Professional Documents
Culture Documents
A obreira resolveu ajuizar reclamação trabalhista por entender que alguns de seus
direitos foram violados, notadamente os seguintes: a) que não usufruía integralmente do
intervalo para refeição e descanso de uma hora; b) que realizava a limpeza de lixo dos
banheiros, vestiários e salas da empresa sem que lhe fosse pago adicional de
insalubridade; c) que habitualmente adentrava o almoxarifado, onde ficam produtos
inflamáveis, o que lhe dá o direito de receber o adicional de periculosidade de forma
cumulada ao adicional de insalubridade; c) que exercia atividades idênticas às da sua
colega Beatriz Ferraz, embora auferisse remuneração inferior, fazendo jus, portanto, ao
recebimento de diferenças salariais decorrente da equiparação salarial.
Agora é com você, aluno, que fará o papel de advogado da Metcom Metalurgia Ltda.,
devendo elaborar a peça processual adequada à defesa dos interesses de seu cliente.
Ele confirma que a obreira realizava a limpeza dos banheiros, vestiários e salas da
empresa, retirando o lixo acumulado nos referidos locais. Afirma que o estabelecimento
comercial em que a Sra. Juliana laborava contava com cerca de 30 (trinta) empregados.
Entrega-lhe, também, documento intitulado “Ficha de EPI”, em que há anotação de
entrega de um par de luvas a cada mês de trabalho. À frente da anotação consta
assinatura da Sr. Juliana.
O Sr. Jonas lhe informa, ainda, que sua ex-funcionária raramente adentrava o
almoxarifado, haja vista que os produtos necessários para a consecução de suas tarefas
ficavam em sala especial, onde não havia qualquer produto inflamável. Segundo Jonas,
a Sra. Juliana somente ia ao almoxarifado quando os produtos que utilizava chegavam
ao fim, o que ocorria, em média, duas ou três vezes por mês.
Por fim, ele lhe entrega os contracheques da Sra. Beatriz, em que se verifica o
recebimento de salário mensal no valor de R$ 1.400,00 (mil e quatrocentos reais). Ela,
de fato, exercia as mesmas funções de Juliana, porém seu local de trabalho não era no
estabelecimento comercial localizado no bairro Laranjeiras, mas na filial da empresa, no
centro da capital mineira. Ambas foram contratadas na mesma época e a funcionária
Beatriz ainda é empregada da Metcom Metalurgia Ltda.
Não se pode perder de vista que a inversão de papéis proposta nesta seção é apenas para
fins didáticos, isto é, para que você saiba defender os interesses de seu cliente, seja um
reclamante, seja uma reclamada. Na prática real, esta situação não pode acontecer, sob
pena de infração ética do advogado, passível de punição pela entidade de classe (Ordem
dos Advogados do Brasil).
Agora é com você, caro aluno. Após a conversa com o Sr. Jonas, representante legal da
Metcom Metalurgia Ltda., você, na qualidade de advogado da empresa, deve verificar
os argumentos a serem utilizados na peça processual de defesa a ser apresentada.
Salienta-se que foi designada audiência única, haja vista o valor dado à causa que
implica no seu trâmite sob o rito sumaríssimo, para o dia 04/02/2019, às 09:00 horas.
Vamos lá?
Caro aluno, vamos agora analisar os principais aspectos da peça processual a ser
elaborada, merecendo especial atenção as modificações que foram implementadas pela
Lei n. 13.467/17.
1) Resposta da reclamada (ré) no Direito Processual do Trabalho
A CLT prevê a defesa em seu art. 847, que preceitua que, aberta a audiência e não
havendo acordo, a reclamada terá o prazo de 20 (vinte) minutos para realizar sua defesa
oralmente. Esta previsão legal não impede que a reclamada apresente defesa escrita, o
que é o mais comum no dia a dia forense. Todavia, ele pode optar por realizá-la em
audiência, oralmente, oportunidade que será transcrita na ata da audiência.
A praxe trabalhista sugere que a defesa seja organizada por tópicos. Assim, a peça
processual terá, por exemplo, um tópico sobre horas extras, no qual serão deduzidos os
fundamentos fáticos e jurídicos do tema a ser contestado.
Para que não pairem dúvidas sobre o momento processual oportuno para a apresentação
da contestação, veja abaixo o fluxograma que representa os principais atos processuais
praticados na primeira instância:
Outra importante inovação da Reforma Trabalhista está contida no parágrafo 5º, do art.
844, que prevê que, ainda que a reclamada ou seu representante legal não compareça na
audiência, a contestação e documentos eventualmente apresentados devem ser aceitos,
desde que seu advogado esteja presente na audiência. Esta modificação, obviamente,
minimiza os efeitos da confissão, eis que os fundamentos lançados na peça defensiva e
os documentos carreados aos autos devem ser levados em consideração pelo julgador
quando da prolação da sentença.
2) Intervalo Intrajornada
Como o empregado não necessita assinalar todos os dias a hora de começo e fim do
intervalo intrajornada, presume que a anotação constante do controle de jornada
correspondente à realidade, isto é, que de fato o trabalhador gozou daquele lapso
temporal para a finalidade prevista em lei.
Ocorre que esta pré-anotação constitui presunção relativa de veracidade, que, portanto,
admite prova em sentido contrário. Neste contexto, cabe ao trabalhador demonstrar que
no dia a dia o intervalo legal não era concedido. Neste sentido é a jurisprudência do
Tribunal Superior do Trabalho.
<http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaDocumento/acordao.do?anoProcI
nt=2009&numProcInt=762834&dtaPublicacaoStr=06/03/2015%2007:
00:00&nia=6297160>. Acesso em: 27 set. 2018.
2) Adicional de insalubridade
Tendo em vista a controvérsia que existe sobre o tema, o TST editou a Súmula n. 440:
<http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?actio
n=printInteiroTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatado
=E-ED-RR%20-%20630-
49.2014.5.04.0351&base=acordao&rowid=AAANGhABIAAANNwAAL
&dataPublicacao=28/07/2017&localPublicacao=DEJT&query=insalubr
idade%20and%20limpeza%20and%20banheiro>. Acesso em: 27 set.
2018.
A primeira tese, como sugerido, deve seguir a linha de ausência de previsão legal para o
deferimento do adicional de insalubridade.
3) Adicional de periculosidade
Neste contexto, também é necessário o estudo da Súmula n. 364, do TST, cuja redação é
a seguinte:
<http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=
printInteiroTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatado=A
IRR%20-%201000927-
49.2015.5.02.0322&base=acordao&rowid=AAANGhAA+AAAXRb
AAI&dataPublicacao=10/08/2018&localPublicacao=DEJT&query=P
ERICULOSIDADE%20and%20CONTATO%20and%20EVENTUAL
>. Acesso em: 27 set. 2018.
A fundamentação a ser utilizada perpassa por detida análise do disposto no art. 193,§2º,
da CLT.
<http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action
=printInteiroTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatado
=E-RR%20-%201072-
72.2011.5.02.0384&base=acordao&rowid=AAANGhAA+AAAVNeAA
M&dataPublicacao=08/09/2017&localPublicacao=DEJT&query=pe
riculosidade%20and%20insalubridade%20and%20cumula%E7%E3o
>. acesso em: 27 set. 2018.
5) Equiparação salarial
Neste contexto, ela deve ser confrontada com o disposto no art. 7º, incisos XXX, XXXI
e XXXII, da Constituição Federal (BRASIL, 1988) e, principalmente, com o que dispõe
o art. 461, da CLT, com a redação dada pela Lei n. 13.467/17.
Você, aluno, deve identificar qual o requisito não foi observado no caso concreto para
utilizá-lo como matéria de defesa. Portanto, leia atentamente o art. 461, da CLT.
Respire fundo, pois a Metcom Metalurgia Ltda. precisa dos seus conhecimentos
jurídicos para a defesa dos seus interesses.
Não se esqueça de contestar cada um dos pedidos constantes na exordial, sob pena de se
presumirem verdadeiros os fatos alegados na petição inicial.
Utilize linguagem impessoal e organize sua defesa de maneira bem clara e sistemática,
em tópicos, uma vez que isto facilitará a compreensão do julgador, o que é
absolutamente relevante para o sucesso de sua contestação.