alguno de los delitos señalados en los artículos 361, 363, 365 bis, 366, 366 quáter,
366 quinquies, 367, 367 ter y 372 bis se cometiere en contra de un menor de edad pero
mayor de catorce años, el culpable será condenado además a la pena de inhabilitación
absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en ámbitos
educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas menores
de edad, en cualquiera de sus grados. La misma pena se impondrá a quien cometiere
cualquiera de los delitos establecidos en los artículos 142y 433, N° 1°, de este Código,
cuando alguna de las víctimas hubiere sufrido violación y fuere menor de edad pero
mayor de catorce años.”
 Art. 370 bis cp: “El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se refieren los
dos párrafos anteriores cometido en la persona de un menor del que sea pariente,
quedará privado de la patria potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si no la
tuviere y, además, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confirieren
respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y descendientes. El
juez así lo declarará en la sentencia, decretará la emancipación del menor si
correspondiere, y ordenará dejar constancia de ello mediante subinscripción practicada
al margen de la inscripción de nacimiento del menor. Además, si el condenado es una
de las personas llamadas por ley a dar su autorización para que la víctima salga del
país, se prescindirá en lo sucesivo de aquélla.”
5. Obligación del condenado de proporcionar alimentos al ofendido.

 Art. 370 CP: “Además de la indemnización que corresponda conforme a las reglas
generales, el condenado por los delitos previstos en los artículos 361 a 366 bis será
obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Código Civil”.
6. Clausura del establecimiento
 Art. 368 Ter cp: “Cuando, en la comisión de los delitos señalados en los artículos 366
quáter, 366 quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a
sabiendas de su propietario o encargado, o no pudiendo éste menos que saberlo, podrá
decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podrá decretarse, como medida
cautelar, la clausura temporal de dichos establecimientos o locales.”
7. Normas procesales
Naturaleza de la acción penal:

 Art. 369 CP: “No se puede proceder por causa de los delitos previstos en los artículos
361 a 366 quáter, sin que, a lo menos, se haya denunciado el hecho a la justicia, al
Ministerio Público o a la policía por la persona ofendida o por su representante legal.
Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por sí misma la denuncia, ni tuviere
representante legal, o si, teniéndolo, estuviere imposibilitado o implicado en el delito,
podrá procederse de oficio por el Ministerio Público, que también estará facultado para
deducir las acciones civiles a que se refiere el artículo 370. Sin perjuicio de lo anterior,
cualquier persona que tome conocimiento del hecho podrá denunciarlo.
Con todo, tratándose de víctimas menores de edad, se estará a lo dispuesto en el inciso
segundo del artículo 53 del Código Procesal Penal.
126
En caso de que un cónyuge o conviviente cometa alguno de los delitos establecidos en

los párrafos 5 y 6 de este Título en contra de aquél con quien hace vida común, se podrá
poner término al proceso a requerimiento del ofendido, a menos que el juez, por motivos
fundados, no acepte.”
Apreciación de la prueba:
 Art. 369 bis cp: “En los procesos por los delitos a que se refieren los dos párrafos
anteriores, el juez apreciará la prueba conforme con las reglas de la sana crítica.”
Medidas de investigación:
 Art. 369 ter cp: “Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una
organización delictiva hubiere cometido o preparado la comisión de alguno de los delitos
previstos en los artículos 366 quinquies,367, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter,
y la investigación lo hiciere imprescindible, el tribunal, a petición del Ministerio Público,
podrá autorizar la interceptación o grabación de las telecomunicaciones de esa persona
o de quienes integraren dicha organización, la fotografía, filmación u otros medios de
reproducción de imágenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabación
de comunicaciones. En lo demás, se estará íntegramente a lo dispuesto en los artículos
222 a 225 del Código Procesal Penal.
Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podrá el
tribunal, a petición del Ministerio Público, autorizar la intervención de agentes
encubiertos. Mediando igual autorización y con el objeto exclusivo de facilitar la labor de
estos agentes, los organismos policiales pertinentes podrán mantener un registro
reservado de producciones del carácter investigado. Asimismo, podrán tener lugar
entregas vigiladas de material respecto de la investigación de hechos que se instigaren o
materializaren a través del intercambio de dichos elementos, en cualquier soporte. La
actuación de los agentes encubiertos y las entregas vigiladas serán plenamente
aplicables al caso en que la actuación de los agentes o el traslado o circulación de
producciones se desarrolle a través de un sistema de telecomunicaciones.
Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones, registros o documentos y las
entregas vigiladas se regirán por las disposiciones de la ley 20.000. “
Medidas cautelares:
 Art. 372 ter cp: “En los delitos establecidos en los dos párrafos anteriores, el juez podrá
en cualquier momento, a petición de parte, o de oficio por razones fundadas, disponer
las medidas de protección del ofendido y su familia que estime convenientes, tales como
la sujeción del implicado a la vigilancia de una persona o institución determinada, las
que informarán periódicamente al tribunal; la prohibición de visitar el domicilio, el lugar
de trabajo o el establecimiento educacional del ofendido; la prohibición de aproximarse
al ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligación de abandonar el hogar que
compartiere con aquél.”
Prescripción:
 Art. 369 quáter cp: “En los delitos previstos en los dos párrafos anteriores, el plazo de
prescripción de la acción penal empezará a correr para el menor de edad que haya sido
víctima, al momento que cumpla 18 años.”
Limitación de responsabilidad respecto de menores de edad:

 Art. 4º ley 20.084: “Regla especial para delitos sexuales. No podrá procederse
penalmente respecto de los delitos previstos en los artículos 362, 365, 366 bis y
366quater del Código Penal, cuando la conducta se hubiere realizado con una persona
menor de 14 años y no concurra ninguna de las circunstancias enumeradas en los
artículos 361 ó 363 de dicho Código, según sea el caso, a menos que exista entre
127
aquélla y el imputado una diferencia de, a lo menos, dos años de edad, tratándose de la
conducta descrita en el artículo 362, o de tres años en los demás casos.”
INCESTO.
 Art. 375 CP: “El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un
ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguíneo, será
castigado con reclusión menor en sus grados mínimo a medio.”
El legislador, al mantener la figura, consideró relevante la consideración eugenésica y

el amparo de las prohibiciones civiles de contraer matrimonio que se fundas en las
relaciones de parentesco (Garrido M.)
Conducta: ante la falta de definición legal, y atendidos que los fundamentos de esta
figura se centran en la protección del orden de las familias (manifestado en el hecho de
establecerse límites al uso de la sexualidad entre personas que se encuentran unidas
por ciertos vínculos familiares que imposibilitan su unión conyugal) y en el amparo de
la integridad física y psíquica de la descendencia, se concluye que la conducta
corresponde a una conjunción o acceso carnal de carácter vaginal y heterosexual
(Garrido M.)
Debe haber consentimiento por ambos partícipes. Si no lo hay, se sanciona como
violación o estupro, agravado por art. 13 cp (Garrido M.)209 Si es menor de 14 años uno
de los partícipes, se sanciona como art. 362 cp.
Faz subjetiva:
dolo directo. La ignorancia o error de la existencia de la relación descarta el dolo. Si
uno solo de los partícipes conoce el parentesco, y siendo la relación carnal voluntaria,
hay un solo autor de incesto.
209
Alguna doctrina estima que hay un concurso ideal de violación e incesto.
128
T. VIII, P. 5 BIS. DE LOS DELITOS DE TRÁFICO ILÍCITO DE MIGRANTES210
Este párrafo se agrega con la ley 20.507, publicada el 8.4.2011. 211
TRÁFICO DE MIGRANTES (Art. 411 bis CP)
Art. 411 bis CP: “Tráfico de migrantes. El que con ánimo de lucro facilite o promueva la
entrada ilegal al país de una persona que no sea nacional o residente, será castigado con
reclusión menor en su grado medio a máximo y multa de cincuenta a cien unidades tributarias
mensuales.
La pena señalada en el inciso anterior se aplicará en su grado máximo si se pusiere en
peligro la integridad física o salud del afectado.
Si se pusiere en peligro la vida del afectado o si éste fuere menor de edad, la pena
señalada en el inciso anterior se aumentará en un grado.
Las mismas penas de los incisos anteriores, junto con la de inhabilitación absoluta
temporal para cargos u oficios públicos en su grado máximo, se impondrá si el hecho fuere
ejecutado, aun sin ánimo de lucro, por un funcionario público en el desempeño de su cargo o
abusando de él. Para estos efectos se estará a lo dispuesto en el artículo 260.”
_Bien jurídico: El sistema migratorio estatal. Es una infracción a la legislación

migratoria, una forma de facilitación de la migración irregular, asistida por terceras
personas.
_Es un delito instantáneo, de emprendimiento, y mera actividad.
_Tipicidad:
1. Sujetos:
_ activo: _cualquier persona.
_Si es funcionario público, el inciso final contempla una pena accesoria
especial, relevando la exigencia de ánimo de lucro.
2. Objeto material: migrante. Debe tener la calidad especial de no nacional ni residente
en Chile. Tratándose de los incs. 2° y 3°, es además sujeto pasivo.
3. Verbos rectores: facilitar o promover.
4. Faz subjetiva:
_Dolo directo.
_Elemento subjetivo: ánimo de lucro:
4. elemento normativo:
Entrada ilegal: Según el “Protocolo relativo al tráfico de migrantes por Tierra,
Mar y Aire”, suscrito por Chile, se entiende por entrada ilegal (art. 3 b): el paso de
fronteras sin haber cumplido los requisitos necesarios para entrar legalmente en el
Estado receptor, incluyendo el cruce en que se evitan los controles de la autoridad
competente y también los cruces que, en apariencia son legales, pero en realidad
comportan la utilización de documentación falsa, robada o adulterada.
TRATA DE BLANCAS
210
Este grupo de delitos se analiza en esta guía, salvo mención particular, conforme al texto “Los tipos penales de
tráfico de migrantes y trata de personas en la ley 20.507”, de Tania Gajardo Orellana y Angélica Torres Figueroa,
contenido en la Revista Jurídica del Ministerio Público, N° 47, junio 2011.
211
Lo anterior, se hace en cumplimiento de la Convención de las Naciones Unidas contra la delincuencia organizada
transnacional, también llamada Convención de Palermo, y sus protocolos contra el Tráfico ilícito de migrantes por
Tierra, Mar y Aire y para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de personas, especialmente Mujeres y Niños.
129
Art. 411 ter CP: “El que promoviere o facilitare la entrada o salida del país de personas
para que ejerzan la prostitución en el territorio nacional o en el extranjero, será castigado con la
pena de reclusión menor en su grado máximo y multa de veinte unidades tributarias mensuales.”
_Tipicidad:
_Sujeto activo y pasivo: cualquiera, hombre o mujer (Garrido M.)
_Conducta:
_no se requiere violencia, intimidación ni engaño por parte del autor.
_al referirse la norma a “personas”, lleva a entender que debe tratarse de
más de una, aunque no es necesario que deban hacerlo simultáneamente
(Garrido M.)
_Faz subjetiva: dolo directo, por la exigencia de un elemento subjetivo.212
_elemento subjetivo del tipo: “para que ejerzan la prostitución”. Es un delito
imperfecto en dos actos.213
_Es un delito permanente y de emprendimiento.
_Iter criminis: Garrido M. aclara que es un delito de peligro y de mera actividad, y por
consiguiente no requiere resultado, consumándose con actividades como reclutar
personas para el objeto indicado en la norma, publicitar la referida posibilidad, obtener
los pasajes para el viaje, los pasaportes o autorizaciones y otras análogas. No se exige
que las víctimas realmente salga o entren al país para que el tipo se dé.214
TRATA DE PERSONAS (Art. 411 quáter CP)

Art. 411 quáter CP: “El que mediante violencia, intimidación, coacción, engaño, abuso de
poder, aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad o de dependencia de la víctima, o la
concesión o recepción de pagos u otros beneficios para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre otra capte, traslade, acoja o reciba personas para que sean objeto de
alguna forma de explotación sexual, incluyendo la pornografía, trabajos o servicios forzados,
servidumbre o esclavitud o prácticas análogas a ésta, o extracción de órganos, será castigado con
la pena de reclusión mayor en sus grados mínimo a medio y multa de cincuenta a cien unidades
tributarias mensuales.
Si la víctima fuere menor de edad, aun cuando no concurriere violencia, intimidación,
coacción, engaño, abuso de poder, aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad o de
dependencia de la víctima, o la concesión o recepción de pagos u otros beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, se impondrán las penas de
reclusión mayor en su grado medio y multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
El que promueva, facilite o financie la ejecución de las conductas descritas en este artículo
será sancionado como autor del delito.”
_Bien jurídico: es un delito contra las personas, el bien jurídico varía según los casos.
_Es un delito de emprendimiento, en algunos casos es un delito permanente (ej:
acoger), imperfecto de dos actos, y de mera actividad.
Tipicidad:
_Sujeto activo: cualquier persona. Delito común. Sanciona también como autor a quien
promueva, facilita o financia estas actividades.
_Sujeto pasivo: cualquier persona, no exige ser extranjero u otra calidad.
_Si es menor de edad, no se exige violencia, intimidación, etc., y la pena está
agravada.
_Verbos rectores: captar, trasladar, acoger o recibir.
212
“para que ejerzan la prostitución”.
213
Para Garrido M. es un delito de tendencia trascendente. No se exige que el propósito se concrete, es suficiente
que el agente lo tenga cuando facilita o promueve la entrada o salida.
214
Oo. Politoff/Matus/Ramírez estiman que admite tentativa y frustración.
130
_No se requiere que el sujeto pasivo venga desde el extranjero, contempla la

trata interna.
_Medios de comisión:violencia, intimidación, coacción, engaño, abuso de poder,
aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad o de dependencia de la víctima,
pagos u otros beneficios.
_Faz subjetiva:
_Dolo directo.
_Elemento subjetivo: para que sean objeto de alguna forma de explotación
sexual, incluyendo la pornografía, trabajos o servicios forzados215, servidumbre216 o
esclavitud217 o prácticas análogas a ésta, o extracción de órganos.
_Es un delito imperfecto de dos actos.218
ASOCIACIÓN ILÍCITA (art. 411 quinquies CP)

Art. 411 quinquies CP: “Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer
alguno de los delitos de este párrafo serán sancionados, por este solo hecho, conforme a lo
dispuesto en los artículos 292 y siguientes de este Código.”
_Se sanciona conforme al art. 292 y ss. CP219

_Requisitos de la asociación ilícita: pluralidad de sujetos, permanencia en el
tiempo, organización y objetivo común.
COOPERACIÓN EFICAZ
215
Trabajo o servicio obtenido mediante la fuerza o la amenaza de fuerza, o el uso de la coacción, o mediante
cualquier plan o artificio para engañar, incluido aquél en que el estado o la condición se derive de una deuda o
contrato realizado por ese individuo y el valor del trabajo o los servicios razonablemente calculado no se destine a
liquidar la deuda o a cumplir el contrato (por ejemplo, servidumbre por deudas), o por cualquier medio o plan o
modalidad, inclusive por medios fraudulentos y engañosos y tergiversaciones dolosas, de forma que la persona
crea razonablemente que no tiene otra alternativa que realizar el servicio.
216
Estado o condición de dependencia de una persona a la que otra persona obliga sin justificación a prestar
cualquier servicio y que crea razonablemente que no tiene otra alternativa que la de prestar el servicio.
217
Estado o condición de una persona sobre la cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o alguno de
ellos.
218
Por cuanto el sujeto tiene una mira por alcanzar, que debiera tener lugar con una propia acción suya, después de
la realización de lo objetivamente exigido en la descripción del hecho, pero que el sujeto no necesita realizar para
que el delito esté consumado.
219
Art. 292 cp: “Toda asociación formada con el objeto de atentar contra el orden social, contra las buenas
costumbres, contra las personas o las propiedades, importa un delito que existe por el solo hecho de organizarse.”
Art. 293 cp: “Si la asociación ha tenido por objeto la perpetración de crímenes, los jefes, los que hubieren
ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirán la pena de presidio mayor en cualquiera de sus grados.
Cuando la asociación ha tenido por objeto la perpetración de simples delitos, la pena será presidio
menor en cualquiera de sus grados para los individuos comprendidos en el acápite anterior.”
Art. 294 cp: “Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte de la asociación y los que a
sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e instrumentos para cometer los crímenes o simples
delitos, alojamiento, escondite o lugar de reunión, serán castigados, en el primer caso previsto por el artículo
precedente, con presidio menor en su grado medio, y en el segundo, con presidio menor en su grado mínimo.”
Art. 294 bis cp: “Las penas de los artículos 293 y 294 se impondrán sin perjuicio de las que correspondan,
por los crímenes o simples delitos cometidos con motivo u ocasión de tales actividades.
Cuando la asociación se hubiere formado a través de una persona jurídica, se impondrá además, como
consecuencia accesoria de la pena impuesta a los responsables individuales, la disolución o cancelación de la
personalidad jurídica.”
131
Art. 411 sexies CP: “El tribunal podrá reducir la pena en dos grados al imputado o
acusado que prestare cooperación eficaz que conduzca al esclarecimiento de loshechos
investigados o permita la identificación de susresponsables, o que sirva para prevenir o impedir
laperpetración o consumación de igual o mayor gravedad.
Se entiende por cooperación eficaz el suministro de datos o informaciones precisas,
verídicas y comprobables, que contribuyan necesariamente a los fines señalados en elinciso
primero.
Si con ocasión de la investigación de otro hechoconstitutivo de delito, el fiscal
correspondiente necesitatomar conocimiento de los antecedentes proporcionados por elcooperador
eficaz, deberá solicitarlos fundadamente. Elfiscal requirente, para los efectos de efectuar
ladiligencia, deberá realizarla en presencia del fiscal antequien se prestó la cooperación,
debiendo este últimopreviamente calificar su conveniencia. El superiorjerárquico común dirimirá
cualquier dificultad que surjacon ocasión de dicha petición y de su cumplimiento.
La reducción de pena se determinará con posterioridada la individualización de la sanción
penal según lascircunstancias atenuantes o agravantes comunes queconcurran; o de su
compensación, de acuerdo con las reglasgenerales.”
NORMA ESPECIAL SOBRE REINCIDENCIA
Art. 411 septies cp: “Para los efectos de determinarla reincidencia del artículo 12,
circunstancia 16ª en losdelitos sancionados en este párrafo, se considerarántambién las
sentencias firmes dictadas en un Estadoextranjero, aun cuando la pena impuesta no haya
sidocumplida.”
NORMA ESPECIAL SOBRE DILIGENCIAS DE INVESTIGACIÓN
Art. 411 octies cp: “Previa autorización del juez degarantía competente, el fiscal podrá
autorizar, en lasinvestigaciones por los delitos previstos en el presentepárrafo, que funcionarios
policiales se desempeñen comoagentes encubiertos y, a propuesta de dichos funcionarios,que
determinados informantes de esos servicios actúen enesa calidad.
Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organización delictiva
hubiere cometido o preparado la comisión de alguno de los delitos indicados en estepárrafo, y la
investigación lo hiciere imprescindible, eltribunal, a petición del Ministerio Público, podráautorizar
la interceptación o grabación de lastelecomunicaciones de esa persona o de quienes
integrarendicha organización, la fotografía, filmación u otrosmedios de reproducción de imágenes
conducentes alesclarecimiento de los hechos y la grabación decomunicaciones. En lo demás, se
estará íntegramente a lodispuesto en los artículos 222 a 225 del Código ProcesalPenal.
Estas técnicas podrán ser utilizadas por el fiscalsea que se trate de una persona, un
grupo de personas o unaorganización delictiva que hubiere cometido o preparado lacomisión de
los delitos señalados en este artículo.
En todo aquello no regulado por este artículo losagentes encubiertos e informantes se
regirán por lasdisposiciones respectivas de la ley Nº 20.000.”.
132
BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA
_Politoff/Matus/Ramírez. Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial. Ed.
Jdca. de Chile. 2ª ed. 2005.
_Politoff/Grisolía/Bustos. Derecho Penal Chileno. Parte especial. Ed. Jdca. de Chile, 2ª
ed. 2001.
_Santibáñez Torres/Vargas Pinto. Reflexiones en torno a las modificaciones para
sancionar el femicidio y otras reformas relacionadas (ley n° 20.480). Revista Chilena de
Derecho, vol. 38 N0 1, pp. 193 - 207 [2011]
_Etcheberry, Alfredo. Derecho Penal, parte especial, Ed. Jdca., 3ª ed., 2001.
_Garrido Montt, Mario. Derecho Penal, parte especial, t. III, Ed. Jdca., 2ª ed., 2002.
_ Gajardo Orellana, Tania/Torres Figueroa, Angélica. Los tipos penales de tráfico de
migrantes y
trata de personas en la ley 20.507. Revista Jurídica del Ministerio Público, N° 47, junio
2011, pp.
231-251.
133
ANEXO: JURISPRUDENCIA
SENTENCIA ROL N° 575-2.007.-

Santiago, diez de abril de dos mil siete.
Vistos:
en los antecedentes RUC 0600799872-2, RIT N° 30-2.007 del Tercer Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal de Santiago, por sentencia definitiva de siete de marzo último, se condenó al
acusado Juan José Pizarro Rojas a la pena de ciento veinte días de presidio menor en su grado
mínimo, accesoria de suspensión para cargo u oficio público durante el tiempo de la condena y
al pago de las costas, como cómplice del delito de robo con fuerza en las cosas cometido en
lugar no habitado, en perjuicio de Evaristo Ramón Murias Cuesta, en la comuna de Ñuñoa el
día 12 de noviembre de 2006.
En contra de esta sentencia, el Fiscal Adjunto de Ñuñoa, don Carlos Gajardo Pinto, dedujo
recurso de nulidad por el motivo absoluto previsto en la letra f) del artículo 374, en relación al
artículo 341, ambos del Código Procesal Penal y, subsidiariamente, por la causal contemplada
en la letra b) del artículo 373 del mismo cuerpo normativo, en relación a los artículos 15 Nº 1,
15 Nº 3, 16 y 440 Nº 1, todos del Código Penal, solicitando, en consecuencia, se invalide la
sentencia y el juicio oral en que ésta recayó, a fin de que se lleve a efecto un nuevo juzgamiento
por el tribunal no inhabilitado que corresponda.
Concedido el recurso y elevado a conocimiento de esta Corte, se procedió a la vista de la causa
en la audiencia pública del día veintiséis de marzo reciConcedido el recurso y elevado a
conocimiento de esta Corte, se procedió a la vista de la causa en la audiencia pública del día
veintiséis de marzo recién pasado, oportunidad en que fueron oídos los alegatos de ambos
abogados comparecientes y una vez concluido el debate, se les citó para la lectura del fallo
acordado a la audiencia del día de hoy, a las 12:00 horas.
Considerando:
1°) Que se ha invocado primeramente el motivo absoluto de nulidad previsto en la letra
f) del artículo 374 del Código Procesal Penal, fundado en que la sentencia se habría dictado con
infracción a lo dispuesto en el artículo 341 del mismo Código, que en su inciso segundo exige
advertir a los intervinientes sobre calificaciones jurídicas distintas a las contenidas en la
acusación.
En este caso, argumenta el recurrente, en que la acusación sostenida por el Ministerio
público se formuló por el delito de robo en lugar habitado, atribuyéndose al acusado una
participación de autor, sin perjuicio de haber cumplido el tribunal con llamar a los
intervinientes a debatir acerca de la recalificación del ilícito a robo en lugar no habitado, nada
dijo respecto de la modificación del grado de participación del acusado.
No obstante, agrega, al pronunciar la sentencia, el tribunal condenó Juan José Pizarro
en calidad de cómplice, con lo que el Ministerio Público se vio imposibilitado de sostener
argumentos tendientes a dilucidar su posible autoría o complicidad, por no haber precedido
debate sobre este punto, ni haber sido esta cuestión sostenida por la defensa.
2º) Que la norma que el recurrente estima infringida es la contemplada en el inciso
segundo del artículo 341 del Código Procesal Penal, que permite hacer en la sentencia una
calificación jurídica de los hechos distinta de la contenida en la acusación o apreciar la
concurrencia de causales modificatorias agravantes de responsabilidad penal, siempre que el
tribunal así lo hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia.
3º) Que el citado artículo 341 cautela el principio de congruencia, en cuanto impide que
la sentencia condenatoria pueda exceder el contenido de la acusación, estableciendo como
conse cuencia que "no se podrá condenar por hechos o circunstancias no contenidos en ella".
De esta manera, la norma resguarda que exista conformidad o concordancia entre los hechos y
circunstancias penalmente relevantes descritos en la acusación y la determinación de los
hechos contenida en la sentencia. Es en este contexto que debe interpretarse el inciso segundo
del mismo artículo 341, que al exigir un debate previo para que el tribunal pueda recalificar
jurídicamente los hechos o considerar nuevas circunstancias agravantes de responsabilidad,
garantiza al sentenciado el derecho a no verse expuesto a una pena más rigurosa, sin haber
134
tenido oportunidad de hacer valer sus argumentaciones y defensas sobre cada uno de esos
aspectos.
4º) Que, en estas circunstancias, no se configura la causal de nulidad en análisis, tanto
más si se considera que la sentencia condenatoria da por establecidos los mismos hechos
contenidos en la acusación y es precisamente sobre la base de esa determinación fáctica que
los jueces efectuaron la calificación jurídica de los hechos.
5º) Que, subsidiariamente, el Ministerio Público ha invocado la causal prevista en la
letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, que admite la declaración de nulidad del
juicio y de la sentencia, cuando en el pronunciamiento del fallo se hubiere hecho una errónea
aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del mismo.
El primer error de derecho que se denuncia es la equivocada aplicación de lo prescrito en los
artículos 440 Nº 1, 442 del Código Penal y 19 a 24 del Código Civil, por haber los jueces
calificado los hechos como constitutivos de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado,
pese a que el delito se perpetró en un patio posterior, contiguo al inmueble afectado.
El segundo error que se esgrime en el recurso es la infracción a lo dispuesto en los
artículos 15 y 16 del Código Penal, en relación con los artículos 19 a 24 del Código Civil, toda
vez que en opinión del Ministerio Público, la conducta del acusado encuadraría cabalmente en
la descripción que contiene el artículo 15 Nº 1 o, subsidiariamente, en el Nº 3º del mismo
artículo.
6º) Que en el fundamento décimo de la sentencia, destinado a valorar la prueba
aportada por el Ministerio Público, los jueces del tribunal oral dan por establecido, más allá de
toda duda razonable, el siguiente hecho:
"Que, el día 12 de noviembre de 2006, alrededor de las 01:30 horas, sujetos desconocidos
ingresaron al patio del inmueble ubicado en Avenida José Pedro Alessandri N° 2034, Ñuñoa, al
interior del cual dormían sus moradores. Para ello escalaron la reja perimetral del Hospital
Psiquiátrico y calle Rodrigo de Araya, Ñuñoa, y que colinda con la propiedad de la víctima.
Luego de ello, escalaron la reja perimetral que divide ambos inmuebles " de unos 2,5 mts. de
altura -. Una vez en el patio de la propiedad de la víctima sustrajeron una reproducción de un
camión a escala, en tanto el acusado se encontraba en el exterior del inmueble efectuando
labores de vigilancia, siendo sorprendido por funcionarios de carabineros con una caja de
propiedad del dueño del inmueble, don Evaristo Murias Cuesta, la cual contenía la especie ya
mencionada".
7º) Que habiéndose deducido la acusación por el delito de robo en lugar habitado, que
tipifica y sanciona en el artículo 440, Nº 1, en relación con el artículo 432 del Código Penal,
antes de efectuar la calificación jurídica de los hechos descritos en el fundamento que precede,
se invitó a los intervinientes a debatir acerca de la posible recalificación del ilícito a robo en
lugar no habitado, previsto y sancionado el artículo 442 Nº 1, en relación con el citado artículo
432, del mismo cuerpo legal, concluyendo el tribunal que es precisamente en esta última figura
en la cual encuadran los hechos expuestos.
Tiene presente para ello que tales hechos ocurrieron en el patio posterior del inmueble afectado,
lugar que no es apto para servir de morada y en el cual tampoco había moradores, por lo que
no se habría podido afectar, ni aún potencialmente, la integridad física de aquéllos. Considera,
además, que se trata de un lugar con espacios abiertos en que había cajas con objetos
embalados, pues la propiedad se encontraba en venta, y que todas las ventanas del inmueble
tenían protecciones de reja. Finalmente, argumenta, "de calificar tal espacio como dependencia
de un lugar habitado, debería tratarse específicamente de un lugar susceptible de ser habitado
y físicamente dispuesto como tal ", situación que no concurriría en la especie.
8º) Que el recurrente impugna esta calificación enfatizando que es un hecho establecido
en la sentencia que, mediante escalamiento, los agentes ingresaron al patio del inmueble, al
interior del cual dormían sus moradores, y que el patio interior es un espacio contiguo que
cumple con los requisitos para ser considerado dependencia de un lugar habitado.
9º) Que el artículo 440 Nº 1º, en relación al artículo 432 del Código Penal sanciona al
culpable de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la habitación o en sus
dependencias con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si cometiere el delito
mediante escalamiento.
No estando discutida la apropiación de especie mueble ajena, ni el hecho de haberse obrado
135
con escalamiento, para dilucidar si la sentencia en análisis ha sido pronunciada conforme a

derecho se hace necesario analizar las especiales características del ilícito investigado.
10º) Que el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la
habitación o en sus dependencias es, como lo señala la doctrina, un ilícito de carácter
pluriofensivo, pues junto con afectar el patrimonio, pone en peligro la vida y la integridad física
de las personas. En efecto, cuando terceros ingresan a esta clase de lugares es altamente
factible un encuentro o interacción con los moradores que se ven expuestos a un ataque de
impredecibles consecuencias.
Lo expuesto explica la elevada penalidad que la ley asigna a este ilícito, sancionado con tanta
severidad como el delito con violencia en las personas, en que no es el patrimonio el único bien
jurídico protegido.
11º) Que razones de esta naturaleza justifican que la ley haya contemplado dentro del
mismo tipo penal, el robo de especies que se encuentren en las dependencias de un lugar
habitado o destinado a la habitación, pues la contigüidad o proximidad de estos espacios, sus
posibilidades de acceso o comunicación interna con el inmueble principal implican igual riesgo
para los moradores del mismo.
En este caso, de acuerdo a los hechos establecidos en la sentencia, los sujetos
ingresaron al patio del inmueble afectado, mediante el escalamiento de una reja perimetral de
aproximadamente 2,5 metros de altura que circunda la propiedad, en cuyo interior dormían
sus moradores, de manera que no hay duda del riesgo que para la integridad de estas personas
significó la conducta desarrollada por los agentes.
12º) Que al referirse la ley a las dependencias de un lugar habitado o destinado a la
habitación no exige que se trate de espacios aptos para servir de morada, ni físicamente
dispuestos para cumplir esa finalidad, ya que ello significaría asimilar el vocablo
dependencia al de habitación propiamente tal, ya comprendido en el concepto de "lugar
destinado a la habitación" que emplea la norma citada. Tampoco exige la ley que al momento
de perpetrarse el ilícito haya personas presentes al interior de la dependencia y, por
último, resulta irrelevante que las ventanas del inmueble principal estén protegidas por
rejas, circunstancia que no hace desaparecer el peligro derivado de la contigüidad del patio del
inmueble.
13º) Que, en consecuencia, al atribuir al concepto de dependencias de un lugar habitado
un alcance diferente del que la ley de asigna, la sentencia ha dado errada aplicación al artículo
440 Nº 1º, en relación al artículo 432 del Código Penal, con influencia sustancial en lo
dispositivo del fallo, si se tiene en cuenta que al no haberse aplicado correctamente la norma
sancionatoria, se ha impuesto al sentenciado una pena distinta de aquella que la ley asigna al
delito, configurándose de este modo la causal de nulidad prevista en la letra b) del artículo 373
del Código Procesal Penal.
14º) Que lo expuesto es suficiente para acoger el recurso, por lo que de conformidad con
lo preceptuado en el artículo 384 del citado cuerpo normativo, resulta innecesario pronunciarse
sobre la última causal de nulidad esgrimida por el recurrente, sintetizada en el acápite final del
fundamento quinto de este fallo.
Por estas consideraciones y visto, además lo dispuesto en los artículos 352, 358, 360,
372, 376, 384, 386 del Código Procesal Penal, Por estas consideraciones y visto, además lo
dispuesto en los artículos 352, 358, 360, 372, 376, 384, 386 del Código Procesal Penal, se
acoge el recurso de nulidad interpuesto por el Ministerio Público en contra de la sentencia del
Tercer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, de fecha siete de marzo del año en
curso, la que es nula, al igual que el juicio que le precedió, y se retrotrae el procedimiento al
estado de realizar un nuevo juicio oral ante tribunal no inhabilitado, al cual deberán remitirse
los antecedentes.
Regístrese y comun 'edquese.
Redacción de la ministra señora Maggi
N° 575-2.007.-
Pronunciada por la Sexta Sala de esta Iltma. Corte de Apelaciones, conformada por las
ministras señoras Sonia Araneda Briones y Rosa María Maggi Ducommun, y el abogado
integrante señor Emilio Pfeffer Urquiaga.
136

Santiago, veinte de abril de dos mil siete.
Oídos los intervinientes:
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepción de los fundamentos duodécimo, décimo
tercero, décimo cuarto, décimo sexto y décimo séptimo que se eliminan.
En el considerando noveno se excluye el cuarto y último párrafo.
En el fundamento décimo se prescinde de los párrafos sexto, noveno y décimo.
Y teniendo en su lugar y además presente:
1º Que recurre de apelación el Ministerio Público en contra de la sentencia de tres de
abril en curso, dictada por el Juez de Garantía de Colina que absolvió a Pablo Alex Ruiz Núñez
de la acusación dictada en su contra como autor del delito de robo en lugar destinado a la
habitación cometido el 22 de octubre de 2006, por estimar que tanto el hecho punible como la
participación están debidamente acreditados.
2º Que del texto de los hechos materia de la acusación y que han sido aceptados por el
imputado, se desprende que este ingresó al domicilio de la afectada, saltando por alguna parte
del cierre perimetral de la propiedad. Una vez en el patio, sustrajo una rueda de carretilla y un
velador antiguo.
3º Que al aceptar el imputado los hechos materia de la acusación, ha estado conforme
con la descripción del cierre de la propiedad de donde sustrajo las especies, o al menos, la
circunstancian de que esta poseía uno.
De esta manera está suficiente acreditado que se trata de una propiedad debidamente
cercada, y que el imputado eludiendo tal dispositivo, ingresa al patio de la propiedad desde
donde sustrae las especies.
4º Que asimismo, tanto de la aceptación de hechos como se la prueba aportada por el
Ministerio Público, queda demostrado que el imputado sacó desde el patio de la propiedad dos
especies, una rueda de carretilla y un velador antiguo. Cabe hacer presente que si bien se le ha
imputado también la sustracción de un cilindro de gas, ninguna prueba existe al respecto, lo
que por lo demás la denunciante señala que ocurrió el día anterior.
Resulta del todo coherente la presunción invocada por el Ministerio Público en el sentido
de que si la ofendida lo vio salir saltando una reja, lo mas probable es que por allí mismo haya
entrado.
Las especies sustraídas estaban en el patio, como antes se manifestó, de modo al
proceder a efectuarse la calificación jurídica de los hechos, cabe tener por configurado el delito
de robo en lugar no destinado a la habitación previsto y sancionado en el artículo 442 del
Código Penal puesto que tales especies estaban lejos de la casa habitación de la
denunciante.
5º Que tal ilícito tuvo la etapa de desarrollo de consumado, desde el momento que las
especies fueron sacadas de la esfera de resguardo de su legítima dueña arrancando el imputado
con ellas a la calle y abandonándolas lejos del lugar de donde las sustrajo.
6º Que para los efectos de imponer la sanción al imputado cabe tener presente que este
es un menor declarado con discernimiento, de modo que por aplicación de lo que dispone el
artículo 72 del Código Penal, la pena ha de imponérsele rebajada en un grado.
A su vez el Ministerio Público le reconoce a este las atenuantes del artículo 11 Nº 6 y 9
del Código Penal, esto es su irreprochable conducta anterior y haber colaborado con la
investigación, de manera que conforme lo dispone el artículo 68 del Código Penal, se rebajará
un grado más la pena a imponer.
Por estas consideraciones, se revoca la sentencia apelada de tres de abril de dos mil
siete, dictada por el Juez de Garantía de Colina que absolvió a Pablo Alex Ruiz Núñez de la
acusación dictada en su contra como autor del delito cometido el 22 de octubre de 2006, y se
declara que éste queda condenado como autor del delito de robo en lugar no destinado a la
habitación de especies de Evangelina Avendaño cometido en la fecha señalada, a la pena de
cuarenta y un días de prisión en su grado medio, y las accesorias de suspensión de cargo u
oficio público durante el tiempo de la condena, y el pago de las costas de la causa.
Reuniéndose en la especie los requisitos del artículo 4º de la ley 18.216 se remite
condicionalmente la pena impuesta al sentenciado, debiendo este permanecer bajo la vigilancia
137
de la Sección del Medio Libre de Gendarmería de Chile por el lapso de un año.

Si el beneficio le fuere revocado le servirá de abono los dos días que permaneció detenido, el 22
y 23 de octubre de 2006.
Regístrese y comuníquese.
Redacción del ministro Sr. Jorge Dahm.
Dictado por los ministros de la Novena Sala señor Juan Escobar Zepeda, señor Jorge
Dahm Oyarzún y abogado integrante señor. Horacio Thomas Doublé.
138
SENTENCIA ROL N° 9480-2004.

Santiago, veinticuatro de abril de siete.dos mil
Vistos:
Se reproduce la sentencia apelada de veintiuno de febrero de dos mil cuatro, escrita a fojas 129
y siguientes, con las siguientes modificaciones:
a) en fundamento Cuarto se agrega entre las palabras ?lugar? y ?habitado? el adverbio ?no? y
se sustituyen la cita legal del artículo 440 del Código Penal por la del 442.
b)en las citas legales se prescinde de la referida al artículo 440 y se agrega la del 442 N°1,
ambas del Código Penal.
Y se tiene en su lugar y además presente:
1º.- Que el hecho descrito en el motivo Tercero del fallo que se revisa, , es constitutivo del
delito de robo con fuerza en lugar no habitado, previsto en el artículo 432 del Código Penal y
sancionado en el artículo 442 N°1 del mismo cuerpo legal.
2º.- Que, en efecto, del mérito de la prueba allegada durante la instrucción del sumario,
apreciada en conciencia, aparece comprobado que el acusado ingresó hasta la terraza, desde
donde sustrajo un par de aros que se encontraban sobre una mesa usando de fuerza en las
cosas, en los términos que contempla el artículo 442 N°1 del citado Código.
3º.- Que lo que justifica el mayor reproche penal establecido por el legislador en el supuesto
del delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la habitación lo
constituye la afectación o peligro que la conducta de esta clase importa para los residentes de
una casa habitación, circunstancia que en ningún caso concurre en el caso de autos, toda vez
que el ingreso del acusado se limitó al espacio exterior del inmueble sin afectar de modo alguno
la vida doméstica n i la integridad física de persona alguna, ni otros bienes jurídicos distintos
de la propiedad, que permitan sancionar al incriminado en la forma señalada en el auto de
cargos.
4º.- Que al no concurrir en la especie circunstancias atenuantes ni agravantes, se podrá
recorrer la pena señalada en abstracto por la ley al delito de que el acusado ha resultado
responsable en toda su extensión, conforme lo dispone el inciso 1º del artículo 67 del Código
Penal.
5º.- Que de esta manera se comparte parcialmente lo dictaminado por el señor Fiscal
Judicial en su informe de fojas 139
Por estas consideraciones y con arreglo, además, a lo prescrito en el artículo 527 del Código
de Procedimiento Penal, se confirma la referida sentencia, con declaración que Eduardo
González Orias queda condenado como autor del delito de Robo con fuerza en lugar no
habitado de especies de propiedad de Eliane Lhorente Dibarrat, previsto en el artículo 432 del
Código Penal y sancionado en el Nº 1 del artículo 442 del mismo Cuerpo Legal , a tres años de
presidio menor en su grado máximo a la accesoria de suspensión de cargo u oficio público
mientras dure la condena y al pago de las costas.
La pena privativa de libertad deberá ser cumplida de manera efectiva, sirviéndole de abonos
los días reconocidos en el fallo que se revisa.
Regístrese y devuélvase.
Nº 9480-2004.-
Pronunciada por la Cuarta Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por la
Ministro señora Dobra Lusic Nadal, e integrada por el Ministro señor Omar Astudillo Contreras
y por la Abogado Integrante señora María Victoria Valencia Mercaido.
139

Santiago, diecisiete de abril de dos mil seis.
Sentencia de Nulidad
VISTOS Y TENIENDO PRESENTE.
1º.- Que el abogado de la Defensoría Penal Público, Carlos Verdejo Galleguillos ha
interpuesto recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva pronunciada por el Séptimo
Tribunal del Juicio Oral en lo Penal de Santiago, de fecha 12 de julio de 2006, mediante la cual
se condenó al acusado Jaime Andrés Castro Hinostroza, a la pena de siete años y ciento
ochenta y tres días de presidio mayor en su grado mínimo, más accesorias legales, como autor
del delito de robo con fuerza en lugar destinado a la habitación, en perjuicio de Eduardo Castro
Oliva, ocurrido el día 28 de junio del año 2006, en la comuna de Peñalolén. Invoca como causal
de la nulidad que deduce la señalada en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal,
por cuanto en el pronunciamiento de la sentencia se ha hecho una errónea aplicación del
derecho que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo, al calificar el hecho punible
como robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación y no como hurto. En
segundo lugar, invoca como causal subsidiaria, la señalada en la letra b) del artículo 373 del
Código Procesal Penal, por cuanto en el pronunciamiento de la sentencia se ha hecho una
errónea aplicación del derecho que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo, al
aplicar la pena del delito consumado a un robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitación frustrado. La causal principal de nulidad invocada se materializa en los
considerandos décimo, duodécimo y décimo tercero del fallo recurrido, puesto que se califica el
hecho punible como robo con fuerza en las cosas en lug ar destinado a la habitación, previsto y
sancionado en el artículo 440 Nº 1 del Código Penal, y no como delito de hurto simple del
artículo 446 Nº 2 del Código Penal, en grado de desarrollo frustrado. La causal subsidiaria de
nulidad invocada se materializa en los considerandos décimo tercero y décimo quinto del fallo
contra el cual se recurre, puesto que se hace aplicación de la norma contemplada en el artículo
450 inciso primero del Código Penal y no de la contemplada en el artículo 51 del mismo cuerpo
legal y, de esta manera, se sanciona con la pena asignada al delito consumado, un delito de
robo con fuerza en las cosas destinado a la habitación en grado de frustrado. De haberse
aplicado la norma del artículo 51 del Código Penal, la pena aplicable al delito en cuestión no
pudo exceder de cinco años de presidio menor en su grado máximo. Respecto de la causa
principal de nulidad, el recurrente señala que el tribunal ha estimado que el elemento
integrante del tipo fuerza en las cosas está dado, en este caso, por escalamiento, y,
específicamente dentro del escalamiento, por fractura de puerta. Así se menciona en el párrafo
tercero del considerando décimo. Sostiene el defensor dos razones por las cuales el hecho de
autos no constituye fuerza en las cosas: porque la puerta de la cocina no fue la vía de ingreso al
inmueble, ya que se trata de una puerta interior que separa dos dependencias del inmueble. No
se está así en alguno de los supuestos del tipo penal del artículo 440 Nº1 del Código Penal que
exige la fractura de la puerta, y en este caso se retiraron las bisagras de la puerta mediante un
desatornillador, por lo que no hubo fuerza en las cosas Ante la falta de pronunciamiento del
Ministerio Público, y considerando la naturaleza y cantidad de las especies que las víctimas
señalaron estaban dispuestas en bolsos en condiciones de ser retiradas del lugar, cuando se
frustra el hurto, la avaluación será superior a las 4 U.R.M y será inferior a las 40 U.T.M y, en
consecuencia se estará a un hurto del artículo 446 Nº 2 del Código Penal. Respecto a la causal
subsidiaria, indica el recurrente que el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado
a la habitación quedó en grado fr ustrado, de manera que, conforme a lo dispuesto en el
artículo 51 del Código Penal, corresponde rebajar en un grado la pena impuesta por la ley al
autor del delito consumado. Estima que se ha hecho, en cambia, por el sentenciador, una
errónea aplicación de la norma contenida en el artículo 450 inciso primero del Código Penal,
disposición que se encuentra tácitamente derogada por la Constitución Política de la República,
norma posterior y de superior jerarquía. Dicha norma establece una ficción legal que altera las
normas que regulan el iter criminis, al imponer la aplicación de la sanción correspondiente al
delito consumado, cualquiera sea el grado de desarrollo del ilícto y sin admitir prueba alguna
en contrario, generando así una presunción de derecho de responsabilidad penal que se
encuentra en contradicción con la Carta Fundamental vigente desde 1980, la que en su artículo
140
19 Nº 3 consagra el principio de que la ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad

penal Esta disposición legal, unido a lo que dispone la Convención Americana de Derechos
Humanos o Pacto de San José de Costa Rica en su artículo 9 y el Pacto de Derechos Civiles y
Políticos de las Naciones Unidas, en su artículo 15, vinculantes para los tribunales nacionales
en virtud del artículo 5º de la Constitución Política de la República, establecen el principio de
legalidad penal, prohibiendo sancionar conductas que previamente no hayan sido descritas y a
las cuales no se hubiere atribuido sanción , cual no es lo normado en el artículo 450 del Código
Penal. Concluye el recurrente que corresponde, entonces, frente a un robo con fuerza en lugar
destinado a la habitación, en grado de frustrado, aplicar el artículo 51 del Código Penal y
aplicarse al hecho motivo de esta causa, una pena de presidio menor en su grado máximo.
Expresa que la errónea aplicación del derecho ha influido en lo dispositivo del fallo, por que
solicita se aplique al acusado Jaime Andrés Castro Hinostroza, la pena de sesenta y un día de
presidio menor en su grado mínimo, más accesorias legales, en su calidad de autor de un delito
de hurto simple de especies en grado de frustrado contemplado en el artículo 446 Nº 2 del
Código Penal. En subsidio, que se le condene a la pena de tres años y un día de presidio menor
en su grado máximo, más accesorias legales, en su calidad de autor de un delito frustrado de
robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación;
2º.- Que el recurrente, en lo principal, ha invocado como causal de nulidad, la señalada
en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, por cuanto en el pronunciamiento de la
sentencia se ha hecho una errónea aplicación del derecho que ha influido substancialmente en
lo dispositivo del fallo, al calificar el hecho punible como robo con fuerza en las cosas en lugar
destinado a la habitación y no como hurto;
3º.- Que, en lo que se relaciona con esta causal de nulidad, esta Corte no advierte que
en la sentencia recurrida se haya vulnerado la disposición legal citada, puesto que está
acreditado, como lo afirma por lo demás el recurrente, que se extrajeron los pasadores de las
bisagras de la puerta exterior, utilizándose desatornillador, para así sacar la puerta de su base
y entrar a la casa;
4º.- Que, el hecho de sacar la puerta de su base, mediante las extracción de los
pasadores de las bisagras, y proceder así entrar al lugar destinado a la habitación, significa que
ha habido fuerza en ella, puesto que para entrar a una morada por la puerta no se requiere, por
cierto, que ésta sea sacada de su base mediante la aplicación de un desatornillador y el
extraído de sus bisagras;
5º.- Que si se acepta el razonamiento de la defensoría, igualmente no habría fuerza en
las cosas, en el ejemplo del Nº 2 del artículo 440 del Código Penal, puesto que el uso de llaves
falsas para abrir una puerta, tampoco se estaría utilizando fuerza contra ella, ya que la puerta
seguiría intacta, físicamente;
6º.- Que, en definitiva, lo que plantea el legislador en el citado artículo 440 del Código
Penal, como robo con fuerza en las cosas, es que se sanciona la entrada de un tercero al
interior de una morada mediante la utilización de medios no destinados a tal efecto, sea
escalamiento, forado, rompimiento de pared o techos, fractura, etc. O, como en el caso de
autos, mediante la extracción de una puerta, acción que también equivale al empleo de fuerza
en las cosas.;
7º.- Que, por lo expuesto, debe desestimar se la causal principal de nulidad invocada
por el defensor público;
8º.- Que, en segundo lugar, el recurrente invoca como causal subsidiaria, la señalada en
la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, por cuanto en el pronunciamiento de la
sentencia se ha hecho una errónea aplicación del derecho que ha influido substancialmente en
lo dispositivo del fallo, al aplicar la pena del delito consumado a un robo con fuerza en las cosas
en lugar destinado a la habitación frustrado;
9º.- Que, el recurrente sostiene que el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar
destinado a la habitación cometido por el acusado, quedó en grado frustrado, de manera que,
conforme a lo dispuesto en el artículo 51 del Código Penal, corresponde rebajar en un grado la
pena impuesta por la ley al autor del delito consumado, lo que es compartido por estos
sentenciadores, por las razones que exponen a continuación;
10º.- Que, tanto la Constitución Política de la República, en su artículo 19 Nº3 inciso
final, como en la Convención americana de Derechos Humanos-también llamado Pacto de San
141
José de Costa Rica-, en su artículo 9, y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,

en su artículo 15- estos últimos tratados internacionales que son vinculantes para los
tribunales de la República, en virtud de lo dispuesto en el artículo 5º de nuestra Carta
Fundamental-,establecen el principio de legalidad penal prohibiendo sancionar conductas que
previamente no hayan sido descritas y a las cuales no se les hubiera atribuido sanción, cual no
es lo normado en el artículo 450 del Código Penal;
11º.- Que, el mandato del artículo 450 citado, no se corresponde con aquellos que
establecen la legalidad penal, puesto que no describe una conducta inacabada como
constitutiva de una infracción penal específica, limitándose a indicar que es aplicable desde que
hay principio de ejecución la pena prevista para el acto consumado, esto es, la que ha sido
asignada a un acto distinto del que fuera ejecutado por el procesado, circunstancias en las que
no puede menos que concluirse que, luego de interpretar de manera conjunta el ordenamiento
jurídico relacionado con las conductas punibles , el contenido de la norma legal establecido en
el mencionado artículo 450 , ha sido derogado por la de mayor rango y de fecha posterior que
cumple la función de orientar el sistema punitivo;
12º.- Que, en efecto, la Ley Nº 17.227 , de 27 de septiembre de 1972, que reemplazó el
inciso 1º del artículo 450 del Código Penal en la forma que reza actualmente, es anterior, como
puede advertirse, al precepto constitucional que comenzó a regir en 1980;
13º.- Que, por otra parte, la Carta Fundamental al establecer que la ley no podrá
presumir de derecho la responsabilidad penal, el inciso primero del artículo 450 no puede tener
aplicación desde que, como se aprecia, importa una presunción de responsabilidad consumada
, en lo que es, en realidad, como sucede en el caso de autos, tentado o frustrado. El artículo
450, atribuye al ilícito un grado de desarrollo más avanzado que el efectuado en la práctica y
aplica a su autor una culpabilidad y una responsabilidad respecto a un hecho que no realizó y
que se presume de derecho como producido;
14º.- Que, así las cosas, el Séptimo Tribunal del Juicio Oral en lo Penal de Santiago,
condenó al acusado Jaime Andrés Castro Hinostroza, a la pena de siete años y ciento ochenta y
tres días de presidio mayor en su grado mínimo, más accesorias legales, como autor del delito
de robo con fuerza en lugar destinado a la habitación, pena mayor a la que le habría
correspondido al sentenciado conforme a los artículos 7 y 51 del Código Penal, puesto que, al
invocarse el artículo 450 del Código Penal, sancionó como consumado un delito frustrado;
15º.- Que, en efecto, al ser delito frustrado el cometido por Castro Hinostroza, de
conformidad a lo establecido en el artículo 51 del Código Penal, la sanción que le corresponde
en la especie, al rebajarse la pena en un grado, es la pena de presidio menor en su grado
máximo;
16º.- Que, la errónea aplicación del derecho ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, al aplicarse al sentenciado una pena mayor a la que le habría
correspondido, conforme a los artículos 7 y 51 del Código Penal. Por estas consideraciones, y
atendido lo dispuesto en los artículos 372 y 373 del Código Procesal Penal, se acoge el recurso
de nulidad interpuesto por el Defensor Penal Público de Santiago, Carlos Verdejo Galleguillos
en contra de la s entencia definitiva pronunciada por el Séptimo Tribunal del Juicio Oral en lo
Penal de Santiago, de fecha 12 de julio de 2006, mediante la cual se condenó al acusado Jaime
Andrés Castro Hinostroza, a la pena de siete años y ciento ochenta y tres días de presidio
mayor en su grado mínimo, más accesorias legales, como autor del delito de robo con fuerza en
lugar destinado a la habitación, en perjuicio de Eduardo Castro Oliva, ocurrido el día 28 de
junio del año 2006, en la comuna de Peñalolén, y dictarse la correspondiente sentencia de
reemplazo, sancionándolo con la pena de presidio menor en su grado máximo.
Acordada con el voto en contra del Ministro eñor Valderrama, quien estuvo por rechazar
el recurso de nulidad deducido en forma subsidiaria en contra de la sentencia definitiva
pronunciada por el Séptimo Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, de fecha 12 de
julio de 2006, por estimar que, tal como se señala en el fallo del Tribunal Oral en lo Penal, tiene
plena aplicación el artículo 450 del Código Penal, y por ende, la sanción impuesta al condenado
es la correcta. Ingreso Corte 1373-2006.- Rit 69-2006 Ruc 0500255559-1
Redacción del Abogado Integrante señor Hugo Llanos Mansilla. Dictada por la Cuarta
Sala de de la Iltma Corte de Apelaciones de Santiago, integrada por el Ministro señor Jorge
Dahm Oyarzún, el Ministro señor Manuel Antonio Valderrama Rebolledo y por el Abogado
142
Integrante señor Hugo Llanos Mansilla. Sentencia de reemplazo Santiago, diecisiete de agosto
de dos mil seis
En cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 384 del Código Procesal Penal, se dicta la
siguiente sentencia de reemplazo.
VISTOS:
Se reproduce de la sentencia anulada, de fecha doce de julio de dos mil seis, con
excepción de los considerandos décimo quinto y décimo octavo, que se eliminan Y teniendo en
su lugar y además presente: 1º.- Que los hechos que se han dado por acreditados en la
sentencia que se revisa se los ha calificado jurídicamente como de robo en lugar destinado a la
habitación en grado de desarrollo de fr ustrado. 2º.- Que de acuerdo a lo anterior, por
aplicación de lo que dispone el artículo 51 del Código Penal, se le impondrá al sentenciado la
pena inmediatamente inferior en grado a la señalada por la ley para el delito en cuestión, y
dado que lo afecta una circunstancia agravante, se aplicará la así resultante en su máximo. Por
estas consideraciones, y visto, además, lo dispuesto en los artículos 51, 66 y 440 del Código
Penal, se declara que se condena a Jaime Andrés Castro Hinostroza, a la pena de cuatro años
de presidio menor en su grado máximo, más las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua
para derechos políticos e inhabilitación absoluta para cargos y oficios públicos durante el
tiempo de la condena, como autor del delito de robo con fuerza en lugar destinado a la
habitación en grado de frustrado, en perjuicio de Eduardo Castro Oliva, ocurrido el día 28 de
junio del año 2006, en la comuna de Peñalolén. No se le concede ninguno de los beneficios de la
Ley 18.216, por no reunir los requisitos para ello. Le servirá de abono al sentencia los días que
ha permanecido ininterrumpidamente privado de libertad, desde el veinte de febrero del año en
curso, más los días diez y once de julio del año pasado, fechas en que estuvo privado de
libertad. Dése cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 468 del Código Procesal Penal.
Acordada con el voto en contra del Ministro señor Valderrama, quien fue de parecer de
mantener la sentencia que se anula, por los fundamentos esgrimidos en el voto con el que
estima rechazar el recurso de nulidad. Regístrese y comuníquese. Ingreso Corte 1373-2006.-
Rit 69-2006 Ruc 0500255559-1 Redacción del Abogado Integrante señor Hugo Llanos Mansilla.
Dictada por la Cuarta Sala de de la Iltma Corte de Apelaciones de Santiago, integrada

por el Ministro señor Jorge Dahm Oyarzún, el Ministro señor Manuel Antonio Valderrama
Rebolledo y el Abogado Integrante señor Hugo Llanos Mansilla.
143
Temuco, veintisiete de diciembre de dos mil cinco.

Vistos:
Doña Evelyn Zelaya Latham, en su calidad de abogada de Silvia Beltrán Briones,
interpone recurso de nulidad en contra de la sentencia dictada por el Tribunal Oral en lo Penal
de Angol en la causa RUC 0500008529-6 y RIT 53-2005, y en la cual se condena a su
defendida a sufrir la pena de seis años de presidio mayor en su grado mínimo. Pide se declare
la nulidad del juicio oral y de la sentencia dictada. La recurrente expresa que la sentencia ha
incurrido en la causal de nulidad señala en el artículo 373, letra B), del Código Procesal Penal,
en relación con el artículo 385 de ese mismo cuerpo legal. Esto, porque estima la defensa que
hubo una errónea aplicación del derecho que influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
puesto que el delito fue calificado como robo con fuerza en lugar habitado, utilizando llave
verdadera sustraída, en circunstancias que debió calificarse como hurto con abuso de
confianza.
La pena que debió aplicarse corresponde a una que oscila entre presidio menor en su
grado mínimo a máximo. Expone el recurrente, a continuación las razones que tuvo el fallo
para aplicar la condena que aflige a la recurrente, para lo cual formula observaciones al mérito
del proceso y a lo ponderado por los sentenciadores en el fallo condenatorio. Todo ello para
concluir que de esos antecedentes se prueba que no concurre el elemento objetivo de usar una
llave verdadera sustraída, toda vez que la indicada llave fue obtenida por indicación que del
lugar donde se encontraba hizo el hijo de la víctima. Sostiene la solicitud de nulidad que los
hechos deben calificarse como hurto con abuso de confianza y por consiguiente la pena no
debió superar el rango comprendido desde presidio meno r en su gado mínimo a presidio menor
en su grado máximo. La letrada advierte que ha usado la expresión hurto con abuso de
confianza, entendiendo por tal el aprovechamiento indebido de la confianza que hace la persona
en que aquélla se ha depositado y que le permite precisamente realizar el ilícito.
Considerando:
1º.- Que el considerando séptimo de la sentencia que se pretende anular, fija con
exactitud los hechos que, previa calificación jurídica, permitirán fijar la base de la condena que
debe aplicarse a la imputada Silvia Mery Beltrán Briones. En síntesis este considerando da por
establecido que la imputada ingresó al domicilio de la víctima usando una llave verdadera
sustraída a la víctima. Agrega que la llave estaba oculta bajo el dintel de la puerta principal de
la casa y que su ubicación fue posible por información que obtuvo de Juan Cisterna, quien,
además de informarle de donde estaba la llave, le advirtió acerca de la hora en que la casa se
encontraba sin moradores.
2º.- Que, aceptado que los hechos descritos no pueden ser alterados por un recurso
como el promovido, y a pesar de los esfuerzos de la defensa en esta materia, según consta en el
análisis que de ellos hace en su escrito, lo cierto es que la calificación de ellos que hace la
sentencia condenatoria se ajusta al derecho que resulta aplicable. Lo cierto es que el artículo
443 del Código Penal, y para los efectos del tipo aplicado, exige que las llaves hayan sido
sustraídas. Substraer, como es sabido, es apartar, o extraer, o separar una cosa del lugar
donde se encuentra. Es, apartar una cosa de la esfera donde fue dejada por su propietario o
legítimo tenedor. Siendo así, no puede aceptarse que se pretenda estar el elemento sustracción
ausente de los hechos por la mera circunstancia de haber recibido información acerca del lugar
donde se guardaba la llave de parte del coimputado Cisterna quien, a u vez, la habría recibido
del hijo de la víctima.
3º Que tampoco es valedero decir que la víctima había renunciado voluntariamente a la
protección que dicha llave le ofrecía. Es principio general en el derecho que la renuncia debe ser
expresa y no es posible suponer que la información que el hijo de la víctima diera a Juan
Cisterna sobre el lugar donde se encontraba l a llave sea una autorización para sacarla del
lugar.
4º Que, toda vez que los sentenciadores así lo han entendido y ponderado en la
consideraciones séptima a novena del fallo, no cabe sino concluir que la nulidad que el recurso
reclama debe ser rechazada.
144
Y teniendo además presente lo dispuesto en el artículo 443 del Código Penal y artículos
372, 373, letra b), y 384 del Código Procesal Penal. SE RECHAZA el recurso que doña Evelyn
Zelaya Latham interpone a favor de doña Silvia Mery Beltrán Briones y en contra de la
sentencia definitiva dictada por el Tribunal en lo Penal de Angol en el proceso RUC
0500008529-6 y RIT 53-2005, sentencia de fecha 26 de noviembre de 2005, la que se lee desde
fojas 8 a fojas 13 de los antecedentes tenidos a la vista, y , por consiguiente se declara que
dicho juicio y dicha sentencia no son nulas. Devuélvanse los antecedentes, Redacción del
abogado integrante señor Fernando Mellado Diez. Rol 1093-2005.
Pronunciado por la I. Corte 1º Sala. Presidente Sr. Julio César Grandón Castro, Fiscal Judicial
Sr. Luis Troncoso Lagos y Abogado Integrante Sr. Fernando Mellado Diez.- Se deja constancia
que el Ministro Sr. Julio César Grandón Castro no firma, no obstante haber concurrido a la
vista y acuerdo de la causa, por encontrarse con licencia médica.- En Temuco a veintisiete de
diciembre de dos mil cinco, notifiqué por el estado diario la resolución que antecede.-
145
Santiago, treinta de noviembre de dos mil cinco.

VISTOS:
El Segundo Juzgado del Crimen de San Miguel instruyó la causa rol 93.753-PL, a la que
se encuentra acumulada la causa rol 940-2003 del Noveno Juzgado del Crimen de Santiago, a
fin de establecer la existencia de los delitos de robo con fuerza en las cosas que se encuentran
en bienes nacionales de uso público y de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitación y la responsabilidad que en tales ilícitos le ha cabido a Jean Pierre Silva Espinoza,
dictándose sentencia el veintitrés de noviembre de dos mil cuatro, escrita a fs. 267 y siguientes,
en la que se lo condena a la pena de 541 días de presidio menor en su grado medio y accesorias
como autor del delito de robo con fuerza en las cosas que se encuentran en bienes nacionales
de uso público, perpetrado el 12 de marzo de 2003, en perjuicio de Reinaldo Suárez Maldonado
y a la pena de 5 años y 1 día de presidio mayor en su grado mínimo y accesorias como autor del
delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación, perpetrado el 17 de
noviembre de 2003, en perjuicio de Leontina Sanhueza Valenzuela. Conociendo del recurso de
apelación, la Corte de Apelaciones de San Miguel la confirmó con declaración respecto de la
forma en que Silva Espinosa debe cumplir las penas que se le han impuesto. Contra la
resolución anterior la defensa del condenado dedujo recurso de casación en el fondo,
ordenándose traer los autos en relación.
CONSIDERANDO:
1º) Que, el recurso de casación en el fondo interpuesto por la defensa del condenado se
funda en la causal 2 del artículo 546 del Código de Procedimiento Penal, esto es, en que la
sentencia, haciendo una calificación equivocada del delito, aplique la pena en conformidad a
esa calificación. El recurrente expresa que la sentencia impugnada tuvo por establecidos los
siguientes hechos: Que con el mérito de los elementos de prueba precedentemente relacionados
y analizados en conformidad a la ley, se ha logrado establecer que un sujeto, acompañado de
otro, procedió a escalar el balcón del departamento ubicado en Avenida Isabel Riquelme Nº 553,
Departamento F, segundo piso, de propiedad de Leontina Sanhueza Valenzuela y desde allí
sustrajo un coche de guagua, dándose a la fuga, siendo posteriormente aprehendido por la
policía y se recuperó de su poder la especie reclamada; hechos que a juicio del tribunal
constituyen la figura penal de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación,
previsto y sancionado en el artículo 432 y 440 Nº 1 del Código Penal, toda vez que se ha
acreditado la apropiación clandestina de cosa mueble ajena, sacada del ámbito de protección
patrimonial de su dueña, sin la concurrencia de su voluntad y con ánimo de lucro, empleando
su autor fuerza en las cosas consistente en el escalamiento hasta el balcón del segundo piso del
establecimiento de la afectada. El recurrente argumenta que uno de los requisitos exigidos por
los artículos 432 y 440 Nº 1 del Código Penal es el escalamiento, que consiste en emplear, para
entrar al lugar habitado, una vía que no ha sido destinada por sus moradores a ese efecto y
que, no habiéndose comprobado el ingreso al balcón, los hechos descritos en la sentencia
recurrida constituyen delito de hurto y no delito de robo con fuerza en lugar habitado, siendo
por tanto errónea la calificación hecha por los sentenciadores, lo que le causa un grave
perjuicio al aplicársele una pena mayor que aquella que en derecho corresponde. Sostiene que
la sentencia recurrida ha infringido el principio indubio pro reo, porque en el fallo no se han
descrito hechos constitutivos del delito de robo con fuerza en lugar habitado y existiendo una
duda razonable respecto de la calificación típica de los hechos, el intérprete debe tenerlos por
acreditados del modo que más favorezca al reo, lo que no ha ocurrido en el caso de que se trata.
También estima infringido el artículo 19 Nº 3 inciso 7º de la Constitución Política, porque se ha
castigado un delito con una pena distinta de la establecida por la ley; el artículo 440 Nº 1 del
Código Penal, porque erróneamente se lo ha aplicado a los hechos investigados, y el artículo
446 Nº 3 del mismo Código, porque se ha dejado de aplicarlo debiendo hacerlo. Solicita que se
anule el fallo y se dicte sentencia de reemplazo.
2º) Que, conforme a lo previsto en el Nº 1 del artículo 440 del Código Penal, hay
escalamiento cuando se entra por vía no destinada al efecto, lo que parte de la doctrina ha
interpretado como exigencia de que el delincuente introduzca todo su cuerpo en la intimidad de
146
la morada, desestimando la existencia del escalamiento cuando se ha sacado la cosa ajena por
vías no autorizadas por el dueño o morador del lugar habitado, como ser introduciendo un
brazo o mediante un dispositivo especial (gancho). (Mario Garrido Montt, Derecho Penal,
Editorial Jurídica de Chile, 2000, Tomo IV, pag. 227).
3º) Que, esta Corte comparte la interpretación de la norma señalada en la motivación
precedente, teniendo en consideración que lo que el legislador ha pretendido es sancionar con
una pena mayor a quien emplea un mayor esfuerzo o destreza para vencer los medios de
protección de la cosa ajena, en los que hay una mayor audacia de su parte porque no sólo se
apropia de la especie, sino que, a su vez, infringe los resguardos de la privacidad de la víctima.
(Mario Garrido Montt, obra citada, Tomo IV, pág. 226)
4º) Que, los sentenciadores tuvieron por establecido que un sujeto procedió a escalar el
balcón del departamento y que dicho sujeto empleó fuerza en la cosas consistente en el
escalamiento hasta el balcón del segundo piso del departamento de la afectada, sin expresar si
el autor había entrado a dicho balcón o si, por el contrario, había accedido a la especie para
sacarla de la esfera de resguardo de la víctima sin haber introducido todo su cuerpo en él.
5º) Que, no encontrándose establecida la entrada del autor al balcón del departamento
desde donde se sustrajo la especie, ni ninguna otra forma de fuerza en las cosas, no es posible
calificar la sustracción como constitutiva del delito robo con fuerza en las cosas tipificado en el
artículo 440 Nº 1 del Código Penal, razón por la cual se acogerá el recurso de casación
interpuesto por la defensa del condenado.
Por estos fundamentos y lo dispuesto en los artículos 535, 546 Nº 2º y 547 del Código
de Procedimiento Penal, se invalida la sentencia de veinte de abril de dos mil cinco, escrita a
fojas 288 y se reemplaza por la que a continuación y en acto separado se pronunciará.
Acordada con el voto en contra del Ministro don Alberto Chaigneau del Campo quien fue de
opinión de que existía el escalamiento y que, en consecuencia, los sentenciadores no habían
cometido error alguno al calificar la conducta del condenado Silva Espinoza. Regístrese.
Redacción de la abogado integrante Sra. Luz María Jordán Astaburuaga.
Rol Nº 2369-05 Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres.
Alberto Chaigneau del C., Enrique Cury U., Jaime Rodríguez E. y los abogados integrantes Sr.
Fernando Castro A. y Sra. Luz María Jordán A. No firma el abogado integrante Sr. Castro, no
obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar ausente. Autoriza el
Secretario de esta Corte Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
SENTENCIA DE REEMPLAZO.
Santiago, a treinta de noviembre de dos mil cinco.
En cumplimiento de lo prevenido por el artículo 786 del Código de Procedimiento Civil,
aplicable por mandato del artículo 535 del Código de Procedimiento Penal, se dicta la siguiente
sentencia de reemplazo:
Vistos:
De la sentencia de primer grado, escrita de fs. 262 en adelante, se reproduce su parte
expositiva con las modificaciones indicadas en la letra a) de los vistos de la sentencia anulada;
sus fundamentos, con excepción del considerando segundo letra d), en el que se sustituye la
palabra Suares por Suárez, del considerando sexto, en cuyo párrafo e) se sustituye el numeral
257 por 251 y 248 por 243 y del considerando décimo noveno en el que se sustituye la
expresión delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación por el delito
de hurto falta tipificado en el artículo 494 Nº 19 del Código Penal, y los considerandos séptimo,
noveno y undécimo, que se eliminan, y las citas legales, con excepción de los artículos 28, 440
Nº 1 y 443 inciso 1º del Código Penal, que también se eliminan. Se reproduce, además, el
considerando 1º de la sentencia que se anula y los considerandos 2º a 5º, ambos inclusive, de
la sentencia de casación. Y se tiene, además, y en su lugar presente:
1º) Que, aún cuando los funcionarios aprehensores suponen que Silva Espinoza accedió
al coche de guagua que estaba en el balcón del departamento ubicado en el segundo piso de un
edificio mediante escalamiento, (declaraciones de fs. 17 y 18 vta.) y que la afectada declara a fs.
15 vta. que los testigos Héctor Riffo e Ireska Aravena, vecinos del block, vieron a dos sujetos
uno de los cuales se subía por la reja del balcón de su departamento para tomar el referido
coche de guagua, no es posible tener por acreditado el escalamiento porque los testigos
147
mencionados por la afectada nunca declararon en la causa y las expresiones de los

funcionarios aprehensores, que no estaban presentes en el lugar de los hechos en el momento
en que éstos tuvieron lugar, sólo constituyen meras suposiciones, insuficientes para tener por
acreditada la entrada al balcón en alguna de las formas descritas en el Nº 1 del artículo 440 del
Código Penal.
2º) Que, constando que el coche de guagua se encontraba en el balcón del departamento
ubicado en el segundo piso de un edificio y que fue posteriormente encontrado en la calle, a
unos metros Silva Espinoza, quien lo dejó en el suelo al percatarse de la presencia de los
funcionarios aprehensores, sólo cabe concluir que dicha especie fue hurtada, pero no robada,
porque no existen elementos de convicción suficientes para tener por acreditada la fuerza en la
cosa, en concreto, el escalamiento.
3º) Que, la afectada avalúa el coche de guagua en la suma de $20.000, cantidad que
este tribunal tendrá como valor de la especie hurtada, por estimarla razonable y no existir
prueba alguna en contrario. Dicha suma es inferior a una unidad tributaria mensual del mes
de Noviembre de 2003, época de comisión del ilícito en la que dicha unidad tenía el valor de
$29.799.
4º) Que, con el mérito de los elementos de prueba relacionados en el considerando sexto
de la sentencia en alzada, analizados en los considerandos precedentes, se ha logrado
establecer que el día 17 de Noviembre de 2003, alrededor de las 22,00 horas, un sujeto,
acompañado de otro que se dio a la fuga, sustrajo del balcón del departamento ubicado en
Avenida Isabel Riquelme Nº 553, Departamento F, segundo piso, un coche de guagua de
propiedad de Leontina Sanhueza Valenzuela, cuyo valor no excede de una tributaria mensual,
hecho que constituye el delito de hurto, previsto en el artíc ulo 432 del Código Penal, toda vez
que se ha acreditado que se apropió de cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueña y con
ánimo de lucrarse, y sancionado como falta en el artículo 494 Nº 19 del Código Penal, en su
versión vigente a la época de comisión de los hechos.
5º) Que, el procesado reconoce que los aprehensores lo detuvieron alrededor de las
22:00 hrs., a una distancia de unos 10 metros del lugar donde se encontraba el aludido coche
de la guagua. Explica que momentos antes de ser detenido había pasando corriendo un cabro
de la Población La Legua al que le dicen el Tolo-Tolo, de quien ignora nombres y domicilios,
quien botó este coche en el lugar, explicación que se contradice con las declaraciones de los
funcionarios aprehensores que rolan a fs. 17 y 18 respectivamente, razón por lo cual será
desechada y se considerará que Jean Pierre Silva Espinoza es el autor del delito de hurto falta
referido en la motivación anterior.
6º) Que, por las razones ya expresadas esta Corte disiente de la opinión de la señora
fiscal judicial en su informe de fs. 272.
Y visto, además, lo dispuesto en los artículos 49, 69, 454, 455 y 494 Nº 19 del Código
Penal y en los artículos 514 y 527 del Código de Procedimiento Penal, SE CONFIRMA la
sentencia en alzada de fecha de fecha 23 de noviembre de 2004, escrita a fojas 267 y
siguientes, con declaración que se condena a Jean Pierre Silva Espinoza a la pena de multa de
una unidad tributaria mensual, como autor del delito hurto falta tipificado en el artículo 494 Nº
19 del Código Penal, perpetrado el 17 de noviembre de 2003, en perjuicio de Leontina Sanhueza
Valenzuela.
La pena privativa de libertad impuesta a Silva Espinoza se le tiene por cumplida con el
mayor tiempo que permaneció detenido y en prisión preventiva entre el 17 de noviembre de
2003, fecha desde la cual permanece ininterrumpidamente privado de libertad según el parte
de fs. 1, y entre el 12 de marzo y 23 de mayo de 2003, que permaneció privado de libertad en la
causa vista conjuntamente Rol 2525-2002, según parte de fs. 86 y certificado de fs. 156.
En atención a lo resuelto, dése inmediata orden de libertad al condenado si no estuviere
detenido por otra causa.
Si el sentenciado no pagare la multa impuesta sufrirá por vía de sustitución y apremio
la pena de reclusión, a razón de un día por cada quinto de unidad tributaria mensual, que no
podrá exceder de seis meses y en todo caso servirá de abono el exceso del tiempo de privación
de libertad recién referido.
Acordada con el voto en contra del Ministro Sr. Alberto Chaigneau del Campo quien fue
de opinión de confirmar la sentencia en alzada con la declaración contenida en la sentencia que
148
se anula. Regístrese y devuélvase. Redactado por la abogado integrante Sra. Luz María Jordán
Astaburuaga Rol Nº 2369-05 Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros
Sres. Alberto Chaigneau del C., Enrique Cury U., Jaime Rodríguez E. y los abogados
integrantes Sr. Fernando Castro A. y Sra. Luz María Jordán A. No firma el abogado integrante
Sr. Castro, no obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar
ausente. Autoriza el Secretario de esta Corte Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
149
La serena, a veintiséis de diciembre de dos mil cinco.

VISTOS:
En estos antecedentes Rol Único 0510003274-2, RIT 116-2005, la Segunda Sala del
Tribunal de Juicio Oral en Lo Penal de La Serena, integrada por los jueces Jorge Fernández
Stevenson, Jorge Pizarro Astudillo y Jaime Vicente Meza Sáez, por sentencia de 4 de noviembre
de 2005 condenó a Roberto Carlos Flores Aranda y a Juan Luis Flores Espejo como autores del
delito de robo con fuerza en dependencias de lugar habitado en grado de tentado, cometido el
15 de marzo de 2005 en esta ciudad de La Serena, a sendas penas de cinco años y un día de
presidio mayor en su grado mínimo y accesorias correspondientes; se condenó además en dicho
fallo a Flores Aranda a la pena de sesenta y un días de presidio menor en su grado mínimo y
accesoria correspondiente en su calidad de autor del delito de posesión ilícita de arma de fuego,
previsto y sancionado en el artículo 9 de la ley 17.798, en grado de consumado, ilícito
perpetrado en La Serena el 15 de marzo de 2005; además se absolvió a José Luis Flores Espejo
del cargo de posesión ilícita de arma de fuego contenida en la acusación. En contra de esta
sentencia ambos acusados interponen recurso de nulidad, fundados en la causal del artículo
373 letra b) del Código Procesal Penal, solicitando la invalidación de la misma y que se dicte la
correspondiente sentencia de reemplazo en la que se califique el delito de robo como robo en
lugar no habitado en grado de tentativa y para que se declare además concurrente la
circunstancia atenuante de responsabilidad penal consistente en la colaboración sustancial al
esclarecimiento de los hechos, e inconcurrente la circunstancia agravante especial de
pluralidad de malhechores, rebajando en consecuencia la pena por el delito de robo, en la
forma que corresponda, según sea acogido total o parcialmente el recurso y teniendo en su caso
por cumplida la pena con el mayor tiempo que han permanecido los imputados en prisión
preventiva, con costas. Declarado admisible el recurso, se llevó a efecto la audiencia fijada para
su conocimiento, en la cual se escuchó al defensor de los recurrentes y al Ministerio Público,
quienes concurrieron a estrados, determinándose para la lectura del fallo el día 26 de diciembre
de 2005 a las doce horas.
CONSIDERANDO:
1.- Que se señala en el recurso que en la sentencia definitiva dictada se ha incurrido en
el motivo de nulidad contemplado en el artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, por
haberse hecho una errónea aplicación del derecho con influencia sustancial en lo dispositivo
del fallo, error que se manifiesta en los tres aspectos siguientes: a) Respecto de la calificación
del delito de robo, por cuanto ha sido calificado como robo en grado de tentativa perpetrado en
lugar habitado, destinado a la habitación o en sus dependencias, no obstante que se trata de
una tentativa de robo en lugar no habitado; b) El rechazo respecto de ambos imputados de la
circunstancia atenuante de responsabilidad consistente en la colaboración sustancial del
artículo 11 Nº 9 del Código Penal; y c) La declaración de la concurrencia de la circunstancia
especial agravante de responsabilidad penal consistente en la pluralidad de malhechores.
2.- Que en cuanto al primer aspecto en que basan los recurrentes su recurso de
nulidad, esto es de haber el fallo calificado los hechos referentes al delito de robo por el cual se
les acusó como correspondientes a un delito de robo en dependencias de lugar habitado en
grado de tentativa, señalan que lo que se tuvo por acreditado en el fundamento 4º de la
sentencia fue, Que de los antecedentes relacionados precedentemente, se encuentra acreditado
que el 15 de marzo de 2005, siendo aproximadamente las 12:00 horas, dos sujetos intentaban
forzar una chapa del portero electrónico del condominio de departamentos ubicado en calle
Pení esquina Riquelme de esta ciudad, para lo cual uno de ellos utilizaba un destornillador
mientras el otro se apoyaba a su lado con el objeto de que el primero no fuese visto por
transeúntes ni vehículos, siendo sorprendidos en ese acto por la Policía de Investigaciones que
aquél día circulaba por la vía pública. En base a estos hechos, la calificación formulada en la
sentencia ha sido errónea, porque la conducta consistente en, intentar forzar una chapa del
portero electrónico, se desarrolla en la vía pública, esto es en un bien nacional de uso público,
sin que siquiera haya principio de ejecución respecto del primero de uno de los principales
elementos objetivos del delito, cual es ingresar a uno de los lugares a que se refiere el artículo
150
440 del Código Penal. Del hecho establecido de intentar forzar una chapa del portero
electrónico, no se infiere que se haya dado principio de ejecución por medios directos al crimen
o simple delito imputado. Agregan por otra parte que desde el lugar en que se generaba la
tentativa, que era la vía pública, sólo se podía acceder a un callejón de acceso vehicular en que
no había bienes susceptibles de ser apropiados, ni tampoco compatible con presencia humana
en riesgo. Calificar a dicho callejón de acceso vehicular como dependencia es una
interpretación demasiado extensiva, ya que no cumple con las condiciones de contigfísica, ni
tampoco funcional, con un lugar habitado o destinado a la habitación en términos tales de
entender realmente amagada de alguna forma la seguridad o integridad de las personas, bien
que en parte esta figura pretende cautelar. Además para acceder a un lugar cuya protección
sea homologable a un lugar habitado, es necesario en la especie no sólo vencer la reja exterior,
sino además vencer la puerta interior de acceso al edificio, la que naturalmente no conduce de
inmediato a los departamentos, sino a un hall de distribución y posteriormente y sólo desde ahí
es posible acceder a uno de los departamentos, todos los cuales están suficientemente
protegidos con puertas y cerraduras
3.- Que el haber acreditado que los acusados intentaban forzar la chapa del portero
electrónico del condominio de departamentos utilizando un destornillador, debe estimarse que
es constitutivo de la realización de un hecho directo orientado a la ejecución del delito de robo
con fuerza en las cosas en las dependencias de un lugar habitado, ya que mediante tal hecho
usando fuerza en las cosas, la que recayó sobre el dispositivo utilizado para asegurar el
cerramiento del portón de acceso al condominio y a su estacionamiento de vehículos, como era
la chapa, se intentó fracturar el portón de entrada que conducía al lugar habitado y a sus
dependencias, esto es se trató de efectuar el escalamiento referido en el Nº 1 del artículo 440
del Código Penal, hecho que exteriorizó un propósito criminal, como era el de apropiarse de
especies muebles ajenas que se encontraren dentro del recinto situado en el área cuya
seguridad estaba resguardada por el portón en referencia.
4.- Que en cuanto a si se ha de considerar o no dependencia de lugar habitado al
callejón de acceso al condominio, debe tenerse en cuenta que él presentaba una relación de
subordinación a un lugar principal como era el edificio de departamentos y además se
cumplían a su respecto los requisitos que señala la doctrina (Alfredo Etcheberry Derecho Penal
Parte Especial, Tomo III Tercera Edición, pág. 322 Ed. Jurídica 2004), de contigo yuxtaposición
con el lugar principal; de comunicación interna con dicho lugar; y de unidad con el mismo en el
sentido funcional.
5.- Que respecto a lo alegado por la defensa de los imputados acerca de que luego de
vencer la reja o portón de entrada debía superarse otra puerta que conducía a un hall de
acceso y posteriormente las puertas mismas de los departamentos, debe tenerse en cuenta que
tratándose de robo en lugar habitado el requisito que exige la ley para su perpetración es el del
escalamiento externo, esto es el empleado para ingresar al lugar del robo y no el escalamiento
interno, como resulta claro del Nº 1 del artículo 440 del Código Penal, que utiliza la forma
verbal, entra.
6.- Que en cuanto a los fundamentos del recurso consistentes en haberse incurrido en
error en el fallo al haberse rechazado la circunstancia atenuante de responsabilidad penal
consistente en la colaboración sustancial de los imputados en relación al delito de robo,
contemplada en el artículo 11 Nº 9 del Código Penal y que asimismo se incurrió en error en la
sentencia al haberse estimado que concurría la circunstancia especial agravante de
responsabilidad consistente en la pluralidad de malhechores contemplada en el artículo 456
Bis Nº 3 del Código Penal, debe señalarse que del examen de la sentencia impugnada se
constata que los jueces de la instancia razonaron en forma ajustada a derecho y dieron cabal
cumplimiento a la valoración de la prueba producida en relación a las circunstancias
modificatorias en referencia, como se desprende de la lectura del análisis efectuado en el
fundamento 9º respecto de lo concerniente a ellas, lo que los hizo concluir en orden al rechazo
de la minorante y a tener por probada la concurrencia de la agravante.
Y visto además lo dispuesto en los artículos 352, 358, 360, 372 y 384 del Código
Procesal Penal, se rechaza el recurso de nulidad interpuesto por la defensa de los acusados
Roberto Carlos Flores Aranda y Juan Luis Flores Espejo, a fojas 8 y siguientes de estos
antecedentes en contra de la sentencia definitiva dictada el cuatro de noviembre de dos mil
151
cinco por la Segunda Sala del Tribunal de Juicio Oral en Lo Penal de La Serena, que rola de
fojas 1 a 7 vuelta. Regístrese y devuélvase.
Redactada por don Jaime Franco Ugarte, Ministro Titular.
Rol Nº 327-2005.
152
Fecha: treinta de septiembre de dos mil cinco Sala: Primera Rol Corte: 157-2005 Ruc:
0500248500-3 Juzgado: 8º JUZGADO DE GARANTIA DE SANTIAGO Integrantes: Ministro
señora Gabriela Perez Paredes Ministro señor Alejandro Madrid Crohare y Abogado Integrante
señor Benito Mauriz Aymerich Relator: CARLOS ITURRA Digitador (a): SOFPAR - BAHAMONDE
GONZALEZ MARISOL. Fiscal: Yasna Rios Oporto Defensor: Patricio Sánchez. Hora Inicio: 13:46
Hora de Término: 01:56 hrs Nº registro de Audiencia: 90-A157-05 050930 Víctima: Imputado:
Rene Humberto Rodriguez Treswlat Tipo de Recurso:PENAL-APELACION ARTICULO
Delito:HURTO SIMPLE Integrante Recusado:@{...} Se dió comienzo a la audiencia fijada para el
día de hoy para efectos de la lectura del fallo que incide en estos autos, con asistencia de las
partes individualizadas, procediendo la señora Presidente de esta sala a dar lectura de la
sentencia, cuyo tenor es el siguiente. Santiago, treinta de septiembre de dos mil cinco. Vistos y
oídos: Se reproduce la sentencia en alzada, con excepción de los considerandos 7º, 8º, 9º, los
cuales se eliminan. Y se tiene en su lugar, y además, presente: 1º.- Que con fecha 20 de
septiembre en curso, tuvo lugar la audiencia destinada a conocer del recurso de apelación
deducido por la Fiscalía Local de Ñunoa en contra de la sentencia definitiva de veintidós de
agosto último, pronunciada en procedimiento abreviado, por el Juez del Octavo Juzgado de
Garantía de Santiago, don Luis Francisco Avilés Mellado, en causa RIT Nº23-2005, que
condenó a René Humberto Carlos Rodríguez Treswalt, en calidad de autor del delito de hurto
simple, en grado consumado, a sufrir la pena de sesenta y un días de presidio menor en su
grado mínimo, multa de cinco unidades tributarias mensuales, mas la accesoria de suspensión
de cargo u oficio público durante el tiempo de la condena, eximiéndolo del pago de las costas de
la causa, no concediéndole ninguna medida alternativa de la Ley Nº18.216. Para la
determinación de la sanción aplicada el sentenciador reconoció al imputado una circunstancia
atenuante de responsabilidad criminal: tratar de reparar con celo el mal causado, prevista en el
número 7º del artículo 11 del Código Penal. 2º.- Que como fundamento de su apelación, el
Ministerio Público ha alegado que el fundamento del fallo apelado, contenido en el
considerando 7º es erróneo, por cuanto yerra en la apreciación del tipo penal toda vez que en el
caso del delito de robo de cosas que se encuentran en bienes nacionales de uso público, y a
diferencia de otros robos con fuerza, el despliegue de esta última no debe necesariamente
dirigirse a los resguardos de la cosa sino que también puede desplegarse sobre la cosa misma,
como ocurre en la presente causa. Expone que la argumentación del fallo apelado parte del
supuesto de que la fuerza necesariamente debe aplicarse sobre los mecanismos de resguardo,
cuestión que la mayoría de las veces no ocurre en el delito de robo en bien nacional de uso
público, puesto que muchos accesorios de vehículos son exteriores a este y por lo tanto son
sustraídos sin necesidad de fuerza aplicada para vencer mecanismos, sino sobre los objetos
mismos. Este error para apreciar la fuerza en el tipo pena es lo que hace que el juez a quo
recalifique erróneamente el delito a hurto. También señala que, yerra el fallo recurrido al no
ponderar el hecho de que en el delito de Robo de Cosas que se encuentran en Bienes
Nacionales de Uso Público, la fuerza está determinada en gran medida por los medios de
comisión, esto es, llaves falsas o verdaderas que se hubiere sustraído, ganzúas u otros medios
semejantes. Asimismo estima que el sentenciador de primera instancia no aprecio
correctamente los hechos al negarle valor a la declaración de la víctima sobre la forma en que
se habría producido el corte de la conexión entre la luneta del espejo retrovisor y el motor que
permite su funcionamiento eléctrico, que sería el mecanismo de resguardo de la cosa. Además
señala que el sentenciador estaría al parecer exigiendo probanzas de hechos que son de público
conocimiento, ya que es un hecho conocido que los espejos de los vehículos con sistema
eléctrico, deben unirse mediante mecanismos que permitan su funcionamiento automático,
siendo el detalle de ese funcionamiento irrelevante. Por todo lo anterior solicita que se
califiquen los hechos sobre los que versa la acusación y los antecedentes de la investigación
como Robo en Bienes Nacionales de Uso Público y se condene a René Humberto Carlos
Rodríguez Treswalt a la pena de tres años de presidio menor en su grado medio. 3.- Que la
controversia a solucionar en el caso sublite es si existió o no fuerza para la sustracción del
153
espejo retrovisor del auto de la víctima y si dicha fuerza fue un elemento determinante para la
comisión del ilícito. 4.- Que en la presente causa se encuentra acreditado y reconocido por el
imputado que el día 24 de junio del año 2005, alrededor de las 16:30 horas, sustrajo la luneta
del espejo retrovisor mediante un destornillador de cruz, del automóvil de la víctima. No consta
que el espejo o la luneta del espejo retrovisor del vehículo hubiere estado desprendida y esta
parte en los automóviles en la mayoría de los casos va unida mediante piezas encajadas y
cables eléctricos que permiten la conexión con un pequeño motor que permiten el manejo del
espejo eléctrico, por lo que es obvio presumir que para extraerlo desde el exterior del vehículo
alguna clase de fuerza mecánica o de corte ha de ser necesaria y consta en autos que el
imputado actuó premunido de un destornillador de cruz, que le sirvió para separar la luneta del
espejo retrovisor y poder así extraerla. Ello se desprende claramente del acta de fuerza en las
cosas y la declaración de la víctima efectuada la fiscal sobre la reparación de dicha pieza del
vehículo. 5.- Que es lógico pensar que cualquier mecanismo de resguardo que afianzara la
luneta c on el espejo retrovisor fue violentado, por cuanto de otro modo dicha pieza se hubiera
separado sin ofrecer resistencia alguna y el imputado no hubiera necesitado de un objeto como
un destornillador para realizar la sustracción, no siendo relevante en el caso saber la mecánica
completa del mecanismo forzado, sino simplemente saber que lo fue y como se produjo. 6.- Que
en los delitos de robo en bienes nacionales de uso público, la fuerza no debe necesariamente
dirigirse a los resguardos de la cosa sino que puede también desplegarse sobre la cosa misma,
lo que se debe al lugar en que se encuentran, bienes nacionales de uso público como las calles,
aceras, postes de alumbrado público, alcantarillados, etc. Tal es lo que ocurre por ejemplo con
el robo de cables eléctricos desde el alcantarillado, en que aunque las tapas estuvieran abiertas
y sin protección, la única manera de robar los cables es cortándolos, de manera que la fuerza
se aplica sobre la cosa misma objeto del robo. 7.- Que vistas así las cosas y según lo razonado
precedentemente, permite tener por acreditados los siguientes hechos materia de la acusación:
el día 24 de junio del año 2005, alrededor de las 16:30 horas, el imputado sustrajo mediando
fuerza y utilizando un destornillador de cruz, la luneta del espejo retrovisor derecho del
automóvil P.P.U Nº PY-5344, marca Suzuki, modelo Baleno, color verde, de propiedad de doña
Alba Rocío Novillo Muñoz, vehículo que había dejado estacionado momentos antes, entre calle
Los Capitanes próximo a la Avenida Antonio Varas , Comuna de Providencia, el cónyuge de
ésta, don Alfredo Manfredi Aguirre. 8.- Que los hechos descritos no pueden sino encuadrarse
en el delito previsto y sancionado en el artículo 443 del Código Penal, esto es Robo en Bienes
Nacionales de Uso Público, por lo que se acogerá la apelación deducida por el Ministerio Público
en esta causa. Por estos fundamentos y visto, además, lo dispuesto en los artículos 413, 414,
415 del Código Procesal Penal, se confirma la sentencia definitiva de veintidós de agosto último,
pronunciada en procedimiento abreviado, con declaración: I.- Que RENE HUMBERTO CARLOS
RODRIGEZ TRESWALT, ya individualizado, queda condenado a la pena de QUINIENTOS
CUARENTA Y U N DIAS DE PRESIDIO MENOR EN SU GRADO MEDIO, más la accesoria de
suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la condena, como autor del delito de
ROBO EN BIEN NACIONAL DE USO PUBLICO, previsto y sancionado en el artículo 443, en
relación con os artículos 442 y 432, todos del Código Penal, cometido en la comuna de Ñuñoa,
el 24 de junio del presente año. II.- No se condena en costas al sentenciado, por haber aceptado
proceder en esta causa conforme a las reglas del procedimiento abreviado y no haber solicitado
la realización de un juicio oral, evitando los gastos que ello implica. III.- Atendido los
antecedentes penales del imputado, no se concede ninguna medida alternativa de la Ley
Nº18.216. IV.- La pena impuesta deberá ser cumplida de manera efectiva desde que el
imputado se presente o sea habido, sirviéndole de abono el tiempo que permaneció privado de
libertad en la presente causa, correspondiente a dos días. V.- Atendido lo dispuesto en el
artículo 31 del Código Penal, caerán en comiso todos los efectos que del delito provengan, al
igual que los instrumentos utilizados para su realización, a menos que pertenezcan a un
tercero no responsable del delito y dicha circunstancia sea acreditada debidamente. Redacción
del Abogado Integrante señor Benito Mauriz Aymerich. RUC: 050048500-3. Nº 157-2005.
Pronunciada por la Primera Sala de esta Corte de Apelaciones, presidida por la Ministra señora
Gabriela Pérez Paredes e integrada por el Ministro señor Alejandro Madrid Crohare y Abogado
Integrante señor Benito Mauriz Aymerich. Resolución incluida en el estado Diario de hoy.
154
Valparaíso, veintidós de julio de dos mil cinco.

Vistos:
Que don Jaime Vera Vega, Defensor Público de Villa Alemana, ha deducido recurso de
nulidad en contra de la sentencia del Tribunal Oral de Viña del Mar, de cuatro de Junio del año
en curso, que condenó a Cristián Gabriel Danús Salinas como autor del delito de robo en
bienes nacionales de uso público en grado de frustrado, de especies de propiedad de don Loren
Ismael Bruna Orellana, a la pena de quinientos cuarenta y un días de presidio menor en su
grado medio, a la accesoria de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la
condena y a las costas del juicio.-
Que la causal de nulidad invocada es la establecida en el artículo 373 letra b) del Código
Procesal Penal, por haberse hecho una errónea aplicación del derecho que ha influído
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.-
Que fundamentando el recurso, el defensor señala que se ha infringido los artículos 19
número 3 incisos 7 y 8 de la Constitución Política y artículos 11 Nos. 7 y 9, 51, 68, 432 y 443
del Código Penal. Se argumenta que la infracción a los citados artículos de la Constitución
Política, en relación con los artículos 432 y 443 del Código Penal, se habría producido en la
calificación jurídica del hecho establecido, con el tipo penal de robo de cosas que se encuentran
en bienes nacionales de uso público, por no haberse acreditado ninguna de las modalidades de
fuerza que señala el aludido artículo 443 del Código Penal.- Se añade que al rechazar la
atenuantes contempladas en el artículo 11 números 7 y 11 del Código Penal se hizo una
interpretación errónea de dichas disposiciones legales y se infringió el artículo 51 del mismo
Código al no considerar que encontrándose el delito en grado de frustrado, debió rebajar la
pena en un grado y por lo tanto, no pudo condenar al imputado a presidio menor en su grado
medio.-
Considerando:
1º).- Que los hechos establecidos en la sentencia del Tribunal Oral, en lo que interesa
para la decisión de este recurso, son los siguientes: Que el imputado, con fecha 10 de
septiembre de 2004, se dirigió hasta la camioneta patente DY 8012 a cargo de Loren Ismael
Bruna Orellana, que se encontraba estacionada en la calle Progreso de Villa Alemana, y
procedió a arrancar a viva fuerza de la carrocería los dos espejos retrovisores del móvil,
siendo sorprendido por personal de la Unidad de Seguridad ciudadana de la I. Municipalidad de
Villa Alemana, cuando se alejaba del lugar con las especies sustraídas.-
2º).- Que el recurrente sostiene que dicho hecho no constituiría robo sino hurto, porque
la sustracción no se hizo con fractura de algún dispositivo de protección en los términos del
artículo 443 del Código Penal, y por lo tanto, al sancionar al imputado de acuerdo con dicha
norma legal, se infringió el artículo 19 Nº 3 incisos 7 y 8 de la Constitución Política de la
República.
3º).- Que el artículo 443 del Código Penal sanciona el robo de cosas que se encuentran
en bienes nacionales de uso público si el autor, entre otros casos, procede, mediante fractura
de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de protección.
4º).- Que en la sentencia impugnada se dejó establecido que el imputado procedió a
arrancar a viva fuerza de la carrocería de la camioneta los dos espejos retrovisores
(considerando séptimo letra b) y que estos se encontraban unidos a ésta mediante una
visagra y pernos (fundamento undécimo), LOS QUE EVIDENTEMENTE CONSTITUYEN
DISPOSITIVOS DE PROTECCIÓN, ya que, como lo señala el profesor Alfredo Etcheverry,
éstos deben entenderse cómo los artificios que constituyen en sí un impedimento para
que un tercero pueda tener acceso a la cosa o trasladarla físicamente cual sería el caso de
los pernos y visagras que unían los espejos a la carrocería del vehículo (Derecho Penal
Tomo III Pág. 254, Segunda Edición), de lo que fluye que los sentenciadores han hecho una
correcta aplicación del artículo 443 del Código Penal al tipificar el delito como de robo con
fuerza en las cosas en bienes nacionales de uso público.
5º).- que el determinar si el imputado ha efectuado una reparación celosa del mal
causado con su delito, o si ha colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos, es
una apreciación que debe realizar los jueces del tribunal oral mediante la valoración de la
prueba de acuerdo con el artículo 297 del código procesal penal y que a esta corte no le
corresponde revisar.-
155
6º).- Que tal como se señala en el considerando décimo séptimo de la sentencia

impugnada, el delito de robo que se le imputa a Cristián Danús Salinas se encuentra en grado
de frustrado y que por consiguiente, de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 51 del Código
Penal debe aplicársele la pena rebajada en un grado y concurriendo una circunstancia
agravante de responsabilidad penal debe ser encuadrada en su máximun.-
7º).- Que el delito de robo con fuerza de que se trata, está sancionado en el artículo 443
del Código Penal con presidio menor en su grado medio a presidio menor en su grado máximo,
y como se encuentra en grado de frustrado debe ser rebajado en un grado, esto es, a presidio
menor en su grado mínimo que es de sesenta y un días a quinientos cuarenta días, y que como
concurre una circunstancia agravante en contra del imputado Danús Salinas, corresponde
aplicarlo en su máximun, o sea en su mitad superior, que es de trescientos un días a
quinientos cuarenta.
8º).- Que atendido lo anterior, al haberse condenando al imputado a quinientos
cuarenta y un días de presidio menor en su grado medio, se aplicó erróneamente el artículo 51
del Código Penal y por consiguiente se incurrió en la causal de nulidad prevista en el artículo
373 letra b) del Código Procesal Penal. Por estas consideraciones y de conformidad con lo
dispuesto en los artículos 360, 384 y 385 del Código Procesal Penal se anula la referida
sentencia de cuatro de junio de dos mil cinco en la parte que condena al imputado Cristián
Gabriel Danús Salinas como autor del delito de robo de cosas que se encuentran en bienes
nacionales de uso público, en grado de frustra do, en perjuicio de Loren Ismael Bruna Orellana,
a quinientos cuarenta y un días de presidio menor en su grado medio, a la accesoria de
suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la condena y al pago de las costas del
juicio, dictándose a continuación y separadamente la sentencia de reemplazo correspondiente.-
Regístrese.
Redacción del Ministro Sr. Julio Torres Allú.
Rol Nº 612-2005.-
Valparaíso, veintidós de julio de dos mil cinco.

Vistos:
Se reproduce la sentencia dictada por el Tribunal Oral de Viña del Mar de fecha cuatro
de junio del año en curso en todos sus fundamentos y disposiciones legales y los considerandos
sexto y séptimo del fallo precedente: Que tal como se ha señalado en los considerandos
que se han reproducido, al imputado Cristián Danús Salinas le corresponde una sanción
rebajada en un grado a la dispuesta por la ley por encontrarse el delito de que es responsable
en grado de frustrado, y como le afecta una circunstancia agravante sin que el beneficie
ninguna atenuante, le corresponde la sanción en su máximun.-
Por estas consideraciones, y de conformidad con lo dispuesto en los artículos 51, 67,
443 del Código Penal y artículo 385 del Código Procesal Penal se declara: Que se condena a
CRISTIAN GABRIEL DANUS SALINAS cédula de identidad Nº 15.557.383-K, ya individualizado,
como autor del delito de robo de cosas que se encuentran en bienes nacionales de uso público,
en grado de frustrado, en perjuicio de Loren Ismael Bruna Orellana, perpetrado en Villa
Alemana el 10 de septiembre del año 2004, a la pena de cuatrocientos días de presidio menor
en su grado mínimo, a la accesoria de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo
de la condena y al pago de las costas del juicio.- No reuniéndose a favor del sentenciado los
requisitos establecidos en la ley 18.216 no se le concede ninguna de las medidas alternativas
allí señaladas debiendo cumplir efectivamente la penal corporal impuesta, la que se le contará
desde que se presente a cumplirla o sea habido, sirviéndole de abono el término que estuvo en
prisión preventiva, desde el 10 de septiembre de 2004 al 9 de abril de 2005, esto es, doscientos
veinte días.
Regístrese y devuélvanse.
Redacción del Ministro Sr. Julio Torres Allú.
Rol Nº 612-2005.-
156
Santiago, diecisiete de enero de dos mil seis.

VISTOS:
En esta causa Nº 4512-2004 del Décimo Noveno Juzgado del Crimen de Santiago, por
sentencia de fecha once de marzo de dos mil cinco, escrita a fojas 176 y siguientes, se condenó
a Pablo Alfredo Castillo Acuña, a la pena de cinco años y un día de presidio mayor en su grado
mínimo y a la accesoria de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y
derechos políticos y la de inhabilitación absoluta profesiones titulares mientras dure la
condena, como autor del delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado en carácter de
frustrado cometido en Santiago el 11 de marzo de 2005. Apelada la resolución anterior, previo
informe fiscal de fojas 194 donde se sugiere confirmar la sentencia en alzada, una de las salas
de la Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha seis de junio de dos mil cinco, a fojas 199, la
revocó en cuanto se condena Pablo Castillo Acuña al pago de las costas de la causa,
declarándose que se lo absuelve de ello y, en lo demás aprobó en lo consultado y confirmó en lo
apelado la sentencia recurrida. En contra de esta última resolución, a fojas 202, la defensa del
procesado Castillo Acuña dedujo recurso de casación en el fondo, denunciando infracciones
que se analizarán en la parte considerativa de esta sentencia. Se trajeron los autos en relación
para conocer del referido recurso.
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que el recurso que da origen a este fallo, se funda en la causal segunda del
artículo 546 del Código de Procedimiento Penal, esto es, que la sentencia, haciendo una errada
calificación del delito, aplique una pena conforme a esa calificación, influyendo sustancialmente
en lo dispositivo del fallo;
SEGUNDO.- Que, el impugnante sostiene que la sentencia recurrida, al confirmar la de
primer grado, cometió error de derecho al calificar los hechos como delito de robo con fuerza en
lugar habitado en grado de frustrado, lo que no se condice con el mérito del proceso, en
atención a que de los mismos hechos sentados y de acuerdo al inciso tercero del artículo 7º del
Código Penal, ni siquiera se dio comienzo por hechos directos a la conducta típica de la cual se
incrimina al inculpado. En efecto, indica que la conducta desplegada podría, a lo más,
constituir meros actos preparatorios del delito aludido y en ese predicamento, debieran ser
sancionados dichos actos como si fueran tentativa, situación por la cual estima que en el caso
de autos debió aplicarse la norma contenida en el artículo 444 del Código Penal y no la del
artículo 450 del Código Penal en relación con el artículo 440 del mismo cuerpo punitivo, como
lo hizo la sentencia que por esta razón se ha impugnado;
TERCERO.- Que, a continuación, la defensa del inculpado alega como infringidas en los
considerandos quinto y sexto por la sentencia impugnada las siguientes normas, todas del
Código Penal: a) artículo 7º, al aplicarlo erróneamente al caso de autos, pues considera que no
se verificaron los presupuestos que éste describe, ya que la apropiación no se verificó por causa
dependiente a su voluntad al verla de inmediato se dio a la fuga (sic); b) artículo 432, pues la
voluntad del imputado no alcanzó a dirigirse en contra de bien mueble alguno, como tampoco
se alcanzan a verificar ninguna de las fases que constituyen el acto de apropiación; c) artículo
440, al calificar el delito como un robo con fuerza en lugar habitado en grado de frustrado, por
cuanto no se efectuó en la especie ningún acto de apropiación ni se dio comienzo directo a la
conducta que se atribuye; d) artículo 444, al no haberse aplicado para el caso de autos esa
norma, cuya descripción corresponde a los hechos desplegados por el inculpado; e) artículo
450, al haberlo aplicado en circunstancias de que, en primer lugar, los hechos descritos no se
encuentran en la norma del artículo 440 del Código penal y, en segundo lugar, porque el
artículo 444 del mismo cuerpo legal es una figura especial, por lo que debe ser inter pretada
restrictivamente, razón por la cual no pueden sancionarse los hechos de la causa como si
estuviesen consumados, siendo aplicable por estos motivos el artículo 450 inciso primero del
Código Penal; f) artículo 52, pues al resultar inaplicable el artículo 450 del Código Penal
respecto de la conducta del artículo 444 del mismo código, cobra plena vigencia el artículo 52
mencionado, el que no se aplicó, por lo que procede de acuerdo a éste, rebajar la pena en dos
157
grados al mínimo señalado por la ley, quedando por tanto a la de presidio menor en su grado
medio;
CUARTO.- Que, por fin, al explicar de que manera estas infracciones han influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, quien recurre en estos estrados manifiesta que al
calificarse erróneamente los hechos se condenó al inculpado Castillo Acuña a la pena de 5 años
y 1 día, en circunstancias que de haberse calificado correctamente el delito, debió haberse
impuesto la pena de presidio menor en su grado medio, esto es, de 541 días a 3 años. Por
tanto, solicita se acoja el presente recurso, se anule la sentencia impugnada y en su lugar se
califique delito como el contemplado en el artículo 444 del Código Penal y se rebaje la pena en
dos grados al mínimo señalado por la ley;
QUINTO.- Que es claro que lo que pretende el impugnante es la calificación de los
hechos que han quedado sentados y respecto de los cuales esta Corte no podrá alterar, por lo
que es razonable extraer dichos hechos. En efecto, como se lee del considerando quinto de la
sentencia de primera instancia confirmada por el tribunal ad quem, el día 31 de mayo de 2004
alrededor de las 18:30 horas, un sujeto tras forzar un ventanal del segundo piso del
departamento ubicado en calle Tomás Guevara Nº 1962 de comuna de Providencia, ingresó al
dormitorio de Linda Campbell Guzmán la que se encontraba recostada en su cama y al verla de
inmediato se dio a la fuga saltando por la misma ventana al exterior, lugar en que lo esperaban
dos individuos más, logrando ser aprehendido el primero y uno de los segundos, premunidos de
elementos aptos para robar.;
SEXTO.- Que, siguiendo con el razonamiento de la recurrente, ésta nos plantea que los
hechos descritos precedentemente, constituyen la presunción de tentativa de robo que al efecto
establece el artículo 444 del Código Penal.
En torno a ello ha de indicarse que de acuerdo con el inciso 2º del artículo 7º del Código
Penal, "hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo
necesario para que el crimen o simple delito se consuma y esto no se verifica por causa
independiente de su voluntad", y, según el inciso 3º del mismo artículo, "hay tentativa cuando
el culpable da principio a la ejecución del crimen o simple delito por hechos directos, pero
faltan uno o más para su complemento".
En este predicamento, podríamos decir respecto al tipo de la tentativa de robo con
fuerza en las cosas, que consiste en dar principio a la ejecución de la apropiación de una
cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucro, usando de fuerza en
las cosas, por hechos directos pero faltando uno o más para su complemento;
SEPTIMO.- Que, para que pueda operar este tipo de complementación que conforma la
tentativa de robo del artículo 444 del Código Penal, el sujeto debe ser sorprendido dentro del
lugar habitado, en el caso de autos, haber ingresado materialmente al edificio y departamento
de la víctima e introducirse al lugar con forado, fractura, escalamiento, uso de la llave falsa o de
verdadera substraída o de ganzúa;
OCTAVO.- Que los hechos mencionados en el acápite quinto precedente, no configuran
propiamente delito frustrado, por cuanto, al ser detenido el inculpado, éste no habían realizado
todo lo necesario para consumar el delito de autos, desde el momento en que las especies que
se aprontaba robar se encontraban aún en poder de su dueña, por lo que aún no se había
producido la apropiación que hubiese permitido al inculpado efectuar los actos de dominio en
relación a ellos. Que, por el contrario, el delito frustrado habría ocurrido siempre que
habiéndose tomado la o las especies, no hubiese podido el inculpado apropiarse de ellas, es
decir, que haya hecho uso de las facultades que les daría el dominio de las mismas por un
instante siquiera;
NOVENO.- Que, así las cosas, de acuerdo a las circunstancias descritas, corresponde
calificar los hechos como constitutivos de tentativa del tipo de robo contemplado en el artículo
444 del Código Penal, por cuanto el autor había ingresado al dormitorio de Linda Campbell
Guzmán, forzando un ventanal del segundo piso del departamento, lo cual representa, sin
duda, hechos directos efectuados para cometer el delito, el cual, sin embargo, no llegó a su
consumación, debido a que, al ser descubierto y posteriormente detenido, no alcanzó a
producirse el desposeimiento respectivo ni la sustracción ni la apropiación por parte del
inculpado;
158
DECIMO.- Que, al calificar los sentenciadores como frustrado el delito de autos, se

incurrió en la causal de nulidad invocada, infringiéndose, en efecto, el inciso 2º del artículo 7º
del Código Penal en relación con los demás preceptos legales citados en el recurso.
Por estas consideraciones y visto lo dispuesto en los artículos 535, 546 Nº2 y 547 del
Código de Procedimiento Penal, se acoge el recurso de casación en el fondo interpuesto, a fojas
202, por la defensa del procesado Pablo Alfredo Castillo Acuña, en contra de la sentencia de la
Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha seis de junio de dos mil cinco, que se lee a fojas
199, la cual, en consecuencia, es nula por lo que se procederá a dictar, acto seguido, pero
separadamente, la sentencia de reemplazo correspondiente. Regístrese y devuélvase.
Redacción del Ministro señor Alberto Chaigneau del Campo.
Nº 3077-05. Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Alberto
Chaigneau del C., Nibaldo Segura P., Jaime Rodríguez E. y los abogados integrantes Sr.
Fernando Castro A. y Sra. Luz María Jordán A. No firman el Ministro Sr. Segura y la Sra.
Jordán, no obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar con
permiso y ausente, respectivamente. Autoriza el Secretario de esta Corte Suprema don Carlos
Meneses Pizarro.
Santiago, diecisiete de enero de dos mil seis.

Dando cumplimiento a la resolución que antecede, se viene en dictar la siguiente
sentencia de reemplazo
VISTOS:
Se reproduce el fallo de primer grado, de fojas 176 y siguientes, suprimiendo el
considerando sexto en su integridad. Y se tiene, en su lugar y, además, presente:
PRIMERO.- Que, como ya se ha razonado en la sentencia de casación que antecede, y de
acuerdo a los hechos fijados en estos autos, es claro que el inculpado Pablo Alfredo Castillo
Acuña, el día 31 de mayo de 2004 alrededor de las 18:30 horas, tras forzar un ventanal del
segundo piso del departamento ubicado en calle Tomás Guevara Nº 1962 de la comuna de
Providencia, ingresó al dormitorio de Linda Campbell Guzmán la que se encontraba recostada
en su cama y al verla de inmediato se dio a la fuga saltando por la misma ventana al exterior,
lugar en que lo esperaban dos individuos más, logrando ser aprehendido el primero y uno de
los segundos, premunidos de elementos aptos para robar;
SEGUNDO.- Que, el inculpado no alcanzó a sustraer la o las especies que se
encontraban en el interior del departamento de la víctima, puesto que éstas se hallaban aún en
poder de la señora Campbell Guzmán, situación por la cual es evidente que aún no se había
producido la apropiación que hubiese permitido al inculpado efectuar los actos de dominio en
relación a ellos;
TERCERO.- Que, lo anteriormente señalado toma mayor fuerza, si se considera que el
delito frustrado habría ocurrido siempre que, habiéndose tomado la o las especies, no hubiese
podido el inculpado apropiarse de ellas, es decir, que haya hecho uso de las facultades que les
daría el dominio de las mismas por un instante siquiera, situación que claramente en el caso de
autos ello no ha ocurrido;
CUARTO.- Que los hechos descritos calzan con la figura punitiva que al efecto
contempla el artículo 444 del Código Penal, pues el robo se cometió introduciéndose el
inculpado con fractura y escalamiento, en el edificio departamento habitado por Linda
Campbell Guzmán;
QUINTO.- Que, de acuerdo al inciso 1º del artículo 52 del Código Penal, a los autores de
tentativa de crimen o simple delito se impondrá la pena inferior en dos grados a la que señala la
ley para el crimen o simple delito, por lo que procederá rebajar la pena en dos grados al mínimo
señalado por la ley, quedando por tanto a la de presidio menor en su grado medio;
SEXTO.- Que, de acuerdo a las conclusiones precedentes, esta Corte discrepa del
parecer del fiscal consignado en su dictamen de fojas 194 donde se sugiere confirmar la
sentencia en alzada de fojas 176;
Por estas consideraciones y vistos, además, lo dispuesto en los artículos 514 y 527 del
Código de Procedimiento Penal, SE CONFIRMA la sentencia apelada con declaración que se
condena a Pablo Alfredo Castillo Acuña como autor del delito de robo con fuerza en las cosas en
lugar habitado en perjuicio de Linda Campbell Guzmán en grado de tentativa, a la pena de 596
159
días de presidio menor en su grado medio, la que se tendrá por cumplida con el mayor tiempo
en que ha permanecido privado de libertad y, constando en estos autos que el inculpado ha
sido condenado por el Noveno Juzgado del Crimen de San Miguel, en causa Rol Nº 36.169, por
el delito de tráfico ilícito de estupefacientes, a la pena de 3 años y 1 día de presidio menor en su
grado máximo, al pago de multa de 40 Unidades Tributarias Mensuales, accesorias
correspondientes y sin beneficio alguno, póngase el inculpado a disposición de la autoridad
correspondiente a fin de que cumpla la pena indicada. Que, asimismo, no se lo condena al pago
de las costas por haber sido defendido por la Corporación de Asistencia Judicial, contando con
el respectivo privilegio de pobreza. Regístrese y devuélvase.
Redacción del Ministro señor Alberto Chaigneau del Campo.
Rol Nº 3077-05.
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del
C., Nibaldo Segura P., Jaime Rodríguez E. y los abogados integrantes Sr. Fernando Castro
A. y Sra. Luz M. Jordán A.
No firman el Ministro Sr. Segura y la Sra. Jordán, no obstante haber estado en la vista
de la causa y acuerdo del fallo, por estar con permiso y ausente, respectivamente. Autoriza el
Secretario de esta Corte Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
160
LECTURA DE FALLO
RUC N° 0600294373-3
RIT N° 1459-2006.
INGRESO DE CORTE 2227-2006.
TERCER JUZGADO DE GARANTIA DE SANTIAGO.
Santiago, cinco de diciembre de dos mil seis.

Vistos:
El Fiscal Adjunto de la Fiscalía Especializada de Delitos contra la Propiedad de la
Fiscalía Metropolitana Centro Norte, don Luis Salazar Torres, deduce recurso de nulidad en
contra de la sentencia de treinta y uno de octubre de dos mil seis, pronunciada por doña Paola
Robinovich Moscovich, Juez de Garantía titular del Tercer Juzgado de Garantía de Santiago,
por la cual absolvió al imputado Alexis Leonardo Llévenes Aravena del delito de robo en lugar
no habitado.
El recurso se funda en dos causales: la primera, prevista en el artículo 373 letra b) del Código
Procesal Penal, en relación al artículo 444 del Código Penal y al artículo 297 del citado Código
Procesal; la segunda, en el artículo 374 letra e) en relación con el artículo 342 letra c), ambos
Concedido y declarado admisible el recurso alegó en la audiencia respectiva la abogada de la
Fiscalía, quedando citada para la lectura del fallo a las 12:30 horas del día de hoy.
Con lo relacionado y considerando:
Primero: Que en opinión del Ministerio Público la sentencia impugnada, en primer término, ha
incurrido en la causal de invalidación prevista en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal
Penal, la cual hace procedente la declaración de nulidad, tanto de la sentencia definitiva como
del juicio oral mismo: "Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una
errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo",
ya que si se hubiese aplicado correctamente el artículo 444 del Código Penal y el 297 del Código
Procesal Penal, el juez de garantía en vez de dictar absolución, debió condenar al imputado por
el delito de robo en lugar no habitado.
Segundo: Que la infracción del artículo 444 del Código Penal, se produce porque en el
considerando cuarto de la sentencia impugnada (número seis), se razona en el sentido que la
citada disposición no tiene cabida en el caso sublite "toda vez que precisamente aquella ha
definido lo que se entiende por tentativa, el haber entrado en propiedad ajena con fractura o
escalamiento, tratándose del robo en lugar habitado, de lo que se colige que introduciéndose de
las formas antes indicadas en un lugar no habitado, el legislador no ha presumido la intención
de robar ni ha considerado que aquellos hechos, por sí solos, den principio a la ejecución de un
delito o sean un acto preparatorio que conlleve sanción penal"".
Tercero: Que el recurrente sostiene que la norma contenida en el artículo 444 del Código Penal,
recoge una máxima de la experiencia y en cuanto tal es del todo aplicable al delito de robo en
lugar no habitado, por lo que nada impide aplicarla a un delito diferente del cual está
expresamente recogida. Pero aun más, incluso sin la existencia de esta disposición, el tribunal
podría utilizar el mismo contenido en razón de lo preceptuado en el artículo 397 del Código
Procesal Penal, para "dar forma a una deducción que se apoya en la experiencia diaria".
Agrega que al decir el juzgador que el señalado artículo 444 contempla una presunción de
responsabilidad penal, incurre en un error pues en el actual sistema procesal penal nos
regimos por un sistema de libre valoración de la prueba, agregando el artículo 297 "al tratar de
la valoración de la prueba- que los tribunales "no podrán contradecir los principios de la lógica,
las máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente afianzados".
A juicio del Ministerio Público la errónea aplicación de las disposiciones contenidas en el
artículo 444 del Código Penal y 297 del Procesal Penal, influye sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia, pues de haberse aplicado correctamente se habría condenado al
imputado.
161
Cuarto: Que en este juicio simplificado, la sente ncia recurrida " en su consideraciCuarto: Que
en este juicio simplificado, la sente ncia recurrida " en su consideración cuarta " expresa que si
bien mediante la prueba rendida se tiene por comprobado "que el imputado ingresó a la
constructora ubicada en Belisario Prats N° 1460 de la comuna de Independencia, por vía no
destinada al efecto, esto es, por el espacio que existe entre la parte inferior de una reja metálica
tipo portón y el suelo,"" dicha prueba no permite convencer que el imputado hubiere tenido la
intención de sustraer especies" que hubiere existido el ánimo de apropiarse de cosa ajena sin
voluntad de su dueño y que por consiguiente, se verificare el delito de robo con fuerza en las
cosas en lugar no habitado en grado de tentado"" .
Quinto:Que como ya ha señalado esta Corte al anular el juicio oral celebrado el
veintisiete de julio pasado respecto de la participación en los mismos hechos de los imputados
Leonardo Orlando Segovia Ulloa y Fabián Andrés Osorio Martínez, la intención es un elemento
del delito que se infiere de los hechos objetivos y de la conducta del acusado, pues la relación
subjetiva del autor con su acción se capta, esto es, se percibe y comprende por la descripción
de los hechos que se le imputan. Es por ello, por ejemplo, que el artículo 444 del Código Penal,
como lo ha sostenido la doctrina, "recoge una máxima de la experiencia", en el sentido que
quien ejecuta alguna de las conductas que esa disposición señala ha actuado motivado por un
ánimo apropiatorio, esa es la conclusión razonable, salvo que otros hechos demuestren lo
contrario.
Sexto:Que el artículo 444 del Código Penal, establece una presunción simplemente legal
respecto de la tentativa de ciertas hipótesis de robo.
Por otra parte, es conveniente hacer notar que el artículo 440 del mismo Código,
contempla un delito pluriofensivo, ya que no sólo sanciona los atentados contra la propiedad,
sino que también, castiga un atentado contra la inviolabilidad de la morada y, finalmente,
contiene una hipótesis de peligro para la vida o la integridad del habitante o morador.
En caso sublite, había una presencia física actual de una persona, que se desempeñaba
funciones en el recinto en el que se verificaron los hechos. Para él, la garita y el recinto son su
morada "entendiendo este concepto como aquel lugar donde una persona e stá de asiento o
desarrolla permanentemente una actividad " motivo por el que el artículo 444 le es aplicable en
su integridad.
Séptimo:Que de lo razonado precedentemente se concluye que al no haber aplicado una
disposición legal a un caso concreto y acreditado, el fallo en cuestión ha hecho una errónea
aplicación del derecho que influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Consecuentemente, debe acogerse por, esta causal, el recurso de nulidad deducido por
el señor Fiscal Adjunto de la Fiscalía Especializada de Delitos contra la Propiedad de la Fiscalía
Metropolitana Centro Norte, don Luis Salazar Torres en contra de la sentencia de treinta y uno
de octubre de dos mil seis.
Octavo: Que atendido lo prevenido en el artículo 384 del Código Procesal Penal, no se
emitirá pronunciamiento de la otra causal propuesta por el Ministerio Público, por innecesario.
Por estos fundamentos y lo prevenido en los artículos 372, 373 letra b), 376 inciso segundo y
384 del Código Procesal Penal, se acoge el recurso de nulidad deducida y se declara:
Se anula tanto el juicio oral como la sentencia definitiva de treinta y uno de octubre de dos mil
seis.
En consecuencia, remítanse los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiera para que
éste, de conformidad a lo prevenido en el artículo 386 del Código Procesal Penal, disponga la
realización de un nuevo juicio oral.
Se previene que la ministra señora Maggi no comparte lo razonado en el fundamento
séptimo de esta sentencia, y concurre a la decisión de acoger el recurso de nulidad, pero por la
causal de invalidación prevista en la letra e) del artículo 374 del Código Procesal Penal,
invocada por el recurrente, que estima configurada por la falta de coherencia que se advierte
entre los hechos descritos en el considerando cuarto del fallo impugnado y la decisión
absolutoria, pues luego de darse por cierto que el imputado ingresó al inmueble por vía no
destinada al efecto, se descarta que existiera de su parte animo de apropiación, sin expresar
argumentos que, sin contradecir las reglas de la lógica y las máximas de experiencia,
conduzcan de manera razonable a eliminar la hipótesis de un atentado a la propiedad ajena, en
162
grado de tentativa, dejando así de cumplir con las exigencias del artículo 342 letra c) del cuerpo
legal citado.
Regístrese y otórguesele copias a los comparecientes.
Redacción de la Ministro señora Araneda y de la prevención su autora.
RUC N° 0600294373-3-
RIT N° 1459-2006.
N° 2227-2006.
Pronunciada por la Segunda Sala de esta Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por
la Ministro doña Sonia Araneda Briones y conformada por la Ministro doña Rosa María Maggi
Ducommun y por el Abogado Integrante don Eduardo Morales Robles.

RUC N° 0700045652-1.
RIT N° 694-2007.
Rol Corte N° 1867-2007.
Séptimo Juzgado de Garantía de Santiago.
Lectura de fallo.
SANTIAGO, siete de septiembre de dos mil siete.
VISTOS Y OÍDOS LOS INTERVENIENTES Y TENIENDO EN CONSIDERACIÓN:

Primero: Que se ha deducido recurso de nulidad por el Ministerio Público en contra de
la sentencia definitiva dictada en audiencia de 6 de agosto de 2007, fundado en la causal de la
letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, en relación a lo dispuesto en los artículos
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445, 443 y 432 del Código Penal, argumentando un vicio ?in iudicando? consistente que no es
efectivo que la Fiscalía hubiere incurrido en inexactitud respecto del tipo penal del artículo 445
del Código criminal en la descripción de los hechos del requerimiento de Felipe Adolfo Castillo
Evert, razón por la cual debió ser condenado por dicho delito; tampoco existe inexactitud
respecto del tipo penal tipificado en los artículo 443 en concordancia al 432 del Código Penal,
en grado de tentado, en el evento subsidiario de que no le hubiere sido aplicable la primera
hipótesis típica;
Segundo: Que el tema central debatido es el tipo penal invocado, esto es si los
presupuestos fácticos del artículo 445 el Código punitivo se configuran en la especie, teniendo
presente el requerimiento formal efectuado por el Ministerio Público, en juicio simplificado;
Tercero: Que la figura delictiva descrita por el artículo 445 tiene como la conducta
tipificada aquella donde el sujeto activo: ?? fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves
falsas, ganzúas u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo
y no diere descargo suficiente sobre su fabricación, expedición, adquisición o conservación,...?
Cuarto: Que la norma referida no contiene en si un delito único con diversas hipótesis o
varios delitos distintos, sino más bien corresponde a un ?delito de emprendimiento? en el
cual se castiga una actividad criminal que tienen determinadas etapas, cada una de las cuales,
se puede sancionar en forma aislada, pero si se establece que todas ellas han sido realizadas
por el agente, se estimará sólo cometido un delito;
Quinto: Que además tratándose de un delito de peligro concreto, esto es, que
requiere la idoneidad de medios para cometer un delito de robo en general, o sea, el peligro que
?el porte o tenencia? representa siempre deberá estar vinculado a la comisión de un delito de
robo;
Sexto: Que, tratándose por su naturaleza de un ilícito que involucra en su tipo
descripciones valóricas, esto es datos de connotación jurídica, es decir, elementos normativos
del tipo resulta de mayor aceptación, la presencia de circunstancias que exigen una apreciación
de índole socio cultural por el sentenciador;
Séptimo:Que al castigar el hecho de ?tener? ganzúas u otros instrumentos destinados
conocidamente para materializar el delito de robo se esta refiriendo el legislador a un ?poseer?
objetos, circunstancia ésta que incluso un sector de la doctrina ha estimado imposible de
cumplir en tal exigencia, dado que los tipos penales deben castigar comportamientos humanos
y en cambio, el artículo 445 el delito de posesión o tenencia se explica sólo como una categoría
distinta de delitos de acción y de omisión, ha saber, como un mero delito de estado;
Octavo: Que existe de los antecedentes una clara contradicción entre el requerimiento
del Ministerio Público y lo expresado por el artículo 445 del estatuto criminal, al señalar el
propio requerimiento que ?...la estaba introduciendo en la chapa de un vehículo ajeno
estacionado en el lugar? -la ganzúa- lo que se hace patente al vulnerar la obligación del tipo en
cuanto describir el hecho de manera precisa.
Noveno: Que no habiéndose excedido en su razonamiento el sentenciador de primer
grado al estimar que la descripción fáctica efectuada por el Ministerio Público en su
requerimiento resulta insuficiente para dar por configurado el ilícito invocado en la persecución
penal, porque es evidente que tales hechos no importan ?porte? en su lógica del tipo. En efecto
este tipo como lo ha expresado Roxin: ?la idea según la cual el juicio de disvalor legislativo está
expresado en el tipo penal, es un fundamento por el cual las circunstancias excluyentes del
injusto corresponden sistemáticamente al tipo, dado que ellas aportan a la determinación del
injusto tanto como los elementos de la descripción particular del hecho? (Teoría del tipo Penal,
Ed. Depalma, Bs. Aires, 1979, pág. 278-290). Esto es lo que se conoce como los ?elementos
limitadores del tipo penal? cuya función es concebir un tipo descriptivo de lo injusto frente a
otro excluyente de lo injusto, en los que se agrupan ambas especies de elementos y proceder de
esa manera a resolver el caso concreto, comprobando primero el tipo fundamentador de lo
injusto y luego el excluyente de lo injusto;
Décimo: Que por estas razones no es posible acoger el recurso deducido por el
Ministerio Publico, ya que en criterio de estos sentenciadores, por no existir vulneración en la
aplicación del derecho en los términos requeridos por el artículo 373 letra b) del Código
Procesal Penal.
Por estas consideraciones y de acuerdo con lo señalado en los artículos 372 y 373 letra b) del
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Código Procesal Penal, SE RECHAZA el recurso de nulidad deducido por don Gerardo Hüne
Bustamante en representación del Ministerio Público.
Acordada con el voto en contra del Ministro Sr. Gajardo quien fue de parecer de
acoger el recurso deducido y en consecuencia anular la sentencia dictada, debiendo celebrarse
nueva audiencia de juicio, para lo cual tuvo en consideración que el requerimiento hecho por el
Ministerio Público, indiscutiblemente reseña la comisión de un hecho típico, cuya calificación
jurídica en definitiva correspondía hacer el tribunal, más allá de que se hubieren omitido las
fórrmas literales de las cuales la ley en cada caso se sirve, que en concepto del juez resultan
relevantes para estos efectos. En consecuencia, dándose los supuestos contemplados por el
artículo 395 del Código Procesal Penal, el juez debió dictar sentencia en los términos que esta
disposición establece y al desconocer tal mandato, ha incurrido en una errónea aplicación del
derecho que influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo, causal contemplada en el
artículo 373 letra b) del señalado cuerpo legal.
Regístrese y devuélvase la competencia.
Redacción del Abogado Integrante Sr. Nelson Pozo Silva.
Nº 1867-2007.-
el Ministro señor Haroldo Brito Cruz, conformada por el Ministro señor Carlos Gajardo
Galdames, y por el Abogado Integrante señor Nelson Pozo Silva.
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Santiago, veintitrés de Octubre de dos mil siete.

Vistos:
En antecedentes RUC Nº 0700224704-0 del Décimo Tercer Juzgado de Garantía de
Santiago, procedimiento simplificado, con fecha 14 de septiembre último se dictó sentencia
definitiva por la que se absolvió al requerido Fabián Norberto Núñez López de la acusación de
ser autor del delito contemplado en el artículo 445 del Código Penal, hecho ocurrido en esta
ciudad el día 23 de marzo del año en curso, en esta jurisdicción.
En contra de esta sentencia el Ministerio Público dedujo recurso de nulidad, fundado en la
causal contemplada en el artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, esto es, cuando en el
pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una errónea aplicación del derecho que
hubiere influído sustancialmente en lo dispositivo del fallo, la que funda en el hecho que el fallo
impugnado infringió lo dispuesto en los artículos 432, 436, 439, 445 del Código Penal, y 19 a
24 del Código Civil, al estimar que la figura delictiva objeto de la acusación (la que prevee el
artículo 445 del cuerpo legal precitado) se encuentra ubicada en el párrafo del delito de robo
con fuerza en las cosas y por lo tanto sólo puede interpretarse a la luz de ese tipo penal.
Lo anterior, en circunstancias que en realidad la disposición indicada debe entenderse referida
a todo tipo de robo, en particular en el presente caso, al de robo con violencia o intimidación
señalado en el artículo 436 del Código Penal. Agrega que de haberse interpretado correctamente
la norma se habría condenado al imputado como autor del delito ya señalado. ocasionando así
un perjuicio sólo subsanable con la invalidación del fallo impugnado y del juicio en que fue
dictado.
Solicita por lo anterior se acoja el recurso interpuesto por la causal invocada, y en

consecuencia se anule la expresada sentencia recurrida y el juicio en que ésta se dictó,
determinando el estado en que debe quedar el procedimiento, a fin de que se proceda por el
tribunal no inhabilitado que corresponda a la realización de un nuevo juicio oral.
Concedido el recurso y elevado a esta Corte, se llevó a efecto la audiencia respectiva,
procediéndose a su vista con la asistencia del representante de la Defensoría y del Fiscal del
Ministerio Público, escuchándose sus intervenciones, oportunidad en que quedaron citados a la
audiencia del día de hoy, a las 13 horas, para dar lectura al fallo.
Y considerando:
1º) Que el recurso de nulidad, fundado en la causal prevista en el 373 letra b) del Código
Procesal Penal, el Ministerio Público lo hace consistir en el hecho de haberse absuelto al
acusado Nuñez López de la acusación de ser autor del delito contemplado en el artículo 445 del
Código Penal, en virtud de una errónea aplicación del derecho, que funda en lo que sigue:
Que el fallo impugnado dio por establecido estos hechos:
A: que el requerido Muñoz portaba el día de los hechos un arma de fuego tipo revólver;
B: Que esta arma de fuego no era apta para el disparo;
C: Que junto a Muñoz se encontraba un segundo sujeto que también portaba un revólver pero
que éste era a fogueo y mantenía un fulminante en su interior;
D: Que todo lo anteriormente indicado tuvo lugar en la vía pública, en horas de la noche, a las
22,30 horas.
A juicio del Ministerio Público en estos hechos están presentes todos los elementos del tipo
penal del artículo 445 del Código Penal, lo que fue desestimado por la juzgadora, por las
razones que se contienen en el considerando octavo del fallo impugnado, esto es, porque esta
figura penal es de aplicación restringida sólo a los casos de robo con fuerza en las cosas ( e
incluso, al robo con fuerza en lugar no habitado), sin que el fallo explique expresamente ni
permita inferirse del mismo los fundamentos que sustentan esta posición y justifiquen la
limitación que atribuye a la citada disposición legal.
2º) Que al respecto se tiene presente que el h echo establecido en el considerando
séptimo de la sentencia consiste en que el día 23 de marzo de 2007, aproximadamente a las
22,30 horas, el imputado Fabian Muñoz López junto a otro hombre fueron objeto de un control
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de identidad por funcionarios de la Policía de Investigaciones efectuado en Avenida Los

Orientales con calle 13 de la comuna de Peñalolén, y producto de ese control se le encontró al
imputado Muñoz un arma de fuego tipo revólver, sin marca ni modelo visible, no apta para ser
utilizada como arma de fuego, ya que le faltaban piezas del mecanismo que posibilitaba su uso,
y al otro sujeto un revólver a fogueo, que no corresponde a arma de fuego.
3°) Que a efectos de resolver el presente recurso se hace necesario tener presente el
contenido del citado artículo 445 y su ubicación sistemática, que es el siguiente:
?Artículo 445. El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzúas u otros
instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo
suficiente sobre su fabricación, expendición, adquisición o conservación, será castigado con
presidio menor en su grado mínimo.?
El precepto se encuentra contenido en el Párrafo 3 del Título IX (dentro de los crímenes y
simples delitos contra la propiedad), que trata acerca ?Del robo con fuerza en las cosas?.
4°) Que contrariamente a lo afirmado por la recurrente, observa la Corte que en los
considerandos octavo y noveno del fallo recurrido se contienen ? latamente - las razones por las
cuales el tribunal concluyó del modo que se reclama, que pueden resumirse en las siguientes:
Que por tratarse de una norma que establece una figura penal debe interpretarse
restrictivamente, y, por ende, descartada la analogía en contra del imputado.
Que de la lectura de la norma y de su ubicación dentro del párrafo de los delitos de robo
con fuerza en las cosas, resulta claro que los elementos e instrumentos a que se refiere (llaves
falsas, ganzúas) corresponden claramente a los que conocidamente están destinados a
emplearse en la comisión del delito de robo con fuerza en las cosas.
Que el mismo alcance tiene, por exigencia de la propia figura, los ?otros instrumentos?
aludidos en la disposición legal.
Que por lo demás, los instrumentos indicados (llaves falsas y ganzúas) son medios
expresamente considerados como modalidades de comisión del robo con fuerza del artículo 442
N° 3 del Código Penal, contenido en el mismo párrafo.
Que de los artículos 442 y 445, se concluye que la referencia a ?otros instrumentos?
está efectuada a elementos que permitan abrir mecanismos de resguardo que han establecido
los propietarios para proteger su propiedad, y no cualquier clase de instrumentos.
5°) Que de este modo, habiéndose efectuado por la juzgadora el análisis y valoración
penal que le eran obligatorios (dentro del cual se advierte que la referencia a la figura penal del
artículo 442 del Estatuto Penal corresponde claramente a una de las líneas de análisis
seguidas), supuesto que ello no responda a las pretensiones del interesado, no constituye una
?errónea aplicación del derecho? que haga procedente la causal invocada, y, en consecuencia,
procede desestimar el recurso intentado.
Y de conformidad además con lo dispuesto en los artículos 372, 373, 376 y 384 del
Código Procesal Penal SE RECHAZA el recurso de nulidad deducido por el Ministerio Público
en contra de la sentencia de fecha catorce de septiembre del año en curso, dictada por el
Décimo Tercer Juzgado de Garantía de Santiago.
Redacción: Ministro Dobra Lusic.
Ingreso Corte 2171-2007.
RUC: 0700224704-0
RIT: 1378-2007
Pronunciada por la Cuarta Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por la
Ministro señora Gloria Ana Chevesich Ruiz e integrada por la Ministro señora Dobra Lusic
Nadal y por la Abogado Integrante señora María Victoria Valencia Mercaido.
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Fecha: treinta de octubre de dos mil siete
Sala: Primera
Rol Corte: 2255-2007
Ruc: 0700438091-0
Juzgado: 7º TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL DE SANTIAGO
Integrantes: Ministro señor Alfredo Pfeiffer Richter Ministro señor Juan Manuel Muñoz Pardo y
Abogado Integrante señor Benito mauriz Aymerich.
Relator:
Digitador (a): Bahamonde Gonzalez Marisol Del Carmen
Fiscal:
Defensor: Rodrigo Hernan Velasquez Hechenleitner Andrés Rubén Valenzuela Donoso y Claudio
Alejandro Gregorio Fierro Morales
Hora Inicio: @{...}
Hora de Término:@{...}
N° registro de Audiencia: 0700438091-0-90 071030-00
Víctima:
Imputado: Ilian Ivan Borquez Rivera y Sebastian Andres Montecinos Pinto
Tipo de Recurso:PENAL-NULIDAD
Delito:ROBO CON VIOLENCIA
Integrante Recusado:@{...}
Se da comienzo a la audiencia fijada para el día de hoy para efectos de la lectura del fallo que
incide en estos autos, con asistencia de las partes individualizadas, procediendo el señor
Presidente de esta sala a dar lectura de la sentencia y que de conformidad con el artículo
384 inciso final del Código Procesal Penal, sólo se leerá su parte resolutiva.
Santiago, a treinta de octubre de dos mil siete
Visto, oído y teniendo presente:
En estos autos RUC 0700438091-0, RIT 157-2007, del Séptimo Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal de Santiago, se dictó sentencia definitiva en contra de Sebastián Andrés Montecinos
Pinto, que lo condenó a la pena de diez años y un día de presidio mayor en su grado medio,
más las a ccesorias legales de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y
derechos políticos y la inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras dure la
condena y al pago de las costas de la causa, como autor de dos delitos de robo con violencia:
uno en la persona de Lucía del Carmen Castillo y el otro, en perjuicio de Isidro Rueda de la
Rosa, ambos cometidos el día 11 de junio de 2007, en la comuna de La Florida, por los cuales
lo acusó el fiscal.
Contra dicho fallo, la defensa del acusado interpuso recurso de nulidad fundado en la causal
del artículo 373 letra b) del Código procesal penal, porque se habría cometido en la mencionada
resolución una errónea aplicación del derecho que influyó sustancialmente en su parte
dispositiva, al calificar jurídicamente el hecho indicado en el N°1 de la acusación como un
delito de robo con violencia en perjuicio de doña Lucía del Carmen Castillo, en grado de
consumado y no como un robo por sorpresa como correspondía. Esta equivocada apreciación
legal ocasionó perjuicio a su representado, debido a que, se le impuso una pena única de diez
años y un día por dos delitos de robo con violencia, en vez de, una sanción más benigna, al ser
responsable sólo de un robo con violencia y de un robo por sorpresa, con lo que se habría
configurado el presupuesto de que la sentencia recurrida impuso una pena superior a la que
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legalmente correspondía, según lo reconoce el artículo 385 del Código procesal penal, lo que
justificaría declararla nula.
A continuación, el recurrente especificó que la equívoca aplicación del derecho se produjo

cuando se consideró que el ejecutor, para apropiarse de la cartera que portaba Lucía Castillo,
empleó coacción física sobre la mujer en el momento que opuso resistencia a tal actividad, por
lo que, el sujeto forcejeó con ella, la arrojó al suelo y le provocó un traumatismo en su hombro
derecho, de carácter leve, producto de la caída, lo que permitía configurar un delito de robo con
violencia. Pero esta interacción, en verdad, nunca constituyó la figura penal pretendida, sino
que, un robo por sorpresa, porque la fuerza física empleada fue ajena al plan del autor, quien
nunca pensó en agredir a la víctima, sino que, aprovecharse de su descuido para obtener la
apropiación de la especie, y si la coacción física se produjo, se debió a lo inesperado del
arrebatamiento de la cartera, sin que ello, significare modificar la calificación jurídica de los
actos ejecutados por el agente. En cambio, en el delito de robo con violencia, la fuerza física se
ejerce con la finalidad de agredir a la víctima, para que entregue las cosas o para favorecer su
consumación.
Por consiguiente, solicitó se invalidara la sentencia ya referida, y en su lugar, se pronunciara

otra en su reemplazo que calificara jurídicamente el acontecimiento descrito en el N°1 de la
acusación, como un delito de robo por sorpresa en perjuicio de Lucía Castillo, y en atención, a
la ausencia de agravantes y a la presencia de una atenuante, se le castigara con una pena de
quinientos cuarenta y un días de presidio menor en su grado medio o con una sanción
proporcional, siempre dentro del presidio señalado.
1°) Que el recurso de nulidad es un medio de impugnación de derecho estricto, que

circunscribe la actividad de la Corte a la revisión de los aspectos jurídicos de la sentencia
recurrida, sin que se puedan examinar los hechos de la causa. Por consiguiente, este Tribunal
de Alzada no puede modificar los sucesos que los jueces del tribunal del juicio oral
establecieron en el fallo, producto de la prueba rendida, ya que éstos revisten el carácter de
inamovibles.
2°) Conforme con ello, esta Corte aceptará como un hecho cierto y como una verdad
comprobada en el juicio respectivo lo que el Séptimo Tribunal del Juicio Oral estableció como
secuencia fáctica - conforme la prueba rendida ante él-, y que se reprodujo en el considerando
séptimo del fallo que se pretende declarar nulo:
El día 11 de junio de 2007, a las 19:30 horas aproximadamente, Lucía del Carmen
Castillo salió del local comercial ubicado en calle Froilán Roa, comuna de La Florida, cuando
había avanzado un par de metros, el acusado Sebastián Andrés Montecinos Pinto se le acercó,
le tomó la cartera que la víctima llevaba consigo tirándosela con fuerza, produciéndose un
forcejeo, producto del cual la afectada cayó al suelo, resultando con un trauma en su hombro
derecho de carácter leve, dándose a la fuga el imputado con la especie, junto al acusado Ilián
Iván Bórquez Rivero, quien momentos antes entró al local comercial ya señalado, y una vez allí
efectuó maniobras para impedir que el dependiente saliera en ayuda de la víctima.
3°) Como se puede apreciar, la descripción de acontecimientos establecidos por el

Tribunal con respecto de la ilicitud que afectó a Lucía Castillo, no pueden calificarse, sino como
un robo con violencia, desde el momento que existió un forcejeo entre el ejecutor y la víctima,
que culminó con la caída de la mujer al suelo, ante su tenaz resistencia para impedir que se le
desposeyera de su cartera, lo que le provocó un traumatismo en su hombro derecho, que se
calificó como una lesión de carácter leve. Esta interacción y las consecuencias físicas que se
produjeron con motivo del arrebato del accesorio, fueron signos evidentes de una agresión que
cupo dentro del concepto de violencia del artículo 439 del Código penal, desde el momento que,
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la acción desplegada por el autor, para apropiarse de la especie, sobrepasó el ámbito

meramente patrimonial y lesionó la integridad física de la ofendida; interacción que se
desarrolló dentro de un mismo contexto, tanto de espacio como de tiempo, para conseguir sacar
la cosa de la esfera de resguardo de su titular. La sustracción de la especie y la violencia
empleada para concretarla se vincularon de una manera tan estrecha que conformaron un solo
todo, de carácter indisoluble, en términos tales que, la primera necesitó de la segunda para
consumar la perpetración de la ilicitud, de modo tal que, este binomio de conductas, con todos
sus elementos asociados, tipificó como un robo con violencia.
Por otra parte, la descripción de conducta que hace el artículo 436 inciso final del Código
penal, para asignar a un hecho la calificación de robo por sorpresa, orbita en la idea de un
actuar audaz y repentino de parte de un sujeto que desea apropiarse de la especie que
transporta la víctima, para lo cual, se prevale de la actitud desprevenida de ésta y con ello evita
que pueda reaccionar eficazmente al acto de rapiña. Por lo tanto, el principal factor de que se
vale el delincuente para consumar su actuación es la sorpresa, y tal acción no puede provocar
una lesión en el cuerpo de la víctima, a lo más una afectación en s u espíritu, por el susto que
experimenta con motivo de ser sujeto pasivo de un delito.
Pues bien, los caracteres antes descritos nunca se verificaron el día en que ocurrió la ilicitud
de que fue víctima Lucía Castillo, desde el momento en que ésta pudo reaccionar y oponerse
tenazmente a la sustracción, lo que trajo como consecuencia la afectación de su integridad
corporal. Si el agente delictivo solo tuvo en mente utilizar el factor sorpresa para cometer el
robo, debió detener su actuar cuando la mujer se resistió al acto de sustracción, y no instar por
arrebatarle la cartera y provocar la caída de ésta al suelo, lo que le provocó un hematoma en su
hombro izquierdo. Esta conducta de insistencia modificó la calificación jurídica del acto que en
un principio se propuso y lo transformó en un robo con violencia, al concurrir uno de los
supuestos descritos en el artículo 439 del Código penal, relativos a la oportunidad en que se
ejerció la coacción física para perpetrar el delito que, para el caso en particular, fue mientras
éste se cometía.
4°) Entonces y conforme con lo razonado, se concibe como una explicación plausible
que los sentenciadores, al calificar jurídicamente el suceso ya descrito como lo hicieron, no
incurrieron en una errónea aplicación del derecho en términos de influir sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, conforme lo dispone el artículo 373 letra b) del Código procesal penal, como
lo sostuvo la Defensa, además los razonamientos contenidos en el considerando octavo del fallo,
referentes a los diversos motivos que el Tribunal del Juicio Oral tuvo para decir que el hecho
descrito en el N° 1 del acto oficial era un robo con violencia, en nada se apartaron de los
principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente
afianzados, y si además, a tales motivos se vinculó el hecho indiscutido de que la sentencia
impugnada contiene razones legales que justifican y respaldan sus conclusiones, se debe decir,
entonces, que el recurso interpuesto no se aceptará.
Y visto, lo prevenido en los artículos 297, 340, 373, 376, 379 y 384 del Código Procesal Penal,
se declara que se rechaza, con costas, el recurso de nulidad deducido en contra de la sentencia
de fecha veinticinco de septiembre de dos mil siete ya singular izada, la cual, por consiguiente,
no es nula.
Finalizada la lectura, se pone término a la audiencia, ordenándose entregar copia de la
resolución a las partes.
Redacción del Ministro señor Muñoz Pardo.
Regístrese.
RIT : 157-2007.
RUC N° 0700438091-0
Rol Corte N° 2255-2007.
Pronunciada por la Primera Sala de esta Corte de Apelaciones, presidida por el Ministro señor
170
Alfredo Pfeiffer Richter e integrada por el Ministro señor Juan Manuel Muñoz Pardo y abogado
integrante señor Benito Mauriz Aymerich, quien no firma, no obstante haber concurrido a la
vista y acuerdo del fallo, por encontrarse ausente.
Resolución incluida en el Estado Diario de hoy.
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Fecha: veintiocho de febrero de dos mil siete

Sala: 1ª Sala de Verano
Rol Corte: 160-2007
Ruc: 0600002783-7
Integrantes: Ministra señora Dobra Lusic Nadal e integrada por el Ministro señor Mario
Rojas González y Abogado Integrante señor Marcos Thomas Duble.
Relator:
Digitador (a): Bahamonde Gonzalez Marisol Del Carmen
Fiscal:Ignacio Pinto Basaure
Defensor: Christian Eduardo Zaror Alarcon
Hora Inicio: 12:31 hrs
Hora de Término:@{...}
N° registro de Audiencia: 0600002783-7-90 070228-00
Víctima:
Imputado: Jimmy Andres Muñoz Marin
Delito:ROBO EN LUGAR NO HABITADO
Integrante Recusado:@{...}
Se da comienzo a la audiencia fijada para el día de hoy para efectos de la lectura del fallo que
incide en estos autos, con asistencia de las partes individualizadas, procediendo el señor
Presidente de esta sala a dar lectura de la sentencia y que de conformidad con el artículo
384 inciso final del Código Procesal Penal, sólo se leerá su parte resolutiva.
Santiago, veintiocho de febrero del año dos mil siete.

Vistos, oídos los intervinientes y considerando:
1º) Que, en estos autos rol de Corte Nº160-06 don Ignacio Pinto Basaure, Fiscal Adjunto
de Las Condes, en causa seguida en contra de JIMMY ANDRÉS MUÑOZ MARÍN, RUC N 0
0600002783-7, RIT 345-06,deduce recurso de nulidad contra la sentencia definitiva pronuncia
da por el Tercer Tribunal Oral en lo Penal de Santiago con fecha 12 de enero de 2007, por la
que se condena a Muñoz Marín por el delito de robo en lugar no habitado, en circunstancias
que se le acusó por el Ministerio Público por el delito de robo con violencia contemplado en el
artículo 436 inciso 1º, en relación con los artículos 432, 433 y 439 del Código Penal;
2º) Que el recurrente explica que el recurso se fundamenta en la causal contemplada en la
letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, pues a juicio del Ministerio Público, en el
pronunciamiento de la sentencia se ha hecho una errónea aplicación del Derecho que ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
En virtud de la invocación de esta causal solicita que se invalide el juicio oral y la aludida
sentencia, a fin de que se lleve a efecto un nuevo juzgamiento por el tribunal no inhabilitado
que corresponda, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 386 del Código Procesal Penal;
3º) Que el recurso indica que el 8 de enero último se desarrolló audiencia de juicio oral en
contra del
acusado Muñoz Marín, y una vez rendida la prueba, el Tercer Tribunal Oral en lo Penal de
Santiago estableció como hechos probados e inamovibles los contenidos en el considerando
OCTAVO de la sentencia y que son los siguientes: "Que el día Ol de enero de 2006, a las 00:15
horas aproximadamente, el acusado Jimmy Andrés Muñoz Marín, en compañía de tres
individuos más, ingresaron a la sucursal del Banco de Chile, ubicada en calle Juan de Austria,
comuna de Las Condes y procedieron a abrir dos de las puertas de su cajero automático, en
cuyo interior se encuentra el dinero para distribuir, utilizando en la ejecución de esta acción un
soplete con un balón de gas y dos combos.
Se encontraban realizando esta conducta cuando llega un funcionario de Carabineros que se
172
encontraba de punto fijo en las inmediaciones del lugar, por lo que el acusado, junto con los
otros sujetos, se dieron a la fuga, uno de los cuales hizo un ademán con algo que sacó de sus
vestimentas, subiéndose al vehículo placa patente única XF-4051, de propiedad de a Julio
Arturo Aguilar Le-Bert, sustraído el día 29 de diciembre de 2005 desde el domicilio u bicado en
Camino El Misionero N 0 9598, comuna de Lo Barnechea, Santiago, iniciándose su persecución
por otros funcionarios de carabineros que fueron alertados por estos hechos.
Los sujetos detuvieron el automóvil en calle Roberto López de la comuna de Las Condes,
fugándose tres de ellos por las casas vecinas, mientras el acusado Muñoz Marín se escondió en
unos matorrales, siendo detenido en estas circunstancias por personal policial, quien lo
mantuvo en el lugar bajo la vigilancia y custodia de la funcionaria de Carabineros Marión
Galindo Mansilla, en cuyas circunstancias, el acusado aprovechando un momento de
distracción, la desestabiliza, huyendo en el vehículo policial placa patente Z, lo que motiva que
aquella le disparara.
Consiguientemente el carabinero Gonzalo Enrique Castillo Castillo, alertado por la fuga, se
interpuso en el único paso de eje de la calzada por donde circulaba el furgón policial conducido
por el acusado Muñoz Marín, intimándolo a su detención con el objeto de evitar su huida, pero
éste no lo hace y lo arrolla, escapando del lugar en el vehículo policial.
A consecuencia de estos acontecimientos el acusado (sic) Castillo Castillo resultó con erosiones
y contusiones que le significaron una licencia para no concurrir a trabajar por un lapso de
cinco días";
4º) Que seguidamente señala el recurrente que en virtud de lo dispuesto en los artículos
432, 433, 436 y 439 del Código Penal y habiendo invocado la circunstancia agravante
contemplada en el artículo 456 bis Nº3 del Código Penal, de pluralidad de malhechores, se
solicitó por el Ministerio Público la aplicación de la pena de diez años y un día de presidio
mayor en su grado medio para cada uno de los acusados, más las accesorias legales, con
costas.
El 12 de enero último se dio a conocer la sentencia definitiva de carácter condenatoria en
contra del acusado por el delito de robo en lugar no habitado, desestimándose la calificación
jurídica presentada por el Ministerio Público, de robo con violencia;
5º) Que la parte que recurre reitera que el fallo que impugna incurre en la causal
prevista en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, esto es, cuando en el
pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una erró nea aplicación del derecho que
hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Estima que el sentenciador infringió el artículo 433 del Código Penal, que establece los
momentos en que se puede efectuar la violencia o la intimidación para configurar el tipo de
robo con violencia, y esto en relación con el artículo 439 del mismo cuerpo legal.
Explicando la transgresión de dichos preceptos, el recurso recuerda que en la sentencia
recurrida el Tribunal condena al acusado Muñoz Marín, por delito de robo con fuerza en lugar
no habitado, desestimando la calificación de los hechos dada por el Ministerio Público, en orden
a estar frente a un delito de robo con violencia, ponderando esta decisión en el considerando
octavo, punto II, del fallo, el que transcribe;
6º) Que el recurrente afirma, a continuación, que la decisión antes señalada resulta
contradictoria con la aplicación del artículo 433 del Código Penal, más aun si esta fue la
argumentación presentada en sus alegaciones por el Ministerio Público para afirmar que se
está frente a un delito de robo con violencia, y el Tribunal Oral en su sentencia, no hace
referencia alguna al artículo precitado.
Explica que el aludido artículo 433 establece tres momentos en que se puede ejercer la
violencia o intimidación: primero, antes del robo para facilitar su ejecución; luego, en el acto de
cometerlo; y finalmente, después de cometido para favorecer su impunidad. Esta norma "dice-
es de aplicación para todas las hipótesis del robo con intimidación o violencia; siendo el artículo
439 una definición dada por el legislador para estimar cuándo se está frente a una violencia o
intimidación.
Agrega que no cabe duda que el artículo 433 en su hipótesis final establece que la violencia
puede ser ejercida luego de cometido el delito, para favorecer su impunidad, y que al analizar
esta norma no se puede menos que concluir que el que el legislador sanciona el tercer momento
de producción de la violencia, por el mayor disvalor que significa ejercerla para favorecer la
173
impunidad, asegurando el actuar delictivo del acusado.

Siguiendo este raciocinio, expresa, el sentenciador yerra al afirmar que no concurren los
presupuestos exigidos por el tipo penal de robo con intimidación del artículo 436 del Código
Penal, ya que existe una aprop iación de cosa mueble ajena, y se encuentra acreditado por la
prueba rendida, y recogida en el fallo, específicamente declaración en juicio del Carabinero
Marihuan Rain, declaración en juicio del Teniente de Carabineros Mauro Pino, grabación del
cajero automático del día y hora de los hechos, y que fue exhibido en audiencia, que en la
noche del 1º de enero de 2006 cerca de las 00:15 horas, cuatro individuos ingresaron al cajero
automático del Banco de Chile de calle Juan de Austria de la comuna de Las Condes, y
premunidos de sopletes y combos, proceden a abrir por la fuerza, y realizan acciones
destinadas a romper todas las barreras de seguridad con que dicho artefacto contaba,
vulnerando hasta la tercera barrera del mismo, no pudiendo lograr su objetivo, por un hecho
independiente de su voluntad, ya que se activó la alarma de seguridad silenciosa del cajero,
llegando el Carabinero Marihuan Rain al lugar, dándose los sujetos a la fuga al percatarse de la
presencia policial;
7º) Que el recurso indica que, además, existe violencia, según surge de las declaraciones
prestadas en juicio por el Mayor de Carabineros Waldo Barrientos, de la Cabo de Carabineros
Marion Galindo y del Cabo Gonzalo Castillo, los que dan cuenta que se inició una persecución
de los sujetos, en el tiempo inmediato a la perpetración del delito, y luego de su huida. Esta
persecución terminó a unas cuadras del lugar cerca de 8 minutos después, según lo declarado
por los testigos, con la detención de Muñoz Marín, el cual, aprovechando la circunstancia de
alboroto que existía en el lugar, da una patada a la Cabo Galindo y toma un carro policial que
se encontraba con sus llaves puestas y se da a la fuga, atropellando al cabo Castillo en esta
huida, resultando con lesiones, producto de tal acción; el Cabo Castillo se interpuso en el
camino del acusado para evitar su fuga. Afirma que Muñoz Marín ejerció violencia para
favorecer la impunidad del delito al atropellar al Carabinero en su huida, violencia en las
personas que es ejercida contra un tercero que trata de impedir la impunidad del hecho ilícito y
consecuentemente la impunidad del acusado.
Así, asegura, el actuar del acusado desde que emprende la huida del lugar hasta su detenciAsí,
asegura, el actuar del acusado desde que emprende la huida del lugar hasta su detención, fuga
y atropello del Carabinero Castillo tiene un solo fin, evitar ser detenido, y favorecer la
impunidad del de lito;
8º) Que la parte recurrente agrega que el Tribunal Oral en lo Penal en su razonamiento
yerra al conectar, siempre y en todo caso, la violencia o intimidación con la coacción para
obtener la apropiación o la manifestación de las especies; esto porque no considera las
hipótesis referidas al artículo 433 del Código Penal, y, además, porque, al exponer su raciocinio
de esta manera, lo que está haciendo es aplicar en solitario la norma del artículo 439, que no es
más que una definición legal de violencia o intimidación. El referido artículo, siguiendo una
interpretación sistemática de las normas, no puede desconectarse del artículo 433 del Código
Penal; ambas normas deben interpretarse en conjunto y armonía. Afirmar lo contrario, como lo
hace el sentenciador, añade, llevaría a sostener que se va a estar frente a un robo con violencia
o intimidación únicamente cuando éstas son ejercidas de manera coetánea al hecho para lograr
la apropiación de las especies; dejando impune la violencia ejercida por el sujeto activo para
asegurar su impunidad, luego de haber realizado todo de su parte para concretar el delito;
9º) Que el recurso expresa que discrepa del sentenciador cuando concluye que "A lo que
debe atenderse a si la conducta desplegada por el acusado Muñoz Marín, desde un punto de
vista de la imputación objetiva implicó que el riesgo desaprobado por la norma y que va insitu
en el disvalor de acción, se concretó en el disvalor de resultado, en la afectación material al bien
jurídico propiedad y libertad (....) y (...) que nunca existió una afectación al bien jurídico
propiedad utilizando la violencia o intimidación...".
Explica que el bien jurídico protegido en el disvalor de acción del robo con violencia o
intimidación, no es sólo la propiedad y la libertad, sino que también la vida, la salud e
integridad de las personas y la seguridad personal, tanto de las personas que sufren la
sustracción, como de aquellas que actúan para impedir la consumación o la impunidad. Y en el
caso de autos, se afecta la salud e integridad de las personas, específicamente del Carabinero
Castillo, quien es lesionado directamente por el accionar del acusado. Las lesiones fueron
174
acreditadas por el Tribunal, pues en su considerando Séptimo, en lo que a esto toca señala:
"Que a este res pecto declaró el afectado Gonzalo Castillo que frente a la inminencia del
atropello, salta por el capó, el cuerpo cayó sobre él y pasó por el furgón al otro lado y queda en
la cuneta, esperando que llegara la ambulancia ya que no se podía parar por golpes recibidos
en costado izquierdo de su cuerpo, agregando que en el Hospital Institucional le diagnosticaron
lesiones leves, que describe como: Erosión y contusión, con cinco días de licencia (...)".
Agrega que también se refirió a la magnitud de las lesiones el Mayor de Carabineros Waldo
Barrientos, quien dijo que el carabinero Castillo resultó lesionado en un pie que significó una
licencia de 7 a 15 días. Que de estos dos testimonios, atendiendo su coherencia y que es el
paciente quien está en mejor pie para saber cual fue su diagnóstico, se puede concluir que las
lesiones que padeció Castillo Castillo a consecuencia del arremetimiento con el furgón fue una
erosión y contusión, lo que se compadece con la maniobra que describió el propio lesionado
para eludir la colisión, brincar por sobre el capó;
10º) Que, luego, el recurso explica la forma en que la errónea aplicación del derecho ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, señalando que ello ocurrió toda vez que si el
Tribunal hubiere aplicado la norma del artículo 433, en relación con el artículo 439, ambos del
Código Penal, habría condenado al acusado por el delito de robo con violencia, y a un pena que
en ningún caso habría bajado de presidio mayor en su grado mínimo, resultando por tanto
improcedente la concurrencia de un beneficio alternativo de cumplimiento de pena de la ley
18.216, debiendo ser cumplida la sentencia en forma efectiva, planteando que el único modo de
reparar el perjuicio producido, en cuanto a hacer efectiva la pretensión punitiva del Estado es
la anulación tanto del fallo impugnado como del juicio oral en que se pronunció a fin de hacer
posible un nuevo juzgamiento con tal fin.
Finalmente, solicita tener por interpuesto recurso de nulidad en contra de la sentencia recaída
en autos a fin que la Corte de Apelaciones de Santiago, conociendo de él y acogiéndolo,
disponga que se declare nula, anule asimismo el juicio oral, determine el estado en que debe
quedar la causa y ordene la remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que corr esponda
para que éste disponga la realización de un nuevo juicio oral simplificado fijando día y hora
para tal efecto;
11º) Que, en resumen, el yerro de derecho que se denuncia que habría cometido el fallo
que se impugna consistió en no aceptar la calificación del delito de autos que propuso el
Ministerio Público, en orden a estimarlo como robo con violencia, violencia que se sostiene se
habría ejercido de dos maneras.
Una primera, con la desestabilización de la funcionaria policial que quedó a cargo de la
custodia del imputado, una vez que éste fuera sorprendido y detenido; y la segunda, cuando
atropelló a otro policía, que se interpuso en el camino del vehículo al que subió luego de huir el
mismo imputado. Por lo tanto, se habría incurrido en una hipótesis contenida en el artículo
433 del Código Punitivo, en cuanto precisa que la violencia o intimidación puede tener lugar
"antes del robo para facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido para
favorecer su impunidad (del culpable)". Particularmente, en la especie se habría incurrido en la
tercera hipótesis, esto es, ejercer violencia después de cometido el delito de autos, para
favorecer la impunidad;
12º) Que el fallo que se ha impugnado ha desechado esta tesis, sobre la base del
razonamiento contenido en su motivo octavo. En dicho considerando el tribunal precisó:
"Que el día Ol de enero de 2006, a las 00:15 horas apróximadamente, el acusado Jimmy
Andrés Muñoz Marín, en compañía de tres individuos más, ingresaron a la sucursal del Banco
de Chile, ubicada en calle Juan de Austria, comuna de Las Condes y procedieron a abrir dos de
las puertas de su cajero automático, en cuyo interior se encuentra el dinero para distribuir,
utilizando en la ejecución de esta acción un soplete con un balón de gas y dos combos.
Se encontraban realizando esta conducta cuando llega un funcionario de Carabineros que se
encontraba de punto fijo en las inmediaciones del lugar, por lo que el acusado, junto con los
otros sujetos, se dieron a la fuga, uno de los cuales hizo un ademán con algo que sacó de sus
vestimentas, subiéndose al vehículo placa patente única XF-4051, de propiedad de Julio Arturo
Aguilar Le-Bert, sustraído el día 29 de dicie mbre de 2005 desde el domicilio ubicado en
Camino El Misionero N 0 9598, comuna de Lo Barnechea, Santiago, iniciándose su persecución
por otros funcionarios de carabineros que fueron alertados por estos hechos.
175
Los sujetos detuvieron el automóvil en calle Roberto López de la de la comuna de Las Condes,
fugándose tres de ellos por las casas vecinas, mientras el acusado Muñoz Marín se escondió en
unos matorrales, siendo detenido en estas circunstancias por personal policial, quien lo
mantuvo en el lugar bajo la vigilancia y custodia de la funcionaria de Carabineros Marión
Galindo Mansilla, en cuyas circunstancias, el acusado aprovechando un momento de
distracción, la desestabiliza, huyendo en el vehículo policial placa patente Z, lo que motiva que
aquella le disparara.
Consiguientemente el carabinero Gonzalo Enrique Castillo Castillo, alertado por la fuga, se
interpuso en el único paso de eje de la calzada por donde circulaba el furgón policial conducido
por el acusado Muñoz Marín, intimándolo a su detención con el objeto de evitar su huida, pero
éste no lo hace y lo arrolla, escapando del lugar en el vehículo policial.
A consecuencia de estos acontecimientos el acusado (sic) Castillo Castillo resultó con erosiones
y contusiones que le significaron una licencia para no concurrir a trabajar por un lapso de
cinco días";
13º)Que en su sección segunda, el aludido motivo del fallo en cuestión razona para
desechar la postura del Ministerio Público, y lo hace en los siguientes términos:
"En cuanto a la calificación de los hechos como delito de robo con violencia como lo postuló el
Ministerio Público, resulta improcedente por no concurrir los presupuestos exigidos por el tipo
penal.
En efecto, en estos delitos "el uso de la violencia o intimidación en las personas mantiene una
conexión de sentido primaria con el constreñimiento del comportamiento ajeno, cuyo caso
paradigmático es el constreñir a tolerar la apropiación de la cosa mueble" siendo "precisamente
la definición del uso de la violencia o la intimidación donde se encuentra expresado el carácter
peculiar del delito de robo con intimidación, compuesto por lo injusto del hurto y lo injusto de
la coacción"(Antonio Bascuñán Rodríguez, "El Robo como coacción"; Revista de estudios de la
Justicia Nº 1, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, año 2002, página 302), lo que no
ocurre en este caso, no hubo violencia ni intimidación, ni menos que esta especial forma de
coacción se hubiere ejercido para constreñir la voluntad para obtener la tolerancia a la
apropiación (bis absoluta) o la entrega o manifestación de las especies (bis compulsiva). El
Fiscal, sin embargo, afirma la existencia de un delito de robo con violencia, fijando su
existencia en tres momentos: el primero, cuando uno de los sujetos a la salida del cajero, le
muestra algo a la carabinero Marihuan, luego cuando golpea a la funcionaria Galindo y
finalmente al atropellar al carabinero Castillo, afirmando que existe unidad de acción entre el
robo, fuga y detención.
Que a este respecto, estos sentenciadores estiman que de los acontecimientos fijados, y
descritos en la acusación del Ministerio Público, no existen antecedentes que permitan afirmar
que los presupuestos de la exhibición de "algo" (sin perjuicio de su falta de idoneidad según se
tratará más adelante), el golpe a la carabinero (sin perjuicio de sus problemas de congruencia
que aceptar esta construcción al no estar descrito como presupuesto fáctico en la acusación
contenida en el auto de apertura por lo que debe ser desechado desde ya) y atropello del
carabinero estén conectados funcionalmente a la apropiación, por lo anterior, se desestima lo
impetrado por no existir una unidad de acción que pudiese significar claramente que desde
aquel primer momento el medio para obtener la apropiación sería la coacción, que es el
requisito del tipo penal, como se señalará más arriba.
A lo que debe atenderse a si la conducta desplegada por el acusado Muñoz Marín, desde un
punto de vista de la imputación objetiva implicó que el riesgo desaprobado por la norma y que
va insitu en el disvalor de acción, se concretó en el disvalor de resultado, en la afectación
material al bien jurídico propiedad y libertad. En este predicamento se encuentra demostrado
que nunca existió una afectación al bien jurídico propiedad utilizando la violencia o
intimidación, por lo anterior, se desestima lo impetrado por el Ministerio Público del punto de
vista de la unidad de acción -normativa y no meramente natural causal- porque la coacción no
estuvo dirigida a la apropiación como se dirá al analizar cada una de las hipótesis levantadas
por aquel.
En relación a la exhibición de "algo" al carabinero Marihuan Raín y teniendo presente, como se
dio por establecido, que dicha acción se despliega cuando los sujetos se dirigían al vehículo en
que se movilizaban, habiendo abandonado las dependencias del cajero y dejados los objetos
176
utilizados para forzar el cajero en el mismo lugar; precisamente conminados por la presencia
del policía, estiman que la misma, de ser idónea en cuanto coacción seria y verosímil -que no lo
es según se dirá-, se enmarca en el contexto de la huída de los sujetos; sin conexión con la
apropiación, como lo exige el tipo penal, en tanto delito compuesto por lo injusto del hurto y lo
injusto de la coacción.
Que sin perjuicio de lo anterior y aún cuando se estimara existente la conexión funcional;
igualmente es improcedente la calificación de delito de robo con violencia, pues la exhibición de
algo a un carabinero armado, mientras el sujeto corre en dirección a un automóvil tras ser
sorprendidos cometiendo un delito, a metros de distancia, no es un amenaza verosímil, en
cuanto la evaluación de la plausibilidad y probabilidad de irrogación del mal conminado en sus
condiciones de verdad, y por lo mismo carece de la seriedad que permita su construcción.
En relación a la desestabilización de la carabinera Galindo presenta el mismo defecto de falta
de conexión funcional con el acto de apropiación, ya que la desestabilización o golpe se
desplegó por el acusado después de haber sido detenido por personal policial, ello sin perjuicio
de que dicha conducta no fue descrita en la acusación fiscal; lo que prime face, por principio de
congruencia, obliga desechar esta argumentación.
Lo mismo ocurre con el atropello (a) Castillo Castillo, consecutivo a la evasión de la custodia
policial; cuando el acusado huía en el furgón de carabineros, en efecto, arrollar a un carabinero
que se interpone en el paso del eje de la calzada por el que circulaba mientras se daba a la
fuga, no es un acto que se pueda calificar de coacción funcional a la apropiación, en cuanto
acto desplegado a constreñir la voluntad (intimidación) o suprimida (violencia) para obtener la
apropiación del dinero de un cajero automático que se encontraba a varias cuadras del lugar";
14 º) Que de lo que se ha expuesto se desprende entonces que el nudo del raciocinio del
Ministerio Público la circunstancia de que "el actuar del acusado desde que emprende la huida
del lugar hasta su detención, fuga y atropello del carabinero Castillo Castillo tiene un solo fin,
evitar se detenido y favorecer la impunidad del delito".
El recurso, en efecto, abandona la alegación relativa a un supuesto ademán efectuado por uno
de los hechores luego de ser sorprendidos, para centrarse en los actos posteriores a la
detención y fuga del imputado Muñoz, en que se habría ejercido violencia en la persona de dos
funcionarios, a uno mediante una maniobra desestabilizadora y, al otro, mediante su atropello,
luego que el mismo policía se interpusiera en el trayecto del vehículo en que pretendía huir
Muñoz.
Ello se desprende porque también ha afirmado el recurso que "no cabe duda alguna que el
artículo 433 en su hipótesis final establece que la violencia puede ser ejercida luego de
cometido el delito, para favorecer su impunidad. Al analizar esta norma no se puede menos que
concluir que el que el legislador sanciona el tercer momento de producción de la violencia, ya
referido, por el mayor disvalor que significa, ejercerla para favorecer la impunidad asegurando
el actuar delictivo del acusado";
15º) Que, en teoría y en general, el Ministerio Público tiene toda la razón en sus
planteamientos, lo que por lo demás surge de un somero análisis de la normativa invocada
como transgredida.
En efecto, prescribe el artículo 432 del Código Penal que "El que sin la voluntad de su dueño y
con ánimo de lucrarse de apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidación en las
personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidación y la fuerza,
el delito se califica de hurto".
El artículo 433 del mismo Código dispone que "El culpable de robo con violencia o intimidación
en las personas, sea que la violencia o la intimidación tenga lugar antes del robo para facilitar
su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido para favorecer su impunidad, será
castigado:...". Ello, en lo que interesa para efectos de resolver.
El artículo 436 preceptúa que quote Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes,
los robos ejecutados con violencia o intimidación en las personas, serán penados con presidio
mayor en sus grados mínimo a máximo, cualquiera que sea el valor de las especies
substraídas".
El artículo 439 define lo que debe estimarse como violencia o intimidación en las personas,
para los efectos del párrafo en que se ubican los anteriores preceptos;
177
16º)Que, no tiene la razón el Ministerio Público en el presente caso, atendida la forma

como fueron dados por establecidos los hechos en el fallo impugnado. Efectivamente, para que
se configure el delito que pretende establecido dicha parte, supuesta la apropiación de alguna
especie mueble, debe concurrir la hipótesis planteada por ella, esto es, que se haya ejercido
violencia "después de cometido "el robo con violencia o intimidación en las personas- para
favorecer su impunidad "del culpable-, resulta menester que el delito se haya "cometido". Esto
implica que se hace indispensable que el ilícito haya llegado a su etapa de consumación, lo
que en el presente caso no ocurrió, como surge de la lectura del fallo y del propio recurso y es
por lo tanto un hecho no discutido o pacífico.
Lo anterior no admite réplica porque la el texto legal, que es de una claridad meridiana,
utiliza la forma verbal "cometido", que da cuenta de un acto realizado o consumado y no de uno
frustrado, como lo fue en la especie, pues así fue calificado por el fallo que ha pretendido
impugnar, y ello no ha sido por lo demás cuestionado por el recurrente, sino que por el
contrario, del relato de hechos que se hace surge que ello fue así efectivamente;
17º) Que, en suma, en la especie, conforme lo dejaron establecido los jueces de la
instancia, se ha tratado de un delito frustrado de robo con fuerza cometido en lugar no
habitado, particularmente un establecimiento o sucursal bancaria.
Y la frustración del ilícito se produjo porque se encontraba en los alrededores y de punto fijo un
policía uniformado, que acudió al lugar, lo que motivó la huida de los hechores.
Todo lo que ocurrió después de frustrado el robo ha podido dar lugar a hechos delictivos
diversos, lo que importa que podría estimarse que hubo una seguidilla de sucesos que podrían
ser calificados, cada uno de ellos como ilícitos diversos, dando origen a un suerte de concurso
de delitos.
Sin embargo, el Ministerio Público no lo estimó de este modo, y prefirió orientar su
estrategia jurídica en el sentido que se viene analizando, estrategia que, por todo lo dicho, fue
equivocada;
18º) Que, de esta manera, el fallo impugnado no ha incurrido en el error de derecho que
se le imputa, pues no ha vulnerado los preceptos legages invocados por el Ministerio Público, y
los sentenciadores no han tenido necesidad de extenderse en explicaciones doctrinarias para
fundar su determinación, ya que bastaba con el ejercicio intelectual más simple, analizar el
tenor literal del referido artículo 433, del cual surge nítidamente su sentido, que no es otro que
el que se termina de explicar, esto es, que la tercera hipótesis de violencia o intimidación
contenida en ese artículo se hace patente en los casos de delitos consumados, y para favorecer
la impunidad de los culpables y que, en consecuencia, la infracción penal de autos es
efectivamente un robo con fuerza perpetrado en lugar no habitado, seguido de varias otras
acciones, cada una de las cuales podría haberse estimado como un ilícito particular;
19º) Que, acorde con lo que se ha expuesto, el recurso de nulidad que se ha interpuesto
no puede prosperar y debe ser desestimado;
20º) Que, sin embargo, el tribunal no puede evitar dejar constancia de la circunstancia
que no ha pasado desapercibido el grueso error contenido en el fallo impugnado, en su motivo
octavo, cuando se refiere a "la calificación de delito de robo con fuerza en lugar no habitado",
página 29, en cuanto afirma que "los miembros de este tribunal por unanimidad estimaron los
hechos descritos corresponden al delito de robo de cosas que se encuentran en bienes
nacionales de uso público, previsto y sancionado en el artículo 442 en relación con lo dispuesto
en el artículo 432, ambos del Código Penal, en cuanto se encuentra acreditado el ejercicio de la
fuerza sobre los mecanismos de acceso, esfera de custodia constituida en este caso por la
puerta que daba a las bandejas que contenía el dinero, especie mueble ajena".
Tales hechos no guardan relación con los de autos, por lo que entiende esta Corte que se trata
de un error imputable a poca prolijidad en la redac ción y revisión final de la sentencia,
pudiendo corresponder a errores frecuentes en el uso de computadoras. Sin embargo, tal yerro
carece de trascendencia, pues no influye en lo dispositivo de la sentencia, al punto que ni
siquiera el recurso de nulidad hizo alusión al mismo.
En conformidad con lo expuesto y lo que disponen los artículos 372, 373, 376 y 384 del
Código Procesal Penal, se declara que se rechaza el recurso de nulidad deducido por don
Ignacio Pinto Basaure, Fiscal Adjunto de Las Condes, contra la sentencia pronunciada por el
Tercer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago con fecha doce de enero del año dos mil
178
siete en curso.
Finalizada la lectura, se pone término a la audiencia, ordenándose entregar copia de la
resolución a las partes.Finalizada la lectura, se pone término a la audiencia, ordenándose
entregar copia de la resolución a las partes.
Regístrese, notifíquese y devuélvase la competencia.
Redacción del Ministro Mario D. Rojas González.
RUC Nº0600002783-7.
RIT Nº 345-2006.
Rol Corte Nº 160-2007.
Pronunciada por la Primera Sala de Verano de esta Corte de Apelaciones, presidida la Ministra
señora Dobra Lusic Nadal e integrada por el Ministro señor Mario Rojas González y Abogado
Integrante señor Marcos Thomas Duble, quien no firma, no obstante haber concurrido a la
vista y acuerdo del fallo por encontrase ausente.
Resolución incluída en el estado Diario de Hoy.
179
LECTURA DEL FALLO

Fecha: trece de noviembre de dos mil seis
Sala: Tercera
Rol Corte: 2073-2006
Ruc: 0600320154-4
Integrantes del acuerdo: Ministro señor Lamberto Cisternas Rocha Ministro señor Mario
Rojas GonzÁlez y Abogado Integrante señor Hugo Llanos Mansilla
Digitadora: Cornejo Catalán Carmen Gloria
Fiscal: Rodrigo Sepúlveda M.
Defensor: Luis Carmona.
Hora de Lectura: 13:30
Registro de Audiencia: 600320154-4 061113.
Víctima:
Imputado: Hector Alexis Llanos Castillo
Delito:ROBO POR SORPRESA
Integrante Recusado:---.
Santiago, trece de noviembre de dos mil seis.
Oídos los intervinientes y considerando:

1°) Que en esta causa RUC N° 0600320154-4, RIT 163-2006, por el delito de robo con
violencia, seguido en contra del acusado Héctor Alexis Llanos Castillo, se ha interpuesto por el
Ministerio Público recurso de nulidad en contra de la sentencia dictada el once de octubre
pasado, por el Séptimo Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, mediante la cual se lo
condenó como autor de robo por sorpresa, a la pena remitida de quinientos cuarenta y un días
de presidio menor en su grado medio, más las accesorias pertinentes.
2°) Que se invocó como causal de nulidad la de la letra b), del artículo 373 del Código
Procesal Penal, por incurrirse en un error de derecho con influencia sustancial en lo dispositivo
del mismo, al condenar al acusado Llanos Castillo como autor de robo por sorpresa, en
circunstancias que los hechos establecidos por el tribunal -particularmente iguales a los
propuestos por el Ministerio Público- son constitutivos, como se dijo en la acusación, de un
robo con intimidación.
Solicita, en consecuencia, que se acoja el recurso y se anule el juicio y la sentencia
impugnada, determinándose el estado en que el procedimiento debe quedar, y que el tribunal
no inhabilitado que corresponda provea la realización de un nuevo juicio oral.
3°) Que la sentencia impugnada, en la parte final de su considerando Sexto, da por
establecido el siguiente hecho: "El día 09 de mayo de 2006 siendo, aproximadamente las 21:30
horas, en circunstancias en que la víctima, doña Clara del Carmen Labarca Correa, se retiraba
de su lugar de trabajo y caminaba por calle Diego Portales a la altura del número 1385 de la
comuna de La Florida, Santiago, se le abalanzó el imputado Héctor Alexis Llanos Castillo, quien
la empujó, cayendo ella al pavimento, arrebatándole una cartera con todo su contenido y una
bolsa en la cual se contenían dos pares de zapatos y una chaqueta, siendo detenido en la huída
y lográndose la recuperación de las especies".
La descripción indicada es muy similar a la que se hizo por el Ministerio Público al formular
la acusación, según se lee en el razonamiento segundo de dicha resolución, pudiendo
destacarse como diferencias que la acusación habla de "empujó violentamente" y que "el
imputado le sustrajo" mientras que aquella omitió el adverbio violentamente y habla de
"arrebatándole una cartera".
4°) Que el error de derecho reclamado consiste, como ya se dijo, en que tales hechos los
calificó el tribunal como robo por sorpresa, debiendo haberlo hecho como robo con violencia;
180
aplicando la norma propia del primero, el inciso 2° del artículo 436, en lugar de la pertinente al
segundo, del artículo 439 del Código Penal.
5°) Que es útil, para dilucidar la cuestión planteada, recordar que las dos figuras
típicas puestas en contrapunto son delitos contra la propiedad, que se diferencian, básicamente
y más allá de la apropiación de cosa mueble ajena con ánimo de lucro y contra la voluntad de
su dueño, por la forma de su operatoria práctica.
Así, mientras en el robo por sorpresa su descripción exige que el hechor proceda "por
sorpresa o aparentando riñas en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas
a causar agolpamiento o confusión"; en el robo con violencia, que intervengan "los malos
tratamientos de obra, las amenazas ya para que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para
impedir la resistencia u oposición a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o
forzar a la manifestación o entrega".
Dicho de otro modo, sencillo y directo, en el primero estamos en presencia de la
sorpresa (pura y simple, maniobras distractivas, arrebato repentino, cuya rapidez e
imprevisión suspende la reacción de la víctima; en el segundo, de la violencia (se golpea, se
ata, se sujeta), de modo que la reacción de la víctima se disminuye o paraliza por el efecto
de la energía física aplicada directamente sobre su persona, aunque su cuerpo no resulte
efectivamente dañado, como puede suceder, por ejemplo, cuando sólo se la sujeta para
robarle. Todo lo cual puede ocurrir, por cierto y así suele ser, de manera sorpresiva.
6°) Que en el caso de autos y conforme a los hechos establecidos por el tribunal a quo,
cuya configuración no ha sido objetada y que resulta vinculante para estos sentenciadores, no
cabe duda que en el actuar del hechor hubo un mal tratamiento de obra, pues "en
circunstancias en que la víctima ... caminaba por calle ... se le abalanzó el imputado ..., quien
la empujó cayendo ella al pavimento, arrebatándole una cartera ... y una bolsa...".
La situación puede entenderse mejor -si necesitase mayor explicación- si nos colocamos
en el momento anterior a la ocurrencia de los hechos: una señora circulaba libre y
tranquilamente por la calle -en uso de su derecho- y de pronto -sorpresivamente se dirá, con
razón- un señor se le abalanzó (se lanzó hacia ella) y la empujó (hizo fuerza contra ella para
moverla o rechazarla, según el Diccionario), se cayó al pavimento y entonces el señor le robó.
Cualquiera de las dos descripciones deja en evidencia el mal trato de obra, la aplicación
de energía física directamente sobre la persona de la víctima; esto es, de violencia. Y en ello
concuerdan la víctima, los testigos y el acusado, pues la sentencia narra, en su considerando
Cuarto, que éste declaró en el juicio "que se encontró con la víctima, la empujó y le sustrajo sus
cosas"; "que la empujó hacia la calzada, ella se resbaló, cayó ..., tomó las cosas y corrió ...";
"que empujó a la señora para quitarle las cosas y así tener plata para comprar trago".
Dicha característica obliga a calificar el delito de la especie como un robo con violencia.
7°) Que no obsta a la conclusión precedente el hecho de haber sido el ataque del
acusado sorpresivo (para la víctima), o de repente y no premeditado (en palabras de
aquél); así como tampoco la circunstancia de haberse levantado la víctima y llamar a alguien
en su auxilio, pues ello se explica como reacción frente a la violencia sufrida, lo que unido a la
concurrencia de un testigo y de Carabineros permitió la captura del agresor, y recuperar las
especies robadas, pero sufriendo los efectos de una lesión que esa violencia le produjo. En otra
persona la reacción pudo haber sido diferente, como de histeria, o de miedo, o de fuga.
Por lo demás, ninguno de tales elementos altera la configuración del tipo penal de que se
trata.
8°) Que, en consecuencia, debe tenerse por acreditada la causal de nulidad invocada
por el Ministerio Público, pues en la sentencia impugnada se incurrió en error de derecho al
calificar los hechos por ella establecidos como un robo por sorpresa, en circunstancias que -por
el propio contenido de esos hechos y por el contexto probatorio reunido- debieron calificarse
como robo con intimidación; lo que influyó sustancialmente en lo dispositivo, pues aplicó la
sanción asignada al primero de esos ilícitos, que llega al presidio menor en su grado máximo,
mientras que la pertinente al segundo considera penas del presidio mayor, en cualquiera de sus
grados.
Por ello, debe anularse el juicio oral y la sentencia, conforme lo previsto por el artículo 373
Y visto, además, lo dispuesto por los artículos 432, 433, 436 y 439 del Código Penal; 281, 352,
181
372, 373,376, 384 y 386 del Código Procesal Penal, se resuelve:

Que se acoge el recurso de nulidad interpuesto por el Ministerio Público en contra de la
sentencia de once de octubre de dos mil seis, dictada por el Séptimo Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal de Santiago, en el proceso RUC N° 0600320154-4, RIT 163-2006, por el delito de robo
con violencia, seguido en contra del acusado Héctor Alexis Llanos Castillo, y se declara nulo el
juicio oral y dicha sentencia, debiendo realizarse un nuevo juicio oral.
Remítase los autos al tribunal no inhabilitado correspondiente, a fin de que éste disponga la
realización de un nuevo juicio; precisándose que la causa queda en el estado de darse
cumplimiento, en lo pertinente, a los trámites previstos por el artículo 281 del Código Procesal
Penal.
Redacción del Ministro señor Cisternas.
RUC N° 0600320154-4.
RIT 163-2006,
ING. N° 2073-2006.
Comuníquese por la vía más rápida.
Pronunciada por la Tercera Sala, integrada por los Ministros, señor Lamberto Cisternas
Rocha, señor Mario Rojas González y Abogado Integrante señor Hugo Llanos Mansilla.
cgcc.
182

LECTURA DE FALLO.
RUC N° 0600069677-1.
RIT N° 40-2006.
CUARTO TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL.
N° 1584-2006.
Santiago, doce de septiembre de dos mil seis.

Vistos y oídos los intervinientes:
Primero: Que la Defensora Penal Público doña Lugina Véliz Aubá, ha interpuesto recurso de
nulidad en contra de la sentencia de cuatro de agosto próximo pasado, dictada por el Cuarto
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal que condenó a Rodrigo Hernández Ampuero como autor del
delito de robo con intimidación perpetrado el día 29 de enero del presente año, a la pena de
cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo con más las accesorias
correspondiente.
La causal de nulidad que invoca es la contenida en la letra b) del artículo 373 del Código
Procesal Penal.
Segundo: Que, en concepto de la recurrente, en el pronunciamiento de la sentencia se ha
hecho una errónea aplicación del derecho, lo que ha influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo.
Sostiene, en primer lugar, que el fallo impugnado infringe el artículo 436, inciso primero, del
Código Penal en relación con los artículos 432 y 439 del mismo cuerpo legal.
En segundo término, estima infringida la norma contenida en el artículo 11, numeral 9° del
mismo Código.
Es así, como ?en su concepto- debido a una errada interpretación de las disposiciones legales
mencionadas se ha dictado sentencia condenatoria, en circunstancias que no se configuran los
elementos del delito de robo con intimidación, haciendo especial hincapié en no haberse
establecido la intimidación .
Respecto a la causal modificatoria de responsabilidad indica que el día 31 de julio el veredicto
dispuso ?que no concurría la atenuante, afectando la audiencia de de terminación de pena
obligando a la defensa a adelantar alegatos para determinación de la pena aun cuando no
había sido condenado su defendido, por todo lo anterior, incluyendo no estimar prueba rendida
en audiencia del art Respecto a la causal modificatoria de responsabilidad indica que el día 31
de julio el veredicto dispuso ?que no concurría la atenuante, afectando la audiencia de de
terminación de pena obligando a la defensa a adelantar alegatos para determinación de la pena
aun cuando no había sido condenado su defendido, por todo lo anterior, incluyendo no estimar
prueba rendida en audiencia del artículo 343 es que estima que ello también influye en forma
determinante en lo dispositivo del fallo, por cuanto tal aplicación de la norma afecta la pena a
imponer y el resultado del fallo.
Tercero: Que la recurrente sostiene que el tribunal de la causa ?en el fundamento octavo
del fallo- tuvo por configurado el delito de robo con intimidación en la persona de don Jorge
Valenzuela Molina y doña Elizabeth Ulloa Pardo estimando que concurrían los elementos de ese
tipo penal, especialmente, la intimidación. En ese razonamiento se indica que las víctimas
afirmaron haber sido abordadas por tres sujetos, uno amenazó a Molina Valenzuela, poniéndole
un objeto de metal y frio, que él percibió como un arma de fuego, sustrayéndole diversas
especies; mientras que los otros dos individuos inmovilizaban, toqueteaban y despojaban de
sus pertenencias a Elizabeth Ulloa Pardo, para posteriormente los malhechores, abandonar el
lugar a pie, solicitando los ofendidos ayuda a funcionarios de carabineros; estos detuvieron al
acusado y recuperaron las especies y el arma empleada.
Es así como en el párrafo tercero del fallo en alzada se tiene por establecido el delito de robo
con intimidación.
Cuarto: Que, en opinión de la recurrente, debe darse un alcance restringido al concepto
de intimidación y sólo una intimidación que ponga relevantemente en peligro la vida o la
integridad corporal puede equiparse a la violencia y dar origen al robo correspondiente. En la
183
especie con los hechos que da por acreditados la sentencia no se configura la intimidación.
Agrega que el medio empleado no es idóneo, ya que no siendo un arma de fuego según el
perito, no ha podido infundir temor a la víctima.
Consecuentemente, los hechos atribuidos al imputado no son de una entidad e intensidad tal
que permita cumplir con las exigencias del tipo penal del robo con intimidación, esto es, poner
en peligro real la vida o integridad corporal de la víctima. La conducta del imputado jamás tuvo
la aptitud de ser un peligro real para la vida o integridad corporal de la víctima, como demostró
la propia reacción de las víctimas a los hechos.
Al existir apropiación de cosa mueble ajena, con ánimo de lucro, sin la voluntad de su dueño
y no existiendo suficientemente acreditado ningún otro elemento del tipo, procede sancionar
por hurto de especies. Al calificar los hechos acreditados en la sentencia recurrida como un
delito de robo con intimidación, se han infringido de la manera señalada las normas legales
citadas, y han influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por cuanto, tal como se ha
señalado, no se reúnen los elementos del tipo penal, robo con intimidación.
Su defendido declaró dos veces, la primera el día 27 de abril de 2006 ante el juez del Sexto
Juzgado de Garantía, describiendo la forma de comisión del delito, su participación utilizando
un arma no convencional y la participación también de otros dos individuos, también mencionó
querer informar nombre y paraderos de los mismos, pero por temor a las represalías prefería
hacerlo sólo ante la fiscal de la causa, información que no le pareció necesaria al órgano
persecutor, por cuanto expresó que las víctimas y testigos no los podrían identificar, pero de
igual manera y con la intención de hacer lo correcto incorporó dichos elementos en la audiencia
de juicio oral.
No se consideró la declaración previa, durante la investigación de su defendido para los efectos
de la misma y, asimismo no incorporó el hecho que la declaración realizada por su defendido
fue anterior a la prueba expuesta por el Ministerio público y que ésta prueba ratificó los dichos
de su representado.
El perjuicio que la sentencia impone a su representado resulta evidente, pues éste ha sido
sancionado como autor de un delito de robo con intimidación, a la pena de cinco años y un día
de presidio mayor en su grado mínimo, más accesorias legales correspondientes, negándosele
todo beneficio y no considerando siquiera la prueba rendida para determinar la pena y, a
aplicar en su caso, beneficios, todo lo anterior, en virtud de una errada calificación jurídica que
ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siendo que en derecho corresponde la
aplicación de una pena menos gravosa.
Solicita tener por interpuesto el recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva
pronunciada por el Cuarto Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, en esta causa, con
fecha 04 de agosto del año en curso, mediante la cual se condenó al acusado Rodrigo
Hernández Ampuero, a la pena de cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo, a
las accesorias legales de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y
derechos políticos y la inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras dure la
condena, como autores del delito de robo con intimidación, en perjuicio de don Jorge
Valenzuela Molina Y doña Elizabeth Ulloa Pardo, y que este tribunal, conociendo del mismo y
acogiendo la causal de nulidad invocada, invalide la sentencia recurrida y, en su lugar se dicte
sentencia de reemplazo en que se sólo lo considere autor del delito de hurto y sea reconocida,
como en derecho corresponde, la atenuante de colaboración sustancial del artículo 11 N° 9.
Quinto: Que respecto a la primera causal de nulidad que se ha invocado, según se
desprende de los fundamentos sexto, octavo y noveno no aparece que se haya hecho una
errónea aplicación del derecho ya que en la sentencia se ha razonado y valorado conforme a lo
prevenido en los artículos 295 y 340 del Código de Procedimiento Penal.
En efecto, el tribunal de la causa ponderando los dichos de ambos afectados, víctima de la
apropiación, lo expuesto por los funcionarios policiales y la pericia balística han arribado a la
conclusión de haberse producido la apropiación de especies mediando intimidación, esto es,
medios actos empleados por el hechor para producir temor e indefensión en las víctimas. Que
la sola circunstancia que en la madrugada de un día sorpresivamente aparezcan tres individuos
y amenacen a dos personas que transitan en bicicleta portando los agresores un elemento que
si en definitiva no resultó ser un arma apta para el disparo, su apariencia de arma de fuego,
esgrimida en términos amenazantes, en la oscuridad, no puede menos de producir una
184
intimidación y temor cierto en una persona de ser afectada en la integridad física y ser
despojada, como en el hecho lo fue, de sus especies.
Acorde con lo razonado no puede válidamente sostenerse que un hecho que era constituido de
robo por sorpresa haya sido calificado como robo con intimidación, habiéndose aplicado
erróneamente el derecho.
Consecuentemente, será desestimada la causal de nulidad invocada y deberá desestimarse el
recurso de nulidad deducido.
Sexto: Que, a mayor abundamiento, en lo que dice relación con la infracción al artículo 11 N° 9
del Código Penal, de haber colaborado sustancialmente el imputado al éxito de las
averiguaciones, por haber declarado dos veces ante el Juez de Garantía describiendo la forma
de comisión del delito y no sólo su participación sino también la de otros dos individuos, lo que
debió haber sido acogido por el tribunal rebajando la pena impuesta, esta Corte no estima que
haya existido una interpretación errónea de la citada norma legal ya que en el considerando
décimo del fallo recurrido claramente se indica que lo dicho por el imputado no constituyó un
aporte sustancial y relevante en cuanto al establecimiento del hecho punible o la participación.
Séptimo: Que, consecuentemente, sólo cabe desestimar el recurso de nulidad deducido por la
Defensora Penal público en contra de la sentencia de cuatro de agosto próximo pasado.
Y visto además lo dispuesto en los artículos 372 y siguientes del Código Procesal Penal, se
rechaza el recurso de nulidad deducido por el Defensor Penal Público doña Lugina Véliz Aubá,
en representación del acusado Rodrigo Hernández Ampuero en contra de la sentencia dictada
por el Cuarto Tribunal Oral en lo Penal de Santiago, de cuatro de agosto de dos mil seis.
Acordada con el voto en contra del Ministro señor Villarroel Valdivia, quien estuvo por
acoger la nulidad deducida por la defensa del imputado, teniendo para ello presente las
siguientes consideraciones:
1°.- Que el hecho que se da por acreditado en la sentencia es la sustracción de especies
pertenecientes a Jorge Valenzuela Molina y Elizabeth Ulloa Pardo quienes bajo amenaza de una
pistola fueron obligados a entregar a sus atacantes los objetos mencionados en el número
segundo de la sentencia recurrida.
2°.- Que, como prueba material se exhibió en la audiencia la pistola de aire comprimido usada
por el imputado, la que empleó para conminar a los ofendidos a entregar los tres celulares, el
banano y la cartera de color rojo y negro con especies en su interior, objeto reconocido por las
victimas y el imputado.
3°.- Que el perito artificiero don José Manuel Barrientos Morales, que efectuó el examen de la
pistola, señaló q ue se encontraba en mal estado mecánico, que no era apta para propulsar
postones, que sin modificaciones en su estructura no puede usarse como arma convencional,
pero que por su apariencia puede ser confundida con un arma de este tipo. Añade que en buen
estado de conservación habría servido para propulsar postones, que se trata de un arma de aire
comprimido sin modificaciones y por eso no puede disparar balas y que en buenas condiciones
podría causar lesiones.
4°.- Que de conformidad al inciso final del artículo 450 del Código Penal, para determinar
cuando el robo se comete con armas, se estará a lo dispuesto en el artículo 132 del mismo texto
legal.
5°.- Que la disposición recién mencionada expresa que por armas se entenderá toda máquina,
instrumento u objeto cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o
golpear.
6°.- Que es incuestionable que el elemento empleado para atacar a los ofendidos no
corresponde al concepto de ?arma? de nuestro Código Penal, pues, de la manera usada no
podía causar daño alguno a las víctimas por no ser apta para disparar, sea postones o balas.
7°.- Que de acuerdo a lo expresado, la acción del imputado sólo creó en los ofendidos la
confusión a que se refiere el inciso 2° del artículo 436 del Código Penal, haciéndoles creer que el
agresor usaba un arma con la que podría herirlos cuando en realidad no era así, acción que el
imputado ejecutó a sabiendas de que la pistola de aire comprimido no era idónea para disparar
postones o balas.
8°.- Que lo dicho lleva a este Ministro a concluir que el ilícito materia del juicio se calificó
erróneamente como robo con intimidación en circunstancias que lo tipificado es un delito de
robo por sorpresa sancionado en el artículo 436 inciso 2° Código Penal con presidio menor en
185
grado medio a medio a máximo.

9°.- El disidente tiene también presente, que calificar el hecho punible sub judice como robo
con intimidación supone equiparar la conducta de un atacante con un arma de fuego idónea
para disparar, y por lo mismo, para herir o matar, con el proceder del sujeto que a sabiendas se
vale de una pistola que aparenta ser arma de fuego pero no lo es, y que por su mal estado no es
apta para disparar.
10°.- Que atendido los razonamientos precedentes, este Ministro esti ma que se da en la especie
la causa de nulidad prevista en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, al aplicar
erróneamente el derecho y calificar de robo con intimidación un hecho que tipifica un robo por
sorpresa, lo que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo al sancionar a Hernández
Ampuero a cinco años y un día de presidio mayor en grado mínimo y accesorias
correspondientes en circunstancias que debió ser castigado con presidio menor en grado medio
como autor de robo por sorpresa.
Consecuente con esto, estuvo por acoger la nulidad deducida por la defensa del imputado
contra la sentencia de cuatro de agosto de dos mil seis, que condenó a Rodrigo Hernández
Ampuero, a la pena precedentemente aludida y en su lugar dictar la correspondiente sentencia
de reemplazo.
Regístrese y otórguesele copias a los comparecientes.
Redacción de la Ministro señora Araneda y del voto disidente su autor.
RUC N° 0600069677-1.
RIT N° 40-2006.
N° 1584-2006.
No firma el Abogado Integrante señor Cruchaga, no obstante haber concurrido a la vista de la
causa y al acuerdo, por encontrase ausente.
la Ministro doña Sonia Araneda Briones y conformada por el Ministro don Patricio Villarroel
Valdivia y por el Abogado Integrante señor Angel Cruchaga Gandarillas.
186

Santiago, a cinco de abril de dos mil seis.
V I S T O S:
En estos autos Nº 74.301, rol del Tercer Juzgado del Crimen de San Miguel, por
sentencia de dos de mayo retropróximo pasado, escrita de fojas 359 a 381, se castigó a Héctor
Ignacio Gallardo Bosques a sufrir cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo,
accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos
políticos e inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras dure la condena, por su
responsabilidad de autor del delito de robo con violencia en la persona de Elizabeth Cecilia
Rojas Villegas de especies de su propiedad, cometido en la comuna de Pedro Aguirre Cerda el
veintitrés de agosto de dos mil tres; además le impuso sesenta y un días de presidio menor en
su grado mínimo y accesoria de suspensión de cargo y oficio público durante el tiempo de esta
condena, como autor del delito de robo con fuerza en las cosas en bienes nacionales de uso
público de efectos pertenecientes a Marjorie Katherine Abarca Marchant, perpetrado en la
misma comuna el treinta y uno de mayo de dicho año, reconociéndole el período que ha
permanecido ininterrumpidamente privado de libertad desde el veintitrés de agosto de dos mil
tres y le abonó el lapso comprendido entre el treinta y uno de mayo y el dieciocho de julio de
ese año. También condenó a Luis Sebastián Ávila Mena a padecer tres años y un día de presidio
menor en su grado máximo, accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para derechos
políticos e inhabilitación absoluta para cargos y oficios públicos durante el tiempo de la
condena, en su calidad de autor del referido delito de robo con violencia en la persona de
Elizabeth Cecilia Rojas Villegas, le reconoció la temporada que estuvo sometido a proceso y en
prisión preventiva desde el veintitrés de agosto al tres de octubre de dos mil tres. A ambos
convictos les negó los beneficios de la Ley Nº 18.216, pero los relevó del pago de las costas.
Apelado este veredicto por parte del enjuiciado Gallardo Bosques, la Corte de Apelaciones de
San Miguel, por resolución de diecisiete de agosto último, que rola a fojas 398 y 399, lo
confirmó en lo apelado y aprobó en lo consultado, con declaración que se eleva a tres años y un
día de presidio menor en su grado máximo la sanción corporal aplicada al apelante Gallardo
Bosques y las pertinentes accesorias legales, por estimar que en realidad el robo en bienes
nacionales de uso público configura el delito de robo con intimidación en la persona de Marjorie
Katherine Abarca Marchant de cosas de su dominio, la que deberá purgar a continuación de
aquella otra que se le reguló por el robo con violencia en la persona de Elizabeth Cecilia Rojas
Villegas. Contra este dictamen la defensa letrada de Gallardo Bosques, representada por doña
Sandra Pradenas Martínez, formalizó recurso de casación en el fondo en lo principal de su
presentación de fojas 401 a 422, basado en los numerales 1º, 2º y 7º del artículo 546 del
Código de Procedimiento Penal. Concedido el expresado recurso y habiéndosele declarado
admisible, se ordenó traer los autos en relación por resolución de fojas 426.
C O N S I D E R A N D O:
PRIMERO: Que el primer reproche de casación descansa en el Nº 1º del artículo 546 del
Código de Instrucción Criminal, esto es, en haber calificado el delito con arreglo a la ley, pero
regulado al delincuente un castigo más o menos grave que el designado en ella, cometiendo
error de derecho, ya sea al determinar la participación que ha cabido al procesado en el delito,
ya al calificar los hechos que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes,
ya, por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena. Reclama conculcados los artículos 15,
432 y 436, inciso primero, del Código Penal. Sostiene que los sentenciadores han condenado
equivocadamente a su representado como autor del delito de robo con violencia en la persona
de Elizabeth Cecilia Rojas Villegas de cosas de su dominio, en circunstancias que no se pudo
demostrar con el grado de certeza exigido por la ley, su participación culpable en este ilícito.
Aún aceptando como válida la calificación jurídica de robo con violencia en las personas que de
este hecho punible se realiza en el fallo, cuestiona la calificación de la participación de su
defendido como autor del mismo, aplicándole una sanción acorde con dicha apreciación, no
obstante que el parte policial de fojas 66, ratificado por los funcionarios aprehensores a fojas 96
y 97 y el testimonio de la ofendida, de fojas 86, además de la declaración indagatoria del
inculpado dejan en claro que éste pidió dinero a la víctima, a lo que ella se negó con el vidrio
cerrado de su automóvil, pero su coprocesado Ávila Mena quebró con una piedra el vidrio del
187
copiloto para sustraer la cartera que se hallaba sobre ese asiento y ante la resistencia de la
mujer, la golpeó en la mano con un elemento contundente y logró quitarle las especies para
darse a la fuga. No consta que Gallardo Bosques se haya apropiado de bien mueble ajeno con
ánimo de lucro y contra la voluntad de su dueña, ni menos que haya ejercido violencia sobre
ella, ya que sólo le pidió dinero, de modo que no le cupo intervención inmediata y directa en los
hechos; tampoco procuró evitar que se impidiera el atraco ni se acreditó algún concierto previo
entre los encausados, por lo que no concurre ninguna de las hipótesis de participación criminal
contempladas en el artículo 15 del Código sancionatorio; además que lo ampara la presunción
de inocencia consagrada en nuestra carta magna. También los incriminados señalaron
domicilios distintos, lo que presta verosimilitud a sus dichos de no conocerse antes, ni se
encontró alguna especie en poder de Gallardo Bosques, por lo que no existe ningún indicio que
permita desvirtuar esa presunción de inocencia y todavía la afectada se desistió de su denuncia
porque ni ella está segura de que los acusados hayan tomado parte en el injusto que se les
imputa. Concluye que esa inexacta calificación de la participación de su defendido en los
hechos condujo a los sentenciadores a estimar que era autor de este delito y condenarlo como
tal cuando, a falta de prueba, debieron absolverlo.
SEGUNDO: Que otro de los capítulos de censura se sustenta en el Nº 2º del referido
artículo 546 del Código adjetivo criminal, que estriba en que la sentencia, haciendo una
calificación errada del delito, aplicó la pena en conformidad a esa apreciación desacertada. Y
denuncia violentados los artículos 432, 436, inciso primero, 439 y 443, inciso primero, del
Código Penal. Aduce que, por lo que concierne al robo con intimidación en la persona de
Marjorie Katherine Abarca Marchant, este injusto fue estimado así por los jueces de segunda
instancia, en circunstancias que se trata de un robo con fuerza en las cosas que se encuentran
en bienes nacionales de uso público, como lo había hecho correctamente el fallo de primer
grado, porque la amenaza que configura la intimidación debe poseer la adecuada intensidad
para constreñir a la víctima a la entrega del objeto o renuncie a impedir que quien la expresa se
apropie del mismo, al extremo de causar miedo en la ofendida de un daño físico inmediato, lo
que no acontece en este evento pues no medió amenaza ni la agraviada manifestó temor alguno,
como consta de sus propios dichos y del parte policial, y la rotura del vidrio con una piedra se
efectuó para destruir un medio de defensa que impedía el acceso a las cosas sustraídas y huyó
perseguido por la mujer que se dice asustada hasta lograr detenerlo con el auxilio de otras
personas, lo que también se opone a la falta de resistencia u oposición que supone el pánico
provocado por una presión real y seria y no imaginaria; la fuerza no se dirigió contra la dueña
de las especies, sino que se ejerció sobre un medio de protección, como lo es el vidrio del
vehículo. Agrega que merced a semejante error se le determinó una sanción corporal muy
superior a la que correspondía imponerle por una conducta ilícita de mucho menor gravedad.
TERCERO: Que la última hipótesis de invalidación esgrimida reposa en el Nº 7º del ya
aludido artículo 546 del Código de Enjuiciamiento Penal, que contempla quebrantamiento de
las leyes reguladoras de la prueba con influencia sustancial en lo dispositivo del fallo. Explica
que aún cuando es cierto que en los delitos de hurto y robo el juez se halla habilitado para
apreciar la prueba en conciencia, ello no implica que pueda resolver a su arbitrio prescindiendo
de los elementos allegados al juicio pues además está limitado por las reglas de la lógica y la
experiencia, lo que no se acató en ninguno de los robos co n violencia o con intimidación en las
personas que se le reprochan. Es así como han incurrido claramente en error de derecho
porque sobrepasaron dichas normas reguladoras al asignarle mayor valor a probanzas que no
lo tienen, puesto que para establecer el elemento intimidación en la persona de Marjorie
Katherine Abarca Marchant se fundaron en una estimación subjetiva del estado sicológico de
ella, no corroborado por ningún peritaje sicológico y en abierta contradicción con el resto de la
prueba rendida en autos que revela que la denunciante persiguió por varias cuadras al
sospechoso hasta reducirlo con ayuda de otras personas, lo que se opone a los cánones de la
lógica y la experiencia que indican que una persona atemorizada no persigue a su agresor.
Mientras que dan por acreditadas las lesiones sufridas por Elizabeth Cecilia Rojas Villegas con
el informe de primeras atenciones profesionales evacuado por el Hospital Barros Luco el día de
los acontecimientos y que consignó diagnóstico clínico contusiones de carácter leve, pero no
resulta suficiente para configurar la violencia propia del robo y la participación en él de su
defendido, desde el momento que no existe el informe del Instituto Médico Legal, que es el
188
designado por la ley para estos efectos, de modo que no se comprobaron legalmente las heridas
y la propia ofendida se desiste de la denuncia y se niega a concurrir a dicho instituto médico
pues no está segura de la intervención de los encartados, tampoco se le encontró ningún arma
en su poder, por lo que con arreglo a la lógica y la experiencia resulta imposible formar en los
juzgadores el pleno convencimiento exigido por el artículo 456 bis del Código de Procedimiento
Penal, respecto de la participación que se le achaca en este injusto. Las equivocaciones
delatadas han influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, toda vez que, al considerar
una prueba inexistente para configurar un componente del tipo del robo con intimidación,
debió calificársele y castigarlo como robo con fuerza en las cosas en bienes nacionales de uso
público con una pena bastante menor que la que se le reguló; y con una prueba correctamente
ponderada debió absolvérsele de los cargos librados en su contra como autor del robo con
violencia en la persona de Rojas Villegas, por no haberse demostrado fehacientemente su
participación culpable en este hecho punible.
CUARTO: Que desde luego es menester dejar en claro que el recurrente, sin negar la
existencia del hecho punible, asevera que se ha cometido error de derecho al hacer una
calificación inexacta del robo con intimidación en la persona de Marjorie Katherine Abarca
Marchant de especies de su propiedad, aplicó una pena en concordancia con este indebido
criterio y expone que en realidad debió encuadrarse en el artículo 443, inciso primero, del
Código punitivo, como aconteció en primera instancia y no en el inciso primero del artículo 436
del mismo ordenamiento, como se hizo en la alzada, por cuanto la conducta imputada no
aparece incluida en ninguna de las hipótesis descritas en dicho artículo 436 del texto legal de
penas, dado que el hechor, al quebrar el vidrio de la ventanilla del copiloto del automóvil
gobernado por la víctima para sustraerle diversas especies y luego escapar, no ha desplegado la
intimidación que califica de robo dicha conducta, dado que nunca se puso en peligro un bien
jurídico personalísimo de la ofendida.
QUINTO:Que efectivamente la sentencia impugnada ha calificado los hechos
establecidos en autos como constitutivos del delito de robo con intimidación previsto en el
inciso primero del artículo 436 del Código Penal.
Y como lo define la ley, el robo es la apropiación de cosa mueble ajena, sin la voluntad
de su dueño y con ánimo de lucro, usando la intimidación en las personas y esta cualidad, a su
turno, importa una coerción de índole psicológico, no material, pero consistente en la amenaza
de violencia física dirigida a presionar la voluntad de la víctima o impedir su capacidad de
defensa, permitiendo de este modo el apoderamiento de la cosa mueble deseada por el sujeto
activo.
Representa así y como se ha enseñado doctrinariamente un tipo complejo, pluriofensivo,
constituido por dos agresiones: la acción de apropiación y la coerción, entre las cuales es
indispensable que exista un nexo objetivo y subjetivo y constituyan a su vez una unidad. Como
lo manifiesta el profesor Etcheberry, la intimidación debe ir dirigida hacia la persona de la
víctima a efecto de debilitar su defensa privada como reacción de temor que provoca en ella la
amenaza inferida, (Derecho Penal, tomo III, tercera edición actualizada , Editorial Jurídica de
Chile, Santiago de Chile, año dos mil cuatro, página 335).
SEXTO: Que han quedado asentados como hechos de esta causa establecidos por los
jueces del fondo que el día 31 de Mayo de 2.003, cerca de las 23,00 horas, en circunstancias
que Marjorie Katherine Abarca Marchant, conducía su automóvil patente PK 5304, por Avenida
Isabel Riquelme en dirección al poniente, al llegar a Avenida Club Hípico en la comuna de Pedro
Aguirre Cerda, se detuvo por la luz roja del semáforo, instantes en que un sujeto lanzó una
piedra al vidrio del copiloto, quebrándolo y sustrayendo del piso del móvil su cartera que
contenía documentos personales, otras especies y la suma de $ 5.000 en dinero en efectivo y un
abrigo de color negro, dándose a la fuga junto a otro sujeto que lo esperaba, siendo perseguidos
por la denunciante, quien en el Servicentro Copec ubicado en el lugar, con la ayuda de dos
personas, lograron alcanzar y reducir a uno de los sujetos, el que había lanzado la piedra y
sustraído las especies, quien no las tenía ya en su poder, reteniéndolo hasta la llegada de
Carabineros (fundamento sexto de la sentencia de primera instancia no modificado en la
alzada).
SÉPTIMO:Que la calificación de este ilícito realizada por la Corte de Apelaciones de San
Miguel se aparta ostensiblemente de los hechos que el mismo comparte, por cuanto ha quedado
189
determinado inamoviblemente que el sujeto activo lanzó una piedra hacia el vidrio lateral
derecho del vehículo gobernado por la víctima, vale decir, dirigió el elemento agresor no
hacia la persona de la conductora sino hacia el vidrio de la puerta ubicada al lado opuesto
del volante tras el cual se encontraba, logrando así su destrucción y, consiguientemente,
vencer la protección física de los bienes, permitiéndole retirarlos desde el interior del
rodado.
Resulta claro, entonces, que esta acción no puede ser interpretada como una forma
de ejercer presión sicológica en el sujeto pasivo para facilitar la sustracción de cosas
muebles de su pertenencia, es más, los hechos tampoco logran constituir alguna de las
acciones de violencia o intimidación previstas en el artículo 439 del Código Penal, ya que
no permiten concluir que se está en presencia de malos tratamientos de obra o amenazas,
ya para hacer que se entreguen o manifiesten los objetos, ya para impedir la resistencia u
oposición a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la
manifestación o entrega.
OCTAVO: Que con lo relacionado queda en evidencia que la sentencia, vulnerando las
normas penales citadas, ha hecho una desacertada calificación del delito al estimar que se
configura el de robo con intimidación en perjuicio de Marjorie Katherine Abarca Marchant y
sancionar al incriminado conforme a esa apreciación, de suerte que se incurre en la causal de
anulación invocada del Nº 2º del artículo 546 del Código de Procedimiento Penal y, por lo tanto,
se impone el acogimiento del recurso por este motivo, procediendo a dictar en su lugar la
sentencia de reemplazo que corresponde.
NOVENO: Que por haberse aceptado la señalada causal de anulación del fallo atacado,
se torna del todo innecesario entrar al análisis de los restantes numerales de casación en el
fondo planteados, a saber, los ordinales. 1º y 7º del artículo 546 del Código de Enjuiciamiento
Penal. Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artículos 764, 765 y 785, inciso primero,
del Código de Procedimiento Civil y 535, 544 y 547 de su homónimo criminal, SE ACOGE el
recurso de casación en el fondo interpuesto por la defensa del acusado Héctor Ignacio Gallardo
Bosques, en lo principal de su libelo de fojas 401 a 422, en contra de la sentencia de diecisiete
de agosto recién pasado, que se lee a fojas 398 y 399, la que es nula y se la reemplaza por la
que se dicta acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente. Regístrese. Redacción del
Ministro señor Rodríguez Espoz. Rol Nº 4.515-05. Pronunciado por la Segunda Sala integrada
por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del C., Enrique Cury U., Nibaldo Segura P., Jaime
Rodríguez E. y el abogado integrante Sr. Fernando Castro A. No firma el abogado integrante Sr.
Castro, no obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar ausente.
rdr0 Autorizada por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema doña Carola Herrera
Brummer.
SENTENCIA DE REEMPLAZO.
Santiago, a cinco de abril de dos mil seis. En cumplimiento de lo ordenado por el veredicto de
casación que precede y lo estatuido en los artículos 535 del Código de Procedimiento Penal y
785 del de Enjuiciamiento Civil, se dicta la siguiente sentencia de reemplazo:
V I S T O S:
Se reproduce el fallo en revisión, con excepción del basamento séptimo y de las
referencias a los artículos 443 del Código Penal y 488 del de instrucción del ramo, que se
eliminan. En el acápite introductorio del razonamiento noveno se cambia la frase con fuerza en
las cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso público por por sorpresa. Y en el
apartado final se mudan las locuciones referido en el motivo séptimo de esta resolución por de
robo por sorpresa de que se trata. En el primer segmento del fundamento décimo primero se
varían este ordinal por Undécimo y los vocablos con fuerza en las cosas que se encuentren en
bienes nacionales de uso público, por por sorpresa, seguidos por una coma (,); y se suprimen el
adjetivo séptimo y la coma (,) que lo antecede. En el considerando décimo segundo se
sustituyen este ordinal por Duodécimo y la frase la aplicará en su grado mínimum, de acuerdo
a lo dispuesto en el artículo 67, inciso 2º, por no la impondrá en su tramo máximo, ajustándose
a lo que previene el inciso segundo del artículo 68. En el motivo décimo quinto se muta el
apellido Mancilla por Rojas. En la reflexión décimo sexta se reemplaza por una coma (,) el punto
(.) aparte y se le adiciona la oración por cuanto consta que sin la voluntad de su dueña y con
190
ánimo de lucro se apropiaron de cosas muebles ajenas para lo cual emplearon violencia en la
persona de la víctima, infiriéndole lesiones leves, sucedida por un punto (.) aparte. En la
motivación décimo séptima se cambia la forma verbal es, estampada entre las expresiones con
una pedrada, en y momento miró para atrás, por el pronombre ese. En la primera sección del
basamento vigésimo tercero se varía por una coma (,) el punto (.) aparte y se le agregan los giros
en lo que concierne al robo con violencia en la persona de Rojas Villegas, seguidos por un punto
(.) aparte. Y también se muda el punto (.) aparte con que finaliza la fracción última por una
coma (,) y se le añaden las palabras al castigarlo por los dos robos, con violencia y por sorpresa,
que se le reprochan sucedidas por un punto (.) aparte. Se sustrae el primer acápite del
razonamiento vigésimo quinto. En el segundo párrafo de la reflexión vigésimo sexta se muda la
referencia al artículo 67 por el 68 del Código Penal. En la enumeración de las citas legales,
entre las relativas al Código punitivo, se sacan las voces inciso 1º, que siguen a la cifra 436.
Y teniendo, en su lugar y además, presente:
1º).- Que a pesar que la acusación de oficio de fojas 217 a 219 formuló cargos a Héctor
Ignacio Gallardo Bosques como autor del delito de robo con fuerza en las cosas que se
encuentran en bienes nacionales de uso público de especies pertenecientes a Marjorie
Katherine Abarca Marchant, descrito en los artículos 432 y 443 del Código Penal (considerando
primero), en lo que toca a los hechos consignados en el motivo sexto de la sentencia de primer
grado que mantiene esa calificación, con la que concuerda el Fiscal Judicial en su dictamen de
fojas 394, esta Corte variará tal criterio, toda vez que dichos hechos allí asentados y como se
indica acaecieron cuando la ofendida guiaba su coche hacia el poniente, pero al llegar a la
avenida Club Hípico hubo de detenerse debido a la luz roja del semáforo de esa intersección,
oportunidad que aprovechó un individuo para romper el vidrio del copiloto con una piedra y
sustraerle los objetos, dándose a la fuga.
2º).- Que este suceso delictual, si bien ocurrió en la vía pública y cuando la mujer se
desplazaba con su automóvil, lo cierto es que no se trataba de un vehículo estacionado, sino en
plena circulación y momentáneamente detenido por la señalización del momento, y resulta que
esta variedad del robo fue introducida por la Ley Nº 11.625, principalmente para reprimir
las apropiaciones de automóviles estacionados en la vía pública, y que anteriormente
debían ser considerados hurtos, o de bienes que en su interior se hallan en esas
condiciones. Así lo enseña la doctrina (Alfredo Etcheberry O.: Derecho Penal, tomo III, tercera
edición actualizada, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, año dos mil cuatro, página
331; y lo apoya con cita de jurisprudencia en El Derecho Penal en la Jurisprudencia, tomo II,
segunda edición, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, año dos mil dos, página 495).
3º).- Que, por otra parte, la agraviada se encontraba manejando y atenta a las
condiciones del tránsito del momento, lo que fue utilizado por el delincuente para
quebrar el vidrio lateral derecho y sustraer las especies, lo que parece más propio de la
sorpresa, en que más que la simple clandestinidad o furtividad que caracterizan al hurto,
el hechor se prevalió del debilitamiento de la defensa privada de la víctima que es cogida
desprevenida, aunque advierte lo ocurrido, pero no impide el delito merced a la
imposibilidad de reaccionar por lo rápido e inesperado del ataque, estado de
desprevención calculado y explotado por el agente. Este es el factor esencial del robo por
sorpresa tipificado en el inciso segundo del artículo 436 del Código Penal.
4º).- Que, por consiguiente, no concurren los presupuestos que exigen los incisos
primeros de los artículos 436 y 443 del ordenamiento de penas recién mencionado porque,
como se dijo en la sentencia de casación, no alcanza a configurar la violencia que requiere
aquel precepto, en los términos del artículo 439 de dicho estatuto; ni la piedra se dirigió hacia
la persona de la conductora para amedrentarla, sino a romper el vidrio de la puerta ubicada al
lado opuesto del volante tras el cual estaba ella. De manera que no puede interpretarse como
una forma de ejercer coerción sicológica para facilitar la apropiación de las cosas muebles, ni
menos asimilarse a los malos tratamientos de obra.
5º).- Que, aun cuando existe fuerza para quebrar el vidrio del coche, no basta para
calificarla como agresión física en su alcance normativo, sino que se trata de la sorpresa que
radica en la posición de desaprensión en que se haya el sujeto pasivo del injusto, que le impide
proteger sus pertenencias en el momento que le son arrebatadas, circunstancia que el
191
delincuente se limita simplemente a aprovechar y que es exactamente lo acontecido en el caso

en análisis.
6º).- Que entonces los hechos fijados en el fundamento sexto del fallo en examen deben
inscribirse en el inciso segundo del artículo 436 del estatuto criminal, que reprime el robo por
sorpresa, pues consta que sin la voluntad de su dueña y con ánimo de lucro se apropiaron de
cosas muebles ajenas para lo cual se valieron que la ofendida no pudo reaccionar con la rapidez
que la situación ameritó por estar en ese instante gobernando su automóvil y preocupada de
las condiciones del tránsito, lo que le impidió resguardar los bienes arrebatados. Y de esta
forma se discrepa de la opinión manifestada por el representante del Ministerio Público
Judicial.
7º).- Que los medios de convicción enumerados en el motivo décimo cuarto son los
adecuados para el establecimiento de los hechos comprobados en la litis y su calificación como
robo con violencia en la persona de Elizabeth Cecilia Rojas Villegas de especies de su
propiedad. Como, a la vez, los elementos pormenorizados en el basamento décimo octavo
permiten demostrar la participación culpable que en este ilícito le corresponde a Gallardo
Bosques, razón por la cual se conserva sin alteraciones el fallo de primera instancia, en lo que
atañe a este episodio. Por estas consideraciones, lo informado por el señor Fiscal Judicial y lo
preceptuado en los artículos 26 y 439 del Código Penal, 497, 514, 527, 529 y 534 de su
homónimo de Procedimiento del ramo y 59 de la Ley Nº 11.625, de cuatro de octubre de mil
novecientos cincuent a y cuatro, sobre estados antisociales y medidas de seguridad, SE
CONFIRMA, en lo apelado y SE APRUEBA, en lo consultado, la sentencia de dos de mayo recién
pasado, que corre de fojas 359 a 381, CON DECLARACIÓN que las penas impuestas en la
decisión IV al imputado Héctor Ignacio Gallardo Bosques se le aplican por su responsabilidad
de autor del delito de robo por sorpresa en la persona de Marjorie Katherine Abarca Marchant
de bienes de su dominio, cometido en las circunstancias que allí se señala; y que cumplirá esta
sanción corporal a continuación de aquella que sufrió como autor del robo con violencia en la
persona de Elizabeth Cecilia Rojas Villegas. Regístrese y devuélvanse. Redacción del Ministro
señor Rodríguez Espoz. Rol Nº 4.515-05. Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los
Ministros Sres. Alberto Chaigneau del C., Enrique Cury U., Nibaldo Segura P., Jaime Rodríguez
E. y el abogado integrante Sr. Fernando Castro A. No firma el abogado integrante Sr. Castro, no
obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar ausente. Autorizada
por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema doña Carola Herrera Brummer.
192
SENTENCIA ROL N° 5461-2007.

Santiago, a cinco de marzo de dos mil ocho.
VISTOS
Por sentencia de diecisiete de junio de dos mil cuatro, escrita de fojas 341 a 351, de esta causa
N° 35.265-1, rol del Vigésimo Octavo Juzgado del Crimen de Santiago, se condenó a Abraham
Esteban Lagos Meza y a Jonathan Carlos Contreras Espínola a sufrir, cada uno, la pena de
cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo, las accesorias de inhabilitación
absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos e inhabilitación absoluta
para profesiones titulares mientras dure la condena, más el pago de las costas del litigio, por su
responsabilidad de autores del delito de robo con intimidación, en grado de tentativa, en la
persona de Juan Carlos Monroy Cataldo, cometido en esta ciudad el quince de junio de dos mil
tres.
Apelada esta decisión, la Corte de Apelaciones de Santiago, por resolución de siete de

septiembre de dos mil siete, que corre a fojas 373, la confirmó.
Contra este último pronunciamiento, la defensa del enjuiciado Contreras Espínola entabló un
recurso de casación en el fondo asilado en el ordinal primero del artículo 546 del Código de
Procedimiento Penal, como se desprende de fojas 374 a 378.
A fojas 382, se trajeron los autos en relación.
CONSIDERANDO
PRIMERO: Que la asistencia letrada del condenado Jonathan Carlos Contreras Espínola ha
instaurado un recurso de casación en el fondo por la causal primera del artículo 546 del Código
de Enjuiciamiento Criminal, esto es, en que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo
a la ley, imponga al delincuente una pena más o menos grave que la designada en ella,
cometiendo error de derecho ya sea al determinar la participación que ha cabido al conde nado
en el delito, ya al calificar los hechos que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes o
eximentes de responsabilidad, ya al determinar la naturaleza y el grado de la pena.
SEGUNDO: Que según delata el oponente, el ilícito indagado se encuentra en grado de

tentativa, y que si bien es cierto, por estricta aplicación del artículo 450 del Código Penal se
castiga como consumado, no lo es menos que carece de sentido y lógica que se aplique,
además, la agravante de responsabilidad del artículo 456 bis N° 3, del mismo ordenamiento.
Aduce enseguida la defensa que yerra de derecho la sentencia al no calificar la atenuante de

irreprochable conducta anterior que beneficia al encartado, pues obran en el proceso
antecedentes suficientes para proceder del modo que reclama.
En efecto, el extracto de filiación y antecedentes no acusa reproche alguno, cuestión que avalan
testigos de conducta y documentos con igual mérito.
Con lo relacionado, insta por la invalidación de la sentencia de alzada a fin de que, en su

reemplazo, se dicte un fallo ajustado a derecho que aplique la pena que en rigor corresponda.
TERCERO: Que es efectivo, como refiere la defensa, que reiteradamente este Tribunal ha
sostenido que el artículo 450, inciso primero, del Código Penal sólo está destinado a dar una
regla especial sobre la pena que ha de imponerse al autor en los casos de robo con intimidación
tentado, entre otros, la cual ha de ser en tal situación igual a la del hecho consumado.
Ciertamente la norma constituye una excepción a la rebaja de punibilidad que se
concede para el delito imperfecto, con arreglo a lo preceptuado en los artículos 51 y siguientes
193
del Código Penal, pero no significa que con ello se falte al principio de tipicidad, puesto que
para estos efectos rigen las disposiciones generales sobre punición de las distintas etapas de
desarrollo incompleto del delito, que se encuentran en el artículo 7 del mismo texto.
CUARTO: Que, en rigor, el dolo de tentativa o frustración es, a veces, equivalente al de
consumación, y la reprochabilidad de la conducta tentada o frustrada es, también
ocasionalmente, superior a la de quien obtiene el resultado deseado.
Así pues, la menor punibilidad de la tentativa o frustración nada tiene que ver con la
medida de la culpabilidad, y sólo depende de una decisión político-criminal del legislador.
QUINTO: Que precisado lo anterior, fluye del mérito de autos que los jueces del fondo
dieron correcta aplicación a dicha norma para regular la pena asignada al delito por el cual se
condenó al encartado, mas ello no obsta a que, conforme a derecho y para la determinación de
la sanción real aplicable, se conjuguen además las circunstancias modificatorias de
responsabilidad generales o especiales que concurran en la especie, si a juicio de los
sentenciadores los hechos probados conducen a tal decisión.
Para el caso de marras, la conducta irreprochable del condenado y la pluralidad de
partícipes llevó a los juzgadores a arreglar la penalidad considerando que beneficia al
sentenciado la circunstancia atenuante de responsabilidad del artículo 11 N° 6 del Código
Penal y que le perjudica la agravante del artículo 456 bis N° 3, de la misma compilación.
SEXTO: Que en lo que toca a la primera de ellas, el soporte de la presente nulidad de
fondo radica en la ausencia de calificación de dicha minorante; sin embargo, baste considerar
para su denegación que, siendo facultativas para los jueces del mérito tanto la calificación de
una circunstancia atenuante cuanto la rebaja de pena que autoriza el artículo 68 bis del
referido cuerpo legal, no se divisa cómo podrían cometer error de derecho al dejar de ejercer tal
prerrogativa.
Del estudio de los autos, en lo que hace a la mitigante modificatoria de responsabilidad
de que se trata, no cabe duda que los jurisdicentes, actuando en el ámbito de sus atribuciones
privativas en torno al establecimiento de los hechos, determinaron que en la especie concurrían
los supuestos fácticos para su confluencia, mas no para su calificación, y en ello no se advierte
contravención alguna a las reglas aludidas por el oponente y, por ende, sólo cabe concluir que
no se ha producido la infracción de ley que se censura.
SÉPTIMO: Que a propósito de la pluralidad de partícipes, el fundamento de la
agravación radica en la mayor indefensión que genera para la víctima el hecho de que quienes
la atacan sean varias personas, circunstancia fáctica que los jueces del grado dejaron asentada
en forma inamovible.
La aludida agravante que los magistrados estimaron concurrente y que compensaron
con la de su irreprochable conducta anterior, lo que les permitió recorrer la pena señalada por
la ley al delito en toda su extensión; tal pretendida vulneración no influye en lo dispositivo del
fallo, desde que la concurrencia eventual de sólo una circunstancia atenuante, y ninguna
agravante, impone a los jueces la obligación de no aplicar el máximo del castigo, y dado que la
pena impuesta efectivamente lo fue en el rango mínimo, no se aprecia influencia alguna en lo
decisorio del fallo.
OCTAVO: Que todo lo anotado permite sostener que el pronunciamiento refutado no ha
incurrido en la hipótesis de nulidad pretendida, que se contiene en el ordinal primero del
artículo 546 del ordenamiento procedimental penal, que hace procedente la invalidación del
fallo, toda vez que no se han producido las vulneraciones de ley que el arbitrio procesal
intentado critica.
Así, surge de relieve que los jueces del fondo determinaron correctamente y sin vicios de
derecho la pena que por su participación en calidad de autor correspondió a Jonathan
Contreras Espínola en el robo con intimidación indagado, lo que conduce a desestimar la
pretensión del libelo en análisis desde que no ha existido la violación legal que se pretende.
Y visto, además, lo dispuesto en los artículos 535, 546, N° 1°, y 547 del Código de
Procedimiento Penal, SE RECHAZA el recurso de casación en el fondo interpuesto por la
defensa de Jonathan Contreras Espínola en lo principal de fojas 374, en contra de la sentencia
194
de siete de septiembre de dos mil siete, que se lee a fojas 373, la que, por consiguiente, no es
nula.
Redacción del Ministro señor Nibaldo Segura Peña.
Rol N° 5461-2007.
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P., Jaime
Rodríguez E., Rubén Ballesteros C., Hugo Dolmestch U. y el abogado integrante Sr.
Domingo Hernández E.
Autorizada por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema doña Carola Herrera Brummer.
195
SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA:
Santiago, a veinticinco de octubre de dos mil diez.
VISTOS:
En esta causa rol único 0900859636-8 e interno del tribunal 94-2010, se registra la
sentencia dictada en procedimiento ordinario por el Tribunal del Juicio Oral en Lo Penal de
Rancagua, de veinte de agosto de dos mil diez, que absolvió a Patricio Andrés Nieto Díaz de la
acusación formulada como autor del delito de robo con violencia e intimidación ocurrido el
cinco de agosto de dos mil nueve; condenó a Cristian Eugenio Droguett Gutiérrez a cinco años y
un día de presidio mayor en su grado mínimo, accesorias de inhabilitación absoluta perpetua
para cargos y oficios públicos y derechos políticos e inhabilitación absoluta para profesiones
titulares mientras dure la condena, como autor del delito de robo con violencia e intimidación,
perpetrado en la ciudad de Rancagua el cinco de agosto de dos mil nueve. Enseguida se
sancionó a Jonathan Mauricio Figueroa Figueroa y a Juan Enrique Cabezas Valenzuela, a
cumplir, cada uno, la pena única de quince años y un día de presidio mayor en su grado
máximo, con las accesorias pertinentes, como autores de los delitos de robo con violencia e
intimidación, en grado de consumados, perpetrados los días cinco de agosto y nueve de
septiembre de dos mil nueve. Por último, se castigó a Ricardo Sebastián Sánchez López y a
Patricio Andrés Nieto Díaz, a sufrir, cada uno, diez años y un día de presidio mayor en su grado
medio, accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos
políticos e inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras duren las condenas,
como autores del delito de robo con violencia e intimidación, en grado de consumado,
perpetrado el nueve de septiembre de dos mil nueve, imponiéndose a todos los sancionados el
pago por partes iguales de las costas del litigio.
En contra de la indicada resolución el señor Defensor Penal Público, Hugo Patricio

Zamorano Galán, por el enjuiciado Patricio Andrés Nieto Díaz, dedujo recurso de nulidad
sustentado en la causal del artículo 373, letra b), del Código Procesal Penal y, en forma
subsidiaria, en el artículo 374, letra e), en relación al artículo 342, letra c) y 297, del mismo
cuerpo legal. Enseguida, la asistencia letrada del imputado Ricardo Sebastián Sánchez López,
representada por el defensor penal público don César Eduardo Iván Zamorano Quitral, dedujo
un recurso de nulidad fundado en el artículo 373, letra b), del texto legal antes señalado.
Por las razones que señala cada uno en su libelo, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 376, inciso tercero, del Código Procesal Penal, deducen ante esta Corte Suprema sus
arbitrios por estimar que en su dictación se ha hecho una errónea aplicación del derecho,
objetando la determinación acerca de la concurrencia de la agravante de responsabilidad
contemplada en el artículo 450, inciso segundo, del Código Penal, y la existencia de diversas
interpretaciones sostenidas en pronunciamientos dispares emanados de los tribunales
superiores.
Este tribunal estimó admisibles los recursos y dispuso pasar los antecedentes al señor
Presidente a fin de fijar el día de la audiencia para la vista de la nulidad impetrada, como
aparece a fojas 56.
La audiencia pública se verificó el cinco de octubre último, con la concurrencia y alegatos

del defensor penal señor Jorge Villalobos Arriaza, por los sentenciados Nieto Díaz y Sánchez
196
López, y el abogado don Pablo Campos, por el Ministerio Público.
Luego de la vista del recurso se citó a la lectura del fallo para el día de hoy, según consta
del acta que rola a fojas 61.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, como ya se adelantara en lo expositivo, la defensa de Patricio Andrés Nieto

Díaz, en lo principal del libelo de fojas 17 a 22, dedujo un recurso de nulidad sustentado de
manera principal, en el artículo 373, letra b), del Código Procesal Penal, argumentando que el
dictamen cuestionado aplicó erróneamente los artículos 450, inciso 2º, y 456 bis Nº 3, del
Código Penal. A su turno, el representante del condenado Ricardo Sebastián Sánchez López,
fundó su recurso deducido de fojas 23 a 26, en el artículo 373, letra b), del estatuto
procedimental del ramo, invocando un error de derecho por la aplicación del inciso 2º del citado
artículo 450 del Código Penal.
SEGUNDO: Que el conocimiento de los motivos de invalidación esgrimidos ha sido

entregado por la ley procesal a la Corte de Apelaciones respectiva, sin embargo, el artículo 376,
inciso tercero, del Código Procesal Penal, confía excepcionalmente el conocimiento de dicha
nulidad a la Corte Suprema en el evento que, con motivo de la causal señalada, se alegare que
respecto de la materia de derecho objeto del recurso existan distintas interpretaciones
sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores, lo que se denota con los
pronunciamientos que acompañan a cada presentación.
TERCERO: Que, el representante del sentenciado Nieto Díaz estima que el artículo 450,
inciso segundo, del Código Penal, no es aplicable al asunto en estudio, tal como lo sostuvo el
parecer disidente de uno de los jueces del Tribunal Oral, opinión que recoge la mayoría de la
doctrina nacional y que hacen suyas las sentencias Rol Nº 405-2007, de la Corte de
Apelaciones de Valparaíso; Rol Nº 1319-2006, de la Corte de Apelaciones de San Miguel; Rol Nº
166-2006, de la Corte de Apelaciones de La Serena; y Rol Nº 157-2008 de la Corte de
Apelaciones de Temuco.
Refiere que esta postura armoniza con el principio de proporcionalidad que, como límite del
ius puniendi, impone la debida correspondencia que debe existir entre la gravedad del hecho y
la magnitud de la sanción penal, y que no se condice en el caso concreto con la entidad de la
pena impuesta a su representado por su intervención en los sucesos delictuosos, como
facilitador del medio de transporte en que los hechores llegaron al lugar del robo y de un bolso
en el cual pusieron parte de las especies sustraídas.
Indica que la argumentación de los sentenciadores en torno a la Ley Nº 19.975 es errónea,

pues ella sólo tuvo por finalidad penalizar el uso de arma blanca en la comisión del delito,
incluso tipificar especialmente su porte. Pero en la discusión parlamentaria se estimó que esta
alteración no tendría aplicación para los delitos de robo con intimidación o violencia, porque los
tribunales históricamente han entendido que dichas circunstancias forman parte del tipo, en
los términos del artículo 63 del Código Penal. Expone, además, que el precepto cuestionado
habla de uso de armas o de portarlas, de manera que "se expresa en términos plurales, y por
tanto, para su aplicación en cualquiera de los casos que fuere posible, hurto, robo con fuerza o
por sorpresa, deben ser dos o más, y en ningún caso sólo una como fue el caso y el hecho por el
cual condenó el tribunal oral en lo penal de Rancagua".
En relación a la agravante prevista en el artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal, el fallo
criticado exige sólo ser dos o más los partícipes. En este entendido, el motivo octavo del
pronunciamiento determina que la conducta de Nieto Díaz fue de autor del artículo 15, Nº 3,
fundándose en que se concertó con los demás acusados para robar, proporcionando el medio
de transporte en que los hechores llegaron al lugar, esperándolos a pocos metros, facilitó el
bolso en que pusieron parte de las especies sustraídas y finalmente huyó con los demás.
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Citando la opinión del profesor Carnevali, contenida en su obra "Problemas de Política Criminal
y otros Estudios", destaca que si la presencia del autor es presupuesto indispensable para
poder castigarlo, por aplicación del principio non bis in idem, no puede volver a estimarse tal
calidad para agravar la sanción. Además, en estos tipos penales, el fundamento del mayor
injusto está dado por el aumento del peligro que el accionar de los intervinientes supone para la
víctima.
En consecuencia, no se puede aplicar el artículo 456 bis Nº 3, a los partícipes que, como en
su caso, se insertan en el artículo 15, Nº 3, todos del Código Penal.
CUARTO: Que, en subsidio, el mismo oponente sustenta el recurso en el artículo 374, letra
e), en relación a los artículos 342, letra c) y 297, del Código Procesal Penal.
Sobre estos tópicos recuerda que una de las circunstancias del suceso acaecido el nueve de
septiembre de dos mil nueve, por el que fue condenado Nieto Díaz, consistía en que uno de los
imputados, Juan Cabezas Valenzuela, portaba un arma de fuego, y el acusado Figueroa
Figueroa una pistola de fantasía metálica. El fallo, sin embargo, consigna en el motivo octavo,
que los acusados Figueroa, Sánchez y Cabezas ingresaron a la joyería portando armas, pero no
explica cómo llega a esta conclusión. Acota que a su representado, condenado como autor del
artículo 15, Nº 3, se aplicaron las agravantes del artículo 456 bis Nº 3, y 450, inciso 2º del
Código Penal, en circunstancias que de acuerdo al artículo 64 del aludido texto legal, las
agravantes que consistan en la ejecución material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo, servirán para acrecentar la responsabilidad de los que tuvieren conocimiento de ellas
antes o en el momento de la acción o de su cooperación para el delito. Es el caso de las
circunstancias objetivas o reales, que no se comunican, pero en el juicio no se rindió prueba
sobre el conocimiento que Patricio Nieto habría tenido del porte de arma de fuego y la
pluralidad de malhechores.
Con tales argumentos, solicita se declare nula la sentencia cuestionada y, de acuerdo a lo

prevenido en el artículo 385 del Código Procesal Penal, se dicte la correspondiente de reemplazo
que aplique a su mandante una sanción de tres años y un día de presidio menor en su grado
máximo, otorgándole el beneficio de la libertad vigilada o, en subsidio, para el evento de no
acoger la causal principal, se declare la nulidad de la sentencia y del juicio para que se ordene
la remisión de los antecedentes al tribunal no inhabilitado que corresponda a fin que disponga
la realización de un nuevo litigio.
QUINTO: Que, a continuación, la defensa de Ricardo Sánchez López, dedujo un recurso de

nulidad basado en el artículo 373, letra b), del Código Procesal Penal.
Cuestiona el compareciente que la sentencia haya calificado el delito de robo con violencia o
intimidación con la circunstancia expresada en el artículo 450, inciso 2º, del Código Penal, por
el uso de armas.
Precisa que el tribunal fundamentó la presencia de la aludida modificatoria al decir que en

un delito de robo en que se use o porte arma, se debe imponer una sanción mayor a la de tal
ilícito perpetrado sin esas circunstancias, norma que correspondió a la expresa voluntad del
legislador, y que su aplicación no vulnera el principio del non bis in idem, ya que sólo se trata
de una calificación de los hechos.
Asegura que las Cortes de Apelaciones del país no han aplicado de manera uniforme esta
agravante, pues en ocasiones resulta consumida por la modalidad de ejecución y en otras se
estima plenamente concurrente porque el delito en abstracto no requiere para su configuración
el uso de armas. En apoyo de sus alegaciones trae a colación las sentencias Rol 405-2007, de la
Corte de Apelaciones de Valparaíso; Rol 1319-2996, de la Corte de Apelaciones de San Miguel;
Rol 1752-2007, de la Corte de Apelaciones de San Miguel; Rol 804-2007, de la Corte de
Apelaciones de Temuco; Rol 622-2007, de la Corte de Apelaciones de Concepción; Rol 166-
198
2006, de la Corte de Apelaciones de La Serena; y Rol 157-2008, de la Corte de Apelaciones de

Temuco.
En la conclusión, pide se anule la sentencia y el juicio determinándose el estado en que

debe quedar el procedimiento y que el tribunal no inhabilitado que corresponda debe proceder
a la realización de un nuevo juicio oral.
SEXTO: Que a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en el inciso final del artículo 378 del
Código Procesal Penal y, en mérito de lo expuesto en los basamentos anteriores, los recurrentes
acompañaron en sus respectivos libelos diversas sentencias dictadas por las Salas de las Cortes
de Apelaciones de San Miguel, Temuco, La Serena, Valparaíso y Concepción, que demostrarían
la existencia de decisiones contradictorias respecto de la materia planteada en lo principal de
los recursos. Así, se agregaron copias de fallos recaídos en diferentes procesos de las
jurisdicciones señaladas, que fueron materia de recurso de nulidad y que corresponden a los
roles 1752-2007; 157-2008; 166-2006; 1319-2006; 405-2007; 622-2007; y 804-2007, todos los
cuales tienen en común el tratarse de procedimientos referentes a delitos de robo con
intimidación y/o violencia, en que se debatió acerca de la agravante del artículo 450, inciso
segundo, del Código Penal. De estos procedimientos, cuyos fallos fueron recurridos de nulidad,
las Cortes de Apelaciones de San Miguel, Valparaíso y Temuco, en los Roles Nº 1752-2007,
1319-2006, 405-2007 y 804-2007, aceptaron el criterio de que en esos juicios, al aplicarse la
agravante de responsabilidad ya conocida, se infringe el artículo 63 del Código Penal, es decir,
que en este tipo de injustos el uso de armas es algo normalmente inherente al delito, por lo que
no correspondía agravar las penas con el incremento de grado que refiere el artículo 450, inciso
segundo, tantas veces citado. En los restantes fallos de la misma Corte de Temuco y en los
pronunciamientos que se acompañan de los tribunales de alzada de La Serena y Concepción, se
decidió aplicar en casos similares dicha norma castigando los mentados delitos con la
agravante en análisis.
SÉPTIMO: Que, de lo expuesto precedentemente, aparece que la errónea aplicación de la

norma sustantiva que se denuncia en los recursos de nulidad, constituye una materia de
derecho que ha tenido distintas interpretaciones por las Cortes de Apelaciones del país,
cuestión que en este caso influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo censurado, ya que
de haberse atenido el tribunal a la penalidad establecida en el artículo 436, inciso primero, en
relación al artículo 432, del Código Penal, habría determinado para los imputados Nieto Díaz y
Sánchez López una sanción de presidio mayor en su grado mínimo y no la de presidio mayor en
grado medio que en definitiva se les impuso.
OCTAVO: Que efectivamente, como afirman los recurrentes, se ha vulnerado en el caso de

marras el principio de prohibición de doble valoración que es un corolario del principio "non bis
in idem", consagrado en el artículo 63 del Código Penal, pues resulta evidente, de acuerdo a los
antecedentes fácticos establecidos en el fallo atacado, que tuvo lugar un delito de robo con
violencia e intimidación, en que se usó como medio comisivo un arma de fuego, lo que per se
constituye un elemento inherente al delito; en consecuencia y dado que los efectos del artículo
63 no han sido alterados por la regla del artículo 450 inciso 2º del código del ramo, en la
especie ha de descartarse la aplicación de la agravante en análisis a quienes sean culpables del
delito de robo con violencia o intimidación simple o calificado donde el uso de las armas es, por
una parte constitutivo de un delito en sí mismo y, por otra, inherente a su comisión (Sergio
Politoff L, Jean Pierre Matus A., María Cecilia Ramírez G., Lecciones de Derecho Penal Chileno,
Parte Especial, Segunda Edición, año 2004, pp. 391 y 392).
Refiriéndose a la norma del inciso segundo del artículo 450 del estatuto punitivo, Garrido
Montt expresa que "Respecto del robo, en el que debe concurrir violencia o intimidación, el uso
del arma es algo normalmente inherente al delito" (Derecho Penal, Parte Especial, T. IV, cuarta
edición actualizada, Editorial Jurídica 2008, p. 271)
Un elemento comisivo del hecho ilícito y que precisamente lo tipifica como robo con
199
intimidación, se valora nuevamente en el veredicto censurado, ahora para aplicar una especial
agravación de la pena; en otras palabras, el uso de armas determina una sanción doblemente
drástica, pues conduce, por una parte, a calificar el hecho como robo con intimidación, para
luego, incrementar la sanción por el uso de la misma arma, lo que pugna con la norma del
artículo 63 del Código Penal.
El empleo del arma de fuego resultó ser el medio idóneo para producir la coacción física y
psicológica de la víctima lo que, consecuentemente, permitió la sustracción de las especies
pretendida por los hechores, configurándose entonces el tipo penal contenido en el artículo 436
inciso primero del estatuto punitivo, quedando excluida la circunstancia agravante
erradamente considerada en la sentencia del Tribunal Oral, la que no puede producir en este
caso el efecto de aumentar la pena.
NOVENO: Que con lo relacionado, se procederá a acoger los recursos de nulidad deducidos
por la defensa letrada de los enjuiciados Patricio Andrés Nieto Díaz y Ricardo Sebastián
Sánchez López, por la causal del artículo 373, letra b), del Código Procesal Penal, en relación al
artículo 450, inciso segundo, del Código Penal, esto es, por la errónea aplicación del derecho
con influencia sustancial en lo dispositivo de la decisión, derivada de la aplicación al caso en
estudio de una elevación de la pena como consecuencia del uso de armas por los culpables,
afectando sólo la sentencia impugnada, mas no el juicio, toda vez que la causal esgrimida no se
refiere a formalidades del pleito ni a los hechos y circunstancias que se hubieren dado por
probados, sino al hecho que el fallo ha impuesto una pena superior a la que legalmente
corresponde, asumiéndose a continuación la obligación de dictar sentencia de reemplazo.
DÉCIMO: Que el artículo 360, inciso segundo, del Código Procesal Penal, extiende los
efectos de la decisión favorable a aquellos imputados que no hayan recurrido. Sin embargo, en
el caso que nos ocupa, aún cuando la agravante que se elimina fue considerada, también,
contra los acusados Figueroa Figueroa y Cabezas Valenzuela, la indicada supresión no altera el
quantum de la pena que les fuera impuesta.
En efecto, Jonathan Mauricio Figueroa Figueroa y Juan Enrique Cabezas Valenzuela, son
responsables de dos delitos de robo con violencia e intimidación en las personas,
perjudicándoles en cada uno de ellos las agravantes de los artículos 12, Nº 16 y 456 bis, Nº 3,
del Código Penal, beneficiándolos, a su vez, la minorante del artículo 11, Nº 9, del mismo texto
legal, de manera que compensadas racionalmente una atenuante con una agravante, queda
una sola agravante que considerar en su perjuicio. De esta manera, en conformidad a lo
prescrito en el artículo 68, inciso segundo, del Código Penal, no se aplicará la sanción en el
grado mínimo, vale decir, el tramo que va desde cinco años a un día a diez años de presidio
mayor, sino en el grado medio. Luego, por tratarse de reiteración de conductas delictivas de la
misma especie, y siendo más beneficioso acudir a la regla del artículo 351, inciso primero, del
Código Procesal Penal, que a la del artículo 74 del Código Penal, la pena ya determinada de
presidio mayor en su grado medio se aumentará en un grado, arribando en definitiva al presidio
mayor en grado máximo.
UNDÉCIMO: Que con respecto a la agravante de ser dos o más los malhechores, que se
inscribe en la misma causal principal del artículo 373, letra b), del Código Procesal Penal, se
trata de un aspecto sobre el cual no se ha esbozado ni justificado que existan interpretaciones
diversas, de manera que en los términos que ha sido planteado este segmento del reproche no
es posible zanjar una presunta aplicación de la norma en forma contraria a derecho si,
previamente, no se satisfizo un supuesto formal para emitir tal pronunciamiento.
DUODÉCIMO: Que de acuerdo a lo establecido en el artículo 384 del Código Procesal Penal,
no se emitirá pronunciamiento acerca de la causal de nulidad subsidiaria planteada por la
defensa de Patricio Nieto Díaz.
Visto, además, lo dispuesto en los artículos 372, 373 letra b), 376 y 385 del Código Procesal
200
Penal, SE ACOGEN los recursos de nulidad deducidos por la Defensoría Penal Pública, en
representación de los imputados Patricio Andrés Nieto Díaz y Ricardo Sebastián Sánchez López,
en contra de la sentencia de veinte de agosto de dos mil diez, escrita de fojas 2 a 16 de estos
antecedentes, la que, en consecuencia, es nula.
Díctese a continuación sin nueva vista pero separadamente, la correspondiente sentencia

de reemplazo.
Regístrese.
Redacción del Ministro Sr. Carlos Künsemüller L.
Rol Nº 6582-10.
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P.,
Jaime Rodríguez E., Hugo Dolmestch U., Carlos Künsemüller L. y el abogado integrante Sr.
Nelson Pozo S.
SENTENCIA DE REEMPLAZO:
Santiago, a veinticinco de octubre de dos mil diez.
En cumplimiento de lo ordenado por el pronunciamiento de nulidad que precede y lo

estatuido en el artículo 385 del Código Procesal Penal, se dicta la siguiente sentencia de
reemplazo.
VISTOS:
Se reproduce la sentencia de veinte de agosto de dos mil diez pronunciada por el Tribunal
del Juicio Oral en Lo Penal de Rancagua con las siguientes modificaciones:
1.- En el apartado tercero del fundamento cuarto, se reemplaza el apellido "Neira" por
"Nieto"
2.- Se suprime el motivo décimo.
3.- Se elimina la oración "y siendo aplicable en este caso, como ya se dijo, la norma del
artículo 450 inciso segundo del Código Penal, ésta no se impondrá en su grado mínimo, sino
que en su grado medio", que se inserta en la parte final del basamento undécimo, agregándose
un punto final (.) a continuación del vocablo "extensión."
4.- Se prescinde de los párrafos sexto y octavo del motivo duodécimo.
5.- Se sustituye en el primer párrafo de la reflexión décimo tercera el nombre "Ricardo", que
se lee a continuación de la voz "acusado" por "Patricio", y se elimina la oración, "De la misma
manera, como ya se dijo, resulta aplicable la norma del artículo 450 inciso segundo del Código
Penal", sustituyendo el punto aparte (.) que la antecede, por una coma (,); y
6.- Se suprime en el mismo basamento la mención", y la circunstancia especial del artículo

450, por lo que la pena asignada al delito no se impondrá en su grado mínimo, pero sí en el
mínimum del grado medio", sustituyéndose por un punto aparte (.) la coma (,) escrita a
continuación de la expresión "favor."
CONSIDERANDO:
1º).- Que, según ordena el artículo 63, inciso segundo, del Código Penal, no producen el
201
efecto de aumentar la pena aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al

delito que sin la concurrencia de ellas no pueda cometerse.
2º).- Que de la lectura de los hechos que el tribunal ha dado por comprobados, cuya
existencia y alcance no han sido controvertidos, aparece que el uso de armas fue el medio
empleado para atacar a la víctima y alcanzar el fin propuesto, consistente en la sustracción de
dinero y otras especies, medio cuya utilización en este caso concreto, ha permitido encuadrar el
comportamiento antijurídico de los hechores en el tipo penal de robo con violencia e
intimidación en las personas, con las consecuencias que tal subsunción acarrea en la entidad
de la pena.
3º).- Que, en consecuencia, no puede valorarse esa circunstancia fáctica -determinante

para la adecuación típica de los hechos y por tanto, inherente al delito establecido- por segunda
vez y ahora para agravar la pena correspondiente, de conformidad al inciso segundo del artículo
450 del Código Penal.
4º).- Que, como consigna el fundamento undécimo del dictamen invalidado, luego de la
reproducción y supresiones que aquí se han verificado, resulta que al sentenciado Sánchez
López le favorece una circunstancia atenuante y le perjudica una agravante, las que se
compensan, de acuerdo al artículo 68 del estatuto punitivo, quedando facultado el tribunal
para recorrer la pena en toda su extensión, decidiendo aplicar, en este caso, el mínimo del
grado inferior de la sanción.
5º).- Que respecto del sentenciado Nieto Díaz, en el fundamento décimo tercero del fallo del
Tribunal Oral de Rancagua, en lo que aquí se mantiene, aparece que, luego de la compensación
racional de dos de las modificatorias de responsabilidad que concurren -una atenuante y una
agravante- resulta beneficiado con otra circunstancia atenuante, por lo que, dando aplicación
al inciso segundo del artículo 68 del Código Penal, se regulará la sanción en el mínimo del
tramo inferior.
Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en los artículos 1º, 11 Nros. 6 y 9,
12 Nº 16, 14 Nº 1, 15 Nros. 1 y 3, 21, 24, 25, 26, 28, 50, 63, 68, 432, 436 y 439 del Código
Penal; 47, 295, 296, 297, 340, 342, 344, 346, 348, 351 y 385 del Código Procesal Penal, SE
DECLARA que:
I.- Se absuelve a Patricio Andrés Nieto Díaz, de la acusación formulada en su contra como
autor del delito de robo con violencia e intimidación ocurrido el cinco de agosto de 2009.
II.- Se condena a Cristián Eugenio Droguett Gutiérrez, a la pena de cinco años y un día de
presidio mayor en su grado mínimo, con las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua
para cargos y oficios públicos y derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena, como autor del delito de robo con violencia e
intimidación, en grado de consumado, perpetrado en la ciudad de Rancagua el cinco de agosto
de 2009.
III.- Se condena a Jonathan Mauricio Figueroa y a Juan Enrique Cabezas Valenzuela ya

individualizados, a sufrir, cada uno, la pena única de quince años y un día de presidio mayor
en su grado máximo, con las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y
oficios públicos y derechos políticos e inhabilitación absoluta para profesiones titulares
mientras dure la condena, como autores de dos delitos de robo con violencia e intimidación, en
grado de consumados, perpetrados en la ciudad de Rancagua el cinco de agosto y el nueve de
septiembre de 2009.
IV.- Se condena a Ricardo Sebastián Sánchez López y a Patricio Andrés Nieto Díaz, ya
individualizados, a sufrir, cada uno, la pena de cinco años y un día de presidio mayor en su
grado mínimo, con las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios
202
públicos y derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras

dure la condena, como autores del delito de robo con violencia e intimidación, en grado de
consumado, perpetrado en la ciudad de Rancagua el 09 septiembre de 2009.
V.- Que no habiendo motivos justificados para eximirlos del pago de las costas del litigio, se
condena a los sentenciados al pago de ellas por partes iguales.
VI.- No se concede a los condenados alguno de los beneficios de cumplimiento alternativo

previstos en la Ley Nº 18.216, por cuanto, dada la extensión de las penas impuestas no se
cumplen los requisitos legales establecidos en dicha normativa. En consecuencia, deberán
cumplir las sanciones corporales en forma efectiva, las que se contarán respecto de Ricardo
Sebastián Sánchez López, Juan Enrique Cabezas Valenzuela, Jonathan Mauricio Figueroa y a
Patricio Andrés Nieto Díaz, desde el 10 de septiembre de 2009, y respecto de Cristián Eugenio
Droguett Gutiérrez, desde el día 15 de diciembre de 2009, fecha a partir de la cual se
encuentran ininterrumpidamente privados de libertad con motivo de esta causa, tal como
consta del auto de apertura y se dio cuenta en la audiencia de juicio oral.
En su oportunidad, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 113 inciso segundo del

Código Orgánico de Tribunales y artículo 468 del Código Procesal Penal, remítanse los
antecedentes necesarios al Juzgado de Garantía de Rancagua, para la ejecución de las penas y
en especial, para que un profesional o técnico que se desempeñe en el Servicio Médico Legal o
en instituciones públicas o privadas acreditadas ante el referido servicio, obtenga la huella
genética de los sentenciados, previa toma de muestras biológicas si fuere necesario, y la incluya
en el Registro de Condenados del Sistema Nacional de Registros de ADN, cuya administración y
custodia corresponde al Servicio de Registro Civil e Identificación.
Pasen las sentencias al Tribunal Pleno para el análisis y decisión sobre sus efectos a la luz
del inciso tercero del artículo 376 del Código Procesal Penal.
Acordada la decisión precedente con el voto en contra del Ministro Sr. Dolmestch, quien
estuvo por no ordenar dicha remisión al Pleno por considerarlo improcedente, atendido el
sistema que sobre la materia nos rige, esto es, el de efecto relativo de las sentencias que
condensa el artículo 3º del Código Civil.
Redacción del Ministro señor Carlos Künsemüller L.
Rol Nº 6.582-10.
Nelson Pozo S.
203
La Serena, trece de septiembre del dos mil once.

VISTOS:
Que doña Paula Pérez Salinas, abogado defensor penal público, por el condenado don Mario
Jesús Díaz Veas, en causa RUC 1001196668-9, ha deducido recurso de nulidad en contra de la
sentencia definitiva dictada con fecha diecinueve de julio de dos mil once, dictada por la
primera Sala del Tribunal del Juicio Oral de La Serena, integrada por los jueces doña María
Inés Devoto Torres, doña Nury Benavides Retamal y don Iván Corona Albornoz, en virtud de la
cual fueron condenados Mario Jesús Díaz Veas, Jonathan Alberto Albarrán González, Robinson
Ernesto Núñez Mursell y Michael Rojas Rojas a la sanción de 10 años de internación en
régimen cerrado con programa de reinserción social, como autores de un delito de robo con
homicidio, previsto y sancionado en el artículo 433 N° 1 del Código Penal, cometido en la
persona y en perjuicio de Luis Alberto Jofré Soto, la madrugada del día 24 de diciembre de
2010, en la comuna de Coquimbo.
Funda el recurso en la causal contemplada en el artículo 373 letra b)
del Código Procesal Penal, argumentando que la sentencia recurrida
incurre en una errónea aplicación del Derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, consistente en haber aplicado erróneamente la
agravante del artículo 450 inciso 2° del Código Penal, que dispone que «En los delitos de robo y
hurto, la pena correspondiente será elevada en un grado cuando los culpables, hagan uso de
armas o sean portadores de ella», lo cual se tradujo en la imposición de una sanción superior
de la que era procedente aplicar en el caso.
De conformidad a dichas alegaciones la recurrente pide que se declare la nulidad de la
sentencia impugnada y se dicte sentencia de reemplazo que imponga la pena inferior
correspondiente.
Que doña Yasna Rojas Rodríguez, abogado defensor penal público, por los condenados don
Jonathan Albarrán González y don Robinson Núñez Mursell, ha deducido recurso de nulidad
en contra de la sentencia anteriormente consignada y por la cual se condena a sus
representados a la sanción antes señalada.
Funda el recurso en la causal contemplada en el artículo 373 letra b)
del Código Procesal Penal, argumentando que la sentencia impugnada
incurre en una errónea aplicación del Derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, consistentes, por una parte, en la incorrecta
aplicación del artículo 450 inciso 2° del Código Penal, que establece para al delito de robo y
hurto la agravación de la pena por el uso o porte de armas, y por otra, en la errada aplicación
del artículo 456 bis N° 3 del mismo cuerpo legal, que establece la agravante específica de la
pluralidad de malhechores para las mismas figuras delictivas, todo lo cual también se tradujo
en la imposición de una pena superior a la que en Derecho procedería.
De conformidad a dichas alegaciones la recurrente pide así mismo que se declare la nulidad
de la sentencia impugnada y se dicte sentencia de reemplazo que imponga la pena que
corresponda.
Que, en fin, don Raúl Castillo Castillo, abogado defensor particular, por el condenado don
Michael Rojas Rojas, ha deducido recurso de nulidad en contra de la sentencia indicada
precedentemente, por la cual se condena a su representado a la sanción consignada
anteriormente.
Funda su recurso en un presunto vicio de nulidad contenido en la causal del artículo 374
letra e) con relación al artículo 342 letra c), que concretamente dispone el deber de exposición
clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados,
fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoración de los medios de prueba
que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 297, todos del
Código Procesal Penal.
204
De conformidad a la causal invocada, el recurrente pide que se declare la nulidad de la

sentencia impugnada y se disponga el reenvío de la causa al Tribunal de juicio oral
correspondiente, integrado por jueces no inhabilitados para que proceda a un nuevo juicio oral.
PRIMERO: Que a través de los recursos interpuestos por las defensoras penales doña Paula
Pérez Salinas y doña Yasna Rojas Rodríguez, por los cuales se alega la errónea aplicación del
Derecho del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, se pretende la invalidación de la
sentencia de fecha 19 de junio de 2011 dictada por la Primera Sala del Tribunal del Juicio Oral
de La Serena, integrada por los jueces doña María Inés Devoto Torres, doña Nury Benavides
Retamal y don Iván Corona Albornoz, pidiendo el pronunciamiento de sentencia de reemplazo
que imponga las sanciones penales inferiores procedentes.
Que, en cambio, el recurso formulado por el defensor penal particular don Raúl Castillo
Castillo, esgrime el vicio de nulidad previsto en el artículo 374 letra e) del Código Procesal
Penal, en cuya virtud pretende la invalidación de la misma sentencia, con reenvío de la causa al
Tribunal correspondiente para la celebración de nuevo juicio oral.
Que, dada la diversa naturaleza de las causales invocadas en cada caso y con el propósito de
conseguir un orden expositivo más claro, conviene partir por el análisis de la causal que deduce
el motivo absoluto de nulidad y luego proceder al escrutinio de las denuncias de errónea
aplicación del Derecho.
SEGUNDO: Que el recurso interpuesto por el defensor particular don Raúl Castillo Castillo,
a favor del condenado don Michael Rojas Rojas, ha impugnado la sentencia mediante recurso
de nulidad fundado en la causal del artículo 374 letra e) con relación al artículo 342 letra c),
que concretamente impone al juzgador el deber de exposición clara, lógica y completa de cada
uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o
desfavorables al acusado, y de la valoración de los medios de prueba que fundamentaren
dichas conclusiones de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 297, todos del Código Procesal
Penal.
Alega, en efecto, que la sentencia impugnada ha incurrido en una incorrecta
fundamentación o motivación fáctica, infringiendo las reglas de valoración propias del sistema
de valoración racional previsto por el legislador, mencionando concretamente diversas reglas
lógicas y principios de argumentación que quedarían quebrantados por la motivación del juicio
de hecho sentado por el juzgador.
Los cuestionamientos contenidos en el recurso van todos orientados a impugnar el modo en
que la sentencia realiza el conjunto de inferencias por las cuales se da por probada la
participación del condenado don Michael Rojas Rojas y el concierto previo de este con los
demás autores del delito de robo con homicidio, por el que se le acaba condenando. A partir de
aquí también discute que se le condene a título de dolo eventual respecto del delito en cuestión,
lo cual es una consecuencia derivaba de la primera parte de su impugnación, dirigida a
rechazar cualquier participación en los hechos, circunstancia previa y presupuesto que de no
concurrir obsta desde luego la atribución de dolo alguno en los hechos, que en la lógica del
recurrente son ajenos a su defendido. Desde esta perspectiva se afirma incluso en la
impugnación que el condenado en realidad ha actuado en el proceso como un testigo calificado.
El nudo central de la cuestión que plantea el recurrente es que la sentencia no logra
acreditar racionalmente y a la luz del mérito del proceso la participación en los hechos que se
enjuician (robo con homicidio) respecto del menor a cuyo favor se plantea la impugnación. Tal
cosa sucede porque ¿en su opinión¿ de la prueba practicada en el proceso aparecen elementos
de juicio muy claros de concierto previo y participación respecto de los otros tres miembros del
grupo en la comisión del delito. Resulta completamente acreditado que Mario Díaz Veas hace la
propuesta criminal al grupo, que Robinson Núñez Mursell entrega el arma homicida y les
espera en el vehículo y que Jonathan Albarrán González realiza materialmente con el primero la
misma conducta delictiva. Lo anterior se desprende directamente de las declaraciones de los
mismos implicados, tanto como de las declaraciones de los efectivos policiales que participaron
en la investigación criminal. En esta situación el juzgador tuvo que hacer un esfuerzo
inferencial distinto para demostrar que también, al cuarto miembro del grupo le cupo
participación en los hechos y que también al menos de forma tácita, sí consintió a la propuesta
criminal que hiciera Mario Díaz al grupo.
205
El recurrente intenta demostrar, haciendo una crítica de determinados pasajes de la

sentencia, que el juzgador se precipitó en su fundamentación, sacando conclusiones fácticas
antes de sentar las premisas a partir de las cuales se hacía la inferencia por la cual se daba por
probado el concierto previo con los otros miembros del grupo. En lo medular alega que el único
antecedente fáctico que tiene el juzgador es que su defendido mientras iba ebrio en el vehículo
en el que se desplazaba el grupo escuchó una propuesta criminal de un tercero ¿en realidad un
miembro del grupo¿ y que esa sola circunstancia le vale al tribunal para deducir que el primero
prestó tácitamente su consentimiento a la empresa criminal, con lo cual la sentencia convierte
en autor del delito al que ¿en opinión del recurrente¿ resulta sólo un testigo calificado en los
hechos. Por esta misma vía el recurrente, como ya se ha dicho, discute también que se le
atribuya responsabilidad a título de dolo eventual en el delito de robo con homicidio, pues
aquello suponía primeramente la acreditación del concierto previo en el robo con violencia
perpetrado con arma blanca, que acaba en concurrente homicidio de la víctima, resultado
delictivo del que también responde a dicho título.
TERCERO: Que lo cierto es que el fallo hace una ponderación bastante exhaustiva del mérito
del proceso y en la misma subyace la idea de la importancia que ha de darse al contexto fáctico
para poder comprender el significado inferencial de los hechos directamente comprobados en el
juicio. Es así que, con más o menos matices, la prueba practicada y recogida en la sentencia le
permite al juzgador establecer que existió una propuesta delictiva que surgió al interior del
grupo de condenados, después que éstos se bebieran algunas botellas de ron en la Avenida del
Mar; que es en ese momento en que parten de ese sitio hacia el centro de Coquimbo el día 24
de diciembre de 2010 en la madrugada. Que la propuesta delictiva es dirigida al grupo y que
nadie de ese grupo se opuso o se separó del grupo ni en ese momento ni con posterioridad, y ni
aun después de la misma comisión. Todos se mantienen perfectamente cohesionados, van
todos a lavar el arma y las manos de los autores materiales y todavía más, todos juntos vuelven
¿menos Mario Díaz¿ al sitio del suceso con posterioridad.
Además, si nadie se opuso, como dice el mismo Michael Rojas, y en lugar de aquéllo todos se
mantienen unidos como grupo y siguen adelante con el desarrollo comisivo de lo que había sido
la propuesta, cómo no inferir ¿tal como hace la sentencia¿ que hubo un concierto previo en la
realización del hecho. Cabe apuntar aquí que la circunstancia de no haber desplegado una
conducta física en la ejecución directa del robo con homicidio no le resta la calidad de autor;
precisamente por ello se distinguen tipos de autoría y formas diversas de participación, como
efectivamente hace la sentencia impugnada. Nótese, por último, que está probado que mientras
dos miembros del grupo (Díaz y Albarrán) realizaban materialmente el hecho delictivo
consistente en el ataque a la víctima, los otros dos (Núñez y Rojas) daban en el vehículo una
vuelta a la manzana y le esperaban en el auto en un lugar más seguro.
En fin, la pretensión del recurrente, derivada de la circunstancia de no haber realizado
Michael Rojas una conducta física positiva en la comisión material, consistente en sugerir que
aquéllo pone a éste en la posición de un espectador de los hechos que realizan otros, no tiene
asidero alguno en el contexto fáctico descrito en que ocurrieron los mismos. Cabe reiterar que
la idea delictiva surge de una propuesta criminal de la que él era destinatario (junto a los otros),
como una propuesta de comisión delictiva conjunta, y no como una suerte de comentario de lo
que iba a ser una especie de aventura personal de uno o dos de ellos, todo lo cual además
guarda correspondencia con el subsecuente desarrollo siempre conjunto de los hechos: juntos
encontraron a la víctima propicia, tras lo cual dos del grupo se bajaron del auto premunidos de
un cuchillo, y los otros dieron una vuelta para esperarles en un lugar más seguro, y luego todos
juntos se desplazaron a otro sitio para lavar la sangre del cuchillo y de las manos de los dos
autores materiales, y por último, tras unas vueltas, todos juntos ¿menos Mario Díaz¿ vuelven al
sitio del suceso para verificar la situación que en ese momento se desarrollaba.
Pero si todavía cupiera alguna duda, resulta muy ilustrativo dirigir la atención sobre el
análisis de la declaración del mismo Michael Rojas Rojas, quien reconoce que se hizo la
propuesta al grupo, que frente a ella nadie se opuso, que esperaron en el auto a los otros dos
miembros que se bajaron a asaltar al sujeto que habían encontrado para dicho propósito. Y a
mayor abundamiento, cuando a una pregunta de su propio abogado acerca de qué cosa pensó
que pasaría cuando sus compañeros de grupo se bajaron del vehículo, reconoce que se
206
«imaginó» que iban a asaltar al sujeto que iba caminando por ese sector de Coquimbo, pero que
no se «imaginó» que lo iban a matar.
Dado el contexto antes reseñado y el conjunto de inferencias probatorias que aparece
registrado con detalle en la sentencia impugnada, estimamos que el establecimiento del
concierto previo aparece suficientemente motivado o justificado.
Por esta misma razón consideramos además que decae la alegación unida a la primera
consistente en objetar la atribución de responsabilidad por el robo con homicidio a título de
dolo eventual, puesto que probado el concierto previo la atribución de responsabilidad a título
de dolo eventual se hace posible. Ahora bien, si lo que en realidad se quería discutir era su
pertinencia jurídico-penal, cosa que no aparece planteada, ello debería haberse formulado por
otro cauce procesal, que no es el del motivo de nulidad que ahora nos ocupa.
Por todas las consideraciones precedentes estimamos que la causal en análisis no tiene
respaldo jurídico, y deberá ser rechazada.
CUARTO: Que para el escrutinio de los motivos que se incardinan en la causal de errónea
aplicación del Derecho del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, corresponde referirse
en primer lugar al motivo planteado en el recurso de doña Yasna Rojas Rodríguez, en
representación de don Jonathan Albarrán González y Robinson Núñez Mursell, por el cual se
impugna la sentencia definitiva por presunta aplicación incorrecta de la agravante especial del
artículo 456 bis N° 3 del Código Penal, sobre la pluralidad de malhechores para los delitos de
robo y hurto.
En lo sustancial alega que si bien en la especie está comprobada la participación de una
pluralidad de sujetos en la comisión del hecho delictivo, ésta no resulta aplicable en la especie
fundamentalmente porque no se daría la ratio legis detrás del precepto en cuestión, la que
consistiría en castigar la circunstancia de la pluralidad de malhechores cuando los
delincuentes buscan a través de la superioridad numérica asegurar su impunidad o disminuir
las posibilidades defensivas o asegurar el resultado o propósito delictivo. La recurrente pretende
esgrimir determinados estudios de psicología conductual de los adolescentes que demostrarían
que los jóvenes realizan todas sus actividades diarias y cotidianas en grupo, ello debido a que
en su etapa de desarrollo hay una búsqueda de identidad y que en aquéllo los grupos de pares
tienen una relevancia incluso mayor que el núcleo familiar. A partir de esta conclusión sobre la
conducta propia de los adolescentes, que realizan todas sus actividades en grupo, pretende
sugerir entonces que en el caso la realización en grupo del hecho delictivo no fue una
circunstancia buscada para disminuir las posibilidades defensivas de la víctima o para
asegurar la impunidad o para asegurar el resultado o propósito delictivo, sino más bien una
cuestión conductual inherente a la propia condición de adolescentes de los condenados.
También cuestiona la recurrente que la superioridad numérica haya, en la especie, obrado
en verdad como el medio que aseguró el resultado, lo cual se habría conseguido ¿en su
opinión¿ más bien con el uso del arma blanca.
Un análisis ecuánime de esta parte del recurso debe, en primer término, hacer notar que las
razones de supuesta evidencia científica sobre determinados comportamientos de los
adolescentes en su vida diaria y cotidiana si bien pueden tener una cierta relevancia como
elementos de juicio para hacer una crítica desde la perspectiva de lege ferenda, resulta
completamente insuficiente como argumento para restar eficacia jurídica a una norma legal en
vigor, y por lo tanto, necesariamente aplicable dado el supuesto fáctico por ella descrito,
cuestión que en la sentencia aparece ampliamente comprobada.
En efecto, en el caso se ha comprobado que se obró por una pluralidad de malhechores, que
dos de ellos se bajaron del auto a asaltar al sujeto que caminaba solitario por la calle, que
momentos antes de que se bajaran del vehículo a asaltar al transeúnte, Robinson Núñez
Mursell, quien conducía el vehículo, le dijo a Jonathan Albarrán González que acompañara a
Mario Díaz Veas, cosa que se hizo de ese modo, procediendo ambos a asaltar a la víctima, todo
lo cual acontecía mientras los otros dos miembros del grupo le esperaban en el auto, para luego
emprender la huida. Tales circunstancias prueban de manera bastante clara que la
superioridad numérica no sólo fue un elemento en la práctica muy favorable para el designio
criminal, sino además fue un hecho perseguido y aprovechado intencionalmente por el grupo,
al buscar una víctima solitaria y procurar en todo momento enfrentarse a ella en nítida
superioridad.
207
Por las consideraciones precedentes, tal como hace la sentencia impugnada, correspondía
aplicar la agravante especial del artículo 456 bis N° 3 del Código Penal, y por ello se debe
concluir así mismo que esta causal carece de sustento jurídico.
QUINTO: Que, en fin, la abogada defensora doña Yasna Rojas Rodríguez, por don Jonathan
Albarrán González y don Robinson Núñez Mursell, lo mismo que la abogada defensora doña
Paula Pérez Salinas, por don Mario Díaz Veas, en sus respectivos recursos alegan la causal de
la errónea aplicación del Derecho del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal,
consistente en este caso en la aplicación incorrecta del artículo 450 inciso 2° del Código Penal,
el cual establece que en los delitos de robo y hurto la pena correspondiente sea elevada en un
grado cuando los culpables hagan uso de armas o sean portadores de ellas.
Los argumentos dados por las abogadas defensoras en sus respectivas impugnaciones son
en sustancia los mismos y se resuelven en la alegación de improcedencia de la aplicación de la
agravante del uso de arma en este caso que se castiga por delito de robo con homicidio, ya que
el uso de armas sería un elemento que quedaría comprendido en el tipo de robo cuando
concurre la violencia en los términos del artículo 439 del Código Penal, con lo cual la violencia
allí descrita y que configura el tipo de robo con violencia ¿que en el caso concurre con el
homicidio¿ absorbe el plus de injusto que se pretende sancionar con la agravante prevista en el
artículo 450 inciso 2° del Código Penal.
Las recurrentes añaden además que la violencia ínsita en este tipo de robo, que abarcaría la
ejercida incluso con armas blancas, obliga a tener en cuenta la disposición prevista en el
artículo 63 del mismo cuerpo legal, que dispone que no producen el efecto de aumentar la pena
las circunstancias agravantes que por sí mismas constituyen un delito especialmente penado
por la ley, o que ésta haya expresado al describirlo y penarlo, como tampoco lo producen
aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia
de ellas no pueda cometerse, con lo cual el precepto aparece dando expreso reconocimiento al
principio del non bis in idem penal, de manera tal que la aplicación de la agravante en cuestión
supondría, además de la incorrecta aplicación del mismo precepto que la contiene, una
infracción precisa a lo dispuesto en el artículo 63 antes citado y al principio jurídico allí
contenido.
En opinión de la mayoría, la correcta interpretación del artículo 450 inciso 2° del Código
Penal requiere tener en cuenta lo que realmente dispone el artículo 63 del Código Penal, en el
sentido de que tanto el tipo del robo con intimidación como el del homicidio no comprenden el
uso o porte de armas como elementos necesarios sin los cuales no se pueden configurar los
mismos. Por el contrario, lo cierto es que dichos hechos delictivos se pueden cometer de
diversos modos y sin la necesidad de utilizar o portar armas, con lo cual el argumento esencial
y el presupuesto en que se apoya la misma errónea aplicación del Derecho denunciada no se
verifica, pues la misma utilización de arma o su porte no es un elemento inherente al robo con
violencia ni al homicidio, ni mucho menos se haya descrito en los tipos respectivos.
Por otra parte, se ha considerado que esta agravante posee una entidad eminentemente
objetiva, de modo que ella debe ser aplicada de forma inevitable si la misma circunstancia
aparece acreditada, con completa independencia de la voluntad o intencionalidad específica con
la que se usa o porta el arma en cuestión.
SEXTO: Que teniendo en consideración lo razonado en los fundamentos anteriores esta
Corte estima que respecto de la sentencia impugnada no concurre la causal del artículo 374
letra e), por infracción al deber de motivación fáctica y correcta valoración de la prueba, como
tampoco la prevista en el artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, por incorrecta
aplicación del Derecho con influencia en lo dispositivo del fallo invocadas por los recurrentes,
de modo que sólo cabe rechazar los recursos intentados por éstas.
Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en los artículos 352, 372, 374 letra
e) 373 letra b), 376 y 384 todos del Código Procesal Penal, se RECHAZAN, con costas, los
recursos de nulidad interpuestos por el defensor penal particular don Raúl Castillo Castillo, en
representación de don Michael Rojas Rojas; por la defensor penal público doña Yasna Rojas
Rodríguez, en representación de los condenados don Jonathan Albarrán González y don
Robinson Núñez Mursell, y por la defensor penal público doña Paula Pérez Salinas, en
representación de don Mario Díaz Veas, todos en contra de la sentencia definitiva de fecha
208
diecinueve de julio de dos mil once, dictada por la Primera Sala del Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal de la ciudad de La Serena, declarándose que la referida sentencia no es nula.
Se previene que el abogado integrante don Carlos del Río Ferretti, discrepa de los
argumentos jurídicos dados por la mayoría para proceder al rechazo del motivo incardinado en
la causal del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, consistente en la reclamada
incorrecta aplicación del artículo 450 inciso 2° del Código Penal, por las razones que siguen:
1° Que en el asunto indicado cabe considerar que si bien es efectivo que la agravante de uso
o porte de arma no se halla comprendida en el tipo del robo con violencia, ni resulta un
elemento fáctico inherente al delito, de modo que sin la concurrencia de ella no se pueda
cometer, la verdad es que el legislador consagra este tipo de agravantes especiales para los
delitos de robo y hurto, en razón del mayor disvalor que supone el uso de armas o, incluso, su
sólo porte, en tanto con ello se incrementa de manera ostensible el riesgo para los sujetos
pasivos (o víctimas) del ilícito en cuestión, de padecer con ocasión del robo o del hurto un
atentado a la integridad física o incluso a la vida de aquéllos. En definitiva el legislador ha
querido castigar el plus de riesgo que se genera con la concurrencia de este tipo de
circunstancia en los delitos antes señalados.
2° Que dado lo anterior, y teniendo en cuenta la ratio legis de la agravante, esta no puede
resultar aplicable cuando el riesgo adicional creado con el uso o porte de arma resulta que se
ha verificado en un resultado concreto que aparece grave y precisamente sancionado, como
justamente aparece en el presente caso. Aquí no se castiga únicamente un delito de robo con
violencia, sino un delito complejo de robo con homicidio, justamente porque con motivo del
robo se causó la muerte de la víctima, lo cual se tradujo en el preciso castigo de aquel
resultado, con sanciones penales de suyo muy graves.
3° Que si se castiga el resultado de la muerte de la víctima, como corresponde, a título de
homicidio, no se puede además y al mismo tiempo castigar el incremento del riesgo ocasionado
para la integridad física o la misma vida, a través de la imposición de la agravante en cuestión,
pues aquello sí que supondría infracción al principio del non bis in idem.
Incorpórese a la carpeta digital, debiendo mantenerse su original en el correspondiente
Registro del señor Secretario.
Redacción del abogado integrante don Carlos del Río Ferretti, y de la prevención él mismo.
Rol N° 238-2011.Ref.Proc.
209
Fecha: veintinueve de mayo de dos mil seis. Sala: Sexta Rol Corte: 765-2006 Ruc: 0500520077-
8 Juzgado: 3º TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL DE SANTIAGO Integrantes: Ministro
señor Mauricio Silva Cancino, señora Rosa Maggi Ducommun y Abogado Integrante señor
Nelsón Posa Silva. Relator: Digitador (a): Carolina Alejandra Hermosilla Contreras Fiscal: Liada
Secchi Defensor: David Inda Hora Inicio: 13: 00 Hora de Término: 13:25 Nº registro de
Audiencia: 90-A765-06 060529-00 Víctima: 0 Paola Vania Lopresti Shaw Jenny Benimelis
Cortes y Leyla Cortes Gaibur Imputado: Marisol Monserrat Maureira Galvez Tipo de
Recurso:PENAL-NULIDAD Delito:HURTO SIMPLE Integrante Recusado: No hay
Santiago, veintinueve de mayo de dos mil seis.
Vistos y oídos los intervinientes:
Con fecha trece de abril de dos mil seis el Tercer Tribunal del Juicio Oral en lo Penal de
Santiago, dictó sentencia definitiva en los antecedentes RUC N º 0500520077-8, RIT N º
40/2006, condenando a Marisol Monserrat Maureira Gálvez, a la pena de 819 días de presidio
menor en su grado medio y multa de seis unidades tributarias mensuales, más accesoria de
suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la condena, como autora de cuatro
delitos reiterados de hurto, en perjuicio de Jenny Benimelis Cortés, Leyla Cortés Gaibur y Paola
Lopresti Shaw, acaecidos los días 17 y 18 de octubre de 2005 al interior de la casa comercial
Faba, en la comuna de Vitacura de esta ciudad. La misma sentencia acogió a la sentenciada al
bene ficio de la remisión condicional de la pena. David Inda Costa, defensor local de Las
Condes, en representación de la imputada deduce recurso de nulidad por las causales del
artículo 374, letra e), y del artículo 373, letra b), del Código Procesal Penal, esta última en
subsidio. La vista de la causa tuvo lugar en la audiencia del nueve de mayo, habiendo alegado
los abogados David Inda Costa de la Defensoría Pública, por el recurso en representación de la
sentenciada y Liada Secch contra el recurso, por el ministerio público. Se fijó la audiencia del
día veintinueve de mayo a las 13:00 horas para la lectura del fallo.
Considerando:
1º) Que la primera causal se funda en que el fallo omitió el requisito de la letra c) del
artículo 342 del Código Procesal Penal, en relación con lo dispuesto en el artículo 297 del
mismo código. Señala que no hay pruebas que permitan sostener positivamente y más allá de
toda duda razonable que la imputada haya realizado las conductas incriminadas. Así la
supervisora del local comercial, Soledad Muñoz Araya reconoció en su declaración que el video
no muestra actos de sustracción y que sólo parcialmente muestra lo que ocurre en la
habitación. El video sólo reproduce 11 minutos sin que quede determinada la fecha de la
grabación, como se desprendería de esa misma declaración. De otra parte, de acuerdo al
testimonio de la afectada Jenny Benimelis el locker donde se guardaban las carteras era
compartido por seis personas, sin embargo sólo se imputa a la encausada la desaparición del
dinero. Además, dicha persona se trasladaba en metro y pudo haber perdido el dinero en el
trayecto. Sobre la base de estos testimonios más los asertos de las tres empleadas afectadas, la
sentencia considera que se ha producido prueba indiciaria que respaldada por la cinta de video,
que fue examinada por los jueces del tribunal oral, logra establecer la responsabilidad de la
imputada. Empero, -sostiene- debió tenerse en cuenta que la cinta en ningún momento
muestra a la acusada realizando sustracción alguna, o guardándose especies entre sus ropas o
sacando algo desde las carteras. Lo único que podría ser sospechoso según el recurrente es que
el video muestra que la acusada cierra la puerta. En su concepto, los sentenciadores violaron
los límites impuestos p or la ley a la valoración de los medios probatorios. Y sólo la lectura que
de las imágenes del video realiza la jefa de tienda permitió arribar a la conclusión que condujo a
la condena. Con esto los jueces se habrían apartado del grado de convicción que debe tener el
tribunal según el artículo 340 del Código procesal del ramo y concluye esta parte, diciendo que
los principios de la lógica se han visto afectados, desde que a partir de las imágenes del video
exhibido no puede asumirse que la acusada haya efectuado la acción de sustracción.
2º) Que al respecto, cabe consignar que el fallo en su considerando cuarto narra
extensamente los testimonios prestados en el juicio por la jefa de la tienda y las personas
afectadas con las sustracciones, las que señalan pormenorizadamente el lugar donde
210
guardaban sus carteras en el local, los dineros que portaban, las circunstancias en las cuales
se percataron de la falta del dinero, la coincidencia advertida entre ellas al conversar e indagar
sobre esta situación, dejando constancia el tribunal que los hechos referidos ampliamente por
la jefa de la tienda, en cuanto refiere lo observado en la grabación del día 17 de octubre de 2005
y el comportamiento de la encartada en el cuarto donde se guardaban las pertenencias, son
plenamente corroborados por el tribunal al presenciar la exhibición del video incorporado como
prueba de cargo. En el considerando quinto manifiestan los sentenciadores las razones por las
cuales esa prueba que es la prueba rendida, conforme la sentencia- los convence de la autoría
de la sentenciada, señalando que los testigos han vertido en forma natural y espontánea cada
detalle de los hechos, que se trata de prueba coherente, con una secuencia cronológica, que
coincide con que los hechos se verificaran mientras la encausada ejercía sus labores como
encargada de limpieza del establecimiento. En fin, se suman a ello circunstancias que pudieron
observar los jueces con motivo de la exhibición del video en la audiencia de prueba, como que
la acusada, encontrándose en la habitación de que se trata, procede a registrar el armario que
servía como casillero de vestimentas a dos de las afectadas, donde no se guardaban sus efectos
personales; a poner pestillo a la puerta extrayendo una cartera que según los deponentes no
era la suya, la que registró acuciosamente; a registrar el c loset, a cerrarlo; o cuando se le ve
alejarse del ojo de la cámara; o dirigirse en más de una oportunidad a la puerta del cuarto a
cerciorarse estuviera cerrado; o mantener en sus manos algo parecido a un bolso que en el
dicho de la supervisora correspondería a la mochila de una de las empleadas afectadas, sin que
ninguno de sus actos hasta que abre la puerta y se aleja, denote en modo alguno la realización
de labores de limpieza. Tampoco se la vio, dejan constancia los jueces, con artículos propios de
esas labores, como paños, plumeros o escoba.
3º) Que, según se advierte, la valoración de los medios de prueba que fundamentan las
conclusiones fácticas que contiene el fallo a continuación de lo antes expuesto, se ha hecho con
señalamiento de los medios mediante los cuales se dieron por acreditados cada uno de los
hechos y circunstancias tenidos por probados, permitiendo claramente la reproducción del
razonamiento utilizado para establecer la participación de la acusada y el delito en que ésta
tuvo lugar. Por otra parte, no aparece del razonamiento seguido por los jueces que se haya
sobrepasado los límites puestos por la ley en el artículo 297, es decir, que no se hubiere
respetado los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados. Desde luego no se contiene en el recurso ningún intento siquiera
por demostrar esta afirmación. En verdad, se limita a señalar que el video exhibido no muestra
en ningún momento que la imputada sustrajera los dineros de las afectadas. Ciertamente esto
es así, como se desprende del testimonio de la jefa de tienda y de la constatación que el tribunal
hace de la grabación respectiva, pero no coloca al fallo en la situación de haber infringido los
principios, máximas y conocimientos que en la valoración de la prueba se está obligado a
respetar. Por de pronto, la sentencia expresa estar ante una prueba indiciaria, o sea, indirecta,
que sólo por vía del raciocinio probatorio puede llevar a establecer la conducta que nadie
directamente presenció, lo que no quiebra ningún principio, sino que está conforme con el
contenido que pueden tener las pruebas. En este caso a las circunstancias de tiempo y de lugar
relativo al o los delitos, se añade el indicio de oportunidad y la conducta de registro de los
objetos de las ofendidas que qued f3 plasmada en el registro fílmico, desarrollada por la
sentenciada, junto a otras conductas coincidentes con el acto de sustracción. El fallo expresa
que se han valido también del modo en que naturalmente ocurren las cosas (lo que Framarino
de Malatesta llamaba el modo normal de ser y de obrar las cosas) y que contribuye a la
conclusión de ser Marisol Maureira Gálvez quien desplegó la acción sustractiva, que aparte su
conducta extraña al interior de la sala, ninguna otra conducta anormal se observó en el video.
En consecuencia, corresponde rechazar el recurso por la primera causal de nulidad esgrimida;
4º) Que la segunda causal invocada, es la de la letra b) del artículo 373 del Código
Procesal Penal, esto es, la consistente en que la sentencia haya hecho una errónea aplicación
del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. La norma
erróneamente aplicada sería la del artículo 451 del Código Penal, pues se trataría de un delito
continuado. En la especie, sería un mismo tipo de actos, violatorios del mismo bien jurídico,
ejecutados homogéneamente y presumiblemente con la misma finalidad. Añade que la doctrina
alemana ha planteado que existe delito continuado cuando se aprovecha una misma
211
oportunidad, puesto que esto indicaría una posible misma finalidad. Cita a autores nacionales
para afirmar que cuando no resulta posible precisar el número de actos, ni fechas exactas de
comisión, ni las particulares circunstancias de cada uno, los tribunales se han inclinado a
sancionar el resultado total, especialmente en aquellas infracciones contra bienes jurídicos
cuantificables como el hurto, la malversación y la estafa. Expone que siendo así, debe tener
aplicación el inciso 2º del artículo 67 del Código Penal, porque concurre una atenuante y debe
aplicarse la sanción en su mínimo. La influencia está dada por la circunstancia que el artículo
451 del citado cuerpo legal acarrea penas más graves;
5º) Que la causal que se hace valer, exige que se haya aplicado erróneamente el derecho
con influencia sustancial en lo resolutivo. En este caso la sentencia da aplicación al art. 451 del
Código Penal, porque concurrían los presupuestos fácticos de la norma que, conforme la cita
que hace de Mario Garrido Montt, son: a) que el autor haya hurtado más de una vez a una
misma persona, sin que tenga interés la ocasión o el lugar donde lo cometió y, b) que las
víctimas sean distintas personas y que los hurtos de que fueron objeto se hayan cometido en
un mismo recinto o lugar, no importa su naturaleza y características, pues sólo por vía
ejemplar la disposición indica una casa, un establecimiento comercial;
6º) Que el inciso primero del artículo 451 del Código Penal dispone que en los casos de
reiteración de hurtos a una misma persona, o a distintas personas en una misma casa,
establecimiento de comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificará el
ilícito y hará la regulación de la pena tomando por base el importe total de los objetos
sustraídos, y la impondrá al delincuente en su grado superior.. En el fallo se establece que a la
vendedora Jenny Benimelis la imputada le sustrajo desde el interior de su cartera $20.000 el
día 17 de octubre y $5.000 el día 18, en tanto que a las vendedoras Cortés y Lopresti les
sustrajo US $200 (dólares) y $2.000, el día 17 de octubre. Por tal razón afirma que concurren
los presupuestos de aplicación de la señalada disposición legal;
7º) Que como señala la doctrina, la situación regulada en el artículo 451 del Código
Penal, es la de un concurso material de delitos tratado con benignidad y no un delito
continuado tratado con severidad. Si se tratara de un delito continuado no podría, pues,
aplicarse el artículo en mención. Para tratarse de delito continuado se requeriría una
separación cronológica que aquí no se da entre los diversos actos. Sólo en el caso de una
ofendida se llevó a cabo otro acto al día siguiente, pero esto no es suficientemente indiciario de
una unidad de propósito criminal que de haber existido debe serlo desde el primer momento.
Además, que el hecho que se tratara del dinero que portaban diariamente personas que
trabajaban en un mismo lugar, no hace posible pensar en un delito destinado a cometerse
fraccionadamente, pero satisfaciendo cada vez las exigencias del tipo, como sucede con
el delito continuado en la doctrina, debiendo reiterarse que la separación cronológica
necesaria a esta forma de unidad jurídica de acción, en este caso no concurre.
8º) Que, en cambio, la situación de hecho establecida en la sentencia se adscribe
perfectamente a la de las hipótesis previstas en el artículo 451 del código punitivo, comoquiera
que se trata de una reiteración de delitos de hurto a distintas personas en un mismo
establecimiento de comercio e inclusive , a una misma persona en ese mismo lugar, por lo que
cabe concluir que esta norma ha sido correctamente aplicada y que no ha existido error,
tampoco, al no calificar y sancionar el hecho como delito continuado, más aún, cuando consta
del fallo que tal alegación no fue formulada en el juicio por la defensa.
Por estos fundamentos y lo dispuesto, además, en los artículos 352, 358, 360, 372, 376,
378 y 384 del Código Procesal Penal, se rechaza el recurso de nulidad interpuesto por la
defensa en contra de la sentencia definitiva de trece de abril de dos mil seis emanada del Tercer
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, en los antecedentes RUC 050052007-8, RIT
40/2006, declarándose que dicha sentencia y el juicio en que incide no son nulos. Regístrese y
comuníquese por fax. Redacción del ministro señor Silva. Ingreso CorteN º 765-2.006. RUC:
0500520077-8 RIT: 40-2006.- Pronunciada por los ministros señor Mauricio Silva Cancino y
señora Rosa María Maggi Duccomun y el abogado integrante señor Nelson Pozo Silva.
Resolución incluida en el Estad
212

Santiago, a diecisiete de abril de dos mil seis.
VISTOS:
Que en contra de la sentencia definitiva dictada en procedimiento simplificado, de 7 de
marzo de dos mil seis, por doña Paola Loreto Plaza González, Juez Subrogante del 13º Juzgado
de Garantía de Santiago, mediante la cual al imputado MAURICIO MITCHELL URETA
MARTINEZ, se le absuelve, del cargo formulado en su contra, por el delito de receptación, y se
le condena por la falta tipificada en el artículo 496 Nº 6 del Código Penal, esto es, de ocultación
de identidad, a la pena del pago de una multa de una unidad a tributaria mensual a beneficio
municipal, se ha interpuesto recurso de nulidad dentro tiempo y con las formalidades legales.
Funda el recurso el Ministerio Público en dos causales: en primer lugar, la contemplada en la
letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal en relación a las normas previstas en los
artículos 1º y 456 bis A del Código Penal, esto es, que en el fallo recurrido se ha hecho una
errónea aplicación del derecho, en cuanto en el no se ha considerado que no sólo requiere el
tipo penal de la receptación un dolo directo, sino que además la norma del artículo referido
estima la procedencia de dolo eventual, el cual no aparece reconocido ni ponderado en autos.
Del mismo modo, funda el recurso el Ministerio Público en una segunda causal, la prevista en
el artículo 374 letra e) del Código Procesal Penal en relación a los artículos 395, 394, 393 bis y
391 del mismo cuerpo legal, esto es, que el tribunal de primer grado omitió en su sentencia, la
exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren
por probados y la valoración de la prueba que los fundaren.
OIDOS LOS INTERVINIENTES Y TENIENDO, ADEMAS, PRESENTE:
PRIMERO: Que el artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, tiene por objetivo
determinar las causales del recurso de nulidad y en particular, cuando se ha incurrido en una
errónea aplicación del derecho al momento de dictarse el fallo en un proceso;
SEGUNDO: Que procede determinar que se entiende por errónea aplicación del derecho,
ante lo cual, en criterio de esta Corte se estima que está consiste en la calificación o
subsunción de los hechos a la causa. En concreto, determinar la figura delictiva o el grado de
participación que corresponde establecer en base a los hechos acreditados en el proceso. De tal
manera que, errónea aplicación de la ley viene en consistir en la falta o incorrecta aplicación de
la norma sustantiva que corresponde a los hechos ya determinados por el tribunal a quo;
TERCERO: Que por otro lado cabe tener presente que la nulidad cumple una función
relevante en el campo de las normas potestativas, comparables con el rol que cumple la sanción
o la pena en el caso de las normas de deber;
CUARTO: Que la primera causal de nulidad es la contemplada en el artículo 373 B del
Código Procesal Penal, la que se hace consistir en una errónea aplicación del derecho.
A este respecto cabe señalar que el artículo 456 bis A) del Código Penal castiga el delito
de receptación, estableciendo como elementos del tipo el que conociendo su origen o no
pudiendo menos que conocerlo. De tal modo que para poder darlo por configurado deben existir
suficientes pruebas que permitan establecer lo verbos rectores de tal norma.
QUINTO: Que en la sentencia revisada queda plenamente establecido que el día de los
hechos, un sujeto fue controlado por Carabineros por no portar casco de protección, y al revisar
los datos de la moto que conducía se constató que ésta tenía encargo por robo;
SEXTO: Que nunca sostuvo el Ministerio Público que el imputado fuera autor del robo.
A lo más, sólo pretende aplicarle la presunción del artículo 454 del Código Penal, en lo que se
refiere a estar en posesión de especie robada. Lo anterior tiene importancia por cuanto no
puede afirmarse que en este caso se esté en presencia del agotamiento del delito de robo, en
atención a que no se ha formulado ninguna imputación de autoría.
SEPTIMO: Que al no haberse probado los supuestos del tipo penal en cuestión, -artículo
456 bis A del Código Penal-, no es posible aplicar condena alguna, por lo tanto procede el
rechazo del recurso de nulidad, puesto que no se advierte la errónea aplicación del derecho.
OCTAVO: En cuanto a la segunda causal de nulidad, esto es la del artículo 374 e), en
relación con el artículo 342 letras c), d) o e) del mismo cuerpo legal, cabe señalarse que por las
razones dadas en el propio fallo aparece plenamente cumplido este requisito por lo que también
corresponde el rechazo del mismo. Por estas consideraciones, se rechaza el recurso de nulidad
213
interpuesto por la Fiscal Adjunto de la Fiscalía Macul-Peñalolén, en contra de la sentencia

dictada en procedimiento simplificado el 7 de marzo de 2006 por la Juez del 13º Juzgado de
Garantía de Santiago, en cuanto por ella se absolvió al imputado Mauricio Ureta Martínez del
delito de receptación.
Acorada esta sentencia con el voto en contra del Abogado Integrante señor Pozo, quien
estuvo por acoger el recurso de nulidad por la primera de las causales invocadas teniendo para
ello presente:
1º Que analizados los antecedentes en relación al delito de receptación descrito en el
artículo 456 bis del código punitivo, este viene en reconocer la inquietud que existía en el
legislador, sobre la forma de encubrimiento por aprovechamiento del artículo 17 Nº 1 del
Código Penal, por lo que a partir de la Ley Nº 19.413, de 20.09.1995, se consolida una figura
especifica, autónoma e independiente, donde se castiga la actividad de emprendimiento
vinculada al hurto o robo de especies;
2º Que la figura delictiva de la receptación requiere un conocimiento previo del origen de
la especie o no pudiendo menos el sujeto activo del ilícito- que conocer dicho origen, junto al
elemento de que la tenga en su poder (tenencia) a cualquier título y se trate de especies
hurtadas o robadas. Pero esa norma debe vincularse con lo dispuesto en la presunción del
artículo 454 del Código Penal, que dice relación con una de autoría contenida en dicha
disposición respecto de aquel sujeto en cuyo poder se encontraren las especies hurtadas o
sustraídas y que no pueda desvirtuar por ningún hecho o medio de prueba esa presunción;
3º Que además en el delito de receptación, en la forma redactada en el código del
ramo, se comprende un dolo que implica el conocimiento del anterior ilícito contra el
bien o en una segunda hipótesis del tipo penal, debiendo conocerlo, hecho este último,
que el tribunal tendrá por acreditado, a contar de la circunstancia que el imputado uso el
vehículo (motocicleta), lo que se estimará como un querer aprovecharse de los efectos del
delito, a lo menos, con un dolo eventual en su acción;
4º Que de los antecedentes, no consta que el imputado Mauricio Mitchell Ureta
Martínez hubiere formulado descargos o desvirtuado la presunción de autoría del artículo
454 del código punitivo, más aún, si el cuerpo del delito- robo o hurto de la especie- se
encuentra acreditado, preexistiendo en el proceso que la especie era de otro, y que dicho
titular no dispuso libremente el uso o tenencia del bien por parte del imputado;
5º Que en la sentencia impugnada se ha producido una errónea aplicación del derecho,
consistente en la calificación de los hechos probados en la causa, que amerita ser enmendada
por esta Corte, por esta vía y en atención a que el vicio expresado influyó de manera
substancial en la parte resolutiva, se acogerá dicha impugnación;
REGISTRESE Y DEVUELVASE LA COMPETENCIA. Redacción del abogado integrante
Sr. Nelson Pozo Silva. Ingreso Corte 502-2006 RIT: 787-2006.- Ruc 0600163265-3
Pronunciada por la Cuarta Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el
Ministro señor Jorge Dahm Oyarzún, e integrada por el Ministro señor Manuel Antonio
Valderrama Rebolledo y por el Abogado Integrante señor Nelson Pozo Silva.
214

Santiago, veintisiete de diciembre de dos mil cinco.
Vistos:
Esta causa Rol Nº 23.279 del Undécimo Juzgado del Crimen de Santiago, se dictó
sentencia de primera instancia el 23 de Noviembre de 2004, escrita a fojas 131 y siguientes de
los autos, por la cual se condenó, a Ricardo Manuel Villavicencio Díaz y a Cristian Marcelo
González Bahamondes, por su responsabilidad como autores del delito de robo con
intimidación en perjuicio de Farmacias Salcobrand, perpetrado en Santiago el 4 de abril de
2004 a las penas de cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo, el primero y a
diez años y un día de presidio mayor en su grado medio el segundo, condenándolos a ambos,
además, a las accesorias correspondientes y las costas de la causa, Apelado el referido fallo,
una de las salas de la Corte de Santiago, lo confirmó con declaración que Ricardo Manuel
Villavicencio Díaz quedó condenado a la pena de tres años y un día y Cristián Marcelo González
Bahamondes a la pena de cinco años un día de presido mayor en su grado mínimo. Contra esta
última sentencia la parte querellante Salcobrand S.A deduce a fojas 172 y siguientes, recurso
de casación en el fondo. A fojas 185 se trajeron los autos en relación.
Considerando:
1º. - Que, el recurso en examen se funda en la causal 1del artículo 546 del Código de
Procedimiento Penal, porque la sentencia recurrida, si bien calificó el delito con arreglo a la ley,
incurre en error de derecho al desechar la concurrencia de la agravante contenida en el artículo
456 bis Nº 3 del Código Penal, respecto de ambos acusados y al calificar la conducta de
Villavicencio en circunstancias que la prueba rendida al efecto resulta insuficiente para ello.
Sostiene que así se vulneran importantes disposiciones sustantivas, lo que importa un notorio
error de derecho al momento de resolver las efectivas penas aplicables. Como disposiciones
infringidas cita los artículos 456 bis Nº 3, 68, 68 bis, y 66, todos del Código Penal. Pide
invalidar el fallo, y en la sentencia de reemplazo se acoja la circunstancia agravante del 456 bis
Nº 3 del Código Penal para ambos encartados, y se pondere adecuadamente la minorante de
responsabilidad que beneficia al sentenciado Villavicencio, dando correcta aplicación a las
normas sustantivas de graduación de las penas.
2º. Que para efectos del recurso, cabe consignar que en el caso de autos quedó
establecida la participación de Villavicencio y de Gonzalez en un delito de robo con intimidación
y que la Corte asumió que la pluralidad de malhechores a que se refiere el artículo 456 bis Nº 3
del Código Penal, comparece únicamente cuando dos o más condenados como partícipes del
ilícito están afectados por antecedentes criminales que ameritan la calificación de malhechores,
toda vez que ha de entenderse por tal malhechor al que delinque por hábito, de manera que no
concurriendo las circunstancias de dicha agravante, justamente porque a Villavicencio se le
reconoce la minorante de conducta, se desvanece dicha pluralidad. A continuación el tribunal
de alzada, haciendo uso de la prerrogativa que le concede el artículo 68 bis del Código Penal,
califica la minorante que beneficia a Villavicencio. Todo lo anterior conduce a la aplicación de
las penas reseñadas en lo expositivo de este fallo.
3º. Que en lo tocante a la concurrencia de la agravante de pluralidad de malhechores
cabe recordar una vez más que la expresión malhechores que contiene el artículo 456 bis Nº 3º
del Código Penal no tiene el sentido de reincidente que asume el Tribunal de alzada y, como
reiterada y uniformemente lo ha establecido la jurisprudencia de esta Corte, sólo se refiere -
con arreglo a su significado natural y obvio- a quien comete delito, cuyo es, el caso de los
procesados en esta causa. Al efecto, igualmente, resulta útil recordar que la agravante en
cuestión se encuentra establecida en razón de la mayor peligrosidad que implica la actuación
delictual de más de una persona, que coloca en situación de inferioridad a la víctima.
4º.- Que en tales condiciones, al encontrarse acreditado que González Bahamondes
actuó en el ilícito de que se trata conjuntamente con Villavicencio Díaz, se configura en
perjuicio de ambos la referida agravante de responsabilidad, en términos que al no considerarlo
así los Magistrados de la Corte de Apelaciones de Santiago han incurrido en error de derecho
que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo en relación a la pena que le corresponde
a ambos encausados.
215
5º.- Que en el caso de Villavicencio la infracción constatada, conduce a otra errónea

aplicación del derecho, cual es la calificación -con arreglo al artículo 68 bis del Código Penal- de
su conducta anterior irreprochable, facultad que opera bajo el supuesto de la concurrencia de
una sola atenuante, lo que se desprende de la expresión perentoria que utiliza dicha norma al
otorgar la facultad cuando sólo concurra una atenuante muy calificada. En la especie,
establecida la existencia de la agravante de pluralidad de malhechores, no concurre, entonces,
el requisito básico para la aplicación del artículo 68 bis del Código Penal .
6º.- Que, en consecuencia, corresponde anular la sentencia impugnada, por
configurarse en la especie la causal primera del artículo 546 del Código de Procedimiento Penal,
y a continuación pero en acto separado, dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.
Por estas consideraciones, y atendido además lo dispuesto en el artículo 547 del Código
de Procedimiento Penal, se resuelve que se acoge el recurso de casación en el fondo interpuesto
a fojas 172 y siguientes por la parte querellante, en contra de la sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago de fecha quince de marzo de 2005, escrita a fojas 168 y siguientes de
los autos, la que en consecuencia es nula y se reemplaza por la que en acto separado y a
continuación se dicta. Redacción del Abogado Integrante señor José Fernández Richard.
Regístrese. Rol Nº 1653-05.
Proveído por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del C.,
Enrique Cury U., Nibaldo Segura P. y los abogados integrantes Sr. José Fernández R. y
Luz María Jordán A. No firma el Ministro Sr. Segura y la aboga do integrante Sra. Jordán, no
obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar en comisión de
servicios y ausente, respectivamente. Autoriza don Omar Astudillo C., Secretario Ad-hoc de esta
Corte Suprema.
Santiago, veintisiete de diciembre de dos mil cinco. En cumplimiento de lo previsto por el

artículo 785 del Código de Procedimiento Civil, aplicable en la especie por mandato del artículo
535 del de Procedimiento Penal, se dicta a continuación la siguiente sentencia de reemplazo:
Vistos:
Teniendo presente lo dispuesto en los artículos 514, 526 y 527 del Código de
Procedimiento Penal , lo razonado en la sentencia que antecede y lo informado por el Señor
Fiscal Judicial, se confirma la sentencia apelada de veintitrés de noviembre de dos mil cuatro,
escrita a fojas 131 y siguientes Redacción del Abogado Integrante señor José Fernández
Richard. Regístrese y devuélvase. Rol Nº 1653-05. Proveído por la Segunda Sala integrada por
los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del C., Enrique Cury U., Nibaldo Segura P. y los
abogados integrantes Sr. José Fernández R. y Luz María Jordán A. No firma el Ministro Sr.
Segura y la abogado integrante Sra. Jordán, no obstante haber estado en la vista de la causa y
acuerdo del fallo, por estar en comisión de servicios y ausente, respectivamente. Autoriza don
Omar Astudillo C., Secretario Ad-hoc de esta Corte Suprema.
216

Acta de la Audiencia realizada el día Jueves 19 de enero de dos mil seis para la Vista del
Recurso de Apelación interpuesto por la Defensoría Penal Pública. Rol Corte Nº 451-2005 R.P.P.
Previa cuenta de admisibilidad del recurso, se lleva a efecto la audiencia a las 10:00 horas
aproximadamente, con la asistencia de la Presidenta doña Teresa Mora Torres, la Fiscal
Judicial Subrogante doña Mónica Sierpe Scheuch y el abogado integrante don Pedro Campos
Latorre. La Presidenta invita a los intervinientes a formular sus alegaciones en estrados,
concediendo a cada uno el término de cinco y tres minutos para exponer sus aclaraciones y
réplicas respectivamente. Alega en primer término el abogado de la Defensoría Penal Pública,
don Ricardo Oliva Villalobos quien argumenta al tenor del recurso de apelación interpuesto por
su parte en contra de la sentencia pronunciada por el Juzgado de Letras y Garantía de Calbuco
en cuanto no reconoció a favor de su representado Marco Antonio Montaña Carril la atenuante
de responsabilidad prevista en el artículo 11 Nº 7 del Código Penal. Acto seguido alega por el
Ministerio Público el abogado asesor de la Fiscalía Regional don Roberto Henríquez Valenzuela
quien con el mérito de la relación de los hechos y fundamentos de derecho, solicita el rechazo
del recurso interpuesto, y la confirmación de la resolución en alzada. Cada parte ejerce su
derecho a réplica. Previa deliberación del tribunal, la Presidenta doña Teresa Mora Torres
comunica a los intervinientes la resolución adoptada por la unanimidad de los miembros del
tribunal:
Vistos:
Atendido el mérito de los antecedentes y lo expuesto por los intervinientes en la
audiencia, a partir de lo cual estos sentenciadores comparten el criterio sustentado por la Juez
a Quo, estimando además que de conformidad con el inciso final del artículo 456 bis del Código
Penal, la reparación celosa debe provenir de actuaciones desplegadas por el propio autor del
ilícito y no como ha acontecido en la especie y lo ha indicado su propia defensa, de un familiar
suyo, y de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 11 Nº 7 del Código Penal y 370 del Código
Procesal Penal, se confirma la sentencia pronunciada por la Juez de Letras y Garantía
Subrogante de Calbuco, de fecha veintidós de noviembre de dos mil cinco.
Por último, se deja constancia que a los intervinientes se les notificó la presente
sentencia conforme al artículo 30 del Código Procesal Penal, en forma personal, por encontrarse
presentes en la audiencia en que ésta se ha dictado, sin perjuicio de lo cual, se ordenó dejar
constancia de la resolución precedente en el estado diario. Rol Nº de Ingreso: 451-2005.- R.P.P.
Rosario Cárdenas Carvajal Ministro de Fe
217

Fecha: veintitrés de diciembre de dos mil cinco Sala: Primera Rol Corte: 682-2005 Ruc:
0500250038-K Juzgado: 1º TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL DE SANTIAGO
Integrantes: Ministro señor Patricio Villarroel Valdivia, Ministro señor Alejandro Madrid
Cohare y Abogado Integrante señor Benito Mauriz Aymerich. Digitador (a): Paulina Silva
Sanchez Fiscal:Patricia Liliana Castañeda Quezada Defensor: Isabel Margarita Correa
Haeussler Hora Inicio: @{...} Hora de Término:@{...} Nº registro de Audiencia: 90-A682-2005
Imputado: Eduardo Domingo Garrido Flores Tipo de Recurso:PENAL-NULIDAD Delito:ROBO
CON INTIMIDACION Integrante Recusado:No hay ACTA DE LECTURA DE FALLO
Vistos y oídos:
1.- En causa Ruc Nº 0500250038-K y RIT Nº 84-2005 del Primer Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal de Santiago, la abogado defensora penal pública doña Isabel Margarita Correa
Haeussler ha interpuesto recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva de fecha 11 de
noviembre de dos mil cinco, dictada por la Primera Sala de dicho tribunal presidida por la jueza
doña María Patricia Rodríguez y compuesta además por la jueza doña Verónica Sabaj Escudero
y doña Bárbara Quintana Letelier, mediante la cual en juicio oral condenó al Sr. Eduardo
Domingo Garrido Flores como autor del delito de robo con intimidación, en grado de
consumado, en perjuicio de la Sra. Mariela Ivonne González Lira y de la Sra. Tania Pamela
Labrin Borquez, cometido en la Comuna de Santiago el día 26 de junio de dos mil cinco, a
cumplir la pena de cinco años y un día de pres idio mayor en su grado mínimo, a las accesorias
legales de inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras dure la condena y las
costas de la causa, sin ningún beneficio de la Ley 18.216, por no reunir los requisitos para ello.
2.- La defensora penal pública referida, invoca como causal de recurso de nulidad la
prevista en en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, por cuanto, en el
pronunciamiento de la sentencia, se habría hecho una errónea aplicación del derecho que ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, al no considerar a favor del Sr. Garrido
Flores la circunstancia atenuante de responsabilidad penal del artículo 456 del Código Penal
Teniendo presente: 1.- Que la causal de nulidad invocada por la defensa del Sr. Garrido Flores
obedece a que el Tribunal Oral en Lo Penal había aplicado erróneamente el artículo 456 del
Código Penal, al resolver que no concurría respecto del condenado la aminorante de
responsabilidad contemplada en la norma citada, ya que el imputado antes de ser detenido,
devolvió voluntariamente el celular y el correspondiente cargador que tenía en su poder, y
momentos después, cuando se encontraba en el carro policial, voluntariamente expresó donde
se encontraba el resto de las especies sustraídas. Señala además la defensa que tal declaración
fue determinante para encontrar las especies, pues el bus de locomoción colectiva que había
abordado el imputado Garrido Flores, había sido revisado por Carabineros sin que se
encontraran los demás bienes sustraídos. Señala también la recurrente, que la devolución de
las especies por parte del condenado fue realizada antes que se decretara su prisión preventiva
y de forma voluntaria, esto es sin coacción o intimidación, y que no nos encontramos ante
alguno de los casos previstos en los artículos 433 y 434 del Código Penal. Señala asimismo la
defensa, que esta errónea aplicación del derecho produce un evidente perjuicio al imputado
Garrido Flores, dado que de haber sido considerada en su favor la atenuante del artículo 436
del Código Penal, la pena de presidio mayor en su grado mínimo establecida por la sentencia
recurrida, habría sido bajada en un grado. Finalmente, la defensa solicita concretamente que se
acoja la causal de nulidad invocada, se invalide la sentencia recurrida y, en su lugar, se dicte
sentencia de reemplazo acogiendo la aminorante de responsabilidad penal del artículo 456 del
Código Penal y condenando al imputado Garrido Flores a la pena de tres años y un día de
presidio menor en su grado máximo, más accesorias legales que en derecho correspondan.
2.- Que constituye requisito para la procedencia de la atenuante de responsabilidad
penal establecida en el artículo 456 del Código Penal, que el imputado haya devuelto las
especies hurtadas o robadas de forma voluntaria, lo que excluye el caso del agente que devuelve
las especies coaccionado por la actuación inminente de Carabineros como ha hecho el
imputado en este caso.
En efecto, el Sr. Garrido Flores restituyó parte de las especies sustraídas al propio
funcionario aprehensor al momento de ser detenido, por lo que no puede considerarse que tal
218
acto fuera voluntario. Asimismo, cabe considerar que esta restitución fue solo parcial, respecto
de algunos de los bienes robados.
3.- Que posteriormente, y estando detenido en la unidad policial, uno de los detenidos,
cuya identidad no fue consignada por el declarante Cabo Zapata, informó a los funcionarios
aprehensores el paradero de las especies sustraídas que no habían sido recuperadas
inmediatamente, hecho que no puede constituir una devolución voluntaria de especies robadas
o hurtadas, dado que en este caso es aún más patente que el detenido actuó coaccionado por
Carabineros.
4.- Que en consecuencia, no habiendo sido voluntaria la devolución de parte de las
especies robadas por el imputado Garrido Flores, no se da en la especie uno de los requisitos
exigidos en el artículo 456 del Código Penal para que sea aplicable la circunstancia atenuante
allí establecida.
5.- Por consiguiente, la no aplicación de la atenuante del artículo 456 del Código Penal
respecto del imputado Garrido Flores no constituye una errónea aplicación del Derecho y no se
da en la especie el supuesto vicio alegado por la recurrente, razón por la cual el recurso no
podrá ser acogido.
6.- Que considerar lo contrario, equivaldría a sostener que prácticamente cualquier
persona sorprendida in fraganti en la perpetración de un delito de hurto o robo teniendo en su
poder las especies sustraídas, es merecedor de esta circunstancia atenuante especial
establecida en el artículo 456 del Código Penal.
Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto en los artículos 352 y siguientes
del Código Procesal Penal, se rechaza el recurso de nulidad interpuesto en estos antecedentes,
por la abogado defensor penal público Sra. Isabel Margarita Correa Haeussler en
representación del imputado Eduardo Domingo Garrido Flores, en contra de la sentencia
dictada por el Primer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, el 11 de noviembre de
dos mil cinco, agregada desde fojas 1 y siguientes. Regístrese y devuélvase. Redacción del
Abogado Integrante señor Benito Mauriz Aymerich. Resolución incluida en el Estado Diario de
hoy.
219

Fecha: catorce de junio de dos mil seis Sala: Quinta Rol Corte: 859-2006 Ruc: 0600112532-8
Juzgado: 3º JUZGADO DE GARANTIA DE SANTIAGO Integrantes: Ministro señor Alfredo
Pfeiffer Richter Ministro señor Jorge Zepeda Arancibia y Abogado Integrante señora
Andrea Muñoz Sánchez. Digitador (a): Maritza Cortes Lineros Fiscal:Hugo Patricio Brizuela
Cordero Defensor: Claudia Paola Invernizzi Alvarado Nº registro de Audiencia: 90-A859-
0606061400 Víctima: 0 Ariel Hinojosa Gonzalez y Francisco Antonio Bustamante Abarzua
Imputado: Cesar Felipe Chacana Ibacache Tipo de Recurso:PENAL-NULIDAD Delito:ROBO EN
LUGAR NO HABITADO
Santiago, catorce de junio de dos mil seis.-
Vistos, oídos los alegatos de los intervinientes y teniendo presente:
1º Que en estos antecedentes ruc 0600112532-8, rit 584-2006,el Ministerio Público ha
recurrido de nulidad en contra de la sentencia definitiva dictada por el tribunal de garantía en
procedimiento simplificado, por la cual se absolvió al imputado por cuanto a juicio del tribunal
la conducta que se ha dado por establecido y que motivó el requerimiento no se encuentra
legalmente tipificada.
2º Que el Fiscal funda su recurso en que en la especie la juez a quo habría incurrido en
la causal de nulidad prevista en el artículo 374 letra e), en relación con el artículo 342 letras c)
y d), todos del Código Procesal Penal, por cuanto la sentencia habría omitido efectuar una
exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieron
por probados, y la valoración de los medios de prueba que fundamentan dichas conclusiones,
conforme a lo prevenido el artículo 297 del código ya citado.
3º Que de la lectura de los fundamentos 2º, 3º y 4º de la sentencia recurrida, se advierte
que el tribunal a quo no ha incurrido en las omisiones que se alega, toda vez que en ellos da
por establecidos los hechos en la forma consignada en el requerimiento, en mérito de haber
admitido el imputado responsabilidad en ellos, en la forma señalada en el artículo 395 del
Código Procesal Penal, explicando además las razones por las cuales, a su juicio, dicha
conducta no sería constitutiva de delito, por lo que cabe desestimar este primer capítulo de
nulidad.
4º Que en subsidio, la recurrente invoca como causal de nulidad la contemplada en el
artículo 373 letra b) del Código Procesal, en relación con el artículo del mismo código y del
artículo 456 bis A del Código Penal, por cuanto la sentencia contendría una errónea aplicación
del derecho, en lo que dice relación con la calificación jurídica de los hechos, ya que habría
estimado que ellos no serían constitutivos de delito, lo que habría influido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo, toda vez que se habría absuelto al imputado en circunstancias de que
debía habérsele condenado.
5º Que, a juicio de esta Corte, de la descripción de la conducta por la cual el Ministerio
Público efectuó el requerimiento, unida a la calificación jurídica que asignó a los hechos en ese
acto jurídico procesal, se deduce en forma clara que en dicha actuación se comprendió la
totalidad de los elementos del tipo, los que fueron aceptados por el imputado.
En efecto, la frase el que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo,
empleada en el art. 456 bis A del Código Penal, no establece un elemento subjetivo del tipo,
como sostiene la sentencia reclamada, sino que a través de ella lo que hace la ley es exigir la
prueba expresa del dolo, directo o eventual, de su conducta, en forma de no hacer aplicable
a esa figura la presunción contemplada en el artículo 1º del Código Penal.
6º Que en mérito de lo expuesto, cabe concluir que la sentencia recurrida, al calificar de
lícitos los hechos materia del requerimiento incurrió en error de derecho que influyó
sustancialmente en lo dispositivo d e la misma, lo que amerita su invalidación.
Visto además lo dispuesto en el artículo 456 bis A del Código Penal, 373 letra b), 385 y
391 del Código Procesal Penal, Se acoge el recurso de nulidad deducido por el Ministerio
Público y en consecuencia se invalidad la sentencia recurrida y lo obrado en el juicio oral
simplificado a partir de la audiencia del juicio simplificado, debiendo llevarse a cabo un nuevo
juicio ante el tribunal no inhabilitado que corresponda.- Devuélvanse.
Redacción del Ministro, don Alfredo Pfeiffer Richter.
220
221

Santiago, treinta y uno de mayo de dos mil seis.
Oídos los intervinientes y teniendo presente:
1º Que el Fiscal Adjunto de la Fiscalía Local de Las Condes deduce recurso de nulidad
de la sentencia dictada en el Juicio Oral por el Tercer Juzgado del Juicio Oral en lo Penal de
Santiago el 3 de mayo de 2006 por la cual se absolvió a los acusados Constance Patricia Vidal
Montes y Eric Roger Gonzalez Campbell de la acusación deducida en contra de ellos por los
delitos de receptación de especies robadas y tenencia de especies conocidamente destinadas a
la comisión de delitos de robo, previstos en los artículos 456 bis A y 445 del Código Penal.
Funda el recurso en las causales del artículo 373 letra b) del Código de Procedimiento Penal y
en forma subsidiaria la del artículo 374 letras e) y f) del mismo cuerpo legal, solicitando se
acoja el recurso, se anule la sentencia y se proceda a realizar un nuevo juicio por tribunal no
inhabilitado. Señala como antecedente del recurso, que se acusó por el Ministerio Público a
cuatro personas, entre ellas a los mencionados Vidal y González como autores de receptación y
tenencia de especies conocidamente destinadas a la comisión de robos, fundado en que el 25 de
septiembre de 2005, aproximadamente a las 23:00 horas los imputados fueron sorprendidos al
interior del automóvil azul, marca Nissan, patente LF-7184, que tenía encargo por robo, en la
esquina de Américo Vespucio con Av. Ossa (lo correcto es Av. Irarrázaval), por funcionarios de
carabineros. Al interior del vehículo se encontró un diablito metálico, una llave francesa marca
Diamond Brand, una llave francesa con empuñadura de goma color negro, una llave francesa
marca Extra, un destornillador marca Stanley con empuñadura amarilla y un destornillador sin
marca con empu f1adura amarillo con negro. Señala que no obstante dar por acreditado los
hechos referidos, el tribunal procedió a absolver a los acusados, por cuanto fueron de opinión
los jueces que los hechos descritos precedentemente no corresponden a la hipótesis de
receptación planteada. Y respecto del delito del artículo 445 del Código Penal, no está
acreditado que se haya puesto efectivamente en peligro el bien jurídico protegido propiedad
respecto a las herramientas encontradas al interior del vehículo.
2º Que en lo que a la primera causal de nulidad se refiere, esto es la del artículo 373 b)
del Código Procesal Penal, cual es la errónea aplicación del derecho, señala el recurrente que
los jueces han estimado que en los hechos presentados como motivo de la acusación se ha
omitido el elemento subjetivo descrito, no obstante dar por acreditados los hechos imputados.
Señala el recurrente que esta postura no tiene fundamento jurídico, pues, si se revisa la
acusación, en el considerando 2º del fallo, se advierte que en ella se describen claramente los
hechos que se le imputan a los acusados, (cinco sujetos circulan en un auto con encargo de
robo portando diablo, llaves francesas y destornilladores), con precisas circunstancias de
tiempo, lugar y personas involucradas y se subsume esta conducta en una determinada figura
penal, en la especie, la del artículo 456 bis A del Código Penal. Ello implica que entra en lo
debatido todas las proposiciones contenidas en ello, en el hecho y en el derecho, proposiciones
fácticas y normativas; es decir, todos los elementos de hecho contenidos en la acusación, pero
también los propios de la figura en cuestión, entre los cuales está precisamente lo que la
sentencia, indebidamente, echa de menos. Lo anterior, a mayor abundamiento, en plena
satisfacción de las exigencias del artículo 259 letra b) del Código Procesal Penal. Añade que si
se observa con detención, todos los fundamentos que esgrime el fallo, giran en orden a que la
pretendida omisión afectaría el derecho a defensa, pues implicaría que no se puso en
condiciones a la defensa de los imputados de prepararse, en cuanto pronunciarse sobre el
punto y presentar prueba al respecto y que el elemento subjetivo sería llenado en forma
sorpresiva por el Ministerio Público, no obstante las pruebas ofrecidas. Estima que lo anterior
no puede ser más errado, pues, en primer término, ni siquiera la propia defensa de los
imputados planteó la tesis del fallo. Es más, según se lee en sus considerandos CUARTO y
QUINTO, aparece que la defensa de la acusada Constante Patricia Vidal Montes, en su alegato
de apertura señala sustancialmente que no sabía que el vehículo era robado, que fueron
conocidos de ella quienes la fueron a buscar a la salida de una farmacia de la que sustrajo
unos pañales, que ella viajaba de de copiloto y no sabía el origen del vehículo, que no tenía
porque conocer su origen. A su vez en su alegato de clausura y réplica expuso que no se probó
que Vidal Montes fuera autora del hecho punible cometido pues era perfectamente posible que
222
no se hubiese dado cuenta que la chapa estuviera rota. Ella solo iba de acompañante, no
acreditándose por tanto elemento subjetivo del tipo. Agregó que la receptación es un delito
individual, no pudiendo estar concertada con otras para cometerlo. Por su parte la defensa de
Erick Rogers González Campbell solicitó la absolución fundada en que los hechos descritos en
el auto de apertura no son constitutivos de delito alguno, además, porque estos hechos se
iniciaron en un delito de hurto que no está siendo objeto de esta acusación, porque sus
representados no sabían que la camioneta estaba encargada por robo, por lo que cuestiona
competencia el Cuarto Juzgado de Garantía Tribunal, y en su alegato de clausura y réplica
refiere que los hechos no son delitos en cuanto, primero, no tenían la especie en su poder, en
cuanto no hubo tenencia ni posesión, de un punto de vista de la regulación del Código Civil.
Segundo, porque no se desvirtuó versión del arriendo y si arrendaron no tienen porque conocer
el origen del mismo. Tercero, porque además no existen coautores en delito de receptación en
cuanto, según señala la doctrina mayoritaria, solo puede ser una persona, lo que no ocurre en
la especie. Es un delito de corte individual. Cuarto, porque no se probó el elemento subjetivo.
Quinto, no es un hecho antijurídico en cuanto quienes van a arrendar un vehículo no tienen
porque tener conciencia que están robando un vehículo, pues el ministerio público debe
acreditar la "conciencia", y lo único que se puede establecer es que hay personas que huyen
después de cometer una sustracción. Sexto, no se sabe si las herramientas eran de propiedad
del dueño de la camioneta y respecto del diablito pudo ser puesta por el arrendatario. Séptimo,
porque las herramientas deben tener aptitud de producir el resultado y no se probó que un
diablito tenga esta aptitud. Y octavo por principio congruencia. Agregando que además no se
sabe como se encendió el vehículo, lo más probable es que lo hizo con llave que le proporcionó
el arrendador, ni se probó la conciencia de la ilicitud. Hace presente que de todo lo antes
mencionado, aparece que se ha infringido el artículo 259 letra b) del Código de Procedimiento
Penal que establece los requisitos que debe contener la acusación, al no darlo los
sentenciadores por cumplido en circunstancias de que claramente en la acusación se les
imputó a través de la relación de hechos y la norma penal en el cual se subsumen, un delito
determinado, que la defensa pudo perfectamente ejercer sus derechos. Añade que también está
infringido el artículo 340 inciso 2º y el artículo 341 del Código Procesal Penal. El primero por
cuanto el tribunal omitió toda la prueba para formar su convicción pues no analiza la relativa
al conocimiento que tenían o debieron tener los imputados respecto del origen de las especies
que mantenían en su poder. En lo que respecta a la segunda norma, se le da un alcance
indebido pues en caso alguno la sentencia condenatoria habría excedido el contenido de la
acusación puesto que en esta última se expusieron todos los antecedentes necesarios para
fundar sobre su base un fallo en ese sentido. En cuanto a lo referente al artículo 445 del Código
Penal la interpretación que le da el tribunal es errónea y distinta al sentido dado por el
legislador.
3º Que de acuerdo a lo expuesto por el Ministerio Público la acusación que se formuló
en contra de los imputados fue del siguiente tenor: "Con fecha 25 de septiembre de 2005,
aproximadamente a las 23 :00 horas, los cinco imputados, ya individualizados, fueron
sorprendidos al interior del automóvil azul, Marca Nissan, Placa Patente LF. 7184, por
funcionarios de Carabineros, siendo interceptados en América Vespucio esquina Avenida Ossa.
Este automóvil, tenía orden de bús queda por robo, de fecha 21 de septiembre de dicho año,
denuncia efectuada por su propietario, don Marcelo Ernesto Bravo Silva, ante la 47º Comisaría
de Los Domínicos. Una vez detenidos, se encontró en el interior del referido vehículo las
siguientes especies: Un Diablito metálico, una llave francesa marca Diamond Brand, una llave
francesa con empuñadura de goma color negro, una llave francesa marca Extra, un
destornillador marca Stanley con empuñadura color amarillo, y un destornillador sin marca
con empuñadura color amarillo con negro".
4º Que el tipo penal del artículo 456 bis A del Código Penal tiene como elementos del
mismo los siguientes que deben ser cumplidos por el infractor en lo que se refiere al presente
caso: a) conocer el origen o no pudiendo menos que conocer; b) tenga en su poder a cualquier
título; c) especies hurtadas o robadas.
5º Que analizando la acusación al tenor de la norma penal citada, cabe señalar que esta
no contiene todos los elementos que constituyen el tipo, de manera que efectivamente no quedó
delimitada debidamente la imputación penal que se hace en la acusación. Lo anterior se refleja
223
en las pruebas que el Ministerio Público llevo al juicio. De ellas se desprende que la acusada
Vidal viajaba en la camioneta de copiloto y González viajaba en el asiento trasero. Nadie les
imputa haber sustraído el vehículo. Y a su vez tampoco el Ministerio Público le imputa en la
acusación la circunstancia de que debían conocer el origen ilícito de la camioneta o no podían
dejar de conocerlo.
6º Que al no constar este último elemento del tipo en la acusación, mal podían los
imputados defenderse del mismo, y tampoco podían considerarlo los jueces del fondo al
dictar la sentencia, por lo que no cabía mas que llegar a una sentencia absolutoria.
7º Que en razón de lo antes expuesto, cabe rechazar el recurso de nulidad `por la causal
planteada en lo principal.
8º Que en lo que se refiere a la causal de nulidad invocada subsidiariamente del artículo
374 letra e) del Código Procesal Penal, la funda el recurrente en primer lugar relacionado con la
letra c) del artículo 342 del Código Procesal Penal, por cuanto estima que la sentencia carece de
la e xposición clarara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se
dieron por probados, favorables o desfavorables, haciéndose cargo de toda la prueba producida.
Señala que el fallo cuestionado no se hace cargo que la prueba rendida acredita en forma mas
que suficiente el conocimiento que los imputados tenían o debían tener acerca del origen
ilegítimo te las especies que usaban o mantenían en su poder. Agrega que de esta manera se ha
infringido el artículo 342 letra e) y artículo 297 inciso 2º y 3º del Código Procesal Penal. Además
plantea la infracción al artículo 374 letra f) del Código Procesal Penal puesto que la sentencia
fue dictada con infracción al artículo 341 del mismo cuerpo legal, por cuanto la sentencia no
guarda correlación con la acusación planteada. Lo anterior se produce por cuanto el tribunal
cree ver un obstáculo entre las piezas citadas por cuanto no se habría dado cumplimiento al
principio de congruencia. Insiste el Ministerio Público que en la acusación se describió
detalladamente todos los actos materiales que constituyen la tenencia y disposición de especies
producto de un hurto o robo; se ha hecho una precisa descripción del tiempo, lugar y personas
intervinientes como el origen de las especies, señalándose además que ello constituye una
determinada hipótesis penal.
9º Que de la lectura del fallo recurrido se aprecia que en este se hace un detallado
análisis de la acusación como de la prueba rendida en el juicio. Y es analizando la primera de
las piezas mencionada es que arriban a la conclusión de que se ha faltado al principio de
congruencia, puesto que no hay antecedentes acusatorios respecto de uno de los elementos del
tipo de la reaceptación, cual es el saber o no menos que saber que las especies son mal
habidas. Si no estaban contenidas en la acusación, mal pudieron ser objeto de defensa y
tampoco de prueba. También ha de señalarse que la acusación, íntegramente transcrita en el
fallo cuestionado, hace referencia al elemento que los sentenciadores echan de menos, cual es
el que si los acusados sabían o no podían menos que saber que la especie era sustraída.
10º Que de esta manera, cabe también rechazar el rec urso por esta causal subsidiaria
de nulidad.
11º Que a mayor abundamiento, cabe señalar que se seguirse la tesis sustentada por el
Ministerio Público, podría ser condenado por receptación un pasajero de la locomoción colectiva
que viaja en un bus robado. Esta es la razón principal del porque se exige un dolo específico,
que debe ser materia de la acusación, porque necesariamente ha de ser probado, el que
sabía o no podía menos que saber, que la especie era robada.
Por estas consideraciones y de acuerdo con lo que disponen los artículos 3472, 373, 374
y 384 del Código Procesal Penal se rechaza el recurso de nulidad interpuesto por el Ministerio
Público en contra de la sentencian dictada el tres de mayo último por los jueces del Tercer
Juzgado del Juicio Oral en lo Penal de Santiago, que absolvió a Constance Patricia Vidal
Montes y Eric Roger Gonzalez Campbell. Regístrese y comuníquese. Ingreso Corte 856-2006.-
Ruc 0500560033-0 Rit 57-2006. Redacción del ministro Sr. Jorge Dahm. Dictada por los
ministros de la Cuarta Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, integrada por los
Ministros señores Jorge Dahm Oyarzún, Manuel Valderrama Rebolledo y Abogado Integrante
señor Hugo Llanos Mansilla.
224
Santiago, a doce de agosto de dos mil ocho.
VISTOS:
En estos autos Nº 112.194-B, rol del Segundo Juzgado del Crimen de Santiago, por
veredicto dictado por el Ministro en Visita Extraordinaria don Enrique Paillás Peña, el tres de
noviembre de mil novecientos noventa y cinco, escrito de fojas 4.085 a 4.147, se castigó a
Alejandro Apóstol Cardichis Cantillana, Sergio Victoriano Reyes Madariaga y Hari Zbu Dukes
Gans, a sufrir, cada uno de ellos, quinientos cuarenta y un días de presidio menor en su grado
medio y a la accesoria de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la condena,
por su responsabilidad de coautores de la estafa perpetrada en desmedro de Financiera Davens
S.A.; y a Fernando Nemesio Torres Adasme y Manuel Farías Jara, a trescientos días de presidio
menor en su grado mínimo, por su calidad de cómplice del mencionado injusto, dando por
cumplida la sanción corporal impuesta a Torres Adasme con el tiempo que permaneció privado
de libertad por este pleito desde el veintiocho de enero al quince de diciembre de mil
novecientos ochenta y seis, según consta de fojas 368 y 1.778, siendo todos condenados al
pago de las costas del litigio. Otorgándole a Cardichis Cantillana, Reyes Madariaga, Farías Jara
y Dukes Gans, la remisión condicional de la sanción corporal, debiendo cumplir con los
requisitos del artículo 5º de la Ley Nº 18.216, con excepción de su letra d). Respecto de los
abonos de tiempo, en el caso de Cardichis Cantillana se le reconoció el tiempo que se encontró
privado de libertad, desde el cinco de marzo de mil novecientos ochenta y seis al once de febrero
de mil novecientos ochenta y siete (fojas 652 y 2.157 vuelta); a Reyes Madariaga, el lapso que
permaneció encarcelado entre seis de febrero de mil novecientos ochenta y seis y el treinta y
uno de enero de mil novecientos ochenta y siete (fojas 465 y 2.115 vuelta); a Farías Jara, el
período que estuvo preso, entre el veintidós de julio de mil novecientos ochenta y seis y once de
febrero de mil novecientos ochenta y siete (fojas 1.308 vuelta y 2.157 vuelta); y a Dukes Gans,
el intervalo que quedó detenido y en prisión preventiva, entre el catorce de marzo y el cinco de
mayo de mil novecientos ochenta y siete (fojas 2.316 y 2.549).
Igualmente, acogió la acción civil intentada por el Banco del Estado de Chile, en el primer
otrosí de fojas 3.855 a 3.860 vuelta, disponiéndose el pago por parte de los demandados José
Ventura Cohen, Alejandro Apóstol Cardichis Cantillana, Hari Zbu Dukes Gans, Fernando
Nemesio Torres Adasme y Manuel Farías Jara, de las sumas y con los reajustes e intereses que
se consignan en el resuelvo VII del laudo, como resarcimiento por el daño emergente y el lucro
cesante ocasionado al actor, con costas.
Asimismo se sancionó a Alejandro Apóstol Cardichis Cantillana y Sergio Victoriano Reyes

Madariaga, a quinientos cuarenta y un días de presidio menor en su grado mínimo, accesoria
de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la condena y a solucionar las
costas del pleito, como autores del ilícito previsto en el artículo 26 bis de la Ley General de
Bancos.
Por último, se absolvió a Enzo Hugo Alfaro Salas, Rosendo Patricio Pino Olave, Raúl
Eleodoro Márquez Márquez, Cristián Vidaurrázaga Ramírez, Ricardo Emilio Iturriaga Urquieta,
Hugo Erico Fuentes Vera y Juana Nélida Muñoz Tapia de las acusaciones judicial y particular
libradas en su contra de fojas 3.827 a 3.839 y 3.835 a 3.843 vuelta, respectivamente y se
desechó a su respecto la acción civil reparatoria de fojas 3.855 a 3.860 vuelta.
Impugnado dicho fallo por la vía de los recursos de casación en la forma y de apelación, la
Corte de Apelaciones de Santiago, por sentencia de veintiséis de diciembre de dos mil seis,
corriente de fojas 4.458 a 4.464, desestimó el primero de tales arbitrios esgrimidos por las
defensas jurídicas de los encausados José Ventura Cohen y Hari Dukes Gans y la revocó tanto
en lo que concierne a la tacha opuesta en contra de Juana Muñoz Tapia, decidiéndose que se
225
desestima dicha inhabilidad, como en aquella fracción que aceptó la demanda civil planteada
por el Banco del Estado de Chile en contra de José Ventura Cohen, la que en su lugar, desechó,
confirmándolo, en lo demás apelado, y aprobándolo, en lo consultado.
En contra de esta decisión la defensa del condenado Dukes Gans, representada por el
abogado Pedro Doren Swett, formalizó recuso de casación en la forma, asilado en el literal
noveno del artículo 541 del Código de Procedimiento Penal (fojas 4.466 a 4.473). A su vez,
Nuerildín Hermosilla Rumié y Alejandro Laura Teitelbom, abogados de Sergio Madariaga Reyes,
entablaron recurso de casación en el fondo, sustentado en el ordinal tercero del artículo 546 del
citado ordenamiento (fojas 4.474 a 4.484).
Concedidos los expresados arbitrios y habiéndoseles declarados admisibles, se ordenó traer

los autos en relación a fojas 4.509.
CONSIDERANDO:
I.- En cuanto a la casación en la forma propuesta por Dukes Gans, de fojas 4.466 a 4.473.
PRIMERO: Que la nulidad formal instaurada se apoya en el numeral noveno del artículo
541 del Código de Enjuiciamiento Criminal, desde el momento que el veredicto no ha sido
extendido en la forma dispuesta por la ley, dado que fue acordado con contravención al Nº 4º
del artículo 500 del mismo cuerpo legal, que estatuye que la sentencia definitiva de primera o
segunda instancia que modifique o revoque la de otro tribunal contendrá: "las consideraciones
en cuya virtud se dan por probados o por no probados los hechos atribuidos a los procesados; o
los que éstos alegan en su descargo, ya para negar su participación, ya para eximirse de
responsabilidad, ya para atenuar ésta".
SEGUNDO: Que al exponer la manera como se ha producido la vulneración de leyes antes

reseñada, asegura que de la lectura de los basamentos vigésimo, vigésimo primero y trigésimo
tercero del edicto a quo, no alterados por el ad quem, queda en evidencia la falta de reflexión
sobre los argumentos planteados por su representado en orden a negar su participación en los
sucesos indagados.
Aduce que ante las circunstancias de no existir diferencia entre su caso y el de otras
personas -que no fueron objeto de reproche penal-, cuyos nombres utilizó Jacobo Ventura, sin
su conocimiento, para obtener créditos de la Financiera Davens S.A. en su propio provecho y
que Dukes Gans no se encargaba del manejo financiero de Textil Dalavera, sino que sus
funciones se limitaban a la adquisición de mercaderías, el dictamen se limita a reproducirlas
pobremente en su motivación vigésima sexta, pero nada razona a su respecto.
Expresa que también arguyó que los antecedentes citados en el auto acusatorio no
sostienen la supuesta intervención criminal del compareciente, cuestión sobre la cual el
dictamen de primer grado no reflexiona debida y completamente, citando parcialmente sus
declaraciones, omitiendo otras como las de fojas 2.227, 2.246 y 2.314, de las cuales se
concluye que la cuenta de ahorro de Textil Dalavera abierta en la Financiera Davens era
manejada por David Ventura Labarca; que jamás recibió créditos personales de Jacobo Ventura
que provinieran de terceras personas y que solamente se limitaba a acceder a las peticiones que
le formulaba aquél.
Tampoco existe decisión sobre la tesis relativa a la aplicabilidad a la situación de su

poderdante, de las razones por las que se dejó sin efecto el procesamiento de David Ventura
Labarca. Asimismo, faltan raciocinios que expliquen la denegación de la alegación sobre que la
única explicación de su procesamiento está en las sospechas emanadas de las escrituras
públicas y documentos acompañados con el libelo de fojas 2.306, las que se desvanecieron una
vez practicadas las pericias caligráficas que arrojaron la falsedad de las firmas estampadas en
ellos.
226
Luego de recordar el rigor que se exige al sentenciador del grado para efectuar, a la luz de
los acontecimientos invocados por la defensa, el análisis y consideración de las pruebas
producidas en la litis, advierte que el indicado vicio fue hecho suyo y está contenido en la
decisión impugnada, pues el intento realizado en su motivo 5º para mejorar los razonamientos
alusivos a su colaboración, agregando a los elementos enunciados en el basamento vigésimo
primero del dictamen de primer grado, otros testimonios e informes, pero no precisa qué
elementos o partes de ellos permiten deducir la participación criminal de su mandante, por lo
que dicho esfuerzo no es suficiente para eliminar la carencia delatada. De lo anterior se colige
que el laudo objetado carece de las reflexiones requeridas por la ley.
Puntualiza que el revelado defecto provoca agravio a Dukes Gans, toda vez que de haberse
elucubrado en torno a todos los tópicos invocados en su descargo para negar su intervención,
los jurisdicentes de la instancia habrían concluido que no estaban en situación de formarse la
convicción de culpabilidad exigida por el artículo 456 bis del Estatuto procedimental criminal,
lo que habría traído como corolario la absolución de su representado de la acusación formulada
en su contra, así como el rechazo de la acción civil deducida.
TERCERO: Que, desde luego, conviene dejar en claro que la aludida causal se configura
cuando la sentencia no contiene los basamentos en cuya virtud se dan por comprobados o no
los hechos atribuidos a los incriminados, o los que éstos alegan en su descargo, ya para negar
su participación, eximirse de responsabilidad o atenuar ésta; vale decir, cuando no se
desarrollan los razonamientos en virtud de los cuales se emite pronunciamiento en relación al
asunto sometido a la decisión del tribunal. Por ello, el motivo de invalidación que se alega, tiene
un carácter esencialmente objetivo y para pronunciarse acerca de su procedencia basta el
examen externo del laudo, a fin de constatar si existen o no los requerimientos que compele la
ley, sin que corresponda decidir sobre el valor o la legalidad de las afirmaciones que de ella se
desprenda, aquilatar el mérito intrínseco de ellos o el valor de convicción que deba
atribuírseles.
En este orden de ideas, es útil recordar que la finalidad de la casación formal no es,
obviamente, la de ponderar la razonabilidad de otras posibles conclusiones, verificar si el
razonamiento empleado en la valoración probatoria ha sido o no arbitrario, irracional o
absurdo, ni menos enmendar los errores, falsas apreciaciones, carencia de lógica en las
lucubraciones, o equivocaciones en que pueda incurrirse en la señalada tarea.
CUARTO: Que como lógico corolario de lo sostenido, resulta evidente que tanto la
resolución de primera como de segunda instancia no adolece de la deficiencia denunciada, toda
vez que de un atento estudio de ellas, aparece una suficiente exposición de los raciocinios que
han servido de soporte para su decisión, acatándose adecuadamente el mencionado mandato.
Efectivamente, como puede apreciarse en la fundamentación vigésima sexta del dictamen

de primer grado, no alterado por el ad quem, se desestima la solicitud de absolución de Dukes
Gans, remitiéndose a lo indicado en sus basamentos vigésimo y vigésimo primero, los que
contienen las razones que llevaron a los sentenciadores a atribuir a este encausado
intervención en la estafa perpetrado en perjuicio de Financiera Davens S.A., labor que fue
complementada adecuadamente por la alzada en su reflexión 5ª.
QUINTO: Que del tenor de la resolución censurada, aparece que los jueces del fondo se
hicieron cargo debidamente de las situaciones propuestas por el encartado. De los argumentos
en que se apoya la decisión, se observa el análisis del conjunto de los antecedentes allegados a
la litis, los que fueron examinados y ponderados con arreglo a derecho, para derivar en
conclusiones sobre la calificación del ilícito y la participación que se pretende endilgar al
enjuiciado. Las motivaciones del fallo, manifiestan las reflexiones sobre el contenido de las
pruebas aducidas y los correspondientes raciocinios que han permitido justificar la apreciación
en cuya virtud se han aceptado o bien se han desechado las pretensiones del inculpado, de
227
modo que de la lectura de los argumentos de los sentenciadores se observa el análisis de las
probanzas para la apreciación final y para cimentar debidamente su dictamen.
En todo caso, interesa precisar que lo que estatuye la indicada norma es que el
pronunciamiento contenga las reflexiones de hecho que le sirven de base y no de otras que,
según los antecedentes, debieran hacerse respecto de las defensas promovidas en apoyo de sus
pretensiones y que han podido omitirse cuando, en opinión del tribunal de la instancia, tales
cavilaciones resultan intranscendentes con la cuestión discutida y, por lo mismo, no alteran lo
resuelto. Más aun cuando, las elucubraciones pertinentes al establecimiento de los hechos
atribuidos al incriminado y los que éste alega en sus descargos, fueron debidamente
considerados y valorados de acuerdo a derecho, para derivar en conclusiones sobre la
calificación del injusto y el grado de participación que ha correspondido al agente.
SEXTO: Que si bien es cierto que una aplicación más extensiva del citado artículo 500, Nº
4º, permite declarar que el dictamen es nulo no solamente cuando la omisión en que incurre es
absoluta, sino -además- cuando las consideraciones olvidadas son de tal entidad que revelan
un estudio deficiente del expediente, que entraña el riesgo más o menos veraz de una
conclusión errada; no lo es menos que no resulta conducente ni plausible exigir un análisis
exhaustivo de las probanzas acumuladas, más aún de las impertinentes o carentes de valor
decisorio, ni por otra parte, que se agoten las reflexiones y especulaciones a que puedan dar
lugar, sea por sí mismas o comparándolas con las demás, porque no es indispensable llegar a
tal extremo para dar satisfacción al propósito de la ley, cual es el de revestir a las sentencias
judiciales de la autoridad que les da la comprobación objetiva de haber sido adoptadas tras
adecuada evaluación, amén de la que les otorga el ordenamiento jurídico.
Lo que estatuye la norma es que el dictamen contenga las consideraciones que le sirven de
base y no otras que, según los contendientes, debieran hacerse respecto de las defensas o
planteamientos esgrimidos en sustento de sus intereses y que han podido omitirse cuando, en
opinión de los sentenciadores de la instancia, tales reflexiones resultan intranscendentes con la
cuestión debatida y, por lo mismo, no alteran lo resuelto, dado que, como ocurre en el asunto
sub judice, no son atingentes a los hechos imputados y descansan en reclamos dirigidos a
probanzas excluidas de la sentencia.
De esta manera, en lo tocante a las alegaciones aducidas por la defensa, no es necesario

para la satisfacción del derecho referido una contestación explícita y pormenorizada a todos y
cada uno de ellos, basta, en atención a las circunstancias particulares concurrentes, con una
respuesta global o genérica, aunque se omita respecto de alegaciones concretas no
sustanciales. No es indispensable que el juzgador se haga cargo, hasta en sus más mínimos
detalles de la defensa de un hechor, porque tampoco es necesario llegar a tal margen para dar
satisfacción al recién aludido propósito de la ley de revestir a las sentencias judiciales de la
autoridad que les da la comprobación objetiva de haber sido adoptadas tras un apropiado
examen.
SÉPTIMO: Que todavía es menester reseñar que si bien es cierto que todo dictamen
constituye una unidad de conocimiento que no es susceptible de fragmentación, no lo es menos
que una cosa es que su estructura formal deba estar integrada por los apartados señalados en
las leyes procesales, lo que indudablemente debe ser así no sólo por meras exigencias formales
sino de estricta lógica interna y exigencias de motivación, y otra distinta que no puedan ser
integradas sus fundamentaciones por datos complementarios que se contienen en otros
basamentos, lo que no significa una causa de nulidad de la sentencia. Así, en el fundamento
trigésimo tercero los juzgadores de la instancia motiva convincentemente la subsunción de los
hechos, con aportaciones de orden fáctico que complementan el relato histórico, en el tipo penal
aplicado y la participación endosada.
OCTAVO: Que, por lo demás, lo propuesto por el convicto carece de suficiencia para
sostener sus alegaciones exculpatorias ante la abundante prueba indiciaria existente en sentido
228
contrario, con base a la cual los magistrados del fondo elaboraron su argumentación, en la que
se considera acreditada la existencia de la trama o connivencia entre los coacusados con ánimo
defraudatorio de la que era artífice el impugnante.
En realidad, lo que se pide a este tribunal de casación es una nueva estimación de los
hechos, una revaloración de los indicios, con la finalidad de obtener una conclusión distinta a
la de la instancia, lo que en modo alguno está comprendido en un motivo como el presente.
NOVENO: Que lo expuesto anteladamente demuestra que el veredicto que se impugna, ha

cumplido con las exigencias referidas precedentemente, lo que se advierte de su examen, más
aún si se tiene en cuenta que dicha resolución ha reproducido en lo pertinente la de primer
grado, consignándose, con la suficiencia y adecuación requerida, el sustento, fáctico y jurídico,
de su decisión condenatoria y, en particular, la autoría que se atribuye al imputado.
DÉCIMO: Que, en dicho contexto, los hechos en que descansa la referida motivación no la
conforman, no resultando exactas las transgresiones imputadas al fallo en estudio, desde que
más que la ausencia de consideraciones, se reprueba la fundamentación de los jueces de la
instancia para decidir de la forma en que lo han hecho, por lo que no ha podido configurarse la
causal de invalidación formal esgrimida en el recurso, en tanto se la vincula al incumplimiento
de la obligación contemplada en el número 4º del artículo 500 de la recopilación procesal penal,
por lo que este arbitrio procesal habrá de ser desestimado.
II.- En cuanto al recurso de casación en el fondo instaurado por Reyes Madariaga, de fojas
4474 a 4484.
UNDÉCIMO: Que el medio de invalidación sustantivo entablado, se asienta únicamente en

el ordinal tercero del artículo 546 del Código Adjetivo Penal, esto es, "en que la sentencia
califica como delito un hecho que la ley penal no considera como tal", agrupando los distintos
desaciertos de derecho en tres series de contravenciones: Por el primer aspecto y en torno al
delito de estafa en perjuicio de la Financiera Davens S.A., el requirente aduce la inobservancia
de los artículos 1º y 468 del Código sancionatorio, puesto que los hechos descritos en el párrafo
final del basamento 16º de la resolución objetada no son constitutivos de estafa, dado que este
es un delito complejo que desde el punto de vista de la tipicidad objetiva requiere la
concurrencia copulativa de diversos elementos, a saber, un engaño sufrido por la víctima, error,
disposición patrimonial, perjuicio y, finalmente, la relación de causalidad entre cada uno de los
nombrados componentes.
Asevera que en el pronunciamiento criticado no se especifica quién sería el supuesto

embaucado y como tal engaño, habría sido la causa de la eventual disposición patrimonial, que
tampoco hubo. Afirma que el apartado final del aludido basamento 16º, se limita a decir que
hubo maniobras dolosas que perjudicaron a la sociedad mercantil, las que estarían descritas en
su motivo 3º, que sólo relata que los libros de contabilidad habrían sido alterados y que
mediante este procedimiento se habría originado el mentado menoscabo, omitiendo singularizar
al sujeto engañado.
Aduce que en el asunto sub judice ninguno de los intervinientes actuó bajo argucia, por lo
que mal pudo alguno de ellos realizar un acto de disposición patrimonial como el requerido por
el tipo penal, por cuanto era el presidente de la compañía quien disponía la forma de retirar los
fondos mediante el otorgamiento de créditos falsos para su posterior envió a cuentas en el
extranjero, de suerte que él no fue timado. Asimismo, acusa que el laudo repudiado tampoco
señala como el supuesto ardid produjo un acto de disposición, todo lo que hace imposible que
se califiquen las circunstancias fijadas como estafa por falta de concurrencia de sus requisitos.
Finalmente, asegura que los vicios expuestos han influido sustancialmente en lo dispositivo
de lo resuelto, dado que el cumplimiento estricto de la normativa aludida habría traído como
colofón la liberación de su representado de los cargos librados en su contra, por lo que insta, en
229
definitiva, que este tribunal deje sin efecto la decisión recurrida y provea en su reemplazo la
absolución de Reyes Madariaga, por no ser constitutivos de delito los hechos descritos.
DUODÉCIMO: Que, para los efectos de la más correcta solución acerca de la adecuación
típica del hecho incriminado, resulta de la máxima importancia delimitar, al menos en lo
necesario a la figura penal por la cual se ha condenado al encartado, de modo que precisados
sus contornos, sea posible apreciar la corrección de la sentencia que lo establece y reprime.
DÉCIMO TERCERO: Que tanto la mejor doctrina como la jurisprudencia reconocen que la
figura penal en cuestión consiste en una apropiación por medios inmateriales que reposa en un
ardid, una ventaja realizada para provocar la distorsión de lo concreto en la apreciación
sensorial de la víctima. El despliegue escénico ejecutado por el delincuente esta destinado a
producir un error en el perjudicado, quien, movido por su equivocada percepción de esa
realidad, orienta a que se disponga de su patrimonio, situación que finalmente le acarreará una
lesión pecuniaria. Así son elementos del injusto en estudio el engaño, el error, la disposición
patrimonial y el perjuicio, debiendo mediar entre todos ellos una relación de causalidad directa
e inequívoca.
DÉCIMO CUARTO: Que, con mayor exactitud, la doctrina apunta a que la estructura de la
estafa reposa sobre la utilización de un engaño por el sujeto activo que por su naturaleza,
entidad y circunstancias, sea suficiente para producir un error en el sujeto pasivo, induciéndole
a realizar un acto de disposición en detrimento propio o ajeno. A su vez, es necesaria que entre
el artificio y el acto de disposición exista un enlace causal de tal manera que haya sido el
desencadenante del comportamiento del engañado y el causante del deterioro originado.
DÉCIMO QUINTO: Que, según común opinión, desde un punto de vista semántico, engaño
es hacer creer a alguien con palabra o cualquier manera, una cosa que no es realidad. Desde
una perspectiva jurídica, lo verdaderamente relevante no es si el agente desarrolla una
conducta activa u omisiva, sino su idoneidad para producir el resultado lucrativo buscado. Es
su eficacia real en el caso concreto lo que determina la aparición de la estafa.
Es evidente que la provocación del error en las personas afectadas puede conseguirse, tanto
por medio de una conducta activa o bien a través de ocultaciones de la realidad, que provocan
la captación de la voluntad del ofendido.
DÉCIMO SEXTO: Que, bajo este prisma, la estafa requiere que el autor induzca al
perjudicado, mediante engaño, a realizar una disposición patrimonial perjudicial. Requiere en
todos los casos una necesaria distinción entre el sujeto activo y pasivo, de tal manera que el
hechor del fraude sea siempre distinto del engañado que realiza la disposición patrimonial.
Sobre este particular discurre otra de las alegaciones que se acumulan en el presente
motivo, puesto que refiere que no existe confrontación entre el agente y el afectado, por lo que
nos encontraríamos ante un autoengaño atípico, ya que representa que no consta el engaño en
el caso de autos desde el momento en que las personas que llevan a cabo la maniobra o puesta
en escena resueltamente mendaz, son las mismas que realizan el acto de disposición
perjudicial.
DÉCIMO SÉPTIMO: Que, por lo pronto, el autoengaño resulta atípico en determinadas

circunstancias cuando la identidad entre el sujeto activo y pasivo, hace que el traspaso de los
bienes no produzca daño apreciable para nadie. Pero no se puede confundir la inexistencia de
engaño con la inexistencia de engañados. El compareciente pretende englobar y difuminar su
actuación personal, individual e insustituible en el complot corporativo, estimando que, junto
con el presidente de la entidad financiera, sólo pueden asumir u ostentar a la vez la doble
condición de timador y timado.
No puede pretender el recurrente tener facultades omnímodas y supraindividuales que le

230
convierta a su vez en engañador y engañado, como si fuera el único titular del patrimonio de la
financiera del que puede disponer sin traba alguna con olvido e incluso desprecio de los
intereses de la misma.
Admitir la tesis del oponente nos llevaría a sentar que toda maniobra falaz realizada en el
seno de una corporación por los encargados de su administración, nunca puede ser punible.
Los comportamientos delictivos de colaboradores de la empresa contra la entidad misma o
contra otros de sus colaboradores se pueden someter, sin dificultad, a las reglas comunes de la
estafa.
DÉCIMO OCTAVO: Que el engaño, a pesar de lo alegado por el enjuiciado, es patente y su

existencia viene determinada por las afirmaciones mendaces y los datos alterados elaborados
por el acusado -que ocupaba una posición dominante y relevante dentro de la compañía
perjudicada-, con el objeto de impedir que surgieran problemas, en la ejecución de lo que se
presentaba como una verdadera operación crediticia de un tercero y no como la maniobra
tendiente a sustraer dineros subrepticiamente que era. El que se depositaba en cuentas de
ahorro de la misma financiera, para luego destinarlo a diversos fines.
El señalado engaño se presentaba a los funcionarios de la sociedad encargados de entregar

los dineros correspondientes a los empréstitos que esta concedía, ardid que podían
racionalmente creer por el desconocimiento de la realidad, gracias a lo cual no tuvieron
objeción alguna al pago de las cantidades que comprendía cada uno de los documentos.
Es así como el montaje, minuciosamente planeado, se componía de elementos directos y

complejos, activos y omisivos que construyen un engaño eficaz, tramado en función de su
colocación institucional, sino también desde su dominio de hecho en la marcha del complejo
financiero, de cuya administración era responsable.
Por lo demás, no podemos preterir que el ilícito de estafa presenta una variadísima
multiformidad, de tal manera que, en algunos casos, se trata de un acto simple y casi
instantáneo, en el que coinciden, en un mismo momento temporal, la maniobra engañosa y la
defraudación, y, en otros, como sucede en el caso presente, nos encontramos ante una
estructura compleja que tiene sus orígenes en un momento anterior a la perfección del hecho
delictivo, pero que se consuma cuando el engaño surte el efecto de desplazamiento patrimonial
buscado.
DÉCIMO NONO: Que, como se anticipó, los engañados fueron los empleados de la
Financiera Davens S.A., quienes entregaron el dinero involucrado en las respectivas
operaciones fraudulentas, inducidos por la existencia de un ardid, cometido a través de la
ocultación de los intereses personales que el recurrente y otros acusados tenían en las
operaciones, escondiendo que los solicitantes de los empréstitos no existían o no eran los que
designaba el documento y, otras veces, desconociendo la forma acostumbrada de concesión de
tales préstamos.
Lo anterior, no tiene reparo desde el punto de vista de la dogmática jurídico - penal, ya que
no es necesario que la persona engañada sea la misma que sufre el menoscabo, pudiendo
existir un desdoblamiento entre engañado y perjudicado, lo que la doctrina denomina "estafa
triángulo", incluyendo a todos aquellos que actúan por él (Mario Garrido Montt: "Derecho
Penal", parte especial, tomo IV, Editorial Jurídica de Chile, primera edición, año dos mil, página
328; Bajo Fernández y Pérez Manzano: "Manual de Derecho Penal Especial, Editorial Civitas,
Madrid, año mil novecientos noventa y tres, página 283; José Valle Muñiz: "El delito de Estafa",
Boch S.A., Casa Editorial, Barcelona, año mil novecientos ochenta y siete, página 205; José
Cerezo Mir: "Temas Fundamentales del Derecho Penal", tomo I, Rubinzal - Culzoni Editores,
Buenos Aires, año dos mil uno, página 55).
VIGÉSIMO: Que concorde con lo anteladamente expuesto, no nos encontramos ante un

231
autoengaño impune, sino ante un comportamiento falaz, respecto de los empleados de una
entidad financiera encargados de girar los créditos, para que se conformase una decisión
inducida por el comportamiento de los incriminados, que aparentaron una situación distinta de
la que efectivamente representaba la realidad, consiguiendo, a consecuencia de esta añagaza, la
disposición patrimonial que consigna el veredicto a quo, no alterado por el ad quem.
VIGÉSIMO PRIMERO: Que todavía es menester dejar en claro que el error requerido por la
descripción normativa en estudio, se concibe como un fenómeno psicológico, es decir, como
algo que necesariamente afecta a una persona natural, la que resulta ser engañada (Alfredo
Etcheberry O.: "Derecho Penal", parte especial, tomo III, Editorial Jurídica de Chile, tercera
edición actualizada, año mil novecientos noventa y siete, página 396; Mario Garrido Montt: Ob.
Cit., página 326; Héctor Hernández Basualto: "Aproximación a la problemática de la estafa" en
"Problemas actuales de Derecho Penal", Universidad Católica de Temuco, año dos mil tres,
página 166, y Antonio Quintano Ripollés: "Tratado de la Parte Especial del Derecho Penal, tomo
II, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, año mil novecientos noventa y siete, página
593), la que debe tener una capacidad mínima que le permita entender y comprender su
entorno, quien basándose en este conocimiento adopta decisiones, pues la única que puede
formarse un falso concepto de la realidad y determinar, en definitiva, la disposición patrimonial
y el perjuicio, que bien puede recaer en el engañado o en otra persona, natural o jurídica, que
va a ser finalmente el sujeto pasivo del delito, como ocurre en el asunto de marras. Entonces no
es necesario que la persona engañada sea quien sufra el detrimento. El error tiene que ser
directamente imputable al engaño y, por otro lado, tiene que ser el motivo por el cual el
engañado realiza el acto de disposición patrimonial perjudicial.
Extremos que se cumplen íntegramente según lo que se ha explicitado en los basamentos

que anteceden.
VIGÉSIMO SEGUNDO: Que los acontecimientos determinados por los sentenciadores de la

instancia reúnen la totalidad de los componentes que integran el tipo de la estafa, incluso el
"perjuicio" cuya ausencia también denuncia el apoderado. Así, se han ejecutado el conjunto de
los actos o etapas que conforman la conducta defraudatoria del sujeto activo.
El deterioro que requiere la estafa consiste en que la víctima realice un acto de significación
patrimonial, en virtud del cual se produzca correlativamente un daño para ella y un
enriquecimiento para otro, en otras palabras, precisa una conexión normativa entre la pérdida
de uno y la ganancia de un tercero. En definitiva, intrínsecamente el menoscabo no es sino una
merma del patrimonio, siendo indiferente que incida en el del propio engañado que practica el
acto de disposición o en el de otro individuo diverso (José Antón Oneca: "Las Estafas y otros
engaños en el Código Penal y en la jurisprudencia", en la Nueva Enciclopedia Jurídica, tomo IX,
Editorial Francisco Seix S.A., Barcelona, año mil novecientos cincuenta y siete, página 1), no
siendo necesario "que exista identidad entre la persona engañada y la perjudicada" (Edmund
Mezger: "Derecho Penal", Parte Especial, Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, año
mil novecientos cincuenta y nueve, página 248).
Producido el resultado esperado -acción típica- que la ley prohíbe y reprime, la eventualidad
que el ofendido sea reparado después por un tercero, en virtud de un contrato mercantil, es
irrelevante para la cualificación de la conducta del acusado y es exactamente lo que acontece
con la indemnización enterada por la compañía aseguradora que finalmente sería la
perjudicada.
VIGÉSIMO TERCERO: Que no está demás constatar que el ilícito en estudio se entiende
consumado cuando se produce la lesión patrimonial, o sea, la disposición de la víctima,
existiendo, por tanto, una identificación jurídico penal entre ésta y la configuración del delito de
estafa; donde el engaño, cuya presencia acepta el compareciente, constituye el ingrediente
desencadenante de los restantes elementos del tipo. De forma tal que, en caso de ser efectivo lo
planteado por el reo, en orden a la falta del factor perjuicio, ello no acarrea la inexistencia del
232
hecho punible, tornándose en lícito su comportamiento como pretende el recurrente, sino que
tan sólo significa que no se presenta el citado hecho delictual en grado consumado, quedando
abierta la posibilidad, de acuerdo con las reglas generales, de la tentativa y del delito frustrado.
Normalmente en nuestro régimen jurídico cuando falta ese resultado -perjuicio para el
patrimonio ajeno- se origina un delito frustrado, pero nunca deviene la licitud del hecho, a
menos que medie un desistimiento voluntario del delincuente.
VIGÉSIMO CUARTO: Que en lo que atañe a su intervención en el mentado hecho criminoso,

de las probanzas aparejadas a la litis se concluye que su dominio del complejo ilícito en todas
sus fases de ejecución, el dominio y dirección de los actos materiales correspondió en todo
momento al acusado, que no sólo estuvo al tanto de las operaciones, sino que las consintió y
las alentó y su obligación inexcusable de velar por los intereses de la entidad bancaria, le
convierten en un protagonista principal y directo que no puede ser relegado a una intervención
remota. Reyes Madariaga, junto con otros también condenados participan en la aprobación de
los créditos, ocultan su interés personal en las operaciones y otorgan la aquiescencia para que
se concedan, en detrimento de la entidad; ordenó a los apoderados correspondientes la emisión
de vale vistas o la entrega del dinero.
VIGÉSIMO QUINTO: Que con todo lo razonado, se aprecia que no existe el error o la
infracción de ley denunciado y que, por consiguiente, la sentencia acierta en la calificación
jurídica que a la situación fijada se confiere, motivo por el cual sólo cabe desechar esta sección
del medio de invalidación sustancial instaurado.
VIGÉSIMO SEXTO: Que el otro segmento de este reproche, radica en que la resolución
dubitada conculca los artículos 1º del catálogo de castigos y 26 bis, actual 158, de la Ley
General de Bancos.
El compareciente manifiesta que la lectura de los raciocinios tercero y décimo sexto del
edicto de primera instancia, inalterados en la alzada, no determinan que su representado
conociere que se entregaban balances adulterados a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras con el fin de eludir o dificultar la fiscalización de ese organismo, ni
menos que quisiere realizar aquéllo, por lo que al describir el hecho que se configura como el
ilícito de que se trata, ha faltado un elemento esencial del mismo, relativo a su faz subjetiva, o
sea, el dolo, cuya ausencia impide la concurrencia de la tipicidad, pues desde Welzel ya es
doctrina dominante la pertenencia del dolo y la imprudencia al nombrado perfil, por lo que se
trata de una conducta totalmente irrelevante para efectos jurídicos penales. Así para la
concurrencia de un hecho criminoso, la sentencia debe describir cada uno de los componentes
del tipo, tanto objetivos como subjetivos, so pena de la inexistencia del injusto.
Arguye que el pronunciamiento reclamado no sólo omite consigna que su poderdante haya
actuado dolosamente, sino que claramente establece que actuó imprudentemente, al
reprocharle en el aludido basamento 16º, haberse dejado sorprender por las "deficiencias" de
contabilidad, para luego, en su motivo 24º, indicar que firmaba los documentos sin estudiarlos.
Explica que para tener por configurado el dolo no basta con indicar que hubo
consentimiento, en orden a que el presidente de la financiera perjudicada realizara actos
ilícitos, pues aquél supone el conocimiento concreto del acto que se está ejecutando, que es
distinto del juicio de licitud mismo, es decir, al momento de ejecutar la acción, el sujeto debe
conocer todo el hecho integrante del tipo penal.
Por otra parte, el laudo refutado no especifica en qué consistió la pretendida adulteración
de los documentos contables y/o balances, simplemente la dio por probada, por lo que
difícilmente se puede dar por establecido el dolo, al no describir el objeto del conocimiento, esto
es, aquéllo sobre lo que debe recaer el dolo.
Finaliza solicitando que, en definitiva, conociendo del recurso de casación formulado, esta
233
Corte proceda a anular el fallo recurrido y dictaminar sin nueva vista, pero separadamente el
correspondiente de reemplazo.
VIGÉSIMO SÉPTIMO: Que desde luego es menester traer a colación que de acuerdo con lo
que ha sido jurisprudencia reiterada de esta Corte de casación, desde hace ya larga data, el
dolo es el principal elemento subjetivo integrante del tipo criminal y no, como se aceptaba por
criterios que hoy se consideran superados por la mayor parte de la doctrina comparada y
nacional, un componente de la culpabilidad. A causa de esto, precisamente, cada vez que en un
recurso de casación se invocan argumentos que importan discutir la inconcurrencia del dolo,
este Tribunal estima que se están alterando los hechos que la sentencia ha dado por
establecidos y exige, consecuentemente, que se alegue la causal adjetiva contemplada en el
artículo 546, Nº 7º, del ordenamiento procedimental criminal, única que permite a esta
magistratura modificar tales antecedentes fácticos. Tal es el caso en estos antecedentes. El
oponente no objeta que concurran los componentes objetivos del injusto pesquisado, sino que
lo que niega, es precisamente, que el comportamiento del procesado haya sido doloso, pues
estima que hay evidencia suficiente para considerar que no es así. En estas circunstancias, la
suerte de la motivación presentada depende de lo que se resuelva sobre una eventual infracción
de las leyes reguladoras de la prueba, porque sólo si se considera que ella concurre será posible
modificar el sustrato fáctico, cuyo contenido es trascendental para decidir sobre el destino del
recurso en su conjunto. Sustento adjetivo que no fue invocado por el recurrente, de suerte que
en esta parte el arbitrio procesal de invalidación no resulta admisible.
VIGÉSIMO OCTAVO: Que, sin perjuicio de lo anterior y a fin de dar respuesta a las
reclamaciones efectuadas por el encausado, es necesario tener presente que el articulado del
Título III de la Ley General de Bancos, se agregó por el Decreto Ley Nº 2.099, de trece de enero
de mil novecientos setenta y ocho, el artículo 26 bis, vigente a la época de la comisión de los
sucesos pesquisados, por el que se sanciona con presidio menor en sus grados medio a
máximo, a los "directores, gerentes, funcionarios, empleados o auditores externos de
instituciones financieras que alteren o desfiguren datos o antecedentes en los balances, libros,
estados, cuentas, correspondencia u otro documento cualquiera o que oculten o destruyan
estos elementos, con el fin de dificultar, desviar o eludir la fiscalización que corresponde
ejercitar a la Superintendencia de acuerdo con la ley". "La misma pena se aplicará si, con el
mismo fin, proporcionan, suscriben o presentan esos elementos de juicio alterados o
desfigurados. Esta disposición no excluye la aplicación de las reglas previstas en los artículos
14 a 17 del Código Penal".
Se trata, pues, de una figura con pluralidad de hipótesis, las que no aparecen referidas a
las diversas modalidades de comisión del delito, ya que por éstas, hemos de entender variadas
formas de satisfacer las exigencias de un mismo comportamiento típico, en tanto que en este
canon se designan diferentes conductas innegablemente desiguales entre sí. En efecto el
artículo 26 bis del citado ordenamiento, contempla disímiles conductas que el sujeto activo
puede eventualmente llevar a cabo, pues se trata de una figura alternativa en que la "ley reúne
en una sola unidad a varias descripciones de conductas", satisfaciendo cualquiera de ellas, las
exigencias del tipo penal (Eduardo Novoa Monreal: "Curso de Derecho Penal Chileno", tomo I,
Editorial Jurídica de Chile, año dos mil cinco, Santiago, página 338 y Jaime Náquira Riveros:
"Derecho Penal, Teoría del Delito", McGraw-Hill/Interamericana de Chile Limitada, Santiago,
primera edición, año mil novecientos noventa y ocho, página 85).
VIGÉSIMO NONO: Que en esta perspectiva y atendido lo planteado por el impugnante

resulta indispensable buscar, para su exacta comprensión y alcance, la existencia de un
referente -objeto, bien o interés- que pueda ser efectivamente menoscabado, ya que toda
interpretación de una configuración penal pasa por la indagación y establecimiento del
respectivo bien jurídico cuyo resguardo ha buscado el legislador. "Es a la luz del bien jurídico
protegido, en cuanto sirve de pauta para la interpretación de la ley, que se deben solucionar los
problemas interpretativos creados por expresiones equívocas o ambiguas de la ley, ya que sólo
conociendo el bien jurídico tutelado por la norma penal es posible precisar su alcance y
234
delimitar los esquemas legales" (Gustavo Labatut Glena: "Derecho Penal", tomo I, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago de Chile, año mil novecientos cincuenta y uno, página 20. En el
mismo sentido: Eduardo Novoa Monreal. Ob. Cit., página 137 y Alfredo Etcheberry O.: "El
objeto jurídico en los delitos de falsedad documental", en Revista de Ciencias Penales, Nº 1,
tomo XX, enero-junio año mil novecientos sesenta y uno, página 34).
TRIGÉSIMO: Que la averiguación debe girar en torno al bien jurídico, porque ése es el fin
específico por antonomasia de todo canon, especialmente en el terreno penal, ya que el objetivo
declarado de la intervención punitiva del Estado es el de resguardo de aquellas cuestiones o
entidades catalogadas como esenciales. Ese es el afán que se atribuye el propio derecho
criminal y ahí radica también la fuente de su legitimación: la necesidad del castigo penal como
mecanismo para proteger los bienes jurídicos más fundamentales de los atentados más graves.
Buscar el bien tutelado significa interpretar la ley según sus fines. Luego, en el estudio de
cualquier norma penal habrá de ocuparse, ante todo, de su fin esencial: el objeto de
salvaguardia. Una vez encontrado éste y a partir de él, podrán hallarse otros fines, los cuales
serán sólo complementarios y dependerán en su existencia del anterior. Así, la esencialidad del
bien jurídico en todo proceso de interpretación de preceptos criminales, no excluye,
naturalmente, que puedan considerarse, además, otros elementos que sirvan de última
diferencia en ciertos casos.
TRIGÉSIMO PRIMERO: Que, en esta tesitura, el destacado penalista nacional Alfredo

Etcheberry enseña que la figura en cuestión atenta "contra la seguridad del comercio y la
economía, al engañar al mercado y a la institución fiscalizadora acerca de la verdadera
situación financiera de una institución determinada, lo que se ha dado en llamar la
transparencia del mercado" (Alfredo Etcheberry O.: "Derecho Penal", parte especial, tomo
tercero, tercera edición revisada y actualizada, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, año mil
novecientos noventa y siete, página 454).
Lo que se ampara es la claridad en la información en el ámbito financiero; es por ello que la

protección se extiende no sólo a los balances o cuentas anuales, sino a todos aquellos
instrumentos que deben reflejar la situación económica de la entidad, irradiando tal resguardo
tanto a una transparencia externa de la administración social, en la medida que mediante las
cuentas anuales informa al mercado en general sobre el estado de la sociedad a terceros, como
entidades de crédito, inversores y otros sectores sociales y financieros interesados en aquella
realidad, con las que establecen relaciones comerciales que en buena medida operarán o no
sobre la base de la información que reciban dichas cuentas; como a la veracidad de la
información que reciben los componentes o ahorrantes de la institución implicada. Luego, los
balances y documentos que reflejan la situación de una empresa, cualquiera que sea su
entidad y complejidad, son documentos mercantiles que tienen una incuestionable vocación
probatorial si la entidad en cuestión se ve abocada, por ejemplo, a una fiscalización de la
entidad estatal encargada de su vigilancia o a un litigio contencioso, en el que se discutan el
pago de tributos a la hacienda pública.
Abona lo anterior la historia de las modificaciones contenidas en el citado Decreto Ley Nº

2.099, de mil novecientos setenta y ocho, donde aparece que además de estar dirigidas a
"flexibilizar el sistema financiero", que se refleja en mayores posibilidades de acceso al
financiamiento interno y externo, fijan un estricto marco regulatorio jurídico, destinado a
"corregir las distorsiones que se han apreciado en su funcionamiento y perfeccionar las
medidas que tiendan a dar mayor seguridad a los ahorrantes y mayor eficiencia en la
asignación de los recursos" (Mensaje del entonces Presidente de la República Augusto Pinochet
a la Junta de Gobierno).
TRIGÉSIMO SEGUNDO: Que lo expuesto, no significa que los informes sobre la situación
económica de la sociedad, vayan a tener plena eficacia probatoria, pues los mismos no gozan de
presunción de veracidad vinculantes a su favor, como ocurre con los documentos públicos, de
235
lo que se colige que la configuración criminal en estudio no es un tipo de falsedad documental,

sino uno bancario, luego con un objeto jurídico distinto de protección, cual es salvaguardar la
referida veracidad de la información sobre el manejo societario contenido en aquellos
instrumentos, cuyos asertos, en su caso, habrán de ser objeto de prueba.
TRIGÉSIMO TERCERO: Que en esta inteligencia se puede afirmar que, en lo que concierne
a la configuración por la que resultó sancionado Reyes Madariaga, la conducta viene
determinada en la alteración de documentos que deben reflejar la situación económica de la
compañía sometida a inspección administrativa, con el objeto de entorpecer la actividad del
órgano fiscal. Empero, a pesar que la acción realizada deberá tener alguna aptitud para
conseguir ese fin, "la ley no exige que el propósito engañoso se logre: el engaño puede ser
descubierto a tiempo y el delito se habrá consumado igualmente" (Alfredo Etcheberry O: Ob.
Cit., páginas 456 y 457), puesto que no se requiere la producción de perjuicio para su
perfeccionamiento.
Atendido los verbos nucleares "alterar" o "desfigurar", la conducta incriminada se formaliza

en manipulaciones de los objetos materiales del ilícito de marras, ejecutando una verdadera
"ingeniería financiera", con el designio de reflejar una imagen errónea del status económico del
consorcio, también denominados artificios contables, que comportan un aumento o
disminución de las partidas contables debido a anotaciones u omisiones indebidas de
beneficios o de pérdida, todo con el fin de maquillar la contabilidad de la financiera
perjudicada. Más aún cuando se trata, como en el asunto sub lite, de una sistemática
distorsión de la información, que crea, por otra parte, una seria amenaza para la confianza en
el propio sistema económico, originando riesgos de desestabilización de incalculables
consecuencias.
TRIGÉSIMO CUARTO: Que, conforme a estas ideas generales y ciñéndonos exclusivamente

a la cuestión planteada por el compareciente, que no es otra que la ausencia de una
intervención dolosa de su defendido en los designados artificios contables, es indispensable
demostrar que el enjuiciado tuvo una intervención consciente y directa en la realización de las
anormalidades que se le imputan y tal como han quedado fijados los hechos por los jueces del
fondo, toda vez que la vía extraordinaria que se hace uso impone el más absoluto respeto a los
sucesos probados, cuya intangibilidad ha de ser mantenida, entendiéndose comprendidos entre
aquéllos cuantos elementos fácticos se recogen en otros fundamentos que, aún desplazados
sistemáticamente del apartado correspondiente vienen a integrarlo.
TRIGÉSIMO QUINTO: Que, como sostiene el compareciente, la existencia del dolo en la

intervención criminal es un elemento indispensable que integra el delito en un sistema
punitivo, como el nacional, que los define como las acciones u omisiones voluntarias penadas
por la ley. Se trata así de desterrar de nuestro ordenamiento punitivo todo vestigio de
responsabilidad objetiva, enseñoreándose, de modo inequívoco, el principio de culpabilidad
como faro iluminador de cualquier enjuiciamiento penal, lo que supone, la acentuación de un
régimen de garantías propio de un Estado de Derecho.
TRIGÉSIMO SEXTO: Que el dolo, entendido tradicionalmente como "intención maliciosa",

aparece como compendio de un proceso anímico abarcador del conocimiento que el sujeto ha de
tener, comprensivo de los elementos esenciales fundamentadores del tipo, descriptivos y
valorativos, y de la definida y firme voluntad de realización del injusto típico, es decir, la
proyección de tales facultades no sólo sobre la dimensión externa del hecho y su significación
jurídica, sino, a la vez sobre su corporización, suponiendo la concurrencia de dos factores: el
intelectivo, o sea, el conocimiento actual de los hechos constitutivos de la infracción criminal y
de sus circunstancias objetivas, con representación, en su caso, del curso causal y del
resultado, de la incidencia -daño o peligro- que la acción desplegada ejercerá en el mundo
exterior, elemento intelectual extensible, asimismo, a la significación antijurídica no formal,
pero si material, del comportamiento; y el volitivo, traducido en el querer de los resultados
directamente perseguidos, de los necesariamente ligados a la acción realizada o al resultado
236
propuesto, y aquellos que, representados como de probable consecuencia, sin ser directamente
queridos, se aceptan para el evento de que se originen; componente de voluntad surgido
libremente, sin causas que eliminen la soberana decisión del hechor, y sin efectividad jurídica -
fuera de su eventual traducción atenuatoria- de los móviles de su actividad.
El que ha tenido conocimiento de las circunstancias que constituyen el hecho punible, que
sólo se excluyen por la existencia de un error, y ha querido su realización, que sólo resultaría
descartada si el agente, al realizar el hecho jurídico penalmente relevante hubiera albergado la
esperanza (imprudente) de que no se llegaría a la realización del tipo, ha obrado con dolo.
Ambos elementos, si bien escindibles idealmente, son indisociables en la realidad para que se
forme el señalado dolo, así "cuando el autor ha querido directamente la acción (y el resultado
en su caso) o ha aceptado su producción, decimos que ha actuado dolosamente" (José A. Sainz
Cantero: "Lecciones de Derecho Penal", parte general, Editorial Bosch, Barcelona, año mil
novecientos ochenta y cinco, página 53).
TRIGÉSIMO SÉPTIMO: Que la prueba del dolo -en cuanto se lo concibe como "un
conglomerado de hechos internos"-, es una de las cuestiones más problemáticas en la sede
procesal penal, ya que su acreditación en un caso concreto pasa "por la necesidad de que se
averigüen determinados datos de naturaleza psicológica: una realidad que, como afirma
expresivamente Herzberg, se encuentra en la cabeza del autor, como puntualiza Schewe, se
basa en vivencias subjetivas del autor en el momento del hecho, unos fenómenos a los que
puede y debe accederse en el momento posterior del proceso (Ramón Ragués y Vallés: "El Dolo y
su Prueba en el Proceso Penal", Universidad Externado de Colombia, J.M. Bosch Editor,
Barcelona, año mil novecientos noventa y nueve, página 190). Así los problemas específicos que
envuelven la prueba de elementos subjetivos surgen porque los contenidos mentales de otra
persona no son accesibles directamente a la percepción: "la única persona que sabe cuáles
fueron los procesos mentales del acusado es el acusado mismo, y probablemente ni siquiera él
puede recordarlos correctamente" (Björn Burkhardt: "La comprensión de la acción desde la
perspectiva del agente en el derecho penal", en "El problema de la libertad de acción en el
Derecho Penal", Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, Argentina, primera edición, año dos mil siete,
página 41).
Esta vertiente subjetiva es, a diferencia de la objetiva, mucho más difícil de comprobar pues
refleja una tendencia o disposición interna que se puede deducir, pero no observar. Saber cual
es el propósito que guía a una persona cuando realiza una acción es especialmente difícil,
acaso más todavía cuando esa conducta ofrece las características de una contravención penal.
TRIGÉSIMO OCTAVO: Que la prueba del dolo en cuanto integrado por elementos
psicológicos que yacen en la psique del sujeto activo del delito, ha de basarse en circunstancias
-anteriores, coetáneas y posteriores al hecho, de todo orden- que demuestren al exterior el
íntimo conocimiento y voluntad del agente, toda vez que como todo lo que se guarda en lo más
profundo del ser anímico, sólo puede probarse por una serie de datos que manifiesten la
intención querida.
De esta manera, del propio comportamiento del sujeto activo, y no de sus alegaciones, es de
donde, en definitiva, cabe extraer las consecuencias en orden a establecer si el sujeto obró,
como afirma, con desconocimiento de la significación antijurídica de su acción, o bien, por el
contrario, no se trata más que de una apertura retórica de defensa.
TRIGÉSIMO NONO: Que, por consiguiente, el dolo o de los elementos subjetivos necesarios
para imponer una sanción penal, solamente pueden fijarse por un proceso de inducción. Estos
juicios de inferencia, como actualmente se prefiere denominarlos, permiten al tribunal a quo,
mediante una operación lógica deducir del material fáctico que la probanza practicada ha
puesto a su alcance, la concurrencia de los componentes anímicos del suceso delictuoso, ya
que el objeto de la convicción del tribunal es un elemento que en un principio permanece
reservado en el individuo en el que se produce, de modo que para su averiguación se requiere
237
de una inferencia a partir de los datos exteriores.
Sobre estas consideraciones es indudable que las pruebas indirectas, indicios o

presunciones, revisten sin duda aptitud probatoria y su utilización en el proceso será siempre
necesaria, debiendo tenerse particularmente en consideración que, como apunta un autor, "la
intención criminal sólo puede ser puesta en evidencia de manera indirecta" (Mauricio Silva
Cancino: "Las Presunciones Judiciales y Legales", Editorial Jurídica Conosur, segunda edición,
Santiago, año mil novecientos noventa y cinco, página 50).
De esta manera, cuando no existe prueba directa de un concreto estado de la conciencia o

de la voluntad, ha de acudirse a la denominada prueba de indicios, para a través de unos datos
exteriores completamente acreditados inferir la realidad de este estado de espíritu del autor de
la infracción penal, necesario para la incriminación del comportamiento de que se trate. Por
tanto, el tribunal de los hechos debe establecerlos a partir de la forma exterior de
comportamiento, debiendo consignar los hechos acaecidos para extraer de ellos las
consecuencias que sobre tal cuestión estimaba oportunas, partiendo siempre de razonamientos
indirectos porque sólo la prueba indiciaria -deducida lógica, racional y causalmente entre el
hecho acreditado y la circunstancia acreditable- puede conformar la íntima convicción de los
jueces, al cual se refiere el artículo 456 bis del estatuto procesal criminal, cuando de conocer el
ánimo intencional con que el acusado procedió se trata.
En definitiva, salvo espontáneo reconocimiento, el dolo ha de inducirse, lícita y

racionalmente, de cuantas circunstancias giran alrededor -antes, durante y después- de la
conducta enjuiciada, en cuyo análisis no pueden faltar el estudio de la personalidad del agente,
sus conocimientos, su formación, su profesionalidad, su situación social y sus intereses (sean
económicos, profesionales, altruistas u otro), de manera tal que por su medio adquieran los
jurisdicentes un conocimiento cierto respecto de la pretensión del actuante.
Por lo demás, este tribunal de casación ha precisado que un componente subjetivo sólo
admite una prueba indirecta, porque, como con innegable ironía puntualiza Baumann, "al dolo
nunca nadie lo ha visto", de suerte que la única forma de constatar su presencia es acudiendo
a presunciones judiciales. (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo CII, sección 4ª, página
395; Gaceta Jurídica, Editorial LexisNexis, Nº. 327, página 187 y Nºs. 6912-07 y 208 -08, roles
de esta Corte Suprema, de uno y diez de julio de dos mil ocho, respectivamente).
CUADRAGÉSIMO: Que el pronunciamiento de primer grado, reproducido por el ad quem,

en su razonamiento décimo sexto, acredita la participación del convicto en el referido ilícito,
tomando en consideración los elementos probatorios colacionados en su basamento segundo,
de los que se destaca el informe contable de fojas 3.149, y en los dichos del encartado,
especialmente la de fojas 32, 467, 1.559 y 1.596. Además los atestados de Raúl Eleodoro
Márquez, de fojas 110 y 466; Rosendo Patricio Pino Olave, de fojas 115, Cristián Enrique
Vidaurrázaga Ramírez, de fojas 112, aportan antecedentes de los cuales se conjetura el
conocimiento, o sea, la presencia del dolo requerido.
No puede dejar de advertirse que Reyes Madariaga es un profesional altamente calificado y

experimentado, investido del poder suficiente y la capacidad para tomar decisiones de forma
independiente, y con la suficiente aptitud técnica para el desarrollo de su actividad, teniendo a
su disposición los medios necesarios, a saber: los recursos materiales y potestades de dirección
para poder ejercer eficazmente la función de vigilancia y seguridad que como gerente general le
correspondía.
CUADRAGÉSIMO PRIMERO: Que las manipulaciones de los instrumentos contables

pertenecientes a la Financiera Davens S.A., que daban cuenta de las operaciones crediticias
aparentes, no pudieron realizarse sin la autorización y consentimiento del inculpado Reyes
Madariaga, gerente de la mencionada financiera desde mediados mil novecientos ochenta y tres
hasta agosto de mil novecientos ochenta y cinco, quien tenía plena capacidad para disponer y
238
decidir dichas maniobras en razón de su cargo, lo que demuestra su cognición acerca de la

verdadera realidad de la financiera, sin perjuicio de lo cual no tomó medida alguna para
solucionar dicha situación, ni menos puso a disposición de la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras los antecedentes de que disponía. Lo que junto con lo advertido en el
basamento que antecede ponen de manifiesto la voluntariedad y propósito criminal del
procesado, cuyo comportamiento es demostrativo del perfecto conocimiento que tenía del
alcance del hecho punible y de su antijuridicidad, realizado con voluntad decidida de llevarlo a
la práctica.
La participación directa de Reyes Madariaga, es sin perjuicio de que se materializa por

personas distintas, ya que el injusto de marras no requiere que el imputado sea el ejecutor
material de los últimos detalles de la instrumentalización documental y registral de la sociedad,
bastando su conocimiento y autorización, desde que los directivos de toda entidad financiera,
asumen una responsabilidad directa y principal sobre la formulación y autenticidad de las
cuentas sociales, lo que les convierte en autores de alteraciones falsarias, más aún si no cabe
duda alguna que el recurrente tenía, no sólo el dominio funcional, sino incluso la capacidad y
autoridad necesaria para que los planes delictivos no se hubieran llevado a efecto, pues las
operaciones crediticias eran aprobadas por sus máximos órganos de dirección y gestión, de los
cuales el procesado formaba parte, únicos interesados en la confección de los artificios
contables, con el fin de que se desconociera el estado verdadero de la entidad mercantil.
CUADRAGÉSIMO SEGUNDO: Que los elementos reunidos durante la secuela del proceso
son suficientes para acreditar la existencia del elemento subjetivo contenido en la figura
prevista y sancionada en el artículo 26 bis de la Ley General de Bancos, toda vez que con el fin
indicado en dicha regla se desfiguraron elementos a objeto de mantener a cubierto las
infracciones y simulaciones en el otorgamiento del crédito, permaneciendo a resguardo de las
medidas coercitivas e intrusivas que le competían a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, a fin de continuar con su plan delictivo.
CUADRAGÉSIMO TERCERO: Que, por las consideraciones expuestas sólo cabe concluir
que los juzgadores del fondo al decidir de la forma en que lo hicieron, no han cometido ningún
error de derecho y han dado correcta y cabal aplicación a los artículos 1º del Estatuto penal y
26 bis, hoy 158, de la Ley General de Bancos, que se suponen quebrantados, por lo cual la
reforma solicitada no puede prosperar y, por consiguiente, el presente capítulo de nulidad será
desestimado.
CUADRAGÉSIMO CUARTO: Que la última hipótesis de invalidación adjetiva esgrimida

reposa en que el veredicto de alzada ha omitido declarar la prescripción de la acción penal,
transgredido con ello los artículos 93, 94, 95, 96 y 97 de la recopilación jurídica criminal.
Advierte que el pleito estuvo paralizado de facto desde el veintitrés de agosto de mil
novecientos noventa y ocho, data del decreto en relación (fojas 4269), hasta el veintiséis de
marzo de dos mil dos, en que se accedió a una petición de suspensión de la vista de la causa
(fojas 4278), en otras palabras, por más de tres años y seis meses, no se dictó ninguna
resolución, por lo que el plazo de prescripción siguió corriendo como si éste no se hubiera
"interrumpido", cumpliéndose el término requerido en el artículo 94 del Código Penal para la
prescripción de los simples delitos, pues los sucesos indagados acaecieron en mil novecientos
ochenta y cinco.
Sostiene que el hecho que la paralización de la prosecución de la causa haya sido de facto y
no de iure, como en el presente caso, no afecta a que pueda declararse como interrumpida la
prescripción en virtud de lo preceptuado en el artículo 96 del Código Penal, porque la ley no
distingue cuál debe ser la entidad de la causa por la que se produce la inmovilización y que
ambas producen la afectación de los derechos del inculpado. Más aún la cesación de hecho es
más grave, dado que puede deberse a la desidia del órgano persecutor, la que quedaría sin
ningún efecto, con el consabido perjuicio para el enjuiciado.
239
Los yerros delatados han tenido influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, por cuanto
su defendido debió ser absuelto por hallarse extinguida su responsabilidad por prescripción de
la acción penal.
CUADRAGÉSIMO QUINTO: Que conforme a lo explicitado hasta ahora, aparece de

manifiesto que el recurrente invocó erradamente la causal en lo concerniente a la prescripción
de la acción penal, toda vez que sea como causal de extinción de la responsabilidad criminal o
como mitigante de esa responsabilidad, no se ha afincado en las correspondientes motivaciones
del artículo 546 del Código de Procedimiento Criminal, por lo que tampoco podrá prosperar el
recurso a este respecto.
En efecto, la argumentación hecha valer por el recurrente revela que lo que en realidad
invoca como motivo de invalidación de la sentencia condenatoria, amparándose en esta causal
tercera del artículo 546 del Código del rito criminal, es la prescripción de la acción penal,
materia que no encuadra en dicho ordinal que sólo comprende el error que se comete al
calificar como delito un suceso que la ley no contempla como tal, "un hecho lícito", como
textualmente expresa. Todo otro elemento ajeno a la tipicidad del hecho queda al margen de
ella y da origen a otros motivos de casación como son los contemplados en los literales 1º, 2º, y
4º del mismo artículo 546 y en su Nº 5º, en que se trata precisamente de la prescripción de la
acción penal como una causal distinta e independiente de invalidación.
Huelga decir que la tesis sustentada por el compareciente carece de todo asidero en la ley y
en la doctrina, desde que la extinción de la responsabilidad derivada de dicha prescripción no
hace cambiar la naturaleza del acontecimiento, que sigue siendo delictuoso, en otras palabras,
por la prescripción se extingue la responsabilidad criminal, hace desaparecer la sanción, pero el
suceso por enjuiciarse o enjuiciado no se torna jurídicamente lícito. En palabras de Maurach:
"así como un hecho no se convierte en punible por el comienzo de la concreta persecución, sino
por su absoluta y general conminación penal, tampoco por el simple transcurso del tiempo
pierde la cualidad de su sumisión a una pena" (Reinhart Maurach: "Tratado de Derecho Penal",
tomo II, Editorial Ariel, Barcelona, año mil novecientos sesenta y tres, página 624).
En definitiva, el injusto no desaparece "porque el delito, como hecho histórico, una vez
surgido, no puede ser devuelto a la nada" (Francisco Antolisei: "Manual de Derecho Penal",
Parte General, Uteha, Buenos Aires, mil novecientos sesenta, página 537).
CUADRAGÉSIMO SEXTO: Que la referida inadvertencia, en un medio impugnativo de

naturaleza extraordinaria, formal y de derecho estricto, como es el de casación en el fondo
impide a este tribunal acoger la pretensión del querellado y, por ello, deberá desecharse el
instaurado en autos.
CUADRAGÉSIMO SÉPTIMO: Que aún salvando la detallada irregularidad procedimental en

aras de la tutela judicial efectiva y en el supuesto que la queja se hubiere formulado por el
cauce adecuado, es preciso puntualizar que el problema propuesto a la decisión de este
tribunal consiste en determinar si en el proceso ha existido la paralización por tres años de que
habla la ley para considerar que no se ha producido la suspensión de la prescripción y que, por
ende, ésta habría continuado como si no se hubiere interrumpido, operando dicha institución a
favor de los procesados, atendido el tiempo en que fueron cometidos los injustos, cobrando
función jurídica el haberse retardado en segunda instancia la vista de los recursos incoados.
Y concretando aún más la cuestión, se precisa determinar si constituye una paralización el

tiempo transcurrido desde el veintitrés de marzo de mil novecientos noventa y hasta el
veintiséis de marzo de dos mil dos, que corresponde al período que medió entre la emisión del
correspondiente decreto "en relación", a cuya dictación corresponde la primera de las fechas
indicadas, y la siguiente resolución que acepta la suspensión de la vista de la causa, vale decir,
es necesario discernir si la situación anotada importa o no una detención del procedimiento en
240
los términos exigidos por el artículo 96 del catálogo de penas.
CUADRAGÉSIMO OCTAVO: Que para resolver la antedicha petición se precisa que se

determine el alcance o extensión de los términos del citado artículo 96, en cuanto éste se refiere
a la "paralización" de la prosecución del procedimiento; o sea, si basta cualquier
entorpecimiento que, de hecho, impida que un proceso criminal, en que se ejercita la acción
pública- continúe su curso; o si el precepto indicado se refiere sólo a una paralización ordenada
expresamente por la ley.
CUADRAGÉSIMO NONO: Que en este predicamento, es importante aclarar que el decreto

que ordenó traer los autos en relación constituye el trámite inicial en la substanciación
dispuesta por la ley para el recurso de apelación, recibiendo el impulso procesal
correspondiente, a fin de ver y fallar el recurso. La marcha del proceso podrá ser lenta por
exigencias que a veces son insuperables; pero una cosa es la lentitud y otra, muy distinta, la
paralización. Paralizar, según el léxico, "es detener, entorpecer o impedir la acción y movimiento
de una cosa", y nada de esto puede ocurrir cuando media un impulso que se mantiene
destinado a producir un efecto que fatalmente deberá realizarse. Al decir de Eduardo Novoa
Monreal "no puede llamarse paralización un estado procesal en que la causa tiene un impulso
que la lleva a mejorar constantemente de lugar, hasta que le toque el momento de aparecer en
tabla y ser vista por el tribunal, conforme al orden previsto por las leyes de procedimiento
("Lecciones de Derecho Penal Chileno", tomo II, segunda edición, Editorial ConoSur Limitada,
año mil novecientos ochenta y cinco, páginas 492 y 493).
La nombrada resolución implica una impulsión real y eficaz del procedimiento por parte del
órgano que tiene la facultad de hacerlo y, desde otra perspectiva, actualizar la pretensión
punitiva del Estado en dirección a una persona determinada.
QUINCUAGÉSIMO: Que las innumerables causas pendientes ante cualquier tribunal

colegiado, no pueden figurar en tabla de una vez para ser vistas, y es natural que sigan el orden
que la distribución del trabajo requiera, de conformidad con lo que ordena el artículo 162,
inciso primero, del Código de Procedimiento Civil.
La espera obligada que una causa debe hacer para su fallo motivada por la necesidad de
ordenar el trabajo de un determinado órgano judicial dada la ingente cantidad de asuntos que
los ocupa, es el corolario obligado de la existencia de otros autos que por su antigüedad u otros
motivos reclaman atención preferente. Aquella dilación no es idónea para cerrar el período de
prescripción a que hace referencia el precepto penal sustantivo involucrado.
Del mismo modo, incorporado ya a la respectiva tabla, el tiempo que medie hasta su vista y
resolución, tampoco provoca los efectos que invoca el compareciente, toda vez que el simple
transcurso del tiempo sin practicar actuación, no importa inactividad, si por mandato de la ley
no corresponde al tribunal efectuar diligencia alguna durante ese lapso.
QUINCUAGÉSIMO PRIMERO: Que los señalados tiempos de espera no afecta el carácter

razonable de la duración de todo litigio, toda vez que aquéllo debe ser apreciado mediante la
aplicación a las circunstancias del caso concreto de los criterios objetivos consistentes
especialmente en la complejidad del pleito, el comportamiento de los litigantes o el del órgano
judicial actuante, teniendo en cuenta los márgenes ordinarios de duración de los procesos del
mismo tipo.
QUINCUAGÉSIMO SEGUNDO: Que, por lo expuesto, no puede estimarse que un retardo

como el reclamado puede producir el efecto de paralizar el procedimiento en forma de conducir
a la prescripción de la acción penal, puesto que aun cuando, con arreglo al artículo 96 del
Código Penal, la paralización en la prosecución del procedimiento durante tres años permite
computar la prescripción "como si no se hubiere interrumpido", no es menos cierto que dicha
paralización no puede interpretarse como una mera situación de hecho que haga imposible el
241
transcurso del tiempo sin realizarse en la causa gestión de ninguna especie.
QUINCUAGÉSIMO TERCERO: Que, por otra parte, el interés público comprometido en el

proceso exige, pues, en forma ineludible el imperio del principio de la obligatoriedad, que el
antiguo Código de Procedimiento Penal consagra en forma tan terminante y que hace surgir,
como una lógica consecuencia, la obligación por parte de la judicatura del crimen.
De acuerdo con lo anterior no es, por tanto, dable suponer que los órganos jurisdiccionales,
que como se ha dicho, tienen el derecho y el deber que aplicar la ley penal, para lo cual la ley
los invistió con una perenne actividad, puedan por su parte suspender, detener o interrumpir el
curso de la acción penal.
QUINCUAGÉSIMO CUARTO: Que descartada la posibilidad jurídica de la paralización del

proceso por algún acto emanado de los órganos jurisdiccionales, cabe precisar, entonces, cuál
es el genuino sentido del precepto legal que se interpreta, tarea que no requiere mayor esfuerzo
si se recuerda que la ley, en forma expresa, ha contemplado diversas situaciones que
suspenden el ejercicio de la acción, y sin lugar a dudas, a ellos se refiere el aludido artículo 96
del Código Penal. Es así como el artículo 406, inciso primero, del Código de Enjuiciamiento
Penal dice: "Por el sobreseimiento se termina o suspende el procedimiento judicial en lo
criminal". Por su parte su artículo 418 agrega: "El temporal suspende el procedimiento hasta
que se presenten mejores datos de investigación o cese el inconveniente legal que haya detenido
la prosecución del juicio". Y el artículo 409 del citado ordenamiento enumera estos casos.
Nótese que el citado artículo habla ya de "inconvenientes legales que hayan detenido a
prosecución del juicio", y adviértase, además, que cuando se promulgó el Código Penal existía el
instituto procesal denominado "absolución de la instancia", que producía efectos suspensivos
del procedimiento, institución que fue abolida por el artículo 501 del Código de Procedimiento
Penal; pero que equivalía, más o menos, al actual sobreseimiento temporal.
El artículo 37 del Código citado contempla, también, otros casos en que la acción pública
queda en suspenso.
QUINCUAGÉSIMO QUINTO: Que siendo, pues, inconcebible, dentro de nuestro sistema

legal suponer, con efectos legales, la paralización del procedimiento, ni por obra de las partes,
ni por contumacia o voluntad de los jueces, debe llegarse fatalmente a la conclusión de que la
frase "paraliza su prosecución", que emplea el artículo 96 del Código Penal, tiene un sentido
estrictamente jurídico; esto es, que la suspensión del proceso no puede derivar sino de la ley
misma, como en los casos ya recordados y no de los actos propios del procedimiento durante su
tramitación.
QUINCUAGÉSIMO SEXTO: Que, atendido lo expuesto, es fuerza concluir que la

prescripción hecha valer a favor de los procesados, no puede operar porque la cesación de la
prosecución del procedimiento producida con posterioridad al proveído que ordenó traer los
autos "en relación", no ha existido, y aún en el supuesto de que se quisiera ver en el simple
retardo de la vista del recurso una "paralización", ello es inoperante, porque la causa no ha
estado "suspendida" por ningún motivo emanado de la ley, el único valedero y susceptible de
producir los efectos que señala el artículo 96 del catálogo de castigos.
Por estas consideraciones y visto, además, lo preceptuado en los artículos 769 y 786 del
Código de Procedimiento Civil, 10, 40, 535, 541, Nº 9º, 546, Nº 3º, y 544 de su homónimo de
Instrucción Criminal, SE RECHAZAN el recurso de casación en la forma formalizado por Hari
Dukes Gans, representado por el abogado Pedro Doren Swett, en lo principal de su libelo de
fojas 4.466 a 4.473 y la casación en el fondo interpuesta por Nurieldín Hermosilla Rumié y
Alejandro Laura Teitelboim, en asistencia de Sergio Reyes Madariaga, en su presentación de
fojas 4.474 a 4.484, en contra de la sentencia de veintiséis de diciembre de dos mil seis, que
obra de fojas 4.458 a 4.463, la que, en conclusión, no es nula.
242
Acordado con el voto en contra del Ministro señor Künsemüller quien, compartiendo todos
los razonamientos desarrollados en los considerandos de esta sentencia, anteriores al
Cuadragésimo Cuarto, disiente, sin embargo, de la argumentación dirigida a rechazar la
prescripción de la acción penal, alegada en autos, sobre la base de una suspensión del
procedimiento por más de tres años y acorde lo dispuesto en el artículo 96 del Código Penal.
Estuvo por hacer lugar a dicha petición aún en el evento que ella haya sido erróneamente
planteada en el recurso, dada la invocación de una causal de nulidad ajena a la cuestión
planteada, teniendo en cuenta el deber establecido en el artículo 102 del cuerpo de leyes citado
y, en consecuencia, acoger el recurso de casación en el fondo promovido por la defensa del
procesado Sergio Reyes Madariaga e invalidar la sentencia recurrida para dictar otra de
reemplazo, sin nueva vista, pero separadamente, que admita la prescripción de la acción penal
alegada y, por consiguiente, absuelva a los acusados.
Para ello tuvo presente:
La cuestión central a debatir es si la "suspensión" a que se refiere la ley se identifica

únicamente con un impedimento u obstáculo emanado de la ley o puede, en cambio, derivar de
una situación fáctica determinada, producida en el curso del procedimiento criminal. Al
respecto han surgido dos criterios discrepantes -que ahora se recuerdan brevemente- cada uno
anudado a determinadas interpretaciones.
Como apunta un especialista, si el Código hubiera querido referirse a paralizaciones legales

del proceso, no habría tenido necesidad de consignar plazo alguno, ya que estas causas legales
de paralización son ciertas (Gonzalo Yuseff Sotomayor: "La Prescripción Penal", Editorial
Jurídica de Chile, 2ª edición actualizada, páginas 102 y 103). El sentido común nos señala,
expone el autor citado, que el texto no intentó referirse a esa clase de paralizaciones del juicio,
ya que no se divisa ningún fundamento, ni lógico ni jurídico, para que se ordene la reanudación
del plazo cuando la paralización del proceso se ha debido, por ejemplo, a la resolución de una
cuestión de carácter civil, y que esta misma reanudación no proceda cuando, por ejemplo, el
proceso se ha detenido en razón de la inacción del juez instructor.
La inteligencia del segundo motivo de reapertura del plazo suspenso, o sea, la paralización
del proceso por tres años, ha sido motivo de discusión doctrinaria. Fontecilla entiende que la
paralización del proceso debida a la desidia de los funcionarios encargados de llevar adelante el
impulso procesal, a la lentitud de la marcha del aparato jurisdiccional en sus diferentes
estratos (por ejemplo, que la causa no figure aún en tabla ante tribunales de apelación o
casación) o a un condicionamiento fáctico (como el extravió del expediente), no tiene ninguna
incidencia en la prescripción, cuyo plazo seguiría suspenso ("Tratado de Derecho Procesal
Penal", tomo III, Editorial Jurídica de Chile, páginas 153 a 166). Este punto de vista ha sido
acogido en algunos fallos de Cortes de Apelaciones y de esta Corte, que menciona el autor.
Tal como indica José Luis Guzmán Dálbora, en la obra colectiva "Texto y Comentario del
Código Penal Chileno", tomo I, Libro Primero, Parte General, Editorial Jurídica de Chile,
páginas 476 y 477, "la inmensa mayoría de la doctrina" (cfr. Cury, II, 345; Díaz, 21; Garrido, I,
380 - 381; Labatut, I, 299; Novoa, II, 492 - 493; Soto, 20; Vargas, 166 y Yuseff, 92) y "un
abrumador número de fallos", coinciden en ser indiferente la causa concreta de la paralización,
criterio al que adhiere el comentarista, ya que se adecúa al fundamento de seguridad jurídica
que anima al instituto y evita que el inculpado quede merced al capricho de sus acusadores y
de la crónica lentitud de nuestros procedimientos -a menos que aquél, u otro en su nombre,
hubiese substraído, hurtado o destruido el expediente, siendo absurdo que el autor de un delito
(art. 5º de la Ley 5507) pueda beneficiarse jurídicamente de él-. Una nueva peculiaridad del
sistema advierte Guzmán, dado que el paréntesis temporal abierto con la suspensión no se
pierde si sobrevienen estas situaciones excepcionales. Que la prescripción continúe como si no
se hubiera interrumpido (en realidad, suspendido), exige adicionar al tiempo que duraron el
sobreseimiento temporal o la parálisis superior a tres años del proceso, a aquel previo al inicio
243
de éste; es decir, la prescripción prosigue, "computándose el tiempo de la suspensión" (Labatut,

I, 298), lo que establece "una marcada diferencia de cara a otros Códigos".
En sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, (18.05.1998), Gaceta Jurídica Nº

215, página 132, redactada por quien disiente, se acogió la doctrina de que la paralización del
proceso por tres años, que suspende el curso del plazo de prescripción de la acción penal, de
acuerdo al artículo 96, puede deberse a cualquier causa, incluida la inactividad del órgano
jurisdiccional; si durante el tiempo de paralización del curso del proceso transcurrió totalmente
el término indicado por la ley para la prescripción de la acción penal, corresponde acoger tal
solicitud de la defensa.
Está fuera de discusión que en la declaración de prescripción hay involucrado un interés

público, la necesidad de eliminar un estado de incertidumbre en las relaciones jurídico -
penales entre el delincuente y el Estado (RDJ, tomo LIX, 2ª parte, secc. 4ª, página 138; RDJ,
tomo LXVI, 2ª parte, secc. 4ª, página 79).
El profesor Alfredo Etcheberry cita en su obra "El Derecho Penal en la Jurisprudencia",

tomo II, páginas 254 y siguientes, varias sentencias de este alto Tribunal, que adhieren a la
tesis según la cual el tenor literal del artículo 96 es claro y simple, y no hace ninguna clase de
distinciones ni excepciones, por lo que no procede desatenderlo para aplicar otros elementos de
interpretación: se aplica cuando hay paralización, cualquiera que sea el origen de la misma.
Esta paralización puede ser legal o no serlo, pero si existe tal paralización, ella produce su
efecto propio (GT, 1897 - 1, 976 - 621; GT, 1926 - 2, 50 - 292; GT, 1949 - 2, 53 - 308; RDJ,
tomo L, 4 - 166; RDJ, tomo L, 4 - 206; RDJ, t. LIX, 4 - 168). En más de alguno de estos
pronunciamientos la situación de hecho es una cesación de la prosecución del proceso con
posterioridad al proveído que ordenó traer los autos en relación y hasta la colocación en tabla
de la causa.
En mérito a los razonamientos precedentes, debe acogerse la alegación de que se trata y

declarar extinguida, por prescripción de la acción penal, la responsabilidad de los sentenciados.
Redacción del Ministro Sr. Rodríguez y de la disidencia, su autor.
Rol Nº 1.933-07.-
Fernando Castro A.
244
Valparaíso, tres de junio de dos mil ocho.
VISTOS:
Que en estos antecedentes, comparece doña Claudia Alejandra Garibaldi Delucchi,
Fiscal Adjunto de la ciudad de Los Andes, interponiendo recurso de nulidad en contra de la
sentencia definitiva de fecha 23 de abril último, dictada en juicio simplificado por la que
absuelve a Amelia Teresa Vacaflor, del cargo imputado por el Ministerio Público, como autora
del delito consumado de estafa residual, previsto y sancionado en el artículo 473 del Código
Penal.
Funda dicho recurso, en la causal establecida en el artículo 373 letra b) del Código Procesal
Penal, por haberse hecho en el pronunciamiento de la sentencia una errónea aplicación del
derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
En subsidio, la causal prevista en el artículo 374 letra e) del mismo código, al no contener la
sentencia la exposición clara y lógica de los hechos que se dieron por probados y al no haberse
hecho cargo el Juez en la fundamentación de toda la prueba producida, ni haber señalado las
razones para desestimarla y para el caso que se estime valorada, por haberse hecho tal
ponderación en contradicción a los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados en su pronunciamiento, en concordancia con lo
dispuesto en el artículo 342 letra c) y artículo 297 del mismo cuerpo legal.
Por todo lo expuesto, pide que se invalide el juicio y consecuente con ello el fallo dictado en
autos.
CON LO EXPUESTO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que la causal de nulidad hecha valer por la recurrente, la funda en que en el
pronunciamiento de la sentencia materia del presente recurso, se hizo una errónea aplicación
del derecho que influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo, infringiendo la disposición
del artículo 373 letra b) del código citado, al haber dado por establecido el sentenciador de
primer grado que la víctima Miguel Maturana Contreras, entre los meses de marzo a septiembre
de 2006 residió en el domicilio de la imputada, habiendo obtenido un préstamo en la Caja de
Compensación Los Héroes por la suma de $ 732.022 en presencia de ella, padeciendo la víctima
al momento de realizar la operación crediticia, y desde cuatro a cinco años antes, de un proceso
demencial crónico e irreversible, cuyo efecto es la pérdida de la memoria y juicio, acompañado
de períodos de confusión y pérdida de lucidez, produciéndole una carencia en la toma de
decisiones, recibiendo la imputada de manos de la víctima el dinero, a lo menos $ 200.000,
agregando el sentenciador del Tribunal a quo, que en el actuar de la imputada no hubo un
engaño, sino un aprovechamiento de la incapacidad intelectual de la víctima.
SEGUNDO: Que siguiendo con su recurso, la Fiscalía expresa que con su actuar el
Tribunal efectuó una errónea aplicación de la norma o tipo penal, al estimar que el
aprovechamiento de la imputada de la demencia senil de la víctima, no está comprendido
dentro de los otros engaños del tipo de la estafa residual, lo que en definitiva conlleva a
interpretar restrictivamente el tipo penal.
TERCERO: Que la recurrente, invoca también en su recurso, que el sentenciador a quo
habría vulnerado la norma del artículo 374 letra e) del código referido, al no contener la
exposición clara y lógica de los hechos que se dieron por probados y las razones por la que se
desestimaron otros, por lo que no se entiende claramente cómo arribó a una sentencia
absolutoria.
Asimismo, se infringió la norma del artículo 342, letra c) y artículo 297 del mismo cuerpo legal,
ya que resulta contrario a la lógica y a las máximas de la experiencia, que dando por
establecido que la imputada aprovechó la demencia senil de la víctima, de 82 años de edad,
245
para obtener un préstamo y que la imputada recibió dinero de éste, el Tribunal estableciera que
se trata de una categoría de un sujeto incapaz de ser sujeto pasivo del delito investigado.
CUARTO: Que el delito de estafa residual al que se refiere el artículo 473 del Código
Penal, que sanciona al que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engaño que no
se halle expresado en los artículos anteriores de este párrafo, debe relacionarse con el elemento
típico general propio de todo fraude el engaño, pero este debe ser algo más que la simple
mentira y siendo la estafa un fraude en el que el engaño consiste en un ardid o mise en scéne,
en un despliegue externo de apariencias falsas, la voz cualquier engaño que utiliza la
disposición citada, debe manifestarse con que éste no debe llegar a constituir sólo un ardid,
sino que necesita ser algo más que una simple mentira, lo que se produce en dos casos:
a) cuando la actividad del sujeto se ha limitado a una mentira, pero ella ha provocado
una falsa representación de la realidad en la víctima, debido a la existencia de apariencias
externas que representan verosimilitud a lo afirmado por el mentiroso; y
b) cuando el sujeto que miente o calla se encontraba en el deber jurídico de decir la
verdad o de disipar el error de la víctima.
QUINTO: Que como lo dejó establecido el Juez a quo, en el motivo undécimo de su
sentencia, de acuerdo los hechos que detalladamente señala en la misma, no se desprende en
el presente caso la existencia de los elementos del tipo penal de la estafa residual a la que se ha
aludido precedentemente, por la cual se le han formulado cargos a la imputada, por la
inexistencia del engaño, error, perjuicio y la disposición patrimonial, circunstancias todas que
deben ser copulativas para tener por acreditado el tipo penal señalado.
En la especie, no ha habido una elaboración de un ardid, mentira, maquinación o
puesta en escena tendiente a producir en el sujeto pasivo un error o falsa representación de la
realidad, sino, como se dijo, ha existido un aprovechamiento de la incapacidad intelectual
orgánica o, a lo más, un posible abuso de confianza, respecto de la víctima, lo que no es
precisamente el elemento del tipo por el cual se le ha hecho reproche a la encausada.
SEXTO: Que por otra parte, en el considerando décimo de la sentencia impugnada, se
dan por establecidas todas las circunstancias en virtud de las que, en una secuencia lógica, sin
vulnerar las máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente afianzados, el
sentenciador expone cada uno de los hechos materias de la investigación, los que son
inamovibles, para posteriormente en el motivo siguiente, hacer una valoración de los mismos y
llegar a una conclusión en el sentido que tales circunstancias no tienen las características de
conformar el tipo penal por el cual se le formularon cargos a la imputada.
SEPTIMO: Que de todo lo expuesto fluye, sin lugar a dudas, que el sentenciador de
primer grado, al emitir su sentencia, lo hizo exponiendo en forma clara y completa los hechos y
circunstancias que tuvo por acreditados y las conclusiones a las que arribó, valorando
adecuadamente los medios probatorios que le fueron presentados, dando, además, las razones
legales que sirvieron de fundamento para calificar jurídicamente cada uno de esos hechos y sus
circunstancias, todo lo cual hará que el recurso en examen no pueda prosperar.
Por estas consideraciones y lo dispuesto, además, por los artículos 352, 372, 373 y 374
del Código Procesal Penal, se rechaza el recurso de nulidad interpuesto por la Fiscal Adjunto de
Los Andes, en contra de la sentencia definitiva pronunciada por el Juez de Garantía de dicha
ciudad, de fecha 23 de abril último, declarándose que el juicio y la sentencia recaída en él no
son nulos.
Redacción del Ministro suplente don Alejandro García Silva.
RIT N° 2598-2007.
Rol N° 480-2008.
Pronunciada por los Ministros Sres. Patricio Martínez Sandoval, Sr. Alejandro García Silva y
Abogado Integrante Sr. Rolando Fuentes Riquelme.
Resolución incluida en el Estado Diario del día de hoy y notificado con esta fecha, vía e mail.
246
247
248

Puerto Montt, trece de enero de dos mil seis.
Vistos:
En la causa RIT 1609-2004, RUC Nº 0400223678-3, por delito de estafa seguida en
contra de CLAUDIO ALEJANDRO GONZALEZ FLORES, por sentencia de 18 de noviembre de
2005, se absolvió al imputado del requerimiento formulado en su contra como autor del delito
de estafa frustrada. En contra de esta sentencia interpuso recurso de nulidad don Rodrigo
Tejos Núñez, abogado, Fiscal Adjunto del Ministerio Público Local de Puerto Montt, por la
causal de nulidad de la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, esto es, haber hecho
el tribunal en el pronunciamiento de la sentencia una errónea aplicación del derecho que
influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Funda la causal del recurso, en que la
sentencia concluyó que no se encuentra acreditada la concurrencia de los requisitos
disposición patrimonial y perjuicio que constituyen los elementos integrantes del tipo en
circunstancias que desconoce el fallo la posibilidad de que la figura penal pueda encontrarse en
etapa de desarrollo imperfecta, esto es, en grado de delito frustrado. Por esta razón el Ministerio
Público ha requerido el delito como frustrado en base a que concurren los requisitos del
artículo 7º del Código penal, puesto que el imputado con sus compañeros pusieron de su parte
todo lo necesario para que el delito de consume, sin embargo, ello no se verificó por causas
ajenas a su voluntad. El recurrente solicita se acoja el recurso, se declare que la sentencia ha
incurrido en la causal de nulidad invocada, se anule el juicio y la sentencia impugnada,
determinando el estado del procedimiento en que debe quedar el juicio ante el Tribunal no
inhabilitado que deba conocer del nuevo proceso. La defensa del imputad o solicitó su
absolución por no encontrarse acreditado el tipo penal por el cual fue requerido ya que no se
acreditaron por los medios de prueba legal aportados por el Ministerio Público los elementos del
tipo estafa. El 27 de diciembre de 2005, admitido el recurso, se llevó a afecto de audiencia
respectiva, quedando la causa en acuerdo, fijándose la audiencia de lectura del fallo para el día
13 de enero de 2006, a las 12:30 horas.
Primero.- Que el recurso de nulidad interpuesto por el Sr. Fiscal Adjunto del Ministerio
Público Local de Puerto Montt, solicita se anule el juicio y la sentencia impugnada pronunciada
por el Juez de Garantía don Juan Carlos Silva Opazo, de fecha 18 de noviembre de 2005,
debiendo determinarse el estado en que debe quedar el juicio y el tribunal no inhabilitado que
conocerá del nuevo juicio, puesto que la sentencia recurrida incurrió en la causal de nulidad
invocada, ya señalada.
Segundo.- Que, de la lectura del considerando segundo de la sentencia recurrida, quedó
establecido como un hecho que el imputado en compañía de los otros imputados procedió a
comprar diversas especies en la tienda Dimarsa de esta ciudad, pagando con el cheque AB
0075 Nº 000244-9 de la cuenta corriente de Fabián Jiménez Maldonado. Que antes que se le
haga entrega de las mercaderías el dependiente de la tienda hizo las consultas a las
instituciones respectivas encargadas de validar el documento y detectó que el cheque en
cuestión presentaba orden de no pago por robo, lo que comunicó a los imputados quienes
procedieron a huir de la tienda, hecho que configura en concepto del Ministerio Público el delito
de estafa previsto en el artículo 468 y sancionado en el artículo 467 Nº 2 , ambos del Código
Penal, en grado de frustrado y en calidad de autor imputado, el que admitió su responsabilidad.
Tercero.- Que la sentencia recurrida desarrolla y hace un análisis en su considerando
séptimo de los elementos que conforman el fraude por engaño, esto es, el engaño, error, la
disposición patrimonial y el perjuicio, concluyendo en la especie que no concurren los dos
últimos elementos del tipo por no haber sido acreditados, ya que la venta nunca se finiquitó ni
se materializó el acto jurídico realizado a través de la boleta de pre-venta, como tampoco pudo
originarse un perjuicio, de lo que concluye el tribunal que procede absolver al imputado.
Cuarto.- Que la descripción que hace y conclusiones a que arriba la sentencia en
sus considerandos séptimo, octavo y noveno no considera en absoluto la disposición del
artículo 7º del Código Penal, según el cual son punibles no sólo el crimen o simple delito
consumado sino el frustrado y la tentativa, definiendo el frustrado cuando el delincuente
pone de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se
verifica por causas independientes a su voluntad.
249
De la lectura del considerando segundo de la sentencia recurrida se desprende que se

estableció como un hecho que la entrega de las mercaderías no tuvo lugar por una
circunstancia ajena a la voluntad del imputado, cual fue el descubrimiento que hizo que los
imputados huyeran del lugar, o sea, efectivamente los imputados pusieron de su parte todo lo
necesario para consumar la apropiación de las mercaderías y esto no se produjo por causas
independientes a su voluntad.
En consecuencia, para esta Corte, nos encontramos frente al caso de delito frustrado,
según los términos del artículo 7º del Código Penal.
Quinto.- Que de acuerdo a lo expuesto la sentencia incurre en el motivo de nulidad
invocado por el Ministerio Público, al no considerar el delito pesquisado en grado de frustrado,
haciendo con ello una aplicación errónea del derecho, que ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, absolviendo al imputado en lugar de haberlo sancionado como auto del
delito de estafa en grado de frustrado.
Por estas consideraciones y de conformidad a lo dispuesto en el artículo 7º del Código
Penal y 372, 373, letra b), 384, 385 y 386 del Código Procesal Penal, se acoge el recurso de
nulidad por la causal del artículo 372, letra b) del Código Procesal Penal, y se declara que se
anula la sentencia pronunciada con fecha dieciocho de noviembre de dos mil cinco por el Juez
de Garantía don Juan Carlos Silva Opazo y el juicio simplificado en que recayó, debiendo el
tribunal no inhabilitado que corresponda proceder a un nuevo juicio. Regístrese, dése a conocer
a los intervinientes que asistan a la audiencia fijada al efecto, sin per juicio de su notificación
por el estado diario y devuélvase.
Redacción de la Ministro doña Sylvia Aguayo Vicencio.
Se deja constancia que no firma el Ministro don Hernán Crisosto Greisse no obstante
haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por encontrarse haciendo uso de su
feriado legal. Rol Nº 449-2005 R.P.P.-
250
Valparaíso, veintiséis de julio de dos mil cinco.-

VISTOS Y OIDOS:
Consta de los antecedentes remitidos por el Tribunal de Juicio 0ral en lo Penal de la
ciudad de Los Andes que a fojas 66 ha comparecido Rita Carolina Flores Rivera, Defensor Penal
Público de Los Andes, por el acusado JORGE ANTONIO VERGARA BARRIENTOS y deduce
recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva dictada en la Causa Rol Unico
0410007993-9, y Rol interno del Tribunal 12-2005 de ocho de junio del presente año, y por la
cual se condenó al referido imputado a las penas de cinco años y un día de presidio mayor en
su grado mínimo, por el delito de estafa y a quinientos cuarenta y un días de presidio menor en
su grado medio por el delito de defraudación, más las accesorias legales correspondientes,
cometidos los días 25 y 26 de febrero y 18 de junio del presente año. Al deducir su recurso, la
recurrente solicita se anule el juicio oral y se invalide la sentencia por haberse incurrido en las
causales previstas en el artículo 374 letra e), en relación con el artículo 342 letras c) y d), y
también en la contemplada en el artículo 373 letra b), disposiciones todas del Código Procesal
Penal. Respecto de la primera causal de nulidad invocada, esto es, la contemplada en el artículo
374 letra e) del Código Procesal Penal, indica la recurrente que procede la anulación del juicio y
la sentencia cuando en ella se hubieren omitido alguno de los requisitos previstos en el artículo
342, letras c) y d) del Código Procesal Penal, pues la referida sentencia no contiene una
exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieron
por probados, ni expresa las razones legales o doctrinales que sirven para calificar
jurídicamente el hecho denunciado y sus circunstancias y el fallo impugnado sólo menciona
algunos antecedentes sin llegar a señalar ni someramente las razones por las que se tuvo por
acreditado el hecho ilícito y la participación criminal del acusado. En relación con la segunda
causal de nulidad invocada como subsidiaria de la anterior, señala la recurrente que se ha
hecho una errónea aplicación del derecho que ha influido en lo dispositivo del fallo, toda vez
que se ha sancionado al imputado con una pena que resulta desproporcionada a los delitos que
se le atribuyen por cuanto se ha exigido respecto de las circunstancias atenuantes la
concurrencia de requisitos no previstos en el ordenamiento jurídico y se han entendido
aplicables circunstancias agravantes que son improcedentes; Consta del acta de audiencia de
ocho de julio del presente año, que se procedió a la vista de la causa con la presencia de la
Defensora Rita Flores, la Fiscal Claudia Garibaldi, por el Ministerio Público y el abogado Waldo
Bown, por la parte querellante, Banco del Desarrollo.
PRIMERO: Que el recurso de nulidad interpuesto en esta causa por la Defensora Penal
Pública, doña Rita Carolina Flores Rivera, pretende, en primer término la anulación del juicio y
de la sentencia, por cuanto se habría incurrido en la causal de la letra e) del artículo 374 del
Código Procesal Penal al no haberse dado cumplimiento en la sentencia con el requisito de la
letra c) del artículo 342 del mismo cuerpo legal por cuanto no existiría en la sentencia recurrida
la exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieron
por probados. Y en cuanto a la valoración de la prueba, ella se hace en forma sesgada o parcial
sin referirse a toda aquella que fue rendida en el juicio, lo que causa agravio al imputado;
SEGUNDO: Que la referida causal de nulidad será desestimada toda vez que de los
motivos de la sentencia recurrida se desprende que ella hace una exposición clara, lógica y
completa de los hechos y circunstancias que se dan por probados, valorándolos sin infringir lo
dispuesto en el artículo 297 del Código Procesal Penal;
TERCERO: Que el recurso, en forma subsidiaria, invoca como causal de nulidad en
cuanto por ella se ha hecho una errónea aplicación del derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, en los aspectos que menciona. Señala que la causal
invocada está en íntima relación con lo consagrado en los artículos 11 Nº 7 (debió decir 6) y 8 y
artículo 12 Nº 7 y 9, del Código Penal;
CUARTO: Que respecto de la circunstancia atenuante que contempla el artículo 11 Nº 6
del Código Penal, esto es, la de su irreprochable conducta anterior, debe tenerse presente que el
fallo recurrido no la acoge porque el imputado habría observado una conducta reñida con la
251
moral, la ética y las normas del cargo que desempeñaba. Debe señalarse al respecto que los
sentenciadores del Tribunal 0ral han efectuado una mala aplicación de la ley puesto que el
imputado, antes de la presente causa, gozó de una irreprochable conducta anterior puesto que
su extracto de filiación y antecedentes se encuentra exento de anotaciones prontuariales
anteriores, por lo que este Tribunal entiende que dicha minorante de responsabilidad penal le
favorece;
QUINTO: Que también el fallo recurrido no ha acogido la circunstancia atenuante
contemplada en el artículo 11 Nº 8 del Código Penal, esto es, la de haberse denunciado a la
justicia. En la especie ha quedado comprobado que el imputado se presentó al Tribunal de
garantía el día 11 de mayo de 2.004 auto denunciándose por lo que cabe considerar en su favor
la circunstancia atenuante antes referida;
SEXTO: Que, por otra parte, el fallo recurrido considera que agrava la
responsabilidad del imputado la circunstancia agravante que contempla el artículo 12 Nº
7 del Código Penal, esto es, cometer el delito con abuso de confianza. Al respecto, debe
señalarse que en la especie, tal agravante no puede aplicarse pues ES INHERENTE AL
DELITO DE ESTAFA, como lo ha resuelto en repetidas oportunidades nuestro más alto
Tribunal;
SEPTIMO: Que el fallo recurrido ha tenido en consideración, además, que perjudica al
imputado la circunstancia agravante que contempla el artículo 12 Nº 9 del Código Penal, esto
es, la de emplear medios o hacer que concurran circunstancias que añadan la ignominia a los
efectos propios del hecho. Al respecto, debe tenerse presente que dicha circunstancia agravante
de responsabilidad penal, también está inserta implícitamente en el delito de estafa por el que
el imputado es sancionado. No se divisa en la especie que el imputado haya empleado medios
que añadan ignominia a su actuar, sino que los usados por él son los propios de la estafa por lo
que no cabe perjudicarlo, además, con esta circunstancia agravante;
OCTAVO: Que respecto del delito signado con el Nº 2 materia de la acusación fiscal
contemplado en el inciso 1º del artículo 466 del Código Penal, según el cual será sancionado
aquel deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus
acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultación, dilapidación o enajenación
maliciosa de sus bienes, conviene tener presente que en la especie no concurren los
presupuestos para configurar dicho ilícito desde que debe tratarse de un deudor no dedicado
al comercio: el Agente y el Banco son factores de comercio y la comisión o mandato
comercial es acto de comercio, según lo dispone el Código de Comercio en su artículo 3
Nº 4. Luego, el agente está dedicado al comercio y, a mayor abundamiento, administra o
ejecuta operaciones del Banco, que también son actos de comercio, según lo dispone el
artículo 3 Nº 11 del Código de Comercio.
Y en cuanto a la enajenación maliciosa, no se da este presupuesto porque no ha sido
demostrada la malicia en la compraventa de la propiedad del imputado ni que ella haya
constituído en insolvencia al agente;
NOVENO: Que por lo razonado precedentemente, el Tribunal 0ral en lo Penal al haber
aplicado erróneamente el derecho con influencia substancial en lo dispositivo del fallo, atendido
que ha impuesto una pena superior a la que legalmente corresponde al imputado, se procederá
a la invalidación del fallo recurrido.
En mérito de lo razonado, y de conformidad con lo dispuesto en los artículos 373, letra
b) y 385 del Código Procesal Penal, SE INVALIDA la sentencia de ocho de junio del presente
año, escrita a fojas 1 y siguientes de esta carpeta y se la reemplaza por la que se dicta a
continuación. REGISTRESE. ROL Nº 629-05
Redacción del Ministro señor Silva .
VALPARAISO, veintiséis de julio de dos mil cinco.-

VISTOS Y OIDOS:
Dando cumplimiento con lo dispuesto en el artículo 385 del Código Procesal Penal y lo
resuelto precedentemente en el recurso de nulidad, se dicta la siguiente sentencia de
reemplazo.
Se reproduce la sentencia recurrida, en lo que no es afectada por la nulidad declarada,
con las siguientes modificaciones: Se elimina el párrafo 3º del considerando 13º. Se eliminan
252
los tres últimos párrafos del motivo 14º. Se elimina el párrafo 3º del motivo 16º. Se eliminan los
párrafos 3º y 4º del motivo 17º. Se elimina el fundamento 18º. Se eliminan sus motivos 27º,
28º, el párrafo 1º del motivo 29º y el considerando 36º.
Se elimina la referencia al artículo 28 del Código Penal.
Y SE TIENE, EN SU LUGAR Y, ADEMAS PRESENTE:
PRIMERO: Que favorece al imputado Jorge Antonio Vergara Barrientos la circunstancia
atenuante de su irreprochable conducta anterior, la que se acredita con el mérito de su extracto
de filiación y antecedentes que no registra anotaciones pretéritas y con las declaraciones de los
testigos Víctor González Murillo y Darinka Wuitto Grbit;
SEGUNDO: Que, asimismo, favorece al imputado Vergara la circunstancia atenuante
contemplada en el artículo 11 Nº 8 del Código Penal, desde que consta en autos que el acusado
se denunció a la justicia por presentación propia ante el Juzgado de Garantía el día 11 de mayo
de dos mil cuatro;
TERCERO: Que en lo que dice relación con las circunstancias agravantes de
responsabilidad criminal, se rechazan las que se refieren a las de los números 7 y 9 del artículo
12 del Código Penal. En efecto, y tal como se razonó en los fundamentos 6º y 7º de la sentencia
de esta fecha, ellas no concurren en la especie dado que ellas son circunstancias inherentes al
ilícito de la estafa por el que es sancionado el imputado;
CUARTO: Que en lo que se refiere al delito de defraudación, debe señalarse que en la
especie no concurren los requisitos de la figura penal que contempla el artículo 466, inciso 1º
del Código Penal. En efecto, debe tratarse de un deudor no dedicado al comercio y el Agente de
un Banco y éste son factores de comercio y la comisión o mandato comercial son actos de
comercio, según lo consagra el artículo 3 Nº 4 del Código de Comercio; QUINTO: Que, por lo
demás, tanto el delito de defraudación como el de estafa, están constituídos por un mismo
hecho que no puede ser castigado dos veces, sino en la forma que corresponda a la calificación
legal unívoca, según el principio de la especialidad.
SEXTO: Que en las condiciones anotadas, deberá dictarse sentencia absolutoria en esta
parte a favor del imputado Vergara Barrientos;
SEPTIMO: Que, de esta manera, y encontrándose el ilícito de autos sancionado en el
inciso final del artículo 467 del Código Penal y como lo señala el artículo 67 del mismo cuerpo
legal, el imputado se presenta con dos circunstancias atenuantes y ninguna agravante, por lo
que el tribunal podrá imponer la pena inferior en un grado y por parecer más condigna con el
daño causado se la impondrá en ochocientos días de presidio menor en su grado medio.
Y visto, además, lo dispuesto en los artículos 373 letra b), 376, 384, 385 del Código
Procesal Penal, SE DECLARA que se condena a JORGE ANTONIO VERGARA BARRIENTOS, ya
individualizado, a la pena de OCHOCIENTOS DIAS DE PRESIDIO MENOR EN SU GRADO
MEDIO, más las accesorias de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la
condena, y al pago de las costas de la causa, en calidad de autor del delito de estafa en
perjuicio del Banco del Desarrollo. Que se ABSUELVE al imputado Vergara Barrientos del cargo
formulado en su contra de ser autor del delito de defraudación que contempla el artículo 466
inciso 1º del Código Penal. Reuniéndose en la especie a favor del imputado Vergara los
requisitos contemplados en la Ley 18.216, se le remite condicionalmente el cumplimiento de la
pena privativa de libertad que se le ha impuesto, debiendo quedar sujeto a la Sección de
Tratamiento en el medio libre de Gendarmería de Chile por el plazo de ochocientos días, con el
abono del tiempo que le reconoce la sentencia recurrida.
REGISTRESE Y DEVUELVANSE.
REDACCION DEL MINISTRO SEÑOR SILVA.
ROL Nº 629-05.-
253

Santiago, a diez de enero de dos mil seis.
VISTOS:
En esta causa Nº 16 - 2000, rol del Cuarto Juzgado del Crimen de Talca, por sentencia
de dos de febrero de dos mil dos, que se lee de fojas 256 a 270 vuelta de este tomo II, se castigó
a Manuel Eduardo González Corral a sufrir la pena única temporal de cuatro años de presidio
menor en su grado máximo, por su responsabilidad de autor de los delitos de estafas reiteradas
en perjuicio de Financiera Bancondell, Financiera Conosur, establecimiento Comercial Din S.A.,
Comercial Equs S.A. y Financiera Banefe, perpetrados en esa ciudad durante los meses de
diciembre de mil novecientos noventa y nueve a enero de dos mil; a Marcelo Alejandro Mancilla
González, Mauricio Leandro Reyes Villar y Pablo Andrés Opazo Díaz, a la pena única corporal
de tres años y un día de presidio menor en su grado máximo, cada uno de ellos, en su calidad
de coautores de los fraudes reiterados en detrimento de las referidas Financieras Bancondell y
Conosur y, además, de Comercial Din S.A., el primero de este grupo y de Banefe, el segundo;
mientras que el tercero, lo fue en su condición de autor de las defraudaciones reiteradas en
desmedro de la mencionada Comercial Din S.A., pero cometida en Linares el veinticuatro de
diciembre de mil novecientos noventa y nueve, del establecimiento comercial La Polar, en dos
ocasiones, de la Cooperativa Ahorrocoop, verificadas en Talca en los meses de diciembre de mil
novecientos noventa y nueve y enero de dos mil, y de Multitiendas Kassel, llevada a cabo en Los
Ángeles, el diecinueve de diciembre de mil novecientos noventa y cinco, absolviéndosele de la
estafa cometida en menoscabo de la Cooperativa Oriente Ltda., en Talca el veinticinco de
octubre de mil novecientos noventa y nueve. A cada uno de todos estos procesados se les aplicó
una multa de once unida des tributarias mensuales y las accesorias de inhabilitación absoluta
perpetua para derechos políticos e inhabilitación absoluta para cargos y oficios públicos
durante el tiempo de cada condena. Asimismo, se sancionó a Patricio Antonio Contreras Ramos
a padecer dos penas de presidio menor en su grado medio por el término de quinientos
cuarenta y un días cada una, por su responsabilidad de coautor de las defraudaciones
reiteradas en perjuicio de las Financieras Bancondell y Banefe, ya reseñadas; y a Germán
Enrique Burgos Lara, a quinientos cuarenta y un días de presidio menor en su grado medio, en
el carácter de coautor del fraude en detrimento de Comercial Equs S.A., que también se aludió.
A ambos se les aplicaron sendas multas de seis unidades tributarias mensuales por cada uno
de los ilícitos que se les imputan y las accesorias de suspensión de cargo y oficio público
durante el tiempo de cada condena, pero se les remitieron condicionalmente los castigos
corporales principales. A todos los convictos se les impuso el pago proporcional de las costas
del litigio. Y a Reyes Villar y Opazo Díaz se les negaron los beneficios alternativos de la Ley Nº
18.216; en tanto que a González Corral y Mancilla González se les otorgó la franquicia de la
libertad vigilada. Respecto de los abonos que a cada uno de estos encausados se computan
comienzan desde la data de su detención, el veintiuno de enero de dos mil hasta el tres,
dieciocho y veinte de abril del mismo año, a Contreras Ramos, González Corral y Mancilla
González respectivamente; y hasta el veintinueve de enero de dos mil uno, a Reyes Villar.
Mientras que a Opazo Díaz, se le cuentan a partir desde el veintiocho de mayo de mil
novecientos noventa y ocho hasta el veinticinco de noviembre del mismo año y desde el dos de
febrero de dos mil hasta el veinte de mayo de ese año. Y a Burgos Lara no se le reconocen
descuentos por no haber estado privado de libertad. Por último, se absolvió a Luis Alberto
Porras Vega de la acusación librada en su contra como autor de las estafas reiteradas en
menoscabo de las Financieras Bancondell y Conosur, ya indicadas. Apelado dicho veredicto por
el encartado Opazo Díaz, la Corte de Apelaciones de Talca lo confirmó, en lo recurrido y lo
aprobó, en lo consultado, por resolución de seis de junio de dos mil tres, que c orre a fojas 281.
Contra este último dictamen la asistencia letrada de Opazo Díaz, representada por el abogado
Rubén Sanhueza Gómez, entabló recurso de casación en el fondo asilado en el ordinal primero
del artículo 546 del Código de Procedimiento Penal, en su presentación de fojas 282 a 285.
Concedido el expresado arbitrio de impugnación y declarado admisible, se trajeron los autos en
relación.
CONSIDERANDO:
254
PRIMERO: Que el recurso de casación en el fondo en análisis descansa en el literal

primero del artículo 546 del Código de Enjuiciamiento del ramo, basado en que el fallo, aunque
calificó el ilícito con arreglo a la ley, aplicó al delincuente una pena más o menos grave que la
designada en ella, incurriendo en error de derecho, ya sea al determinar la participación que ha
cabido a aquél en el delito, ya al calificar los hechos que constituyen elementos agravantes,
atenuantes o eximentes de su responsabilidad, ya, por fin, al fijar la naturaleza y grado de la
sanción. Por lo pronto dice vulnerados los artículos 467 del Código Criminal y 509, incisos
primero y final, de su homónimo de instrucción del ramo, puesto que debió aplicarse el Nº 3º
del primero de los preceptos señalados y no los Nºs. 1º y 2º, como equivocadamente se practicó
y entonces se reguló un castigo mayor que el asignado por la ley, cayendo en error de derecho
al fijar el grado de la sanción. Explica que cuatro de los engaños que se le reprochan no
superan el millón ochocientos cincuenta y dos mil ochocientos cuarenta y un pesos, que
resultan inferiores a cien unidades tributarias mensuales, por lo que indefectiblemente
debieron encuadradse en el Nº 3º de dicho artículo 467, en virtud de las modificaciones
introducidas a esta disposición por la Leyes Nºs. 19.450 y 19.501, que la tornan más favorable
para el hechor, y con el aumento en un tramo, merced a la reiteración, la pena a determinar es
la de presidio menor en su grado medio y no aquella que le impusieron los jueces recurridos.
Agrega que la sentencia de primera instancia, confirmada y aprobada en la alzada, no precisó el
valor del daño inferido a Comercial Din S.A. de Linares, por lo que no es dable imponer sanción
alguna cuando ese monto no se ha comprobado y entonces las estafas por las que se le conden
3 alcanzan sólo a quinientos ochenta y dos mil ochocientos cuarenta y un pesos conforme al
cual debió regularse el castigo. En seguida reclama quebrantados los artículos 110, 111 y 456
bis del Código de Procedimiento Penal, en lo atinente al fraude en detrimento de Multitiendas
Kassel, de Los Ángeles, porque se estableció la participación culpable de su defendido con su
propia confesión, en circunstancias que siempre negó haber intervenido en este injusto pues ni
siquiera conoce Los Ángeles y el solo hecho de haber utilizado una cédula de identidad de un
tercero en otras ocasiones, lo involucra en esa ciudad, por lo que forzosamente debió concluirse
que no se acreditó la participación culpable del incriminado en este hecho punible y, por lo
tanto, tenía que absolvérsele de estos cargos, en lugar de condenarlo. Termina solicitando que
se acoja el recurso interpuesto y en la sentencia de reemplazo, se haga lugar a las peticiones
formuladas en el libelo y, en definitiva, se condene a su representado a quinientos cuarenta y
un días de presidio menor en su grado medio, en calidad de autor de tres delitos de
defraudaciones reiteradas, cuya cuantía no excede de las cien unidades tributarias mensuales
de la época de comisión y se le conceda alguno de los beneficios de la Ley Nº 18.216.
SEGUNDO: Que desde luego conviene dejar en claro que el compareciente limita el
ámbito del recurso a sólo dos de los engaños que se imputan a su mandante, como lo son
aquellos verificados en desmedro de Comercial Din S.A., en Linares y de Multitiendas Kassel, de
Los Ángeles (numerales 1 y 3 de la decisión 6, del fallo de primera instancia, confirmado y
aprobado en segunda) y los hechos en los que se asientan estos ilícitos no pueden ser
enmendados por este tribunal de casación, por cuanto los jueces del fondo son soberanos en su
establecimiento y no se adujo a su respecto ningún quebrantamiento de las leyes reguladoras
de la prueba que posibilite su revisión, de suerte que resta por examinar exclusivamente si se
ha incurrido en inexactitud de derecho al calificarlos como estafas.
TERCERO: Que en lo que concierne al primero de dichos fraudes, tales hechos han
quedado irrevocablemente fijados en el razonamiento cuarto, numeral 4, del veredicto de primer
grado, en los términos siguientes: El 24 de diciembre de 1999 , un tercero, utilizando
documentación que consignaba antecedentes personales que no correspondían a la realidad,
obtuvo que se le otorgara un crédito personal en el local comercial DIN, sucursal Linares y
seguidamente retiró un refrigerador marca Sansung (sic), un microonda marca LG, una
grabadora marca Sony, una bicicleta, una radiograbadora marca Sony y una lavadora marca
Sansung (sic), siendo perjudicado dicho local comercial en el valor de las especies mencionadas.
CUARTO: Que el delito de estafa consiste en una apropiación por medios inmateriales
que reposa en un ardid, una ventaja realizada para provocar la distorsión de lo concreto en la
apreciación sensorial de la víctima. El despliegue escénico ejecutado por el delincuente esta
destinado a producir un error en el perjudicado, quien, movido por su equivocada percepción
255
de esa realidad, orienta a que se disponga de su patrimonio, situación que finalmente le

acarreará una lesión pecuniaria.
Así son elementos del injusto en estudio el engaño, el error, la disposición patrimonial y
el perjuicio, debiendo mediar entre todos ellos una relación de causalidad directa e inequívoca.
QUINTO: Que el recurrente no discute la presencia de la totalidad de los ingredientes
que integran el tipo de esta defraudación, incluido el detrimento y sólo se reduce a denunciar la
imposibilidad de aplicar sanción por esta conducta, en razón de no haberse precisado o
comprobado la cuantía del daño inferido que, por consiguiente, tampoco se indicó ni en el
establecimiento de estos hechos, ni en la decisión que le inflingió la pena por este capítulo.
Es así como se han efectuado el conjunto de actos o etapas que conforman la actividad
defraudatoria del sujeto activo y el deterioro que se requiere estriba en que el ofendido realice
un acto de significación patrimonial, en virtud del cual se produce correlativamente una
disminución para aquél y un enriquecimiento para un tercero, en otras palabras, precisa una
conexión normativa entre la pérdida de uno y la ganancia del otro. En definitiva,
intrínsecamente el menoscabo no es sino una merma del patrimonio, siendo indiferente que
incida en el del propio engañado que practica el acto de disposición o en el de otro individuo
diverso.
SEXTO: Que tampoco parece correcta semejante indeterminación por la simple omisión
del monto de lo defraudado en el establecimiento de los hechos y en la sección resolutiva, si se
repara en que las probanzas que permitieron a los sentenciadores arribar a su asentamiento,
suministran ese valor real y efectivo. Así en la reflexión tercera, número 4, del fallo de primera
instancia, donde se colacionan los medios de convicción demostrativos del fraude en perjuicio
de Comercial Din S.A., de Linares, se consignan el parte de fojas 179, que da cuenta de la
obtención de un crédito en ese negocio por ochocientos setenta mil pesos (Nº 2), lo que
corrobora a fojas 168 el propio Miguel Ángel Torres Moya, que fue suplantado en la operación,
donde asevera haber constatado que terceros adquirieron a su nombre mercaderías en dicho
local por ochocientos setenta mil pesos (Nº 8), antecedentes bastantes para revelar esa cuantía
que echa de menos el compareciente, pero que considera esta suma cuando fija el valor total de
las estafas reprochadas a su defendido en un millón ochocientos cincuenta y dos mil
ochocientos cuarenta y un pesos en su libelo.
SÉPTIMO: Que esa cantidad total excede con creces las cuarenta unidades tributarias
mensuales e incluso los ochocientos setenta mil pesos de deterioro provocado a Comercial Din
S.A. resultan superiores a las cuatro unidades tributarias mensuales vigentes a la fecha de
perpetración de este hecho punible, veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventa y
nueve y, por ende, en su texto actual, dado por la Ley Nº 19.501, de quince de mayo de mil
novecientos noventa y siete, de manera que no se divisa la inexactitud de los jueces del fondo
que se critica, toda vez que acertaron en la fijación del grado del castigo, por lo cual sólo cabe
desestimar esta fracción del recurso.
OCTAVO: Que por lo que toca a la otra defraudación comprendida en el arbitrio de
impugnación, en detrimento de Multitiendas Kassel, el compareciente tampoco niega la
existencia de este delito, sino que alega error de derecho al determinarse la participación que
los jueces del fondo le atribuyen a su representado, que se acreditó con su propia confesión,
cuando aquél siempre ha negado colaboración, ya que ni siquiera conoce Los Ángeles y el solo
hecho de haber ocupado la cédula de identidad de un tercero en otras oportunidades, lo
involucra en esa ciudad, lo que no es sufic iente para demostrar esa intervención y
necesariamente debió absolvérsele de estos cargos.
NOVENO: Que de la simple lectura del escrito de formalización fluye con claridad que lo
que verdaderamente se procura es la absolución del enjuiciado a través de una nueva
valoración de la prueba, con arreglo a los parámetros y conclusiones que proporciona el
recurso, a pesar que, como ya se señaló, los hechos no pueden ser rectificados en esta sede
porque no se planteó ninguna transgresión de las leyes reguladoras de la prueba que permita
su revisión, la que, por lo demás, tampoco concurre.
DÉCIMO: Que, a mayor abundamiento, del texto del artículo 546, Nº 1º, del Código de
Instrucción Criminal, se infiere que está dada para censurar sólo aquellos casos en los cuales,
si bien se acepta que el hechor ha tenido participación culpable en el injusto, se cree
equivocada la calificación que de ella hizo la resolución objetada, como, por ejemplo, si se ha
256
considerado autor a quien únicamente debería conceptuársele cómplice o encubridor. El error

de derecho reprimido por el arbitrio en comento radica en determinar la participación que le ha
cabido al inculpado en el delito, luego da por supuesto que aquél tomó parte en el hecho y que
la equivocación sólo apunta a la naturaleza de la intervención que se le imputa en el fallo,
pareciendo por lo mismo imposible extender su sentido hasta abarcar eventos en los cuales se
niega tal actividad. La propia norma ratifica este aserto al expresar que el corolario de la
inexactitud devino en regular al imputado una pena más o menos grave que la designada en la
ley. Es obvio que no se puede estar refiriendo a sucesos en que la participación se halla
completamente excluida, pues para tales situaciones la ley no contempla sanción alguna.
UNDÉCIMO: Que por las razones expuestas este tribunal de casación concluye que la
motivación contenida en el Nº 1º del artículo 546 del Código de Enjuiciamiento Penal no es
idónea para sostener la nulidad de una sentencia cuando de lo que se trata es de afirmar que el
agente no ha tenido actuación alguna en el acontecimiento.
Por ello, excepcionalmente, en ausencia de una causal sustantiva donde apoyar la
pretensión del recurrente, le corresponde acudir al motivo adjetivo de casación señalado en el
Nº 7º de la misma regla, que no fue formulado, por lo que el recurso de examen habrá de ser
desechado. Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artículos 535, 546, Nº 1º, y 547 del
Código de Procedimiento Penal, SE RECHAZA el recurso de casación en el fondo promovido por
la asistencia jurídica del sentenciado Pablo Andrés Opazo Díaz, en lo principal de su
presentación de fojas 282 a 285 y en contra de la sentencia de seis de junio de dos mil tres,
escrita a fojas 281, la que, en consecuencia, no es nula Regístrese y devuélvanse. Redacción del
Ministro señor Rodríguez Espoz. Rol Nº 2.611-03. Pronunciado por la Segunda Sala integrada
por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del C., Enrique Cury U., Jaime Rodríguez E., Rubén
Ballesteros C. y el abogado integrante Sr. Fernando Castro A. No firma el abogado integrante
Sr. Castro, no obstante haber estado en la vista de la causa y acuerdo del fallo, por estar
ausente. Autoriza el Secretario de esta Corte Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
257
ANEXO SENTENCIA ROL N° 4680-03

Santiago, diecinueve de junio de dos mil seis.
Vistos:
Que en estos autos rol Nº 132.757 del 5º Juzgado del Crimen de Santiago, por sentencia
de once de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, escrita a fs. 427 y siguientes, se
absolvió, entre otros procesados a Lautaro Clemente Campos Torres, de la acusación formulada
en su contra como autor del delito de estafa en perjuicio de la Isapre Cruz Blanca S.A. previsto
en el artículo 468 y sancionado en el artículo 467 Nº 1, ambas disposiciones del Código Penal.
Por sentencia de quince de octubre de dos mil tres, la Segunda Sala de la Corte de Apelaciones
de Santiago, revocó la aludida sentencia en la parte que absolvía al indicado acusado,
condenándolo como autor del delito contemplado en el artículo 470 Nº 8 del Código Penal, en
perjuicio de Isapre Cruz Blanca S.A., a la pena de 41 días de prisión en su grado máximo,
multa de 11 unidades tributarias mensuales y accesorias correspondientes, otorgándole el
beneficio de la remisión condicional de la pena, con un tiempo de observación igual a un año.
Que en contra de esta última decisión, el condenado Campos Torres, dedujo recurso de
casación en la forma y en el fondo, ordenándose traer los autos en relación.
Considerando:
I.- En cuanto al recurso de casación en la forma en lo penal:
Primero: Que el recurso de casación en la forma deducido en lo principal de fs. 496, se
funda en la causal 9º del artículo 541 del Código de Procedimiento Penal, en relación con los
artículos 500 Nº 5, 109 y 514 del Código de Procedimiento Penal y cuyo basamento, al decir del
recurrente, se encuentra en que los Jueces de s egunda instancia no han dado razones legales
ni doctrinarias para recalificar el delito conforme a la norma del artículo 470 Nº 8 del Código
Penal, infringiendo con ello el artículo 500 Nº 5 del Código de Procedimiento Penal, más aún,
cuando la indicada figura típica no es aplicable a las Isapres, por referirse ella, a los afiliados a
cajas de previsión o de instituciones centralizadas o descentralizadas, entre las cuales no se
encuentran aquellas instituciones de salud previsional. Estima, asimismo, que la sentencia no
ponderó los antecedentes probatorios que permiten desvirtuar la acusación, infringiendo con
ello el artículo 109 del Código de Procedimiento Penal, lo anterior, al basarse en la declaración
extrajudicial del funcionario de Investigaciones de Chile, doctor Juan Ritz Pérez, omitiendo
considerar el informe médico legal de fs. 258, el informe pericial contable de fs. 142 y la
declaración de fs. 249 y al darle valor probatorio a las declaraciones de las hermanas Vivanco
Rojas. Por otro lado, indica, se ha infringido el artículo 514 del Código de Enjuiciamiento
Criminal al no considerar las observaciones contenidas en el informe del Fiscal Judicial.
Segundo: Que del tenor de la sentencia impugnada, que reproduce en parte la de
primera instancia, especialmente en sus motivos tercero, cuarto, y décimo séptimo, es claro que
en ella se consignan los fundamentos tenidos en consideración por los Jueces para dar por
establecida la existencia del delito y participación que se atribuye al sentenciado, conforme a
los hechos que se han tenido por establecidos en dicha sentencia, por lo que la misma cumple
con todos los requisitos formales que exige el artículo 500 del Código de Procedimiento Penal,
en cuanto se consignan tanto los fundamentos de hecho como de derecho que sirven de
sustento a la decisión que se contiene en su parte resolutiva; por lo tanto, no se configuran los
defectos o vicios formales que advierte el recurrente, sin que la valoración que de los
antecedentes probatorios consignados en el fallo, puedan constituir en sí mismas, un vicio o
defecto procesal formal, que pueda ser atacado por esta vía, razón por la cual, el recurso en
comento no podrá prosperar.
II.- En cuanto al recurso de casación en la forma en lo civil:
Tercero : Que, se ha recurrido asimismo de casación en la forma en cuanto la sentencia
impugnada, en su aspecto civil, contiene decisiones contradictorias, invocando para ello la
causal del artículo 541 Nº 9 del Código de Procedimiento Penal, en relación con la disposición
del artículo 768 Nº 7 del Código de Enjuiciamiento Civil. Que el vicio se lo hace consistir en
que, habiendo efectuado el acusado Carlos Palma Carrasco, consignaciones para reparar el mal
causado por un monto de $ 100.000, quien además fue absuelto, debe concluirse que las
devoluciones que se realizaron a su favor por la Isapre fueron lícitas, siendo procedente que
ambos valores fueran rebajados del total de la indemnización, hecho que no aconteció.
258
Cuarto: Que no obstante lo planteado, es menester señalar que la causal que sirve de
sustento al recurso, dice relación con decisiones contrapuestas en términos que hagan
imposible el cumplimiento del fallo, situación que no se advierte que ocurran en la especie,
desde que la sentencia impugnada en su parte resolutiva, punto III, contiene sólo una decisión
en cuanto a la acción civil que se ha deducido en este proceso, y por la cual se accede a la
demanda, disponiendo a favor de la demandante, el pago solidario de la suma e $ 860.391, con
sus reajustes e intereses, sin que de ello se advierta alguna contraposición, y menos aún, que
la misma resulte ser evidente, por lo que el recurso fundado en este capitulo, se rechazará.
III.- En cuanto al recurso de casación de fondo en lo penal:
Quinto: Que el recurso de casación en el fondo se funda en las causales 3y 7del artículo
546 del Código de Procedimiento Penal. Por la primera de ellas, se denuncian como infringidas
las disposiciones del artículo 1, 14 Nº 1, 15 Nº 1, 470 Nº 8 del Código Penal; y 456 bis del
Código de Procedimiento Penal, desde que en la especie, estima el recurrente, las atenciones
médicas fueron reales y adecuadas, sin que ello pueda ser desvirtuado por la declaración de
dos secretarias. Asimismo, indica que no hubo perjuicio para la institución de salud desde que
existían contratos vigentes y cotizaciones por sobre el monto de los reembolsos, sin que pueda
entender las razones de haber sido reconocidas las atenciones a Carlos Palma y no aquellas
prestadas a Jorge Palma, si este último es minusválido. Concluye señalando que de no haberse
incurrido en los errores que denuncia, se habría establecido que las prestaciones médicas
fueron reales y adecuadas, que no hubo concierto para defraudar y que los reembolsos eran
procedentes, al no resolver de ese modo, se infringió el artículo 456 bis del Código de
Procedimiento Penal, pues no existen antecedentes que permitan establecer la existencia del
delito y menos aquél contenido en el artículo 470 Nº 8 del estatuto punitivo, como tampoco la
participación que se atribuye a su representado, por no reunirse las condiciones establecidas
en los artículo14 Nº 1 y 15 Nº 1 del Código Penal. La segunda causal la sustenta en la
infracción de las normas reguladoras de la prueba, indicando como vulneradas las
disposiciones de los artículos 456 bis, 459, 473, 481 y 488 del Código de Procedimiento Penal.
Expone, en relación con la prueba testimonial, que la declaración de María Vivanco Rojas, es de
oídas y por tanto, sólo puede servir de base a una presunción judicial, conforme al artículo 464
del Código del ramo. Por su parte, la declaración de Mercedes Vivanco Rojas, es sólo un
testimonio singular, por lo que no es aplicable en la especie lo dispuesto en el artículo 459 del
mismo cuerpo legal. Respecto del artículo 472, del indicado Código, sostiene que se ha
vulnerado el valor probatorio de los informes periciales al establecer que las prestaciones
médicas no fueron reales, ello, al basarse el fallo en la declaración extrajudicial del médico
Juan Ritz, omitiendo sin embargo analizar el informe contable de fs. 142 y el informe médico
legal de fs. 258, del cual se infiere la necesidad de atención periódica al paciente Jorge Palma,
concordando en ello el médico Esteban Marzullo Paratorre en su declaración de fs. 247 vta.
Indica que del mismo modo se ha vulnerado el artículo 481 del citado cuerpo legal, al no
considerar que el acusado, además de traumatólogo, es médico cirujano y que prestaba
atención en diversos lugares, como también el hecho que los acusados mantenían tarjeta de
atención y que además prestaba atención como médico de cabecera familiar. La vulneración del
artículo 488 ya mencionado, la hace consistir en que las presunciones que se invocan no son ta
les, desde que no se fundan en hechos reales y probados, no son múltiples, graves, precisas y
concordantes, sino que, por el contrario, de los informes de fs. 258, 142 y 249, aparece que las
atenciones fueron reales.
Sexto: Que un análisis lógico del recurso interpuesto, lleva a examinar en primer lugar
la causal 7º del artículo 546 del Código de Procedimiento Penal, desde que, es menester
despejar toda duda acerca de cuales son los hechos de la causa.
Séptimo: Que atendido lo expuesto, ha de tenerse presente que se han invocado como
normas reguladoras de la prueba infringidas, las disposiciones contenidas en los artículos 456
bis, 459, 473, 481 y 488 del Código de Procedimiento Penal.
Octavo: Que, es oportuno considerar que las leyes reguladoras de la prueba son aquellas
normas fundamentales impuestas por la ley a los sentenciadores y que importan verdaderas
prohibiciones, limitaciones o parámetros dirigidos a asegurar una decisión correcta en el
juzgamiento, ya para evitar el rechazo de una prueba que la ley admite o no permitir que se
acepte una que la legislación repudia, bien para que no se le otorgue un distinto valor que el
259
asignado . (SCS, 29.10.2002, Gaceta Jurídica Nro. 268, pág. 152 y s.s.) Que, si bien el
recurrente denuncia como infringida la disposición del artículo 456 bis del Código de
Enjuiciamiento Criminal- que obviamente no es ley reguladora de la prueba, como se ha
declarado reiteradamente por la jurisprudencia- no explica en su escrito la forma concreta en
que consistió tal contravención, ni la forma como pudo haber influído en lo dispositivo del fallo,
lo que es suficiente para desestimar desde ya tal fundamento de la causal esgrimida. En cuanto
a los preceptos de los artículos 459 y 464 del Código citado, lo que se objeta o censura en el
recurso, es el mérito o valor probatorio que los jueces del fondo atribuyeron a ciertas
declaraciones de testigos; al respecto, es conveniente recordar que la apreciación que esos
jueces hacen de tales dichos constituye una facultad propia de ellos, por lo que tal estimación
queda al margen del control de casación. (SCS,24.01.2001, Gaceta Jurídica Nro.247,pág. 134 y
s.s.) Según el recurrente, los sentenciadores violaron el valor probatorio de los informes
periciales, aserto que explica y justifica, señalando que para establecer ciertos hechos, se
basaron en declaraciones extrajudiciales de un facultativo, sin darle mérito probatorio a otro
dictamen pericial. A este respecto, y como se ha denunciado como infringido el artículo 472 del
Código del Ramo, cabe tener en cuenta que al tenor de ese mismo precepto, los jueces podrán
atribuir determinado valor de prueba a informes periciales que reúnan determinados requisitos,
de manera que al ejercitar dicha atribución en este caso, los magistrados del fondo se atuvieron
precisamente a la ley; tal ejercicio y la valoración que hayan otorgado a los informes agregados
a la causa pertenecen al ámbito privativo de sus potestades y escapan, por tanto, al control de
casación. En cuanto al artículo 481 del Código de Procedimiento Penal, invocado como
infringido, el recurrente censura a los sentenciadores que no ponderaron que mi representado
no es solamente traumatólogo, sino que además es médico cirujano.... Sin perjuicio que no se
denuncia en el libelo la ausencia de alguno de los requisitos exigidos por el artículo citado para
acreditar legalmente la participación del encausado, por lo que no se divisa en qué habría
consistido la vulneración esgrimida, está claro que el motivo del recurso es, en esta parte, una
errada ponderación de la confesión prestada por el sentenciado, situación que no está
comprendida en la causal del Nro 7 del artículo 546 citado en el recurso. Por último y, en lo
concerniente al artículo 488 del Código de Procedimiento Penal, el recurrente dice que fue
abiertamente infringido por los sentenciadores, porque las presunciones en que se funda no
son tales y no existen en el proceso presunciones fundadas en hechos reales y probados, no
son múltiples y graves, no son precisas y no concuerdan con otras presunciones, ya que está
acreditado que se basan en un testimonio singular (Mercedes Vivanco Rojas),en un testimonio
de oídas (María Zoila Vivanco Rojas) y en una declaración extrajudicial (Juan Ritz Pérez) ,que ni
siquiera fue ratificada en el proceso. La jurisprudencia de esta Corte ha precisado en reiterados
pronunciamientos que no todos los numerales del artículo 488 del Código de Procedimiento
Penal consagran leyes reguladoras de la prueba, sino únicamente los dos primeros. El
recurrente ha efectuado una denuncia global o general de que ninguna de las exigencias del
precepto mencionado se cumplió en la especie, incluyendo por ende normas que revisten el
carácter ya señalado y otras que no lo tienen, circunstancia que impide a esta Corte-
competente para conocer de un recurso de derecho estricto- examinar adecuadamente y
conforme a Derecho su pretensión, fase previa e indispensable para pronunciarse sobre lo
sustantivo de la misma.
Noveno: Que, de conformidad con lo consignado precedentemente, los hechos asentados
en la causa, han quedado establecidos de manera inamovible por los Jueces del fondo en los
términos consignados en los motivos tercero, cuarto, quinto y sexto del fallo de segunda
instancia, en cuanto la defraudación o ardid utilizado consistió en la presentación de un gran
número de solicitudes de reembolsos y bonos de atención, con sus correspondientes boletas de
honorarios médicos, extendidas por el médico cirujano encausado junto a los demás
procesados, por un gran e inusual número de prestaciones traumatológicas correspondientes a
patologías que estos mismos reconocen que no padecían Que tales actos de simulación
produjeron un perjuicio patrimonial a la institución de salud provisional querellante, entre los
meses de abril de 1989 y junio de 1990, por un total de 860.391; que la actuación fraudulenta
determinante de las prestaciones improcedentes, consistió en presuntas atenciones otorgadas
por el procesado Campos Torres a sus co-procesados, con cargo a sus correspondientes
260
contratos médicos con la Isapre querellante, las que no tienen ninguna relación con la
especialidad traumatológica del médico Campos, concluyendo que las mismas son falsas.
Décimo: Que atento lo señalado, los hechos probados, conforme lo pretende el
recurrente, no son lícitos, por el contrario en ellos se dan todos los presupuestos fácticos del
delito de estafa o fraude por engaños, contenido en el artículo 468 del Código Penal, tipo en el
cual encuadran perfectamente los supuestos fácticos imposibles de alterar.
Undécimo: Que si bien esta Corte ha llegado a la conclusión que los hechos asentados
en la causa son constitutivos del delito de estafa del artículo 468 del Código Penal, tal diferente
calificación jurídica no influye en lo dispositivo del fallo, por cuanto se encuentran debidamente
establecidos los elementos configurativos de ese ilícito penal, y en el cual intervino el recurrente
en calidad de autor, encontrándose ajustada a derecho la pena que le ha sido impuesta, desde
que tanto la figura penal del artículo 470 Nº 8, como aquella que efectivamente se configura en
la especie, se sancionan con las penas previstas en el artículo 467 del mismo cuerpo legal,
precepto correctamente aplicado en la especie.
En consecuencia, y visto lo dispuesto en los artículos 535 y 547 del Código de
Procedimiento Penal, se rechazan los recursos de casación en la forma y en el fondo,
interpuestos en lo principal y primer otrosí de fs. 496, declarándose en consecuencia que la
sentencia impugnada no es nula. Regístrese y devuélvase. Redacción del abogado integrante Sr.
K Rol Nº 4860-03. Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Alberto
Chaigneau del C., Enrique Cury U., Nibaldo Segura P. y los abogados integrantes Sres.
Fernando Castro A. y Carlos KL. No firma el Ministro Sr. Cury, no obstante haber estado en la
vista de la causa y acuerdo del fallo, por haber cesado en sus funciones. Autoriza el Secretario
de esta Corte Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
261
SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA:
Santiago, veintisiete de octubre de dos mil diez.
Vistos:
El Juzgado de Garantía de Valparaíso por sentencia de dieciocho de agosto de dos mil diez,
condenó a Ítalo Érico Stowhas Espinoza, como autor del delito de giro doloso de cheques
sancionado en el artículo 467 Nº 1 del Código Penal, a cumplir una sanción de quinientos días
de presidio menor en su grado mínimo, accesoria de suspensión de cargo u oficio público
durante el tiempo de la condena y a pagar las costas de la causa. Se le benefició con la medida
alternativa de reclusión nocturna.
La defensa del acusado dedujo recurso de nulidad contra el fallo antes mencionado, asilado
en la causal del artículo 373 letra a) del Código Procesal Penal, que esgrimió como causal
principal, y, en forma conjunta, invocó la causal de la letra b) de ese mismo precepto.
El recurso fue admitido a tramitación por resolución de fs. 45 y anunciado para la

audiencia del día siete de octubre pasado, se levantó acta de tal actuación el día señalado, la
que se incorporó a este legajo a fs. 49.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que por la causal de vulneración de garantías constitucionales se denuncia, en

primer lugar, ocultación de prueba, denegación de cautela y negativa a corregir vicios formales
de la querella y, con ello, infracción al debido proceso, al derecho a ser oído y a la igualdad de
armas.
En segundo término, la recurrente expone que los cheques motivo de la querella, así como
las copias de la gestión preparatoria, sólo fueron presentados al tribunal durante el desarrollo
de la audiencia de juicio oral, impidiéndosele el acceso a los mismos en alguna oportunidad
anterior, lo que dificultó la defensa. A la querella no se adjuntaron siquiera copias de la gestión
civil ni de los cheques y sus protestos.
Sostiene el defensor que, en la audiencia preparatoria de juicio oral, reclamó porque no se

acompañaron las piezas referidas, lo que le fue desestimado por el Juez, porque bastaba con la
indicación en la querella de los números del formulario de cada cheque y las menciones del
protesto.
Se infringe su derecho a defensa porque no se le permitió conocer la imputación en toda su

extensión y tener acceso a la evidencia de cargo, además del tiempo y los medios para
prepararla.
Aduce que también se le impidió rendir -sin motivos aparentes- prueba pericial que tenía
por objeto demostrar que los cheques fueron girados en garantía. Para este objetivo, junto con
exponer las calidades del perito que solicitó, señaló que aquél informaría sobre las
circunstancias anteriores, coetáneas y posteriores al giro de los cheques y, en especial, a la
naturaleza de su giro; y señala que fundamentó esa solicitud en la disposición del artículo 314
del Código Procesal Penal, que en su concepto, le permitía lo pedido. También requirió que de
acuerdo a lo prevenido en el artículo 320 de ese mismo código, se permitiera al perito acceder a
los libros diario, mayor y balance del querellante para determinar los registros de las
operaciones contables que dieron lugar al giro de los cheques. Ello, con el objeto de establecer
si ellos fueron dados en pago, a fecha o en garantía. El juez descartó esa prueba por
262
impertinente.
Por último, protesta porque solicitó en la audiencia preparatoria, la acumulación de esta

causa con la rit 2294-010, que era también motivada por el giro de dos cheques entre las
mismas partes, documentos que fueron entregados junto a los que motivan la querella que
originó el juicio que finalizó con la sentencia que ahora impugna, para garantizar el pago de
obligaciones comerciales que se pagarían en 12 cuotas, por lo que existiría unidad de acción
que haría razonable su tramitación conjunta. Sobre el agravio que esto le provoca, dice que
para el caso de no aceptarse que se trata de cheques en garantía, la separación artificial en dos
querellas, tiene como único objetivo aumentar la sanción a imponer al acusado. Sin embargo, el
Juez rechazó su petición, porque la agregación de una investigación es facultad del Ministerio
Público, o bien, de oficio, pero no es de iniciativa del querellado.
SEGUNDO: Que, en forma conjunta esgrimió la causal de infracción de derecho que señala
el artículo 373 letra b) del código del ramo, la que fundamentó en haberse incurrido en esa
clase de error al desechar su alegación de falta de legitimación activa del querellante, la que
basó en el hecho de que la mayoría de los cheques estaban extendidos a nombre de "Superfrigo
Ltda." y no a nombre de "Superfrigo Ingeniería y Refrigeración Limitada", que es la razón social
del querellante. Sostiene que el Juez descartó su reclamo, reconociendo que en la causa no se
adjuntaron las escrituras sociales que permitieran establecer que eran una misma empresa,
limitándose el juez, en el motivo octavo, a concluir que el querellado reconoció que giró los
cheques y los entregó al querellante, sin que pueda entenderse que lo hubiera hecho a una
persona inexistente; sin perjuicio, además, que esa alegación debió hacerla en la gestión
preparatoria de notificación de protesto, donde debió acreditar "la existencia de la persona
jurídica que debía ser la legitimada para accionar".
Afirma el recurrente que tener por establecido que la querellante es la dueña de los
cheques, importa una calificación jurídica y no la constatación de un hecho y ello hace
procedente el recurso de nulidad por la causal que se indica.
La errónea aplicación del derecho la hace consistir en la no aplicación del artículo 14 de la

Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques al caso concreto, norma que señala que el
cheque nominativo sólo puede ser endosado a un Banco en comisión de cobranza, lo que
excluye la posibilidad de cesión de la titularidad del crédito y de la acción a través de la entrega
material o el endoso, debiendo hacerse por escritura pública y notificarse al deudor, lo que no
ha sucedido. Sostiene que también se vulneró el artículo 42 de esa ley, conforme al cual los
delitos previstos en el artículo 22 que deriven del giro del cheque efectuado por un librador que
no cuente de antemano con fondos o créditos disponibles suficientes en su cuenta corriente,
que hubiere retirado los fondos disponibles después de expedido el cheque o hubiere girado
sobre cuenta corriente cerrada, confieren acción penal privada al tenedor del cheque protestado
por dichas causales. Añade que los artículos 53 y 55 del Código Procesal Penal, establecen que
las acciones que nacen de los delitos de acción privada no pueden ser ejercidas por otra
persona que la víctima; y, el artículo 400 de ese mismo código, señala que el procedimiento se
inicia sólo por querella de la persona habilitada para promover la acción penal ante el juez
competente. Finalmente, se omitió la aplicación del artículo 26 de la Ley 18.092 sobre Letras de
Cambio y Pagarés, que señala que el portador de una letra se considera portador legítimo si
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el último esté en
blanco. Todas esas normas se denuncian como infringidas, por cuanto la supuesta declaración
del imputado en el sentido de que las operaciones comerciales bajo las cuales se generaron los
cheques, en nada afecta a que los cheques hayan sido extendidos nominativamente a un
tercero, en la especie, una supuesta sucursal del holding de empresas que integra la
querellante. Este reconocimiento no impide que esa parte haya debido demostrar la cesión del
crédito nominativo para poder sostener la acción penal privada impetrada. Lo mismo cabe decir
de lo declarado por el querellante, en cuanto a que si bien puede ser efectivo que el origen de
las negociaciones descansa en el suministro que se venía haciendo en una antigua relación
comercial entre querellado y querellante, ello no obsta para que el titular y legítimo dueño
263
pueda ser un tercero. Por otra parte, señala que no existe una norma que obligue a discutir la
legitimación en la gestión preparatoria, ya que se trata de una mera gestión de comunicación
del protesto, donde no cabe ventilar cuestiones de fondo propias del juicio ejecutivo y del penal
en su caso. "Menos existe una norma que impida al Juez penal, pasar por alto el principio de la
inexcusabilidad, a pretexto de no haberse ventilado el asunto de la legitimación en sede civil" y
tampoco existe un precepto que obligue al demandado a acreditar la existencia de la persona
jurídica que debía ser la legitimada para accionar, "ni disposición alguna que sancione tal
omisión con la convalidación en sede penal, del requisito de legitimación activa, o que
transforme en víctima al tercero que, acaso por error, lleva adelante la preparación sin
encontrarse legitimado para ello." Por último, alega que la sentenciadora alude a una práctica
comercial relativa a la extensión de los cheques, lo que a su juicio representa una práctica
errónea, de concurrencia discutible que en ningún caso deroga el estatuto jurídico que la ley
contempla para regular la transferencia de este tipo de instrumentos de comercio.
La siguiente infracción de derecho se cometería al considerar delito una conducta relativa a

cheques que no fueron entregados en pago de obligaciones. Cita la opinión de Jean Pierre
Matus, en el sentido que un cheque "a fecha" se ha desnaturalizado tanto como uno "en
garantía", porque en la práctica comercial se alza en instrumento de crédito y no de pago, de
modo que no puede quedar sujeto a la protección penal que la ley otorga a esa clase de
documento. Concluir lo contrario, infringe lo dispuesto en el artículo 7.7 del Pacto de San José
de Costa Rica, que prohíbe la detención por deudas, las que, proviniendo de cheques a fecha,
en algunas ocasiones encubren mutuos con interés rayano en la usura.
Advierte que en el considerando noveno del fallo, en su parte final, la sentenciadora dejó
establecido que el querellante reconoció que había recibido todos los cheques a comienzos del
año 2009, y a fechas (s.i.c.) y que se pactó respecto de ellos una cláusula de aceleración para el
caso que no se pagara el primero de los documentos. Entiende que siendo manifiesto que los
cheques se entregaron como parte de un negocio de compraventa a crédito realizada cuatro o
cinco meses antes de las fechas que se consignaron como fechas de giro y cuatro mese antes de
la fecha en que se protestaron, su objeto no pudo ser el de servir de cheque pago, "pues se
encuentra acreditado, en primer lugar, que las compraventas se pactaron con un precio
pagadero a crédito diferente del monto de los cheques, que este crédito precisamente consistió
en prometer el comprador el pago a un fecha determinada, futura, distinta del momento en que
se realizó la operación;" en consecuencia, la entrega de los documentos, efectuada en época
distinta de aquella en que debían pagarse, supuso la promesa de tener los fondos disponibles,
no en las fechas en que se entregaron los cheques, sino en las fechas en que se pactaron los
vencimientos de las cuotas del crédito que representaban, "pero no supusieron el engaño
implícito en la entrega de un cheque de pago, que es, la aseveración de tener los fondos del
cheque que se entrega y que es lo que constituye la esencia del delito de giro doloso de cheque,
por tratarse este documento de una orden actual de pago." A su juicio, no es posible considerar
que existió fraude en la promesa incumplida de tener fondos suficientes para atender el pago de
los cheques cuatro o cinco meses después de su giro, tanto más si fueron protestados en fecha
distinta de aquella en que se prometió tener los fondos. Concluye que si los cheques no fueron
entregados en pago, no se configura el tipo penal por el cual ha sido condenado el imputado.
Como última infracción de derecho, protesta por no habérsele reconocido la atenuante de la

irreprochable conducta anterior y el beneficio de la remisión condicional de la pena. Al respecto,
aparece en su prontuario, que mantenía una condena por otro delito de giro doloso de cheques
y un manejo en estado de ebriedad (1997 y 2003); pero, alega que por el tiempo transcurrido
desde su comisión, no debían impedirle la aceptación de la modificatoria de responsabilidad, en
cuyo apoyo cita un fallo de esta Corte del año 1983 en materia de remisión condicional y, otro,
de la Corte de Apelaciones de Concepción, en el sentido que no puede estimarse que los
antecedentes penales de una persona le afecten de por vida.
Termina solicitando se declare la nulidad del juicio oral y de la sentencia y se ordene

realizar un nuevo juicio donde se realicen las peticiones probatorias de su parte, o bien, se
264
declare por esta Corte el estado en que deberá quedar el procedimiento y ordenar la remisión a
tribunal no inhabilitado.
TERCERO: Que en lo que respecta a la causal de la letra a) del artículo 373 del Código
Procesal Penal, el recurso contiene tres capítulos diferentes de invalidación: el primero, está
referido a lo que se denomina ocultación de prueba, por el hecho de no haberse permitido al
acusado, el acceso a los cheques fundantes de la querella y de la gestión preparatoria; en
segundo lugar, está el reclamo que se hizo por no habérsele permitido rendir prueba pericial; y,
por último, la negativa a agrupar dos querellas distintas entre las mismas partes y relativas
ambas a cheques que se habrían entregado en un mismo momento.
CUARTO: Que el primer aspecto de ocultación de prueba no puede ser aceptado, desde que
aún cuando se indica que se habría afectado el derecho a defensa, que está efectivamente
garantizado en la Constitución Política y en los tratados internacionales vigentes, no precisa el
acusado la forma en que se habría lesionado ese derecho, puesto que sólo se esgrime la
imposibilidad de acceder a los cheques fundantes de la querella y a la gestión preparatoria de
notificación del protesto, pero no se señala qué pruebas o alegaciones concretas se vio privado
de pedir o exponer en relación a ellas, lo que impide afirmar la existencia real de algún
perjuicio, sin mencionar siquiera que aquél debía tener la calidad de trascendente.
Al respecto, argumentar que "pudo" demostrar la desnaturalización de los cheques como
órdenes de pago, no resulta suficiente para considerar siquiera posible lo que ha denominado
"ocultación de pruebas" puesto que, atendido el hecho que los cheques fueron suscritos por el
mismo acusado -lo que no ha sido desconocido en el procedimiento- sus menciones debían ser
conocidas por él mismo; y, en cuanto a la gestión preparatoria civil mencionada, esta se
encontraba en su conocimiento, puesto que ella debió serle notificada personalmente o en la
forma subsidiaria que contempla el artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, en el
domicilio registrado en el Banco; a mayor abundamiento, el recurrente no ha alegado la nulidad
de la notificación efectuada.
QUINTO: Que el siguiente reproche en que se hace consistir la causal principal, es la de
haberse impedido a la defensa rendir prueba pericial, lo que según el mismo recurrente, le fue
rechazado por el juez por considerarlo impertinente.
Sin embargo, tratándose de la infracción a una norma de procedimiento, ha debido el

reclamante demostrar que preparó adecuadamente el recurso, en los términos que exige el
artículo 377 del Código Procesal Penal, lo que no sólo no ofreció probar, sino que tampoco
indicó haber cumplido, ya que no se advierte del recurso en estudio el señalamiento de la
impugnación que habría cumplido la defensa contra la negativa del juez; razón suficiente para
desechar el libelo en esta parte.
SEXTO: Que, finalmente, la causal principal también se ha hecho consistir en la negativa
del juez a la agrupación de querellas que habría pedido el defensor.
Sobre esta supuesta ilegalidad, basta advertir para decidir su rechazo, el hecho de que no
se ha indicado la norma legal, como tampoco la garantía constitucional o derecho reconocido en
tratado internacional vigente que se habría conculcado, lo que deja desprovista la alegación de
todo fundamento de derecho. La defensa se limita a argüir que se habría buscado
artificialmente aumentar la pena a imponer, lo que no pasa de ser una mera elucubración de la
recurrente, desprovista de todo fundamento.
SÉPTIMO: Que, en lo que cabe a la causal que se ha deducido en forma conjunta, su primer
argumento dice relación con la falta de legitimación activa del querellante, por haberse
extendido algunos cheques a nombre de Superfrigo Ltda. y otros a Superfrigo Ingeniería y
Refrigeración Limitada.
Como se advierte del motivo octavo de la sentencia que se revisa, la Sra. Juez de Garantía
descartó la protesta de falta de legitimación activa del recurrente por varios motivos. El primero
fue, el reconocimiento del mismo imputado en cuanto aceptó que él mismo había llenado y
girado los cheques al querellante, aduciendo que lo eran para garantizar el pago de obligaciones
pendientes. El segundo motivo para descartar tal aseveración, fue que la excepción en comento
265
debía haber sido deducida en la gestión preparatoria civil de notificación de los protestos y no
en esta sede. Y, por último, sostuvo la Juez que existía una práctica comercial latamente
extendida, en el sentido de ser habitual que no se escribiera en los cheques el nombre completo
de la persona jurídica a quien se extendía, lo que no impedía su cobro.
OCTAVO: Que, como cuestión previa, el recurrente no ha demostrado las circunstancias de

la causal que esgrime, puesto que no se dispone de los cheques, como tampoco de copia de la
querella donde consta la comparecencia de quien se dice no sería dueño de todos los cheques,
sino que, aparentemente, sólo de algunos. Además, debe considerarse que en ninguna parte de
los antecedentes consta la forma en que se extendieron los documentos, puesto que si lo fueron
nominativos, sería preciso el análisis que se pide, pero si lo fueron a la orden o al portador,
carece de fundamentos la petición del querellado.
NOVENO: Que la falta de antecedentes que se evidencia impide a esta Corte emitir
pronunciamiento sobre la reclamación que hace el recurrente, que como está plasmada en el
recurso, aparece desprovista de los fundamentos necesarios para su estudio.
DÉCIMO: Que la siguiente infracción de derecho señalada por el recurrente al asilo de la

causal de la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, es la de que los cheques
habrían sido extendidos "a fecha" de modo que se habrían desnaturalizado de la misma manera
que ocurre cuando se los emite en garantía del pago de obligaciones.
Sobre esta denuncia, llama la atención que el acusado haya declarado ante el tribunal,
como se lee en el razonamiento quinto de la sentencia impugnada, que giró los cheques "para
ser factorizados", a lo que luego agrega que fue por motivos económicos que no pudo pagar el
primer cheque y que igual le mandaron los demás a cobro, que reconocía la deuda, pero que no
podía pagar "porque se presentaron a cobro los documentos que había entregado en garantía".
De lo transcrito aparecen evidentes contradicciones en las motivaciones del querellado al

momento de girar los cheques: dice primero que eran para garantizar una deuda, pero agrega
que serían "factorizados", en circunstancias que la remisión de documentos mercantiles a
factoring, supone necesariamente que éstos serán cobrados, puesto que corresponden a
documentos de pago (aunque se haya pactado una fecha distinta de su emisión para su pago).
Luego, acepta que el primer cheque se presentó a cobro sin objetar que lo haya sido,
excusándose de no haberlo pagado por problemas económicos, con lo cual no está protestando
que fuera en garantía, sino que, por el contrario, acepta que estaba bien cobrarlo, pero se
disculpa porque no tuvo fondos para cubrirlo.
Finalmente, vuelve a insistir en que los entregó en garantía y que, por lo tanto, no tenían
por qué haber sido presentados a cobro, mientras que su abogado defensor no aduce que
fueran "en garantía" sino que "a fecha" y que, como tales, se habrían desnaturalizado al
erigirlos en instrumentos de crédito.
La falta de coherencia en las alegaciones que se hacen, que transitan entre la existencia de
verdaderos cheques pago, a cheques en garantía, para rematar en cheques a fecha, resta
verosimilitud desde luego a los fundamentos del recurso.
UNDÉCIMO: Que sin perjuicio de lo anterior es menester tener en cuenta que el DFL 707,
que contiene la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, establece en su artículo 10,
que "El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mención contraria se tendrá por no
escrita. El cheque presentado al cobro antes del día indicado como fecha de emisión, es
pagadero el día de la presentación", de modo se sigue que sin perjuicio de los acuerdos que las
partes puedan hacer en torno a fechas de cobro posteriores o vencimientos sucesivos a los
cheques, la ley establece perentoriamente que el cheque es pagadero a la vista, aunque tenga
extendida una fecha venidera. En el caso concreto, el querellante señaló que habían convenido
266
cláusula de aceleración para el caso que no se pagara el primer cheque, lo que el recurrente no
ha controvertido.
A lo ya dicho, puede aún agregarse que el artículo 22 de ese mismo cuerpo legal, establece
que "No servirá para eximirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque
sin fecha o a una fecha posterior a la de su expedición.", disposición cuyo claro tenor excluye la
diferente interpretación que ha querido sostener la parte recurrente.
DUODÉCIMO: Que, finalmente, el último capítulo de impugnación se refiere a la

circunstancia de no haberse acogido a favor del condenado la atenuante que señala el artículo
11 Nº 6 del Código Penal, así como no haberle reconocido el beneficio de la remisión condicional
de la pena para el cumplimiento de la sanción corporal impuesta.
Esta sección del recurso tampoco puede prosperar, ya que como se advierte de la sola
lectura del libelo en esa parte, no se han señalado las disposiciones legales que se suponen
infringidas ni la forma como ello habría ocurrido, sin que se haya indicado tampoco, la
influencia sustancial del supuesto defecto en lo dispositivo del fallo.
En efecto, sólo se indican en apoyo de esa pretensión, dos sentencias que habrían sido
pronunciadas por esta Corte Suprema y por la Corte de Apelaciones de Concepción
respectivamente, en circunstancias que la jurisprudencia no es susceptible de ser considerada
ley infringida, para la procedencia de la causal que se esgrime. Además, del mismo recurso
aparece que el sentenciado registra dos condenas anteriores que le impusieron penas que se
señalan como "cumplidas", de modo que el rechazo de la atenuante mencionada, está ajustado
a Derecho; en cuanto concierne a la remisión condicional de la pena, es requisito esencial de la
misma, no haber sido condenado anteriormente por crimen o simple delito, por lo que la
decisión del tribunal guarda perfecta concordancia con el texto legal.
Y visto, además, lo dispuesto en los artículos 373 y 384 del Código Procesal Penal, se
rechaza el recurso de nulidad deducido a fs. 1 siguientes de este legajo, por la defensa de Ítalo
Érico Stowhas Espinoza contra la sentencia de dieciocho de agosto del año en curso, escrita a
fs. 31 y siguientes y el juicio oral que le sirvió de antecedente Rit 2295-2010, los que por
consiguiente no son nulos.
Redacción del Ministro Sr. Künsemüller.
Rol Nº 6.628-10.
Alberto Chaigneau del C.
267

Santiago, doce de febrero del año dos mil ocho.
Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepción de los considerandos tercero, cuarto,

quinto, sexto, séptimo y noveno que se eliminan.
Y teniendo en su lugar y, además presente:
1°.- Que los elementos reseñados en el número segundo de la sentencia apelada, reúnen las
exigencias legales para constituir plena prueba permitiendo dar por acreditado en el juicio que
el representante de la empresa Invertrade S.A. giró los cheques de la cuenta corriente que dicha
empresa tenía en el BBVA, individualizados en el referido considerando segundo y presentados
en cobro fueron protestados por haberse dado orden de no pago por extravío y notificado
judicialmente el protesto al girador, no consignó fondos para pagarlos dentro del plazo legal que
tenia para tal efecto.
2°.- Que el informe del banco librado agregado a fojas 36, acredita que a la época del protesto
de los cheques los fondos de la cuenta corriente no eran suficientes para cubrir sus respectivos
pagos.
3°.- Que los hechos descritos en los dos números anteriores tipifican reiterados delitos de giro
doloso de cheques por un valor superior en dos casos a cuatro e inferior a cuarenta Unidades
Tributarias Mensuales y los otros dos, por un valor superior a cuarenta e inferior a
cuatrocientas Unidades Tributarias Mensuales, delitos previstos y sancionados en el artículo 22
de la Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques relación con el artículo 467 N° 1° y N° 2
del Código Penal, perpetrados en abril de 2.003 y noviembre de 2.002.
4°.- Que en su declaración indagatoria de fojas 43 Alejandro Antonio Castro Ruiz reconoce
haber girado los cheques objeto de las querellas de autos y haber dado orden de no pago
respecto del documento girado a favor de telecheque, no recordando si dio orden de no pago
respecto de los otros.
5°.- Que la declaración mencionada en el considerando anterior constituye una confesión que
por haberse prestado libre y conscientemente ante el Juez de la causa y estar acorde con los
antecedentes tenidos en cuenta para dar por establecido el cuerpo de los delitos referidos reúne
las exigencias del artículo 481 del Código de Procedimiento Penal y constituye plena prueba en
orden a establecer la calidad de autor que le corresponde a Castro Ruiz en cada uno de los
cuatro delitos de giro fraudulento de cheque precedentemente referidos.
6°.- Que al tenor del inciso 5° del artículo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, procede desestimar la petición de absolución de la defensa del acusado basada en el
hecho de haberse girado los documentos a fecha, toda vez que, aparte de no estar probado que
se hayan extendido a fecha, la norma arriba citada prescribe que no servirá para eximirse de
responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una fecha posterior
a la de su expedición.
7°.- Que se desestima el fundamento de la orden de no pago por extravío de los cheques dada
por el girador al Banco librado, toda vez que no consta la efectividad de dicho extravío, ya que
la notificación del protesto de los cheques efectuada en la gestión civil se realizó por los
legítimos tenedores de los documentos, en cuyo favor habían sido extendidos, en un caso, y en
el otro por el directo beneficiario del documento.
8°.- Que aun cuando el giro doloso se configura por el giro del documento, su protesto en
conformidad a la ley y la falta de consignación dentro del plazo legal para cubrir su capital,
intereses y costas, tampoco resulta aceptable la ausencia de dolo en el girador planteada por la
defensa, toda vez que reconoció haber expedido los documentos a favor de los beneficiarios y no
obstante, para no pagarlos, adujo un inexistente extravío de los cheques.
9°.- Que por tratarse en el caso de reiterados delitos de la misma especie, corresponde aplicar
la pena correspondiente a las diversas infracciones estimadas como un solo delito y aumentarla
en uno, dos o tres grados.
En este caso, la Corte estima adecuado subir la pena en un grado, de manera que al acusado le
correspondería presidio menor en grado máximo.
268
10°.- Que, en todo caso, los sentenciadores consideran que beneficia a Castro Ruiz la atenuante
de su conducta anterior irreprochable, la que se da por establecida con su extracto de filiación
y antecedentes de fojas 68, carente de anotaciones penales pretéritas.
La corte estima que la referida minorante tiene el carácter de muy calificada y en razón de ello,
rebaja en un grado la pena que había aumentado, la cual, en consecuencia, queda en presidio
menor en grado medio.
En cuanto a la acción civil:
11°.- Que a fojas 77 don Lionel Rojas Muñoz, en representación de Ricardo Veliz Piña, dedujo
demanda civil contra Alejandro Castro Ruiz y solicitó condenarlo al pago de $4.000.000 que
corresponde al valor de los tres cheques girados a favor del mencionado actor civil, mas
reajustes e intereses.
12°.- Que quien ha cometido un delito que ha inferido daños es obligado a la indemnización a
favor del afectado.
13°.- Que habiéndose establecido la autoría de Castro Ruiz en los tres giros dolosos de cheques
por la suma total de $4.000.000 en perjuicio del demandante Piña Veliz, corresponde acoger la
acción civil que este dedujo contra el demandado.
14°.- Que no consta de autos que el abogado don Leonardo González Campos tenga poder para
representar a la Compañía Garantizadora de Cheques Telecheque Ltda.. por lo que debe
desestimarse la acción civil que deduce como supuesto representante de la mencionada
sociedad contra Alejandro Ruiz.
Y visto, además lo dispuesto en los artículos 1, 11 N° 6, 15 N° 1, 24, 30, 50, 68 bis, 467
N° 1 y 2 del Código penal; 10, 108, 110, 111, 457, 481, 485, 500, 503, 504 y 509 bis del Código
de Procedimiento Penal; 2.314, 2.31 5 y 2.316 del Código Civil; y 22 de la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, se resuelve:
En lo penal:
SE REVOCA, en lo apelado, la sentencia apelada de diez de agosto de dos mil cinco, escrita
desde fojas 87 a 90 vta que absuelve a Alejandro Antonio Castro Ruiz y en su lugar se lo
condena, con costas, como autor de tres delitos de giro doloso de cheques cometidos en
perjuicio de Ricardo Enrique Veliz Peña, dos de ellos por un valor superior a cuarenta e inferior
a cuatrocientos Unidades Tributarias Mensuales y el otro por un valor superior a cuatro e
inferior a cuarenta Unidades Tributarias Mensuales, cometidos en noviembre de dos mil dos y
como autor de un delito de giro doloso de cheque por una suma superior a cuatro e inferior a
cuarenta Unidades Tributarias Mensuales cometido en perjuicio de la compañía Garantizadora
de Cheques Telecheque Ltda. perpetrado en abril de dos mil tres, a la pena única de quinientos
cuarenta y un días de presidio menor en grado medio y a las accesorias del artículo 30 del
Código penal.
Reuniéndose respecto de Alejandro Castro Ruiz los requisitos legales, se le otorga el beneficio de
la remisión condicional de la pena, debiendo quedar sujeto a la vigilancia de gendarmería por el
lapso de la pena y cumplir las exigencias del artículo 5° de la Ley 18.216.
Si se le revocare el beneficio referido y Castro Ruiz debiere ingresar a cumplir la pena de

presidio que se le impone, esta se le contará desde que se presente o sea habido, debiendo
servirle de abono los cuatro días que estuvo privado de libertad durante el juicio entre el
veintidós de septiembre de dos mil cuatro y el veinticinco del mismo mes y año, según consta
de fojas 38 y 59.
En lo civil:
SE REVOCA, la misma sentencia en cuanto desecha la demanda civil deducida por don Ricardo
Enrique Veliz Píña y en su lugar se resuelve que se la acoge en todas sus partes, con costas,
debiendo Alejandro Castro Ruiz pagar al mencionado actor $4.000.000 (cuatro millones de
pesos) con los intereses corrientes desde la fecha de protesto de cada uno de los cheques.
269
En la forma expresada, la Corte comparte la opinión de la señora Fiscal emitida a fojas 104.
Regístrese, notifíquese y devuélvase.
Rol N° 30886-2005.
Redacción del Ministro Patricio Villarroel Valdivia.
Pronunciada por la Primera Sala de Verano de esta Corte de Apelaciones, presidida por el
Ministro señor Patricio Villarroel Valdivia e integrada por las Ministros señora Gloria Ana
Chevesich Ruiz y señora Rosa María Maggi Ducommun
270
Santiago, veinte de febrero de dos mil siete.

VISTOS Y OIDOS LOS INTERVINIENTES:
1. Que el Ministerio Público ha deducido recurso de nulidad en contra de la sentencia
definitiva pronunciada por el Tercer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, de fecha 5
de enero del año en curso, por la que se absuelve al imputado Julio Enrique Alfaro Espinosa de
la acusación presentada por el órgano persecutor por el delito de abuso sexual considerado en
el artículo 366 bis, en relación al 366 ter, ambos del Código Penal; la acción penal se fundó en
el hecho que el primero de enero del año pasado, alrededor de las 14 horas, en circunstancias
que se dirigía a un paseo en compañía de su pareja y dos nietas de ésta, al quedar
momentáneamente solo en el interior de su camioneta con la menor Tihare Deyanira Fuentes
Fuentes, nacida el primero de septiembre de mil nov ecientos noventa y tres, el imputado
procedió a efectuarle tocaciones en los senos y darle besos en la boca y en el cuello,
advirtiéndole que no contara lo sucedido.
2. Que el Ministerio Público funda el recurso sosteniendo que en la sentencia
impugnada se incurre en la causal de nulidad prevista en la letra b) del artículo 373 del Código
Procesal Penal, por haberse hecho una errónea aplicación del derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Lo anterior, por cuanto, a su entender, el hecho
acreditado y descrito en el motivo octavo de la sentencia, se encuadra en los términos de los
artículo 366 bis y 366 ter del Código Penal
3. Que, ahora bien, el fallo recurrido, en su motivo octavo, bajo el epígrafe "Hecho
acreditado", señala textualmente: "Que apreciando los elementos probatorios con libertad, pero
sin contradecir los principios de la lógica y las máximas de la experiencia, han permitido tener
por acreditado, más allá de toda duda razonable, el siguiente hecho: Que el día 01 de enero de
2006 en circunstancias que el acusado Alfaro Espinosa se dirigía en su camioneta a un paseo
familiar al sector del santuario de la naturaleza, en compañía de su pareja y de las dos nietas de
estas (sic), y en los momentos en que se encontraba sólo con la víctima Tihare Deyanira Fuentes
Fuentes, procedió a besarla en la boca y en el cuello efectuándole tocaciones en su pecho por
sobre su ropa, manifestándole al mismo tiempo que se quedara callada." Y, agrega la sentencia,
en el párrafo segundo de ese considerando, que tal hecho no califica jurídicamente en el delito
de abuso sexual por cuanto no se habría acreditado que el acto de significado sexual ejecutado
por el imputado tuviere el estándar de relevancia que tuvo en vista el legislador al establecer la
norma. Por lo anterior, absuelve al imputado.
4.Que, a juicio de la Corte, sin embargo, el hecho asentado por el sentenciador y antes
descrito, se encuadra precisamente en la norma punitiva del articulo 366 bis del Código Penal
que sanciona al "que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce años", norma complementada por la del artículo 366 ter que precisa que "se
entenderá por acción sexual cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado
mediante contacto corporal con la víctima " " En efecto, los besos en la boca y en el cuello y
tocar los pechos de una mujer, zonas erógenas por excelencia, aunque esto último haya sido
por encima de la ropa, tanto más si se realizan en forma simultánea y aprovechando un
momento de privacidad, no pueden ser calificados sino como relevantes actos de significación
sexual, desde que naturalmente son preparatorios para consumar una relación mayor de este
tipo; dicha conducta, es universalmente reconocida como de tal carácter y hay general
aceptación al respecto dado el conocimiento adquirido por la experiencia vívida de la pareja
humana; no es dable concluir pues, que caricias como las descritas puedan tener una
significación de otra índole y no tengan la suficiente relevancia tanto más si el inculpado tiene
más de cincuenta años de edad y la ofendida menos de catorce.
5.Que, por otra parte, de la historia fidedigna del establecimiento de la ley, fluye que el
legislador considera que conductas como las del inculpado con la menor Fuentes Fuentes se
encuadran absolutamente dentro de las sancionadas en la norma que se analiza, al contrario
de lo que se sostiene en la sentencia objetada. En efecto, la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento del Honorable Senado, el veintidós de enero de mil
novecientos noventa y siete, en el informe que evacúa a la Corporación, sobre el proyecto que se
271
transformaría en la ley 19617, que reformó el Código Penal en la materia, dejó constancia que
"en el artículo 366 B" hoy artículo 366 Bis del Código Penal, "con el fin de precisar el alcance
del término acción sexual y de establecer con ello el umbral mínimo de punición de los atentados
sexuales, se consigna una definición legal del término que se basa en las siguientes
consideraciones: a) Como regla general, se exige contacto corporal entre el agresor y la víctima,
pero no es necesario que haya un contacto de la piel desnuda de uno y otro, ya que también el
tocamiento realizado por encima de la ropa de la víctima puede configurar el delito. b)
Existiendo contacto corporal entre el hechor y la víctima no se exige ánimo lascivo en el
primero, sino que bas ta con que la acción tenga una significación sexual, lo que se determinará
atendiendo las pautas sociales que definen la sexualidad. c) Se exige, en cambio, que la acción
sea de relevancia, a fin de excluir casos de poca entidad, como un tocamiento fugaz o un beso
por sorpresa." Debe señalarse que las modificaciones que introdujo a este artículo la ley 19927,
no alteran su contenido inicial, en lo que interesa.
6. Que, debe recalcarse que el proceder del inculpado escapa y va mucho mas allá que
los casos de poca entidad que ejemplifica el legislador.
7. Que, así, debe concluirse que los hechos asentados por el fallo recurrido en cuanto al
accionar del inculpado con la víctima el día primero de enero de dos mil seis que sirven de base
a la acusación, constituyen clara y precisamente una conducta reprochable que configura el
delito tipificado en el articulo 366 bis de Código Penal, de manera tal que el Tercer Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Santiago, al no decidirlo así ha incurrido precisamente en la causal
de nulidad prevista en la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal, por haberse hecho
una errónea aplicación del derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
pues ello permitió la absolución del inculpado; por lo expuesto, debe hacerse lugar al recurso
en análisis y disponer la nulidad de la sentencia recurrida, así como del correspondiente juicio
oral.
Por estas consideraciones y en conformidad, además, con lo dispuesto en los artículos 372, 384
y 386 del Código Procesal Penal, Por estas consideraciones y en conformidad, además, con lo
dispuesto en los artículos 372, 384 y 386 del Código Procesal Penal, se acoge el
recurso intentado por el Ministerio Público y se declara que es nula la sentencia de 5 de enero
del año en curso, dictada por el Tercer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago en la
causa RUC 0600001377-0, que absolvió a Julio Enrique Alfaro Espinosa y también el juicio que
la antecedió, quedando la causa en estado que el Tribunal de Garantía que corresponda, a
quien se le remitirán los antecedentes, dictado que sea el respectivo cúmplase, disponga lo
necesario para la realización de un nuevo juicio por un tribunal no inhabilitado.
Regístrese como es pertinente.
Comuníquese por la vía más rápida.
Redacción del abogado señor Ibarra. rRol Corte N° 90-2.007.-
Pronunciada por la Segunda Sala de Verano de esta Corte de Apelaciones de Santiago,

presidida por la Ministro doña Sonia Araneda Briones, y conformada por el Ministro don
Lamberto Cisternas Rocha y el Abogado Integrante don Ismael Ibarra Leniz.
272
Santiago, veintinueve de diciembre de dos mil ocho.
PRIMERO: Que don JAIRO ALBERTO CASANOVA HERNÁNDEZ, abogado defensor de Héctor
Zambrano Núñez, ha interpuesto recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva
dictada por el Tercer Tribunal Oral en lo Penal de Santiago, de fecha veintiuno de octubre de
dos mil ocho, que condenó a su representado a la pena de cinco años y un día de presidio
mayor en su grado mínimo y accesorias legales como autor del delito de abuso sexual en
perjuicio de la menor de iniciales K.F.S.S., previsto por el artículo 365 bis del Código Penal en
relación con el artículo 366 ter del mismo texto legal, hecho perpetrado el día 16 de abril de
2008 en esta ciudad.
SEGUNDO: Que, fundamentando el recurso interpuesto, el señor abogado defensor señala que
la sentencia impugnada hizo una errónea aplicación del derecho, la cual influyó en lo
dispositivo de la sentencia.
El error que le causa agravio, consistiría en que los jueces de mayoría del Tribunal Oral,
prescindiendo del claro tenor literal de la norma señalada, que expresa: si la acción sexual
consistiere en la introducción de objetos de cualquier índole, asimilaron un dedo de la mano del
imputado con un objeto, error no solo desde el punto de vista jurídico sino que además lógico,
por cuanto un dedo es un miembro del cuerpo humano y no puede en caso alguno ser
considerado un objeto.
De esta manera, finaliza el recurrente, en la especiea no se darían los elementos del tipo
previsto por el artículo 365 bis del Código Penal.
TERCERO: Que, por su parte, el Ministerio Público solicitó el rechazo del presente recurso de
nulidad por cuanto, en la especie, no existiría error de derecho en la tipificación del delito por
cuanto la norma en análisis al referirse a objetos no solo se está refiriendo a cosas inanimadas
sino que también, atendida la naturaleza del delito que motivó este proceso, comprende la
introducción de miembros corporales humanos en la perpetración del delito.
CUARTO: Que, en consecuencia, el objeto del presente recurso de nulidad es, en definitiva,
determinar si los sentenciadores fallaron correctamente o si por el contrario, incurrieron en
error de derecho al asimilar un dedo humano a un objeto o cosa para los efectos de la
perpetración del delito de abuso sexual previsto por el artículo 365 bis del Código Penal que
establece:
Si la acción sexual consistiere en la introducción de objetos de cualquier índole, por vía vaginal,
anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, será castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si concurre cualquiera de las
circunstancias enumeradas en el artículo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la víctima fuere menor de catorce años, y
3.- con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, si concurre
alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 363 y la víctima es menor de edad, pero
mayor de catorce años.
QUINTO: Que, de la simple lectura de la norma legal recién transcrita aparece de manifiesto
que, efectivamente, esta se refiere a objetos, palabra que en su sentido natural y obvio significa:
273
Todo lo que puede ser materia de conocimiento o sensibilidad de parte del sujeto, incluso este
mismo. (Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española). S in embargo, al concluir
dicha definición incorporando al concepto de objeto al propio sujeto, deja al vocablo
indeterminado o impreciso, lo que constituye en el los términos del artículo 19 del Código Civil-
un a expresión obscura de la ley. De esta manera, siguiendo dicho texto legal, no solo se puede,
sino que se debe, recurrir a su intención o espíritu, claramente manifestados en ella misma o
en la historia fidedigna de su establecimiento.
SEXTO: Que, si se revisa la historia de la ley se observa que en la discusión del proyecto
que finalmente se transformaría en la Ley Nº 19.617, la Comisión de Constitución, Legislación,
Justicia y Reglamento del Senado dejó constancia, que "el concepto de introducción de objeto
de cualquier índole en los conductos vaginales o anales es comprensivo de la utilización de
animales para ese efecto, así como cualquier parte del cuerpo humano distinta del órgano
sexual masculino, por ejemplo, una mano" (Boletín N° 2906-07, Primera Sesión de la 350
Legislatura extraordinaria, página 39).
SÉPTIMO: Que, de esta manera, existiendo un antecedente preciso acerca del alcance
del concepto de objeto, no cabe sino finalizar la tarea de interpretación de la ley concluyendo
por mandato expreso del legislador- que el vocablo antes señalado y que es utilizado en el
artículo 365 bis del Código Penal, incluye los miembros corporales humanos.
OCTAVO: Que, por lo anteriormente razonado, al no haber incurrido la sentencia en el
error de derecho denunciado por el recurrente, procede rechazar el recurso de nulidad
interpuesto por el señor abogado defensor del condenado.
Atendido lo señalado y de conformidad a lo dispuesto por los artículos 372, 376 y 384 del
Código Procesal Penal, se rechaza el recurso de nulidad interpuesto por el Abogado Defensor
Penal, en contra de la sentencia dictada por la sala respectiva del Tercer Juzgado de Juicio Oral
en lo Penal de esta ciudad, el día fecha veintiuno de octubre de dos mil ocho, recaída en la
causa RUC Nº 0700290313-4, por el delito de abuso sexual, la que en consecuencia no es nula,
como tampoco lo es el juicio en que recayera.
Redactó el Abogado Integrante señor Cruchaga.
Rol Nº 2225-2008.
Dictada por los Ministros señor Juan Manuel Muñoz Pardo, señor Patricio Villarroel Valdivia y
por el Abogado Integrante señor Ángel Cruchaga Gandarillas.-
274
Chillán, tres de febrero de dos mil seis.

VISTOS Y TENIENDO PRESENTE:
1º) Que, en el escrito de apelación deducido por doña Ana María Aldana Saavedra, Fiscal
Adjunto de Ministerio Público de Quirihue, se solicita la revocación de la sentencia definitiva
dictada el veintitrés de diciembre de dos mil cinco por el Juez de Garantía de Coelemu, don
Patricio Arteaga Stuardo, en procedimiento abreviado, y, en su reemplazo, condenar a Angel
Pablo Mateluna Rojas por el delito de almacenamiento de material pornográfico infantil,
previsto y sancionado en el inciso segundo del artículo 374 bis del Código Penal, en relación
con el artículo 366 quinquies, a la pena de quinientos cuarenta y días de presidio menor en su
grado medio, más accesorias, costas y teniendo presente lo dispuesto en el artículo 372 del
Código Penal.
2º) Que, fundamentando el recurso, la Fiscalía expone que, en cuanto a la forma, la
sentencia no cumple con los requisitos generales establecidos en el artículo 36 del Código
Procesal Penal, pues no señala con precisión los motivos de hecho y de derecho en que se basa
la decisión de absolución, como tampoco cumple con las exigencias señaladas en el artículo
413 letra c) del citado cuerpo legal, sin perjuicio de que tampoco analiza ni valora la prueba
producida por el Ministerio Público. En efecto, la sentencia discurre sobre el elemento subjetivo
del tipo penal, pero no examina la faz objetiva del mismo, toda vez que el delito investigado en
autos se consuma por el solo almacenamiento malicioso de material pornográfico, haciendo, en
consecuencia, una errónea aplicación del derecho. En este orden de ideas, plantea el que delito
se basta a si mismo, consumándose por el solo almacenamiento, agregando que en esto
precisamente consiste el dolo del autor, esto es, en actuar a sabiendas que se trata de material
pornográfico.
3º) Que, en la vista del recurso, la Fiscalía y el Servicio Nacional de Menores solicitaron
la revocación de la sentencia apelada, debiendo condenarse al acusado Mateluna Rojas a la
pena que corresponde aplicar, cual es la de quinientos cuarenta y días de presidio menor en su
grado medio y, por su parte, la Defensa pidió la confirmación de la sentencia por encontrarse
ajustada a derecho y a los antecedentes allegados al proceso.
4º) Que son hechos establecidos en el juicio, sobre la base de la aceptación del
imputado, que éste almacenó material pornográfico en dos discos compactos y en el disco duro
del computador marca Presario, serie 6AXO7KHJ, en cuya elaboración fueron utilizados
menores de dieciocho años.
5º) Que el texto del inciso segundo del artículo 374 bis del Código Penal limita el castigo
de la posesión de material pornográfico en cuya elaboración hayan sido utilizados menores de
dieciocho años, únicamente a la comercialización, pues se está ante un delito de posesión
de objetos declarados ilícitos, que se agrava por su puesta en circulación ilegal.
De consiguiente, el delito de que se trata afecta únicamente la moralidad pública,
como se desprende del párrafo 8 que lo consagra, y muy indirectamente la indemnidad
sexual de los menores utilizados, directamente afectada sólo por quienes producen dicho
material, lo que configura el delito contemplado en el artículo 366 quinquies del citado Código.
6º) Que así las cosas, interpretar que la conducta básica es la adquisición o
almacenamiento, es decir, LA POSESIÓN DEL MATERIAL PORNOGRÁFICO ALUDIDO, CON
INDEPENDENCIA DE SI SE DESTINARÁ O NO AL TRÁFICO COMERCIAL, ES UN EXCESO.
7º) Que, en lo que respecta a la culpabilidad del delito, el inciso segundo del artículo 374
bis del Código Punitivo, expresa que éste ha de cometerse maliciosamente, esto es, con dolo
directo, excluyéndose el eventual, lo que hace imposible su castigo a título omisivo.
8º) Que, por lo razonado, el Juez de Garantía recurrido está en lo cierto al concluir,
luego de analizar los antecedentes del proceso, que la conducta realizada por el inculpado Angel
Pablo Mateluna Rojas, no corresponde a la descripción del delito tipificado en el inciso segundo
del artículo 374 bis del Código Penal.
Por estas consideraciones y atendido, además, lo dispuesto en los artículos 370 letra b)
y 414 Código Procesal Penal, se declara: Que se confirma, sin costas del recurso del curso, por
haber existido motivo plausible para litigar, la sentencia de veintitrés de diciembre de dos mil
275
cinco, escrita de fojas 5 a 7 vuelta de esta carpeta de antecedentes. Regístrese y dése a conocer
a los intervinientes que asistan a la audiencia fijada al efecto, sin perjuicio de su notificación
por el estado diario. Hecho, devuélvase.
Redacción del Ministro Señor Darío Silva Gundelach.
Rol 4-2006-RPP.
276
CORTE DE APELACIONES DE LA SERENA

RECURSO DE NULIDAD
ROL N° 6-2005
RUC N°0400137147-4
DELITO DE VIOLACIÓN
FISCAL LIADA SECCHI AZOLAS.
FISCALÍA LOCAL DE COQUIMBO
MINISTROS SRES. JUAN PEDRO SHERTZER DÍAZ, JAIME FRANCO UGARTE, ABOGADO
INTEGRANTE LEONEL RODRÍGUEZ VILLALOBOS
DOCTRINA: SOBRE CONCURRENCIA DE AGRAVANTE ESPECIAL DEL ART 368 CP Y NO

DE AGRAVANTE MIXTA DE PARENTESCO ART 13 CP EN CASO DE VIOLACIÓN DE PADRE
A SU HIJO.
El fundamento de esta agravante (se refiere al artículo 368 del Código Penal), como
fluye claramente de su texto, es el hecho de encontrarse el autor en una posición más
ventajosa para la ejecución del delito, en razón de que existe un vínculo –jurídico o
moral- que lo une a la víctima y que deja a ésta en una situación de dependencia
respecto de aquél”. Añade: “...Pese a que la norma no lo señala de modo expreso, debe
entenderse que los ascendientes de la víctima se encuentran incluidos en los términos
de esta disposición”.
“El padre legítimo está encargado de la educación de su hija por lo que si abusa de
ella, incurre en esta agravante...( la del artículo 368 del Código Penal)”.
La Serena, siete de febrero de dos mil cinco.

VISTOS:
Se ha interpuesto por don Claudio García Huerta, abogado defensor, en representación de don
Jaime Rojas Alarcón, recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva dictada en juicio
oral seguido en su contra, de fecha 27 de diciembre de 2004, por la Segunda Sala del Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal de La Serena constituida por los jueces doña Caroline Turner
González, don Jorge Fernández Stevenson y don Juan Carlos Espinosa Rojas, el que fue
condenado a la pena de 10 años y un día de presidio mayor en su grado medio; a la accesoria
de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos; a la de
inhabilitación absoluta para profesiones titulares, mientras dure la condena; a la privación de
la patria potestad y de todos los derechos que por el Ministerio de la Ley le correspondieren
sobre la persona y bienes del menor ofendido, de sus ascendientes y descendientes y a la
interdicción del derecho de ejercer la guarda y ser oído como pariente en los casos que la ley
designa; a la sujeción a la vigilancia de la autoridad durante los 10 años siguientes al
cumplimiento de la pena principal; a 10 años de inhabilitación absoluta temporal en su grado
máximo, para cargos oficios o profesiones ejercidos en ámbitos educacionales o que involucren
una relación directa y habitual con personas menores de edad, contados desde que hubiera
dado cumplimiento a la pena privativa de libertad impuesta u obtenido libertad condicional, en
su caso y al pago de las costas, como autor del delito de violación, en grado de consumado, en
perjuicio del menor Jonathan Jehohanan Rojas Toledo, su hijo, perpetrado en la ciudad de
Coquimbo el día 17 de abril de 2004, en horas de la mañana.
Funda su recurso en la causal del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, esto es,
cuando en el pronunciamiento de la sentencia se hubiera hecho una errada aplicación del
derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Precisando, expone que los sentenciadores aplicaron erradamente la agravante del artículo 368
del Código Penal, debiendo haberse aplicado la del articulo 13 del Código Punitivo.
Agrega que ha existido una errada aplicación del derecho, por cuanto el hecho o circunstancia
que agrava de manera precisa y directa la responsabilidad de su representado es el parentesco
277
de la víctima con el acusado y condenado. La circunstancia agravante especial del artículo 368
del Código Penal no señala en forma alguna a los ascendientes como aquellas personas que en
razón de la autoridad de su función pudiesen encontrarse encargadas a cualquier título de la
educación o cuidado.
Termina requiriendo que se acoja el recurso, se anule la sentencia definitiva impugnada y se
dicte la sentencia de reemplazo procedente que aplique la disposición del artículo 13 del
Código Penal y, en consecuencia, se imponga la pena de 5 años y un día de presidio mayor en
su grado mínimo.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, conforme se ha expuesto, el día quid del asunto consiste en determinar si en
el caso sub judice se ha incurrido en una errónea aplicación del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, referida, concretamente a la aplicación de la norma
del articulo 368 del Código Punitivo.
SEGUNDO: Que, para la acertada resolución del punto en cuestión, resulta indispensable
recurrir a la doctrina de los autores y a la jurisprudencia judicial, inquiriendo allí, el criterio o
doctrina aplicable.
TERCERO: que, anticipandola conclusión, esta Corte comparte lo resuelto por el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de La Serena, para ello se han considerado las siguientes
circunstancias:
a) La historia fidedigna del establecimiento de la ley N° 19.617 que modificó el
Código Penal, el Código de Procedimiento Penal y otros cuerpos legales en materias relativas al
delito de violación. Si bien esta ley no se refiere específicamente al artículo 368 del Código
Penal, contiene modificaciones al tratamiento punitivo de la violación que, por su trascendencia
puede servir de referencia para pesquisar el fin perseguido por el legislador en el mentado
artículo368 tantas veces citado. En efecto, en el mensaje del Proyecto de Ley en cuestión se
señaló, en lo pertinente :” ... Los resultados de los estudios permite concluir, fundadamente,
que existen graves errores en la percepción y apreciación pública del fenómeno de la violencia
sexual en Chile, atribuyéndose ésta, de modo determinante a ofensores extraños, antisociales
y marginales y suponiéndose circunstancias infrecuentes en la comisión de los delitos, como
la extrema y necesaria violencia y su ocurrencia en lugares y horarios en sí peligrosos...” ...”
Los errores mencionados se ven potenciados por hipótesis delictivas, previstas por el
legislador penal, no coincidentes cabalmente con los modos y circunstancias reales de comisión
de los delitos...” Agrega más adelante: “ La existenciafrecuente de relaciones de parentesco,
entendido éste en sentido lato, entre lossujetos activos y pasivo del delito, tiene
consecuencias directas muy importantes en la regulación legal de estos atentados se efectúe,
fundado ello en las siguientes razones: 1° Condicionan fuertemente a la víctima la
queeventualmente se encuentra en situación de dependencia afectiva o económica
respecto del agresor ...” Estas ideas son indiciarias del alcance que pretendió dar a la
regulación del delito de violación permitiendo comprender en la norma del artículo 368 a los
padres, conforme a una interpretación sistemática y finalista.
b) El autor don Luis Rodríguez Collao en su obra “DelitosSexuales“ señala, en lo
pertinente: “El fundamento de esta agravante (se refiere al artículo 368 del Código Penal), como
fluye claramente de su texto, es el hecho de encontrarse elautor en una posición más
ventajosa para la ejecución deldelito, en razón de que existe un vínculo –jurídico o moral-
que lo une a la víctima y que deja a ésta en una situación de dependencia respecto de aquél”.
Añade: “...Pese a que la norma no lo señala de modo expreso, debe entenderse que los
ascendientes de la víctima se encuentran incluidos en los términos de esta disposición,
siempre que los primeros estuvieren al cuidado de la segunda (cuyo es el caso)...”Ob. Cit.,
Editorial Jurídica de Chile, reimpresión de la primera edición 2001, pág. 281 y 282.
c) El parecer de la jurisprudencia también avala la posición sostenida por esta
Corte. En efecto, la Excelentísima Corte Suprema de Justicia, en fallo de fecha 18 de enero de
1990, publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.LXXXVII, 2° parte, sec.4°, p.6 así
lo señaló: el padre legítimo está encargado de la educación de su hija por lo que si abusa de
ella, incurre en esta agravante...( la del artículo 368 del Código Penal)”.
CUARTO: Que, de acuerdo a los razonamientos hechos, no resulta posible acoger el recurso de
nulidad interpuesto, toda vez que, en el entender de esta Corte, no se ha incurrido, al dictarse
278
la sentencia, en una errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Por estas consideraciones y visto lo dispuesto en los artículos 373, 376 y 385 de Código
Procesal Penal, SE RECHAZA el recurso de nulidad interpuesto en representación de Jaime
Rojas Alarcón, en contra de la sentencia de 27 de diciembre de 2004 dictada por la Segunda
Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de la ciudad de La Serena, recaída en estos autos,
la que no es nula.
Redacción del Abogado Integrante señor Rodríguez.
Rol N° 6-2005
279

DERECHO PENAL II - PARTE ESPECIAL - Aldo Vargas - UDLA Executive 2013 PDF

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Profesor Juan Francisco Rivera , Derecho Penal Especial - Apuntes comunes y apoyo de clases, transcritas por Aldo Vargas

DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL

“Estos apuntes, corresponden a la transcripción de las cátedras impartidas por el

En el Derecho Penal moderno, se segmenta y se clasifica en grupos los delitos, y así, se

I. Libro Primero, Parte General, artículos 1 al 105.

 Art. 10. Están exentos de responsabilidad criminal:

La regla general en Chile, es qué el delito es sancionado con dolo directo.

En este apunte serán tratados los siguientes grupos de delitos

I.- Delitos Contra la Vida, Título VIII

I.- DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA

En homicidio e infanticidio la vida humana independiente, y en Aborto la vida humana

2.2. Delitos contra la vida humana dependiente:

2.2.2. Aborto no voluntario.

DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE

2.1.1. HOMICIDIO SIMPLE

Fuentes de la posición de GARANTE:

2.1.3. Delimitación de la vida humana dependiente e independiente, para

Nacimiento y parto, en cuanto a la expulsión de la criatura del vientre materno, se

Respecto a otras posturas doctrinarias.

A.- La doctrina mayoritaria señala que esto se encuentra actualmente superado,

B.- Etcheberry: Señala que el carácter de individuo se refiere a la autonomía de vida, y

C.- Si se estimara que hay parido no nacido, el autor no comprendido en el artículo

D.- No importa no corte cordón umbilical o no expulsión natural de placenta, lo

2.1.4. Fin vida humana: La muerte de la persona humana

Los fenómenos cadavéricos o signos positivos de la muerte, deshidratación,

Matus/Politoff/Ramírez, esta ley tiene alcance limitado.

2.2. Conducta homicida: Matar a otro con cualquier medio.

2.2.1. No hay limitación de medios, incluye medios morales o inmateriales, como el

Si el delito es cometido con culpa, estaremos frente a cuasidelito de homicidio artículo

Homicidio preterintencional: El sujeto comete el delito doloso en su comienzo y

2.3. Resultado4: muerte del ofendido: Muerte del sujeto pasivo

Solución: Actualmente los delitos concausal, se solucionan en función de la teoría de

para que la persona muere, se le puede imputar el resultado. Si no es suficiente la

Lo siguiente no se vio en detalle en clases, pasamos directo al homicidio

1. Homicidio en cuanto a figura residual

Empujar levemente y cae y causa TEC: El riesgo creado se materializa en un resultado

b. Intervención de terceros y de la propia víctima.

Caso ambulancia: Riesgo no se realiza en resultado

Etcheberry: En el homicidio preterintencional distingue si la muerte ocurre algún

3. Ejercicio legítimo de la profesión médica:

4. Itercriminis: disparo errado.

5.3. Tentativa desistida de homicidio: sanción lesiones.

5.9. Parricidio y homicidio calificado: Principio subsidiariedad. Parricidio con

II. HOMICIDIO CALIFICADO

Es un homicidio que se comete concurriendo circunstancias calificantes enumeradas

Respecto a la subsidiariedad de la norma. Sí un pariente mata a otro, hay que recurrir

Respecto al resultado: Es una persona humana que muere

1. Definición: Especie agravada del homicidio simple.

2.1. Alevosía: Esta definida en el artículo 12 nº 1 CP, a propósito de las agravantes.

A traición: Oculta la verdadera intención, aprovechándose de la confianza que tal

Criterio doctrinarios, objetivo y subjetivo **: El autor debe haber buscado y

2.2. Por Premio o promesa remuneratoria:

Fundamento agravación: Mayor disvalor de acción al matar a alguien por fin

Premio: Incentivo de índole económico percibido antes del delito. No es necesario la

Promesa: Convenida antes para entregarse después (Etcheberry)

 Debe existir un acuerdo inequívoco entre el autor material y el mandante.

Discusión doctrinaria y jurisprudencial: Respecto de esta calificante es a quién se le

Argumento de texto el artículo 12 N°2 CP; Previste, “cometerlo mediante premio,

Diferencia Art. 12 n° 2 CP: No están redactadas de la misma manera, lo que podría

 Art. 12 N° 2CP. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa.

Discusión: Se puede matar a un diabético dándole azúcar. La doctrina mayoritaria

Toda sustancia que suministrada a la víctima pueda ocasionarle la muerte, cualquiera

a) Excluye inyectar veneno contra resistencia