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Clase 1
Lunes, 17 de marzo de 2014
El Derecho comercial está 'metido' en todas las demás ramas del Derecho, porque todas las
actividades requieren de organización, de medios de pago, de consejo y asesoría, etc.
Etimológicamente, Comercio proviene del latín commercium derivándose de cum (con) y merx
(mercancía), lo que se vende y se compra. 1
Desde sus orígenes en la Edad Media, fue un derecho aplicable al comerciante. Se desarrolló
fuertemente en las ferias y plazas de las ciudades europeas durante todo el período. Una de las
grandes obras de la literatura inglesa es El Mercader de Venecia, que refleja el funcionamiento de
dichas instituciones.
Es, con ocasión de la revolución francesa, que se levantó la lucha por la Igualdad y Fraternidad,
donde se acabaron los estatutos. El Derecho Francés aporta un derecho igualitario, y no sesgado
por cada actividad, dictándose el Código Civil y de Comercio de Napoleón. Esto, con ánimo de
lucro.
El Código de Comercio Chileno de 1865, fue redactado por un jurista argentino, Gabriel Ocampo,
quien trabajó con asesorías de Andrés Bello. Su entrada en Vigencia fue en 1867. Además, es
fundador del Colegio de Abogados de Chile. Es el primer código en el mundo que reguló ciertas
instituciones. El Código tuvo influencias que lo llevaron a aplicarse a la letra en otros países, como
Honduras, Venezuela.
Concepto de Acto de Comercio: "es un acto jurídico de intermediación hecho con ánimo de lucro,
y con miras a la circulación de la riqueza".
1
Apuntes de Derecho Comercial, Ricardo Sandoval.
Derecho Comercial I – A. Parra 4
El Comercio es el campo que intenta regular el Derecho Comercial. No todos los códigos regulan el
Acto de Comercio de igual forma.
Cuando las definiciones las da el legislador, debe atenerse a ella, como lo referido en los Arts. 19 y
ss. Del Código Civil.
El Estado regula el desarrollo de las actividades. Nuestro estado, desde sus inicios, ha tenido fuerte
presencia en la regulación del comercio, desde la Novísima Recopilación. Recién con la dictación
del Código de Comercio comienza a desaparecer la legislación española. Actualmente, se ha vivido
una permanente descodificación del Derecho Comercial.
Las constituciones de 1833 y 1925 daban fuertes atribuciones al Ejecutivo para regular el
comercio. Era un estado centralista. Con la implementación de la CPR de 1980, se moderniza en la
mayoría de las leyes comerciales.
A partir de 1981 y hasta 1986 se dictan todas las leyes que refería la CPR, que modifica el sistema
económico completo. Pese a todos los cambios políticos de gobiernos siguientes, en lo medular no
se ha modificado. El estado dirigía el comercio a través de una oficina: la DIRINCO, donde se
fijaban los precios a que se vendían cosas como el Pan.
Con la CPR de 1980, el Código fue quedando obsoleto, donde se ha ido derogando parcialmente.
La unificación y la descodificación no es una tendencia.
2
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, Párrafo 2, 21p.
3
Autores como Sandoval agregan la Uniformidad y la Internacionalización del mismo.
Derecho Comercial I – A. Parra 5
Lo que denominamos Derecho Comercial nació como derecho descentralizado. La facultad de jurisdicción
(o procedimientos, ley instrumental) precedió a la ley sustantiva o de fondo aplicable a la solución de
conflictos. Las atribuciones jurisdiccionales fueron delegadas por el Señor Feudal y por el Rey a los
burgos o corporaciones. Esta función era ejercida según la prudencia y totalmente independizada de las
normas sustantivas. Posteriormente las fórmulas de comportamiento se materializan en usos y costumbres,
que después fueron recopiladas y ordenadas por la autoridad.
Esta normativa se aplicó en un comienzo dentro de un cerrado marco corporativo, en el cual sólo
podían desarrollar sus actividades artesanales y de intermediación quienes estaban vinculados con la
respectiva organización profesional. Así se explica que fuera suficiente una fórmula según la cual la
jurisdicción aplicara sólo a disputas entre comerciantes. El Edicto de 1563 para la ciudad de París
decía: los jueces y cónsules de comercio conocerán en todo proceso y controversia que, en adelante, se produzca entre
comerciantes.
Más adelante se impuso un cambio en las fórmulas al considerar, por ficción, comerciantes a quienes
realizaban una operación denominada mercantil. El “Reglament pur la Commerce de Negocians Marchanda”
extendió la jurisdicción consular a todo el territorio del reino y sometió a ella, indistintamente, a
comerciantes y no comerciantes respecto de ciertos actos (seguro, fletamento, letras de cambio).
Esta ampliación de la jurisdicción mercantil a los no comerciantes provocó problemas, lo que se explica
por el verdadero “fuero personal”, que existía para los mercaderes. Esta jurisdicción era elegida por ellos
mismos y su aptitud para juzgar a no comerciantes no se justificaba.
El Código de Comercio francés mantuvo la jurisdicción especial para los comerciantes, pero debió
solucionar la cuestión planteada por la disolución de las corporaciones profesionales, prohibida por las
ideas de la Revolución Francesa. El código dirimió el problema con solución intermedia y de
compromiso. Los Tribunales de Comercio resolverían las contiendas relativas a obligaciones entre
negociantes, mercaderes y banqueros, a su vez, entenderían en las cuestiones entre personas por controversias
relativas a actos de comercio.
Aparece de esta manera la expresión acto de comercio y se hace una enumeración de ellos frente a la
dificultad de definirlo.
Debe hacerse referencia al Derecho Comercial desde el punto de vista de la empresa. En 1911, Suiza
reemplaza su Código Civil por uno nuevo. Este cuerpo legal trata de manera unitaria Contratos y
Obligaciones e incorpora normas sobre instrumentos negociables y sociedades. Finalmente inserta en
el último libro el Estatuto del Comerciante.
4
Tomado de “Apuntes de Derecho Comercial” de Sergio Espinoza.
Derecho Comercial I – A. Parra 6
Del sistema personal y profesionalizado de las corporaciones comerciales del post feudalismo y del
régimen del acto de comercio, constitutivo de un derecho comercial real y objetivo, se pasa ahora al
derecho del empresario. No se trata sólo de un cambio de vocablos, hay algo más de fondo. La
expresión comerciante era adecuada para quien realizaba una actividad económica, en un mundo de
producción artesanal fundado en el intercambio.
En una sociedad industrial, basada en complejos productivos, era obvia la necesidad de encontrar
un concepto que abarque la industria y la intermediación. El concepto de empresa o empresario resulta
pues apropiado.
Para entender la nueva concepción, fue necesario introducir un elemento que parece ser integrante
de toda empresa. Este es el de organización. Este código también trata en forma unitaria los
contratos y obligaciones, y define al empresario como aquel que ejercita profesionalmente una
actividad económica organizada , para fines y servicios.
Pues bien, conforme al Código Italiano, están obligados a registrarse, a llevar contabilidad, a
someterse a un sistema especial de representación, etc. Los empresarios cuya actividad consista en
Estas empresas dirigidas por empresarios son designadas como empresas sujetas a registro o empresas
comerciales.
Clase 2
Martes, 18 de marzo de 2014
Bibliografía:
• Apuntes D° Comercial, Sergio Espinoza
• Manual D° Comercial, Ricardo Sandoval
• Manual D° Comercial, Julio Olavarría
• D° Comercial, Raúl Varela
• Tratado sobre letra de cambio leasing y otros documentos de crédito, Guillermo Vásquez
• El Acto de Comercio, crítica a la teoría tradicional, Juan Esteban Puga.
Nuestro código tiene un Mensaje que ilustra de la situación que vivía Chile, en la década de los 60
del siglo XVIII, respecto de la legislación española usada. El código de comercio fue una obra
maciza para regular los actos de comercio.
Luego, consta de un Título Preliminar. Esto se produce porque el congreso modificó el código y
agregó este título preliminar. Tiene 6 artículos. Su objetivo fija el ámbito de aplicación del código y
de las leyes mercantiles, la prelación del código civil en subsidio, enumeración de los actos de
comercio, y los arts. 4, 5 y 6 la Costumbre Mercantil, en silencio de la ley.
Libros: consta de 4 libros
• Libro I: De los Comerciantes y de los Agentes de Comercio.
o Es un libro que está en un 90% obsoleto, con muchas disposiciones derogadas, en
desuso, y sólo las de obligación de llevar contabilidad están plenamente vigentes,
dentro de las Obligaciones del Comerciante (Empresario). "La contabilidad refleja el
espejo del alma del comercio de buena fe". Hay otras obligaciones menores.
o Trata además a los Corredores de Comercio: en el caso del derecho comercial
español, los corredores de comercio son ministros de fe, no así en Chile, lo que lleva a
que el acta pueda ser Título Ejecutivo. El corredor no es un mandatario, es distinto al
Mandato Comercial, es un Contrato de Corretaje. La utilidad de estas normas cayeron
en desuso.
o Contenía además el tratado de los martilleros, pero que actualmente se regulan en la
Ley 18.118, que son auxiliares de administración de justicia además. Estos martilleros
son mandatarios, vinculados por un mandato mercantil. Prestan una importantísima
labor para liquidación de los remanentes de temporada.
o En general, está obsoleto.
• Libro II: De los Contratos y Obligaciones Mercantiles, en general. Arts. 96-822.
o Viene a llenar el vacío que la legislación civil dejó: la formación del consentimiento.
o Entre los Arts. 109 al 130 se mete a modificar, como ley especial, algunas instituciones
del derecho civil, como las Arras: son una garantía de celebración del contrato, o de
cumplimiento. Modifica medios de prueba, rompiendo el principio de no probar por
testigos las obligaciones que debían constar por escrito, o las que superen un valor de
Derecho Comercial I – A. Parra 8
La Intermediación o Cambio
"Acto mediante el cual un intermediador pone a disposición de los consumidores: bienes y
servicios". Es uno de los elementos que deben estar presentes al momento de la ejecución del
acto. La intermediación y el lucro como elementos esenciales del acto de comercio lo diferencian
del acto civil, que es un acto de consumo final, esporádico, en cambio el derecho Comercial abarca
de forma completa el acto.
Fabricación->Distribución->Venta->Acto Civil
Existen distintas ramas de actividad económica:
• Extractivas: Agricultura, Pesca, Minería. El Derecho comercial no se aplica a actividades
extractivas, salvo a la pesca, sino que se rige por el derecho Civil. La Pesca queda regulada
por el derecho mercantil porque ésta ocurre en el Mar: "El mar mercantiliza los actos", salvo
la minería de profundidad, porque pertenece al Código de Minería
• Manufacturación: actividades fabriles de transformación de materia prima
• Distribución:
o Venta al Detalle
o Venta al por Mayor
Derecho Comercial I – A. Parra 9
sus miembros son Estados de África, seis son Conferencia de Hamburgo en 1978,
Estados de América Latina, siete son Estados ratificada por nuestro país, que entró
de Asia, cinco de Europa Oriental y nueve de en vigencia el 1º de noviembre de
Europa Occidental. Sus miembros son 1992; el Libro III de nuestro Código de
elegidos por la Asamblea General por Comercio se inspira en ella;
períodos de seis años, expirando cada tres
años el mandato de la mitad de los –Convención de las Naciones Unidas
miembros de la Comisión. A este respecto, sobre Letras de Cambio Internacional y
Chile ha participado como Estado elegido sobre Pagarés Internacionales, de
desde 1970 en adelante y en 1992 fue 1988, que fue suscrita por Chile, pero
reelegido para un nuevo período de seis años aún no ha entrado en vigencia ni ha
más. sido ratificada por nuestro país;
• La Costumbre Mercantil: El Art. 2 CC señala que tiene valor cuando la ley se remite a ella, lo
que para nuestro derecho civil tiene valor según ley, dejando sin valor a la costumbre en
silencio de ley, ni contra ley. En el derecho mercantil, además de tener valor en la expresa
remisión a ella, acepta la costumbre en silencio de ley, siendo fuente directa y material. Arts.
4, 5 y 6.
En materia mercantil se entiende como normas jurídicas creadas por la observancia
repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios. 6
6
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 40p.
Nicolás Muñoz Fernández
Generación 2012
Semestre Otoño 2014
Derecho Comercial I – A. Parra 12
• Código Civil: establece el Art. 2 CdeC un orden de prelación que llama a suplir al Código Civil.
Sin embargo, hoy la costumbre y las prácticas mercantiles son aún más completas que
nuestro CdeC.
Fuentes Inmateriales
• Doctrina: no es fuente directa del derecho comercial, sino que sólo la opinión reiterada de
los estudiosos, que forma una interpretación.
• Jurisprudencia: tampoco es fuente directa porque los precedentes no se aplican. El
precedente no obliga a fallar.
• Derecho Comparado: es una referencia para ilustrar al derecho mercantil.
Derecho Comercial I – A. Parra 13
Clase 4
Martes, 25 de marzo de 2014
Acto de Comercio
El Código no definió el acto de comercio, sino que enumerarlos. Se hará una crítica al Art. 1.
Antiguamente partía con el Art. 3.
La doctrina se ha dividido: hay países donde el AC está definido, y otros donde sólo están
enumerados. Escapa de las definiciones doctrinarias para enumerarlos con el debido orden y
precisión. La enumeración que hace de los actos de comercio se mantuvo intacta casi por 100
años. La primera modificación se trató de agregarle un número 20, luego, se agrega un número 10.
Con la modificación del libro III, se modifican los números 13 a 19.
Sería atentar contra los principios del derecho comercial los enumerados al Art. 3 y no otros,
escapando incluso a la fuente de la Costumbre. El año 2007, Puga publicó su Nueva teoría del acto
de comercio, hace un estudio para rebatir a toda la doctrina y toda la jurisprudencia. Sostiene esta
tesis que intenta demostrar que el catálogo del Art. 3 sería taxativo, basándose en el Mensaje
cuando dice que se han enumerado con el debido orden y precisión, además por las fuentes del
código de comercio, el código francés y su doctrina.
La doctrina está de acuerdo en el concepto. Garrigues y gran parte de los autores están de
acuerdo, bajo un prisma de derecho comercial real y subjetivo, con el concepto entregado:
Es un acto jurídico de intermediación, hecho con ánimos de lucro y con miras a la circulación de la
riqueza. Se desprende desde la definición:
• Es un acto jurídico: es una manifestación de voluntad, con contenido económico y
vinculante. Puede ser unilateral o bilateral
o Unilaterales: los que se puede ejecutar sobre un título.
• El Endoso, acto jurídico unilateral, de naturaleza cambiaria, por el cual el
endosante, beneficiario o tenedor legítimo transfiere el título de crédito en
garantía o en cobranza.
• Suscripción de un Pagaré: título de crédito representativo de dinero. "Debo y
pagaré a la orden de…". La suscripción es un acto de comercio: Es una
Derecho Comercial I – A. Parra 14
Por excepción, el mar se conecta por la tierra mediante los ríos. Si éstos son
navegables por naves mayores, de más de 50 Tons. De registro grueso, se aplican las
normas del derecho marítimo. N°s 13-19
o Terrestres: son los que ocurren en tierra, comprende además a aquellos que se
refieren al transporte fluvial por naves menores. N° 1-12 y 20.
• Actos Unilaterales o Bilaterales
• Actos de Comercio Nacionales o Internacionales
Clase 5
Lunes, 31 de marzo de 2014
Establecimiento de Comercio:
Lo calificamos como una Universalidad de Hecho. La de Derecho contiene Activos y Pasivos, no
puede disponerse de ella en un solo acto o declaración de voluntad; la ley regula además la forma
de dejar estos bienes, posterior a la muerte. Estos bienes están proindiviso.
• Elementos Inmateriales:
o Clientela: Conjunto de personas que tienen la costumbre de requerir los servicios de
una casa de comercio. 8
o El Derecho de Llaves: Fuente de utilidad o beneficio que significan para el
establecimiento comercial circunstancias tales como su prestigio, ubicación, calidad de
la clientela o bondad de los productos que expende. 9
o Marcas: Es la forma de distinguir la mercaderías de otras de la misma especie. Cumple
la función de atraer o acostumbrar al cliente a un producto determinado. 10
o Patentes: Es un título que concede el estado como garantía para el inventor, que
permiten una explotación exclusiva del invento, durante un tiempo determinado. 11
o Modelos: Son ciertas características de novedad impresas al producto que se entrega
al mercado, que pueden influir sustancialmente en la demanda. 12
7
El profesor hace un paréntesis, para remitirse al tratamiento de ciertos bienes de la empresa dentro de la
Contabilidad. Definimos la Contabilidad como un sistema físico de registros, donde se anotan
periódicamente los movimientos de una empresa, tanto ingresos como egresos. En Chile se utiliza el sistema
de partida doble, existiendo un equilibrio entre el activo y pasivo del negocio. Usualmente, se denomina
Cuenta "T".
La principal cuenta de la contabilidad, y del patrimonio es el Capital (K) es un pasivo no exigible. Esto, a su
vez, se ve reflejada con un pleno equilibrio en el activo.
En el activo, subdistinguimos
• Activo Circulante: aquellos bienes que son de rápida circulación, como cuenta Caja, Banco,
Mercaderías, etc.
• Activo Fijo: Aquellos bienes que sirven al negocio: Vehículos, Hornos, etc.
A su vez, en el Pasivo se distingue:
• Circulante: pasivos de exigencia al corto plazo
• Largo Plazo: deudas contraídas en plazos mayores.
8
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 194p.
9
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 196p.
10
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 195p.
11
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 196p.
Derecho Comercial I – A. Parra 17
Si una sociedad es dueña de un inmueble, el inmueble es de naturaleza Civil. Pero si una sociedad
tiene un contrato de arrendamiento de un local comercial, el contrato de arrendamiento es de
naturaleza Civil, pero los derechos de explotación que emanan del contrato son de carácter
Comercial.
El Código hace sinónimo de dos contratos distintos. El Mandato se define en el Art. 233, y la
Comisión se define a su vez en el Art. 235
12
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 194p.
13
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 195p.
14
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 196p.
15
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval. Tomo I Volumen I, 59p.
Derecho Comercial I – A. Parra 18
Mandato Comisión
DEFINICIÓN: Art. 233. El mandato comercial es DEFINICIÓN: Art. 235. El mandato comercial
un contrato por el cual una persona encarga la toma el nombre de comisión cuando versa
ejecución de uno o más negocios lícitos de sobre una o más operaciones mercantiles
comercio a otra que se obliga a administrarlos individualmente determinadas.
gratuitamente o mediante una retribución y a
dar cuenta de su desempeño. Por ejemplo, la comisión para comprar o
vender.
El encargo consiste en ejecutar uno más actos de
comercio. Art. 236. La persona que desempeña una
comisión se llama comisionista.
El Art. 234 señala las distintas especies de Hay cuatro clases de comisionistas:
Mandato, como la Comisión, Mandato de Comisionistas para comprar, Comisionistas
Factores y Mancebos, Martilleros. para vender, Comisionistas de transporte por
tierra, lagos, ríos o canales navegables,
La definición es errónea, porque no es gratuito, Comisionistas para ejecutar operaciones de
sino remunerado. Posteriormente señala que es banco.
naturalmente asalariado. Todo mandato De esta última clase se trata en el título Del
mercantil es retribuido, a menos que se pacte la Contrato y de las letras de cambio.
gratuidad.
Derecho Comercial I – A. Parra 19
Clase 6 16
Martes, 01 de abril de 2014
"Para efectos de la legislación laboral y de la seguridad social, se entiende por empresa toda
organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección,
para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad
legal determinada."
La definición sólo aplica a efectos laborales y previsionales, pero ilustra para los propósitos de
determinar qué es empresa.
Se entiende por empresa toda organización: para el derecho mercantil, la empresa es una
organización de los factores de la economía: Capital, Trabajo, Recursos Naturales, Materias
Primas. Es hecha esta organización con ánimo de lucro y con miras a la circulación de la riqueza.
La doctrina se ha aventurado con un concepto: la empresa es una organización de los factores de
la economía, con ánimo de lucro y con miras a la circulación de la riqueza.
Análisis:
• Es una Organización: es decir, alguien [Una persona natural o una Sociedad] pensaron cómo
obtener una ganancia en una actividad determinada. Organizaron la obtención de capital,
trabajo propio o ajeno, adquisición de materias primas o de recursos naturales, con el ánimo
de obtener una ganancia. Cuando la doctrina y la ley se refieren a una organización, es un
trabajo intelectual de una persona, que consiste en hacer funcionar y que se inserte
distintos factores en la economía. Cuando se habla de empresa, se hace desde la mirada de
la ciencia económica.
16
Estudiar: en qué consiste el contrato de almacenaje.
• Qué es el contrato de Almacenaje
• Quienes son las partes del contrato
• Quienes pueden ser almacenistas, Requisitos, Fiscalización
• Naturaleza Jurídica del Contrato de Almacenaje, para el almacenista y para el depositante.
• Qué documentos emite el almacenista.
○ Certificado de Depósito: título valor representativo de mercaderías
○ Vale de Prenda: sirve para efectos de pignorar las mercaderías
• Qué naturaleza tiene la prenda de las mercaderías almacenadas: es una prenda especial. No cabe
la cláusula de garantía general. Sólo pueden garantizarse obligaciones correctamente descritas.
• Cómo se ejecuta la mercadería almacenada
• Qué efectos jurídicos produce el endoso del vale de prenda respecto del derecho de
prenda general de los acreedores
Derecho Comercial I – A. Parra 20
• La hace una Persona: ya sea, una Natural o una Jurídica. Se puede ser Empresario individual
o como Persona Jurídica. El empresario individual no es aconsejable, pese a su gran
cantidad, porque coloca todo su patrimonio bajo el Derecho General de Garantía (O de
Prenda). La otra forma de organización es que la Sociedad (RL, SpA, etc.) sea quien organice
los factores de la economía. Puede entonces ser una Persona Natural o una Persona Jurídica
de Derecho Privado con Fines de Lucro, para no recaer en el concepto de empresa del
código del trabajo, dado que la empresa mercantil no tiene fines ni culturales ni benéficos.
• Ánimo de Lucro y Circulación de la Riqueza: remitirse a la explicación anterior.
Debería modificarse el Libro I, para incorporarse un Estatuto Jurídico para la Empresa. Sólo en
2010 aparece el Estatuto Jurídico del Microempresario: Art. 2 Ley 20.416, incorporado al 505 bis
del CT.
La distinción tiene utilidad práctica en materias como defensa del derecho del trabajador, o para la
solicitud de permisos para empresas.
Hay actividades que, pese a encasillarse en el Artículo Segundo, no califican como medianas
empresas, como las sociedades de inversiones, transacciones bursátiles, etc. Que serán calificadas
como grandes empresas.
Los numerales siguientes buscan ser amplios de tal forma de abarcar la mayor cantidad de
empresas:
Derecho Comercial I – A. Parra 21
El contrato de transporte terrestre se define en el Código de Comercio, en el Art. 166: cuando una
persona encarga a otra la conducción de mercaderías de un lugar a otro, mediante el pago de una
retribución. Existen dos sujetos: el porteador y el cargador. El concepto del inciso final encuadra
perfectamente con un concepto de empresa, desde el contrato de transporte marítimo:
Con la definición de empresario de transporte, señalamos qué debe entenderse por empresa para
el derecho mercantil.
La vía férrea, lacustre, fluvial, se consideran como Vías Terrestres. La única vía marítima es el Mar.
Distinguimos entonces según el Estatuto Jurídico aplicable: normas de prescripción, competencia,
etc.
Empresa de Depósito: son los almacenes generales de depósito, que los regula una ley especial:
Ley de Almacenajes, 18.690. Intervienen dos personas: la empresa de almacenaje y el depositario.
Es un contrato mercantil. Es una de las prendas más eficientes, pero es una de las más
desconocidas, porque nadie se refiere a ella.
y a un precio determinado. 17 Para que el acto sea comercial, debe ser ejercido por una
empresa. Se ha dicho además que sería una redundancia del Art. 3 N°1, pero no lo sería
dado que aquí se refiere a una empresa que ejecuta un conjunto de actos y que además el
empresario vende lo que aún no ha comprado. 18
• Empresas de Suministros: tienen por objeto prestar servicios mediante una remuneración
determinada; servicios que por lo general interesan a toda la colectividad y
ordinariamente se organizan como Servicios Públicos o, por lo menos, bajo control del
Estado. Ejemplos: agua potable, luz, teléfono, gas, etc. 19
Los actos que ejecutan son siempre mercantiles; pero para determinar su mercantilidad respecto
de los que le encomiendan la venta en pública subasta, habrá que atenerse a la teoría de lo
accesorio.
17
Apuntes Sergio Espinoza, 41p.
18
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval, 64p.
19
Derecho Comercial, Ricardo Sandoval, 65p.
Autoestudio: Contrato de registro de almacenistas a que se refiere el
artículo 31 de esta ley.
Almacenaje 20 21 Sujeción de fiscalización a la SBIF
Clase 7
Lunes, 07 de abril de 2014
El Art. 1 hace entender que el cliente depositante entrega mercaderías. Es raro que un no-
comerciante tenga mercaderías, pero si muebles de una casa, por ejemplo. En opinión del
profesor, es un contrato mercantil para almacenista y depositante, dado que se habla de
Mercaderías.
Títulos Valores:
• Representativos de Dinero: Pagaré o Cheque
• Mercaderías: Certificado de Depósito
• Participación Social: son un título valor
El almacenista puede ser a su vez comisionista para que venda las mercaderías depositadas, sin
otra formalidad, y siempre que no se haya endosado el vale de prenda. Este endoso tiene un
registro en el almacenista.
Tiene la mejor garantía de más fácil realización: no hay juicio ejecutivo. Cuando se hace exigible,
basta que el tenedor comisione al almacenista para que se vendan. Realización Extrajudicial.
Endosado el Vale de Prenda, las mercaderías son inembargables. Ni el síndico de una liquidación
(quiebra) se puede incautar de las mercaderías, si éstas han sido depositadas.
Contrato de Seguros
Se trata en los Arts. 512 y ss. Entró en vigencia el 1 de diciembre de 2013. Es un contrato por
medio del cual se transfiere el riesgo de pérdida o deterioro que pueden sufrir las cosas a una
empresa de seguros contra el pago de una Prima o Retribución. Las partes son la compañía de
seguros y el asegurado. Existen los seguros terrestres y marítimos, regulados en el libro III.
Las cosas que pueden asegurarse son no solamente las muebles e inmuebles, sino que la vida, la
sobrevida, la salud, el patrimonio, la responsabilidad y el crédito. Existen distintos tipos de
compañías de seguros, dependiendo de los riesgos asegurables.
• Compañías de Seguros Generales: aseguran el riesgo de las cosas del patrimonio o de la
responsabilidad.
• Compañía de Seguros de Vida: aseguran la vida, las enfermedades, la sobrevivencia.
Títulos de Valores:
La Doctrina comúnmente los ha tratado como Títulos de Crédito. Son una especie de títulos
valores, porque la ley le ha reconocido a ciertos títulos, cualidades especiales. La ley le reconoce a
la letra su equivalencia en dinero. No se pueden crear por la autonomía de la voluntad.
Concepto de títulos valores.: Es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autónomo
en el contenido en él expresado.
Concepto de títulos valores.: Es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autónomo
en el contenido en él expresado.
Requisitos esenciales:
• Documento o sustrato material: todo el derecho cambiario reglamenta título, instrumento
que da cuenta de una operación, instrumentos que representan dinero, mercaderías, entre
otros. Se dice en doctrina que hay una relación cartular, porque existe un sustrato material,
hay un documento al que se le incorpora un derecho por una declaración de voluntad.
Derecho Comercial I – A. Parra 27
Reemplaza al dinero, tiene poder liberatorio. Sin la acción no se ejercen los derechos de
accionista.
Derecho cartular, proviene porque antes el sustrato que los contenía era el papel.
Actualmente se ha tendido a la desmaterialización, considerando los medios electrónicos,
pero que en Chile se está atrasado en dicha materia por no existir cuerpo legal que pudiera
contemplarlos.
• Necesariedad: para ejercer el derecho, se necesita el título. Si no se tiene, no se puede
ejercer el derecho.
• Literalidad: El contenido y la extensión del derecho y de la obligación son lo que aparece
literalizado en el título, escrito en él.
• Autonomía: es el concepto del derecho cambiario más mal entendido en nuestro sistema.
Que sean autónomas significa que son originarias, no derivativas porque son AJ Unilaterales
que nacen cuando se declaran. Está dicho en la ley. Basta que una persona quede obligada y
el títulos será exigible: lo malo de uno no afecta a lo bueno de lo otro. El título pasa a tener
vida propia, independiente del negocio causal.
Clasificaciones (Mañana)
• según qué representan
o Representativos de dinero, títulos de crédito
o Mercaderías
o Participación social
• Según cómo circulan
o Nominativos
o A la Orden
o Al Portador
Clase 8
Martes, 08 de abril de 2014
Clase cancelada por el ilustrísimo paseo a Cajón del Maipo. No hay apuntes.
Derecho Comercial I – A. Parra 28
Clase 9
Jueves, 10 de abril de 2014
Qué es una Letra de Cambio: Es el documento que contiene la Orden no sujeta a condición que el
librador le da al librado para que, si acepta, le pague al beneficiario una suma de dinero en un
plazo y lugar señalados en el título.
La ley no define los conceptos anteriores, sino que son parte de la doctrina. En cambio, sí define
que es el Cheque en el Art. 10 del DFL 707 que regula las cuentas corrientes bancarias y cheques:
es la orden escrita y girada contra un banco para que este pague, a su presentación, el todo o
parte de los dineros del cuentacorrentista.
Reemplazan al dinero con poder liberatorio: significa que, cuando se usa una letra, pagaré o
cheque para pagar una obligación, se extingue dicha obligación. El cheque tiene poder liberatorio
cuando es cobrado, el pagaré cuando es endosado.
En conclusión, son actos de comercio: Las operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques
sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella
intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de
cambio.
• Cheque:
o Girador o Cuentacorrentista: persona que se compromete a pagar una suma de dinero
o Banco Librado: quien recibe la orden de pago.
o Beneficiario: quien reclama el pago contra el banco.
o Endosantes, Endosatarios y Avalistas.
Tener presente que, para entender los títulos valores, estos siempre están en circulación. Si se
mantienen en la relación jurídica causal, no interesa al derecho comercial cambiario.
Protesto por falta de pago ante Notario para iniciar la etapa judicial.
Portador o Tenedor Legítimo: aquel que tiene en su poder la letra de cambio y que tiene derecho a
cobrar el título. Un endoso en blanco es traslaticio de dominio, como si fuera un título al portador.
Para ejercer el Derecho, hay que tener el título.
Si el Endoso es regular, nada puede hacer un tenedor que no ha sido indicado en dicho endoso.
Cuando falta espacio en el título, para hacer endosos, se agrega una hoja de prolongación.
Operaciones en un Pagaré
• Suscripción
Derecho Comercial I – A. Parra 30
• Endoso
• Aval
Operaciones en un Cheque
• Giro: dar la orden de pago.
• Endoso
• Cruzamiento: orden de pago con la posibilidad de sólo depositarse
La doctrina señala que los actos de comercio formales son siempre mercantiles, porque no
importa la causa, el objeto ni la persona. El acto, por sí, es mercantil y no tiene otra ley aplicable
ni posibilidad de cambiar de naturaleza, es proforma. El que ejecuta esporádicamente Actos de
Comercio, no es comerciante, según el Art. 8
Tarea: qué dice la doctrina sobre estas operaciones. Son formales o atendiendo al elemento
Empresa
Autoestudio: Operaciones
de Banco y Bolsa23
Las operaciones de banco. Interesa
destacar que el Código de Comercio se Las operaciones de bolsa. El artículo 38
refiere aquí a las “operaciones” de banco de la Ley Nº 18.045, de 22 de octubre de
consideradas como un todo. La noción de 1981, sobre Mercado de Valores, define el
“operación” no es una noción jurídica, es concepto de bolsa de valores señalando que
más bien una noción de orden económico “son entidades que tienen por objeto
que supone la realización de varios actos proveer a sus miembros la implementación
jurídicos. Ahora bien, en cuanto a las necesaria para que puedan realizar
operaciones de banco, ellas están eficazmente, en el lugar que les
enumeradas en el artículo 83 del Decreto proporcione, las transacciones de valores
con Fuerza de Ley Nº 252, que contiene la mediante mecanismos continuos de subasta
Ley General de Bancos. pública y para que puedan efectuar las
Lo que el Código de Comercio califica de demás actividades de intermediación de
acto mercantil son las “operaciones” de valores que procedan en conformidad a la
banco que suponen, cada una de ellas, la ley”.
realización de varios actos jurídicos. No El Código ha calificado de mercantiles las
emplea el Código la noción de empresa operaciones que se realicen en la Bolsa de
para calificar la mercantilidad de las Comercio; por ejemplo: los traspasos de
operaciones bancarias, sino que se refiere a acciones, las postergaciones, etc. Respecto
las operaciones como conjunto. Otra cosa de la persona que concurre a la bolsa a
es que las empresas bancarias sean por transar valores, debe aplicarse el principio
regla general empresas comerciales que de lo accesorio para calificar la naturaleza
toman como técnica jurídica de su del acto o contrato, como lo hemos
organización la forma de sociedades expresado anteriormente, porque según
anónimas. Por lo demás, el comercio o este criterio las operaciones sobre valores
actividad bancaria sólo puede ejercerse en mobiliarios pueden no ser acto mercantil
nuestro medio por sociedades anónimas. para el que encargó el negocio. Es
Para el banco las operaciones indicadas son necesario aplicar el criterio del Nº 1º del
siempre comerciales, pero respecto de la artículo 3º, y si existe un ánimo
persona que contrata con él debe especulativo para realizar la operación, será
determinarse el carácter civil o comercial de entonces acto de comercio, “una compra o
ellas, recurriendo al principio de lo venta de cosas muebles hecha con el
accesorio. propósito especulativo”.
23
Tomado del Manual de Derecho Comercial,
Ricardo Sandoval, 70-72pp.
Nicolás Muñoz Fernández
Generación 2012
Semestre Otoño 2014
Clase 1024
Lunes, 14 de abril de 2014
Son actos de comercio formales porque son siempre mercantiles, no importa la persona que los
ejecuta, ni la causa del acto, ni el objeto. Son las letras de cambio, pagarés, cheques, y demás
documentos a la orden. Todos ellos son títulos representativos de dinero, títulos de crédito,
efectos de comercio.
Son actos de comercio formales el libramiento, la aceptación, el endoso, y el aval. Todos los actos
cambiarios son AJ unilaterales.
El endoso consiste en la transferencia de un título a la orden. Los títulos al portador en tanto, son
válidos para los cheques, pero no para las letras de cambio. Que sea al portador, significa que se
entrega al mero portador del título.
¿Las operaciones de banco y de bolsa en los números 11 y 12 son actos de comercio formales?
Autoestudio.
Los numerales 13 al 19 del art 3 tratan de los actos de comercio marítimo, que no vamos a tratar.
El número 20 trata sobre los actos ejecutados por empresas constructoras de inmuebles, caminos,
calles, puentes, diques, etc. El número 20 no es original de esta ley. Hacia 1977 regía la Ley 4.568
sobre quiebras del deudor comerciante, y del deudor no comerciante. Hasta esa época si un
constructor quebrara, era considerado como deudor no comerciante, por lo que no estaba sujeto
a las normas del libro IV del CdeC.
Sin embargo, a propósito del abuso que se daba, se incluye en este numeral, porque los actos que
ejecuta la empresa constructora son mercantiles, por lo que la empresa es comerciante, y se le
aplica una regulación de quiebras más severa. Esta nomenclatura de deudor comerciante, y
deudor no comerciante terminó, porque la Ley 18.175 la derogó y creo la categoría de deudor
calificado, y deudor no calificado.
La quiebra del deudor calificado es mucho más estricta que la de aquella del deudor que no lo es.
Son deudores calificados (Art. 41) los que ejercen actividades industriales, comerciales, mineras, y
agrícolas. Así, a todas las empresas que quiebran se les aplica el estatuto de deudor calificado.
24
Agradecimientos a Augusta Quiñones
Nicolás Muñoz Fernández
Generación 2012
Semestre Otoño 2014
Derecho Comercial I – A. Parra 33
¿Por qué se agregó el número 20 al art 3? Para efectos concursales: La ley 20.720 dictada en
enero del 2014 25, elimina los nombres deudor calificado y deudor no calificado, y habla de la
empresa deudora, y de la persona deudora (art 2 n12, 13, y 25).
Observaciones:
Recordar que estudiamos la teoría de lo accesorio que sirve para ampliar o restringir la
mercantilidad Art.1 Inc.2. El art 3 recoge la teoría de los actos mixtos o de doble carácter (cuando
es mercantil para una parte, y civil para la otra, como la venta de alimentos en el supermercado).
Hay varios actos de comercio fuera del catálogo del art 3, entre los cuales está el contrato de
asociación, el de cuenta corriente mercantil (602 y ss.), operaciones de leasing y de factoring, etc.
El artículo 1 del Código de Comercio no es necesario, en el proyecto no iba este artículo. Leer
apunte de Sergio Espinoza las críticas al art 1.
Si el acto es civil, se aplicará la ley civil. Cuando el contrato es mercantil, se debe aplicar la ley
mercantil (Código de Comercio, o leyes especiales que regulen los actos o contratos). Hay
casos en los que esta distinción no importa, porque solo hay un estatuto jurídico aplicable: el
mercantil, lo que sucede en los actos de comercio formales.
Para la prescripción:
Las normas de prescripción en materia mercantil son de corto tiempo. El art X señala que las
acciones que nacen de los contratos mercantiles prescriben en 4 años, por lo que es una
prescripción de corto tiempo. Existe muchísimas normas dentro del Código y en las leyes
complementarias, que establecen plazos de prescripción incluso menores (como la
prescripción de la acción prendaria de cobro de una letra de cambio o de un pagaré es un año
contado desde el vencimiento; la prescripción de la acción prendaria de cobro de un cheque es
de un año desde el protesto, porque el cheque no tiene vencimiento).
25
Entrará en vigencia en Octubre de 2014.
Derecho Comercial I – A. Parra 34
Para la capacidad:
La capacidad en materia mercantil es más amplia. Esto era mucho más claro cuando la
mayoría de edad se alcanzaba a los 25 años. La capacidad del menor adulto es mucho más
amplia que la del menor adulto en materia civil. Consiste básicamente en que el Art. 18
permite que se emplace en juicio al menor adulto comerciante directamente, y éste puede
comparecer directamente en juicio sin autorización de su representante legal. Cuando
estudiemos a la mujer comerciante, volveremos sobre este tema, ya que es muy importante
determinar el régimen matrimonial de la mujer.
Los actos marítimos tienen competencia arbitral, y cada vez más normas especiales del
derecho comercial, han alterado las reglas de competencia del COT. En materia de actos
terrestres se pueden alterar las normas generales de competencia a propósito del domicilio,
como por ejemplo a propósito de materia concursal, ya que puede ser competente para
conocer del concurso de acreedores, el tribunal del domicilio de la sucursal donde se contrae
la obligación que sirve como título para el procedimiento concursal. También es importante
por la forma de apreciación de la prueba: en derecho civil la prueba es tasada, mientras que
en la mayoría de los juicios mercantiles se aplica la sana crítica.
Para la prueba de las obligaciones: sobre esto hay mucho que decir.
Para efectos tributarios, tanto en la ley de la renta, como en la ley del IVA:
Lo mismo sucede con el IVA, en que la venta, prestación de servicios, arrendamiento, etc, está
gravado con IVA cuando son actividades desarrolladas por un empresario o comerciante, cosa
que no sucede cuando se trata de particulares que incurren en estas actividades.
Toda actividad comercial ejecutada por un empresario, ya sea individual u organizado como
persona jurídica, queda afecto a patentes comerciales. La patente comercial de una empresa
se calcula año a año en base al capital efectivo de cada empresa. Esto está en la ley de Rentas
Municipales.
Todo local comercial está gravado con una patente comercial que debe exhibirse, por el solo
hecho de desarrollarse una actividad lucrativa en él. Los profesionales liberales también pagan
patentes comerciales. Las patentes de que goza un local son parte de los bienes inmateriales
del establecimiento de comercio, por lo que cuando se grava hay que establecer si ella
comprende o no las patentes, permisos, autorizaciones sanitarias, etc. Hay puntos de venta
en que la patente es más cara que el valor del inmueble.
El tema de las patentes es de especialidad. Dentro de las patentes una de las más complicadas
de obtener y fáciles de perder es la de venta de alcoholes. Si esta no es debidamente
renovada, se hace un remate de patentes. La venta de patente se grava con impuesto de la
renta al mayor valor, y generalmente con IVA.
Derecho Comercial I – A. Parra 36
Clase 11
Martes, 15 de abril de 2014
Se modifican algunos supuestos del Código Civil, en cuanto a medios probatorios, valor y
apreciación de a prueba. En materia mercantil la prueba de testigos es ampliamente aplicable, la
instrumental es distinta dado que no sólo hace fe en contra de quien suscribe, sino que en el caso
de la contabilidad hace fe a favor de quien la presenta, para aquel que la lleva correctamente.
Para efectos Tributarios: para los aspectos de ley de renta e IVA, vale la pena esta distinción. Una
empresa de bienes inmuebles tributa en primera categoría, en cambio, en la venta de un
particular deben aplicarse reglas para determinar si está afecta o no a impuesto. El arrendamiento
hecho por un comerciante está afecto a IVA, por ejemplo.
Para efectos de Patentes Comerciales: toda actividad comercial lucrativa queda afecta a patentes
comerciales. Se calcula año a año en base al capital efectivo de una empresa. [Inicial, Estatutario,
Efectivo], según la Ley de Rentas. Es una obligación del empresario pagarla. Los Profesionales
Liberales pagan patente.
Las patentes de que goza un local son parte de los bienes inmateriales del establecimiento de
comercio. Cuando se enajena, debe precisarse si esta enajenación comprende o no las patentes,
permisos, autorizaciones de funcionamiento sanitarias, etc. Hay puntos de venta en los que la
patente es más cara que el valor del inmueble, por su importancia, como cuando ya no se dan más
patentes, en el caso de los taxistas por ejemplo [cuyo parque fue congelado en 2009].
Dentro de las patentes, una de las más compleja es la de alcoholes, siendo la más difícil de obtener
y la más fácil de perder. Cuando no es debidamente pagada, se saca a remate a altísimos valores.
Las normas del derecho laboral aplicables a la empresa deben aplicarse en el contexto de trabajo
[individual o colectivo], pero nada se refiere a los aspectos comerciales de la empresa.
Desde mediados del Siglo XX, en Europa, las legislaciones tienden a una regulación de la Empresa
más allá que del comerciante. La Chilena ha hecho lo propio, pero no de forma orgánica. El mejor
ejemplo es la regulación de la empresa [micro, pequeña y mediana]
Derecho Comercial I – A. Parra 37
Es aquella persona natural capaz, que hace del comercio su profesión habitual por cuenta propia.
Este empresario individual no ha tomado ninguna forma jurídica para el desarrollo de su empresa,
sencillamente ha iniciado actividades, no se ha organizado en ningún tipo social. El ejercicio del
comercio como empresario individual implica riesgo patrimonial porque no puede motu proprio
dividir su patrimonio declarando patrimonios de afectación porque en Chile rige la Teoría Unitaria
del Patrimonio, a diferencia de algunos países angloparlantes. Art. 2465.
La necesidad de crecer en capital y la imperiosa necesidad de disminuir los riesgos es la causa que
lleva al empresario a organizarse jurídicamente, de modo tal de limitar su responsabilidad, siendo
el motivo principal. Dependiendo del tipo social, la responsabilidad es limitada según los aportes.
Como las instituciones del Derecho Comercial son progresivas, el ordenamiento jurídico reconoció
las EIRL: una persona natural solamente, por escritura pública, puede constituir una EIRL que
formará una persona jurídica distinta del organizador. A partir de la ley 19.857 existe esta
posibilidad de que una persona natural tenga un patrimonio de afectación por una declaración
unilateral de voluntad.
Qué regulación tiene, en nuestro código de comercio, el Empresario: nuestro código es real y
objetivo regulando el acto de comercio, pero no está ajeno a la regulación de quienes ejercen el
comercio. El libro I lamentablemente ha de tener no más de 50 artículos útiles.
Sujetos de Comercio
• El Comerciante o principal
• Auxiliares del Comercio
o Factores o Gerentes
o Dependientes
o Agentes
o Corredores
o Martilleros
Nuestro Código define, en el Art. 7, a los comerciantes. El código señala quienes pueden ser
comerciantes y cuáles son sus principales obligaciones, desde el punto de vista mercantil.
Son Empresarios toda persona capaz que hace del comercio su profesión habitual, por cuenta
propia, según la Doctrina.
Toda persona capaz, no haciendo la distinción si es persona natural o jurídica. Qué ocurre con el
menor adulto y la mujer casada:
Derecho Comercial I – A. Parra 38
• El menor adulto tiene mayor capacidad en materia mercantil que en materia civil, Art. 18
CdeC, pudiendo ser notificado directamente de la demanda incluso.
• La mujer casada: recién en los años '80 la mujer casada en sociedad conyugal pasa a ser
plenamente capaz, queda superado. El ejercicio está en determinar en qué patrimonio
recaen los actos o contratos que realiza la mujer, distinguiendo los regímenes patrimoniales
o Soltera: sin problemas.
o Mayor de 12 - Menor de 18: Menor Adulto
o Mujer Casada en los distintos regímenes patrimoniales.
• Separación de Bienes
• Participación en los Gananciales
• En Sociedad Conyugal
Sin patrimonio reservado
Con patrimonio reservado
Y separada parcialmente de bienes.
Clase 12
Jueves, 17 de abril de 2014
Suspendida
Derecho Comercial I – A. Parra 39
Clase 13
Lunes, 21 de abril de 2014
Precisión respecto del empresario: puede ejercerla individualmente, sin personalidad jurídica, u
organizándose mediante la creación de una EIRL, SpA, o asociándose en Contratos de Sociedad,
etc.
Profesionalismo
Aquí se centra la distinción respecto de una que no es comerciante: el carácter profesional. Por
qué la ley lo califica así: significa que esta es la actividad en que desarrolla sus operaciones, es de
lo que vive y genera riqueza, donde se ha preparado para el desarrollo de los negocios. Una
persona que ocasionalmente ejecute actos de comercio no es comerciante, por tanto, no queda
sujeto a las obligaciones que la ley impone a los comerciantes.
Como Gerente de una sociedad, cuando se firma un contrato no se obliga personalmente, sino a la
sociedad, por ser un mandatario con representación, radicándose los efectos en el patrimonio del
mandante. Cuando el mandato es sin representación se radican en el mandatario.
Cuando un factor de comercio ejecuta un acto de comercio, lo hace por poder [P.P. y la firma
correspondiente], en representación de la sociedad.
Conforme al Art. 8 no son comerciante los que ejecutan actos de comercio esporádicamente, sin
perjuicio de la aplicación de la ley mercantil.
Qué se inscribe: Art. 22. Capitulaciones Matrimoniales, Pacto de Separación de Bienes, Inventarios
Solemnes, Herencias, Particiones, Haberes del Hijo, etc. Se inscribe para determinar el patrimonio
sobre el cual los acreedores harán efectivo su Derecho de Garantía General. Se busca dar
Publicidad a estos instrumentos. Son formalidades por vía de publicidad, para N°1, 2 y 3.
Llevar Contabilidad
Es un sistema escrito, física o virtualmente, que da cuenta de los ingresos y egresos de dineros,
mercaderías y bienes, en una empresa. Es un sistema ordenado diariamente. Se abre en conjunto
con el inicio de actividades del empresario, donde además se timbran los libros de contabilidad o
se autoriza a llevar la contabilidad conforme a los softwares autorizados por el Servicio de
Impuestos Internos.
Todo comerciante debe llevar contabilidad, desde que inicia sus actividades, hasta que cierra y
liquida sus operaciones. El último acto es el cierre de los registros de contabilidad. Esto se
denomina Término de Giro.
La contabilidad usada en Chile se basa en la partida doble, siendo como un espejo entre Debe y
Haber. El resultado de cuentas de activos debe ser igual a las cuentas del pasivo.
Derecho Comercial I – A. Parra 41
En base al Artículo 31, debe llevarse en pesos, para llevarla en dólares debe pedirse expreso
permiso al SII; además de llevarse en castellano. Todos los asientos contables deben llevarse
numerados en forma progresiva, sin alteraciones, sin borrones, sin enmendaduras. El error
cometido en un asiento contable no se tacha, se salva, revirtiendo la anotación contable y
haciendo posteriormente la correcta. No deben quedar espacios en blanco. Los libros se abren y
cierran diariamente, no caben anotaciones posteriores.
Cuando se cumplen todas estas normas, se dice que está "debidamente llevada". Se dice
expresamente que se cumple con el rigor de la contabilidad.
La mejor prueba, en un juicio mercantil, es una contabilidad debidamente llevada. Constan en los
libros de contabilidad.
Derecho Comercial I – A. Parra 42
Clase 14
Martes, 22 de abril de 2014
Qué libros deben llevar los comerciantes: las normas están atrasadas en relación a las obligaciones
tributarias del Código Tributario. El código hace una distinción con poco sentido: comerciantes al
por mayor y al por menor, estos últimos en el Art. 30 Inciso Final: el que vende directa y
habitualmente al consumidor.
Está desactualizada porque, según esta norma Falabella o Cencosud serían comerciantes al por
menor por vender directamente al público. El comerciante al por menor lleva una contabilidad
más sencilla. Respecto al Retail, se aplican las normas del Derecho Tributario y SII, llevando
contabilidad completa. En el caso de taxistas o agricultores por ejemplo, pagan tributos en base a
renta presunta.
Cuando se habla de comerciantes al por menor, se hace respecto del Art. 30 Inc. Final. Se
considera comerciante por menor al que vende directa y habitualmente al consumidor. Esta
diferenciación tiene sentido para distinguir algunas materias: existen mercados mayoristas donde
hay compraventas entre comerciantes para la intermediación de bienes y servicios.
• Es Privada y hace fe respecto de quién los lleva debidamente: sólo por resolución judicial se
puede ordenar la exhibición de la contabilidad. Puede ser total o parcial según corresponda
al caso. Cuando se le ordena al comerciante exhibirlos y no lo hace, hacen fe los libros de la
contraparte que sí los ha exhibido, rompiendo la regla general de la prueba civil.
Caso de una compraventa con Factura. Las facturas son pagaderas a 30 días si nada se dice.
Si no se paga, la cuarta copia de la factura hará de título ejecutivo para preparar la vía
ejecutiva. En el recibimiento de la causa a prueba se puede ofrecer prueba mediante la
contabilidad, para que un perito informe si se tomó nota de la compra y venta en el
respectivo caso. Si la contraparte no la presenta, hará fe la contabilidad de quien la presenta
y lleva debidamente.
• Los libros de contabilidad hacen fe en contra del comerciante que los lleva, así lo señala el
Art. 38, y no se le admitirá prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos. La
contabilidad es la que debe informar y traslucir el pago. Si no aparece pagado, se debe.
26
En este caso, Arreglados quiere decir debidamente llevados, en conformidad a las reglas de los Arts. 31 y
32 y en general a las normas del Código de Comercio que indican la forma de llevarla, las emanadas del
Código Tributario, Boletines del SII o del Colegio de Contadores, etc.
Derecho Comercial I – A. Parra 44
• Los libros de contabilidad, como medio de prueba, son indivisibles: no se pueden utilizar en
lo favorable y rechazar en lo desfavorable, según el Art. 39.
Se puede pedir o decretar por el tribunal como medida para mejor resolver. Para que se de lugar,
deben cumplirse los siguientes requisitos:
Obligación de mantener los libros contables hasta la liquidación del negocio del comerciante: e
incluso, posteriormente, se deberán conservar hasta los 5 años siguientes a la liquidación.
Clase 15
Lunes, 28 de abril de 2014
Clase 16 27
Martes, 29 de abril de 2014
Las partes del contrato rayan la cancha, señalando lo que quieren lograr e incluso constituir
ciertas garantías antes del contrato para su cumplimiento.
Mecanismos: las partes acuerdan preparar un contrato que no están en condiciones de celebrar
aún.
• Cierre de Negocios
• Reserva
En materia mercantil, las arras son distintas a las del derecho civil.
Para llegar al contrato, se utilizan todos estos acuerdos que llevan a un procedimiento de revisión
denominado due diligence. Todo esto, para llegar a un contrato determinado, como fusión de
sociedades, etc.
Estas normas han sido superadas por la práctica, la costumbre mercantil en silencio de ley,
configurando todo un derecho precontractual.
Qué es la Oferta: es un acto jurídico unilateral vinculante, con contenido económico, en virtud del
cual el oferente propone la celebración de determinado contrato, que puede ser una persona
determinada o puede hacerse una invitación al Público, en general.
27
Clase breve. El profesor la termina antes para poder estudiar para la prueba.
Derecho Comercial I – A. Parra 47
Requisitos Jurídicos para la validez de la Oferta: dado que es un acto jurídico, podemos
fácilmente los requisitos de validez, de modo tal que si se omiten, hay un vicio de nulidad.
• Que la oferta sea hecha por persona capaz: natural o jurídica con capacidad para obligarse.
Si es por persona jurídica, es importante que el apoderado esté habilitado para hacer ofertas
como representante por parte de la persona jurídica, sino la oferta será inoponible.
• Que verse la oferta sobre un objeto lícito: no puede recaer sobre objeto ilícito.
• Que la oferta se exteriorice: No puede manifestarse si no es física o verbalmente. Significa
que pueda ser conocida por el hombre común según la jurisprudencia, aceptado por la
doctrina. Se exterioriza la proposición de celebrar un contrato en términos inequívocos
• Que sea seria: que sea con el ánimo e intención de obligarse. De aquí se deduce la
responsabilidad precontractual: al ser un acto jurídico serio, genera responsabilidad.
• Que sea completa.
Derecho Comercial I – A. Parra 48
Clase 17 28
Lunes, 05 de mayo de 2014
La Aceptación
Concepto: Es un acto jurídico unilateral con contenido económico y vinculante por medio del cual
el destinatario pura y simplemente acepta la propuesta formulada por el oferente.
Que sea hecha por persona capaz: si la aceptación la da quien carece de capacidad de ejercicio o
quien no tiene poderes suficientes no obliga. En el primer caso a veces es vicio de nulidad relativa
y en el segundo caso de inoponibilidad.
Debe darse en tiempo y forma: Las ofertas pueden haberse hecho bajo plazo y si es que ha
expirado el plazo sin que se haya dado la aceptación, caduca la oferta.
CdeC da varios ejemplos de caducidad: Caduca la oferta con el fallecimiento del oferente o cuando
vence el plazo que conlleva la oferta.
En forma significa que el destinatario no puede hacer ninguna variación, tiene que ser pura y
simple, no puede alterar en nada la oferta, cualquier alteración es un rechazo a la oferta y se
mirara como una contra-oferta. Esto es lo que se deduce de arts. 97, 98, 99 y 100 CdeC.
En cuanto al momento en que debe darse la oferta el CdeC y doctrina hacen distinción: Si la oferta
es verbal o escrita:
Vencidos estos plazos, la oferta se tendrá por no hecha aun cuando fuere sido aceptada y si es que
la aceptación llega tardíamente, el oferente tiene la obligación de informar al destinatario que su
28
Tomado de los apuntes de Paula Riquelme Brante, con modificaciones de formato.
Derecho Comercial I – A. Parra 49
aceptación es extemporánea, debe dar pronto aviso de su retractación o del hecho que la oferta
ha caducado (Art. 98 inc. 2 CdeC). Este es un ejemplo de responsabilidad pre contractual.
La responsabilidad pre contractual tiene consagración en el CdeC en el art. 98, nace por la falta de
aviso que el oferente debe darle al destinatario respecto de su aceptación tardía. En la comisión
existe otra norma similar.
¿Qué ha dicho la jurisprudencia y doctrina respecto a la vuelta de correo? ¿A qué correo nos
estamos refiriendo?
El CdeC sabiamente no regulo una situación particular y concreta sino que dejo abierta la
institución al devenir de los tiempos. La jurisprudencia ha sostenido que es lo que tarda la
empresa de correos de Chile en trasladar una carta desde el domicilio del destinatario, desde el
domicilio del oferente.
Como existen normas respecto de cuando se entiende enviada la comunicación, debe estarse a
esas normas, que integraran los vacíos que ha dejado en algunas ocasiones el legislador.
Las normas señalan que la comunicación se entiende hecha para contar los plazos el día que se
entrega el sobre a la oficina de correos, el día del franqueo del sobre. Esto es importante para
computar los plazos.
Esto ha ido evolucionando tanto, que respecto de contratos vía correo electrónico, han debido
estas normas revisarse.
Teoría de la Expedición
El consentimiento se formaría eventualmente cuando se envía la correspondencia que contiene la
aceptación. Luis Claro Solar dice que no basta la manifestación de la aceptación, sino de que el
oferente esté en conocimiento. Es un elemento material, concreto.
Teoría de la Recepción
El consentimiento se forma cuando el oferente recibe la aceptación por el medio material, ahí se
perfecciona el contrato, aunque se ignore que ha llegado respuesta
29
Tomado de los Apuntes de Clases del Curso de Derecho Civil II Acto Jurídico de la profesora Fabiola
Lathrop G. Primer Semestre 2013.
Derecho Comercial I – A. Parra 50
Si bien es cierto en Chile rige la teoría de la aceptación, esto ha tenido fuertes modificaciones a
propósito de comercio electrónico y compraventa internacional de mercaderías.
LEER ART. 12 A) LEY 19.496 (defensa de derechos del consumidor): Se refiere a los contratos
acordados por medios electrónicos, cuando se entiende formado el contrato.
Puedo constituir sociedad, otorgar mandato, celebrar arrendamiento, celebrar leasing, realizar
operación de factoring, hacer transacciones bancarias, depósitos a plazo, afiliarme a una ISAPRE o
AFP por medios electrónicos, pero los contratos que en definitiva se ejecutan y celebran son
propiamente contratos, lo electrónico es una vía de manifestación de voluntad, así como el medio
escrito o verbal.
La diferencia es que el medio escrito utiliza caracteres aravicos, en cambio, medio electrónico un
conjunto alfa numérico. No existen los contratos electrónicos, existen los contratos acordados por
medios electrónicos.
Contrato informático que es moderno, que genera un acto de comercio, ha puesto en jaque el íter
contractual del derecho civil.
ONU ha creado varias herramientas internacionales sobre convenciones y leyes modelos respecto
de los contratos acordados por medios electrónicos, porque se pone en jaque el código para saber
cuándo se forma el consentimiento de estos contratos.
Derecho Comercial I – A. Parra 51
Esto ha avanzado tanto que en España existe jurisprudencia de tribunal supremo español de años
90 en que incorporan al léxico jurídico la palabra “clickear”, es manifestación de voluntad, implica
aceptación.
Chile, todo su desarrollo lo debe al comercio exterior y los países se desarrollan gracias a que hay
crecimiento en las importaciones y exportaciones, ningún país es autosuficiente par adentro,
necesitan comprar y vender para afuera. Convención de Viena logró que el contrato más
importante en todo el mundo fuese el mismo para todos los sistemas legales, de ahí la
importancia de la compraventa de mercadería.
Todos los sistemas quedan integrados en un solo cuerpo normativo que se aplica prácticamente al
98% de los países en el mundo que han suscrito la convención.
En una importación de mercadería desde Japón a Chile ¿Qué teoría rige? ¿Aceptación porque
nació en Chile o recepción?
Los contratos domésticos rigen por CdeC y los internacionales por Convención de Viena y los
contratos electrónicos por la normativa de ONU.
¿Puede haber consentimiento si quien da la respuesta o hace la oferta no es un ser humano? ¿Qué
es la inteligencia artificial? ¿Cómo puedo aceptarle a un computador? Averiguar
Art. 105 CdeC se refiere a materia que siempre es discutida: ¿a qué se obliga cuando se hacen
ofertas indeterminadas? Cuando las ofertas están hechas en circulares, catálogos, no son
obligatorias para quien las hace. Esta norma está tácitamente derogada y modificada por la ley de
defensa del consumidor. Esto respecto de consumidores.
La respuesta es que se acaba la promoción, duraba unos días o que se fueron todos los
productos.
¿Qué pasa si contrato es propuesto por intermedio de un corredor? En nada se altera el íter de
formación del contrato, puesto que el corredor no es mandatario, simplemente ayuda a acercar
posiciones. Por esto, el art. 106 CdeC señala que el contrato se tendrá por perfecto desde que
aceptaren los interesados, pura y simplemente, la propuesta.
El CdeC en el libro II a través de varios artículos (107 al 129) a través de estas disposiciones el CdeC
modifica normas del CC respecto del derecho de las obligaciones y lo hace a propósito de los
plazos, la dación de arras, territorialidad de los contratos, lesión enorme, medios de prueba.
En estas normas lo que hay es una distinta regulación de instituciones que ya están reguladas en el
CC, entonces cuando el acto es mercantil se aplican normas del CdeC que modifican el CC y, por lo
tanto, debo tener mucho cuidado.
LAS ARRAS
Los arts. 107, 108 y 109 CdeC se refieren a las arras en materia mercantil. Debemos referirnos para
entenderlas al CC: Arts. 1803, 1804 y 1805 CC a propósito de la compraventa se refieren a las
arras. Las arras son una garantía que hasta el día de hoy se utiliza.
Derecho Comercial I – A. Parra 52
En el libro de Álvaro Puelma se analizan las arras como acuerdos pre-contractuales, lo que yo
celebro como garantía de la celebración del contrato puede tomar la calificación jurídica de arras.
Concepto: Son una cantidad de dinero o la entrega de una cosa en garantía de la celebración o
ejecución de un contrato.
Si el contrato es civil, se aplican arts. 1803, 1804 y 1805 CC. Si el contrato es mercantil, tiene una
distinta regulación las arras mercantiles de las arras civiles.
Cuando se dan arras civilmente se entiende que las partes tienen la facultad de retractarse. El que
dio las arras, perdiéndolas, y el que las recibió restituyéndolas dobladas.
Hay 2 partes en un contrato que va a celebrarse y una le exige a la otra que para seguir adelante
con el negocio lo hará con arras, en garantía de parte del precio, se constituyen las arras, no se ha
celebrado el contrato, no está perfeccionado, pero quiero tener la opción de entrar al contrato
entonces me la garantizo mediante la dación de arras.
Si yo doy arras ¿Me puedo retractar? Si, perdiendo las arras. Si quien se retracta es el que recibe
las arras, las tiene que restituir dobladas. Este es el mecanismo del CC.
Si nada se ha dicho, ambas partes tienen la facultad de retractarse de la celebración del contrato,
el que dio las arras perdiéndolas y el que las recibió restituyéndolas doble.
¿Cuál es el plazo dentro del cual pueden retractarse? (Art. 1804 CC)
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumirá de derecho que los
contratantes se reservan la facultad de retractarse según los artículos anteriores (art. 1805 inc.
final CC). Esta es una presunción de derecho.
¿Qué caracteriza a las arras civiles? El derecho de retractación. En el CdeC no hay derecho a
retractación a menos que se pacte. La oferta de abandonar las arras o de devolverlas dobladas no
exonera de la obligación de cumplir el contrato, porque las arras mercantiles tienen una finalidad
de garantía de cumplimiento de la obligación, no de facultad de retractación.
Art. 109 CdeC: Cumplido el contrato o pagada la indemnización, las arras serán devueltas. No
pueden aplicarse en parte del precio como en el derecho civil
Derecho Comercial I – A. Parra 53
Clase 18
Martes, 06 de mayo de 2014
Los Plazos
En materia mercantil se computan de igual manera que en Código Civil, pero con algunas
modificaciones:
• Si vence en día sábado, es exigible en día hábil siguiente
• Igual regla para el caso de que la obligación venza el 31 de diciembre.
Justificación: funcionamiento de los Bancos, donde en Chile no funcionan los días sábados ni
domingo, aún en materia de letra de cambio y pagaré. El 31 de diciembre se contempla por ser un
día de inventario y balance. Se posterga por tanto al día hábil siguiente.
Esta ley reguló los distintos vencimientos que puede tener una factura: pagadera al contado, día
fijo y determinado, en cuotas, a plazo de la fecha de su emisión. Si nada se dice, la factura tiene un
plazo de cobro legal de 30 días.
Ley de Contrato
Se superó por los TLC y convenios internacionales celebrados por Chile. Las partes pueden acordar
someter el contrato a una legislación distinta. El mejor ejemplo es la Convención de Viena de
1980. Es por esto que varios estados hacen reservas a los tratados, conforme a su propio
ordenamiento jurídico
Moneda y medidas de pago: Art. 114, 115 y 116. Estas normas están superadas, en parte, por la
Ley 18.010 de operaciones de crédito de dinero. En cuanto a las medidas, rige el sistema métrico
decimal.
No debería contenerse el Art. 118 sobre que nadie está obligado a recibir más de 50 monedas de
un mismo tipo para el pago de una obligación. Es referente al Banco Central
Se modifica por la Ley 18.010 y la Ley de Derechos del Consumidor. El Art. 10/18.010 señala que se
permitiría el pago anticipado, aún contra la voluntad del acreedor. Importa para el devengo de
intereses, por ejemplo.
Conforme a las normas sobre operaciones de crédito de dinero, se puede pagar anticipadamente la
obligación, y el pago anticipado está regulado en cuanto a los intereses y reajustes. El acreedor
puede convenir con el deudor fórmulas de pago anticipado, pero no podrá superar 2 períodos de
intereses, como costo del prepago.
Mercantilmente no es posible prepagar una obligación, pero en cuanto a la ley 18.010 sí se podrá,
ateniéndose además a lo señalado por la convención.
Arts. 120, 121 y 122: tiene derecho a exigirse recibos y no necesariamente la devolución del título.
El Inc. Final del Art. 119 señala que prueba la liberación de la deuda. Complementar.
En relación al Art. 12 de la ley 18.092 y con el Art. 37 del DFL 707. Cuando una obligación se paga
con un título como un pagaré, si éste es al portador y se entrega en pago, se extingue la
obligación, novándose por la obligación emanada del pagaré.
Esta norma hoy está en colisión con el Art. 12 de la Ley 18.092, señalando que no causa novación
el giro, aceptación o libramiento de una letra de cambio o pagaré.
La ley general posterior derogaría a la ley anterior. Hoy, si se paga una obligación de dinero con un
pagaré, no causará novación salvo el pacto expreso, de lo contrario, la obligación está pendiente
de pago mientras no se haya pagado la obligación que consta en el título. Esta norma es la que rige
actualmente.
No hay pago de precio ni extinción de la obligación antes de que el cheque haya sido pagado,
porque éste no producirá novación. Debe existir liberación de los fondos.
Derecho Comercial I – A. Parra 55
En conclusión, la norma del Art. 125 sería aplicable a los demás casos, como en el del Vale Vista al
portador, pudiendo novarse y extinguir la obligación, subsistiendo sólo la emanada del título
No hay lesión enorme en los contratos mercantiles, según el Art. 126, siguiendo al Código Civil que
'acorraló' a determinados casos la lesión enorme, como en el de compraventa de bien raíz, lo cual
es un craso error porque la cuantía y significación de los contratos pueden verse afectados por su
validez según la lesión enorme. Se refiere además en el caso de la Cláusula Penal. En el caso de la
estipulación de aporte de un Contrato de Sociedad no se aplicará.
Art. 127. Las escrituras privadas que guarden uniformidad con los
libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de
terceros, aun fuera de los casos que enumera el artículo 1703 del
Código Civil.
Respecto de la fecha cierta, en materia mercantil, la tienen además delos casos señalados por el
derecho civil, cuando se incorpora a la contabilidad. Cuando es medio de prueba, la ley lleva el
mérito más allá: cuando se contabiliza un instrumento privado, como respaldo de un asiento
contable, se dará fecha cierta al documento.
Art. 128. La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la
cantidad que importe la obligación que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija
escritura pública.
• Los medios de prueba en materia mercantil son más amplios que en materia civil, para
probar las obligaciones, debe entenderse que se está frente a una obligación de esta
naturaleza
• La contabilidad pasa a ser columna vertebral en el derecho de obligaciones mercantiles.
Debe pedirse por escrito que se contabilice las operaciones mercantiles.
• La tendencia, tanto normativa como contractual es que la fórmula de controversias
mercantiles se lleva a arbitraje, de modo tal que lo normal es que en esta materia se incluya
un pacto compromisorio, no aceptar las cláusulas arbitrales.
La Cláusula Arbitral busca designar a la persona del árbitro. Si sencillamente se busca que la
controversia se someta a arbitraje, se fija una cláusula compromisoria, encontrando un
árbitro de común acuerdo, o si no hay acuerdo, se hará por juez competente.
Clase 19
Lunes, 12 de mayo de 2014
La Compraventa Mercantil
Los Arts. 130 al 160 tratan la Compraventa en materia mercantil. El estudio se divide en cuatro
párrafos:
• A propósito de la cosa vendida
• Determinación del Precio
• Efectos de la Compraventa
• Obligaciones del Vendedor y del Comprador
Preguntas:
• Si la cosa se tiene a la vista y es designada por su especie, ¿Qué facultad tiene el comprador?
R: Art. 130. Se puede reservar expresamente la facultad de probarla.
• ¿Qué plazo tiene el comprador para hacer la prueba de la cosa que se tiene a la vista?
R: Art. 131. Si nada se dice, se sujeta a una condición suspensiva potestativa durante el
término de 3 días. Si no concurre, se entenderá desistido del contrato.
• Si la cosa es de las que se compra al gusto, ¿Se presume la prueba? ¿Qué implica la prueba?
R: Art. 132. la prueba se presume, y además implica la condición suspensiva de si la cosa es
sana y de regular calidad.
• Si se ha determinado tanto la especie como la calidad de la cosa que se vende a la vista, ¿Se
entiende que la compra se ha hecho bajo condición suspensiva casual? En este caso, si el
comprador pretende que la cosa no es de la especie y calidad convenida, ¿Qué debe
hacerse?
Derecho Comercial I – A. Parra 58
R: Art. 133. Corresponde a una condición suspensiva casual, que trata de que la cosa sea de
especie y calidad convenida. Si no fuese así, el Inciso segundo señala que el examen de estas
calidades se hará por Peritos.
• Cuando las cosas se compran por orden y están designadas en especie, ¿Qué facultad tiene
el comprador?
Art. 134: tiene la facultad de resolver el contrato si la cosa no fuere sana y de regular
calidad.
•¿Bajo qué condición se hace la compra cuando la cosa debe ser entregada en un lugar
determinado?
R: Art. 137. Condición Suspensiva Casual
Precio
Los arts. 139 a 141 señalan normas mercantiles para la determinación del precio.
• ¿Es válida la compraventa si no se determina el precio, en materia mercantil?¿En qué caso
podría ser válida si el precio no está acordado?
R: Art. 139. No hay compraventa. Sólo podrá validarse cuando se han puesto las mercaderías
a disposición del comprador, en cuyo caso, se entenderá hecho por el precio corriente de las
mercaderías, en el día y lugar de celebración del contrato.
• Si la compra se acordó bajo la modalidad de que el precio de compra será el que ofrezca un
tercero ¿Qué facultad tiene el vendedor y el comprador? ¿Qué plazo tienen para manifestar
su voluntad?
R: Puede también convenirse, de acuerdo con las normas generales, que el precio sea fijado
por un tercero. Según la legislación civil, si el tercero no lo señalare no hay contrato (art.
1809 del Código Civil). Sin embargo, la legislación mercantil establece que en tal caso si el
objeto vendido hubiere sido entregado, el contrato se llevará a efecto por el precio que
tuviere la cosa el día de su celebración, y en caso de variedad de precio, por el precio medio
(Art. 140 del Código de Comercio). 30
30
Tomado de Derecho Comercial de Ricardo Sandoval, Tomo III Volumen I, 27p.
Derecho Comercial I – A. Parra 59
• ¿Cómo debe cumplir el vendedor el deber de entrega si las mercaderías no hubieren sido
singularizadas?
R: Art. 145. Debe cumplir entregándolas sanas y de regular calidad.
• ¿Qué es el reconocimiento? ¿Qué efectos tiene la falta de reconocimiento por parte del
comprador?
Derecho Comercial I – A. Parra 60
• ¿Qué derechos tiene el vendedor por la insolvencia sobreviniente del comprador, estando
pendiente la entrega? R: Art. 147. Tiene la facultad de no entregar las mercaderías si no
paga el precio, aun cuando se ha concedido un plazo adicional; salvo que se rindiere fianza
que le dé una seguridad satisfactoria.
• ¿Hasta cuando se extiende la obligación de custodia del vendedor? ¿Tiene derecho legal de
retención el vendedor, en materia mercantil?
R: Art. 150 y 151. La obligación de custodia, respondiendo hasta el dolo y culpa lata, se da
mientras no retire y traslade las mercaderías. Tendrá derecho legal de retención hasta que
se le pague el precio y los intereses correspondientes en caso de mora.
• ¿Qué acciones tiene el vendedor en caso de negativa del comprador, de recibir las
mercaderías?
R: Art. 153. Tiene varias opciones:
o Pedir la rescisión del contrato
o Pedir el pago del precio con los intereses legales
o Pagar por consignación al tribunal, donde podrá éste vender las mercaderías al
martillo.
o Solicitar el depósito cuando el comprador incurre en mora de recibir.
• ¿Qué plazo tiene el comprador para reclamar de las mercaderías cuando son entregadas en
fardos o a cubierta que impidan su reconocimiento?
R: Art. 159. Cuenta con un plazo de 3 días contados inmediatamente desde la entrega.
Derecho Comercial I – A. Parra 61
La Permuta: según el Art. 161 CdeC, sigue iguales reglas de la Compraventa Civil.
El Código de Comercio trata la cesión de créditos, de forma muy breve, señalando en el Art. 162
que se regula conforme a las normas del Derecho Civil. En el CC se regula la cesión de tres tipos de
créditos o derechos:
• La cesión de créditos personales
• La cesión del derecho de herencia
• La cesión de los derechos litigiosos
Importan los Arts. 1901 a 1908 sobre Derechos Personales. Cuando el CC habla de la cesión de un
crédito personal, ya hace una distinción en cuanto a la circulación del crédito. Cuando se habla de
personales, son los créditos nominativos, los 'páguese a'. Tales son aquellos que sólo puede
cobrarlos la persona que aparece en el crédito, o su cesionario. Se confunden aquí el título y el
modo de adquirir, porque para que haya cesión debe haber entrega del título, que se confunde
con el que sirve para la tradición.
La cesión es un Acto Jurídico complejo por el cual el cedente transfiere al cesionario, bajo la
entrega del título con su firma, el derecho a cobrar a un tercero. Como acto jurídico requiere dos
etapas:
• Entre cedente y cesionario
• Respecto del deudor cedido.
Partes intervinientes:
• Cedente: es el acreedor. Por ejemplo, el vendedor, el arrendador, el comisionista por el
precio de la comisión. Tiene un derecho personal para exigir una prestación a un tercero.
• Cesionario: es quien adquiere el crédito contra el pago de un precio por la cesión.
• Deudor Cedido: No es parte de la cesión de créditos. Es el comprador, que debe pagar la
suma de dinero. Es el arrendatario, el comitente, etc.
Clase 20
Martes, 13 de mayo de 2014
La cesión de un crédito comprende sus garantías como lo dice el Art. 1906. Si está perfeccionada,
los efectos son los siguientes:
• El deudor cedido debe pagar al cesionario, porque perfeccionada la cesión no podrá pagar al
cedente, porque paga mal, y el que paga mal, paga dos veces. El pago del deudor cedido al
cesionario tendrá poder liberatorio, el deudor que paga se legitima pasivamente, se libera
de la obligación pagando en tiempo y forma.
• Si el deudor cedido, respecto de la notificación perfeccionada, paga al cedente, pagará mal,
no se legitimará pasivamente, quedando obligado a pagar doblemente. ¿Qué ocurre si el
deudor cedido no paga al cesionario; de qué responde el cedente al cesionario si no paga al
deudor cedido? La respuesta está en el Art. 1907, como una secuencia:
o El cedente responde sólo de la existencia del crédito, no tiene ninguna otra
responsabilidad, salvo pacto expreso.
o Si se pacta que responde por la solvencia del deudor cedido, ese pacto de
responsabilidad sólo se refiere a la solvencia presente, salvo pacto expreso que
comprenda la solvencia futura.
o Si se pacta que responde de la solvencia presenten y futura, sólo responde por el
precio de la cesión y no por el monto del crédito, salvo pacto expreso que comprenda
que la responsabilidad es por el valor nominal del crédito.
• Puede oponerle al cesionario sus defensas personales en contra de él, es decir, una
Compensación para el caso particular, oponer una excepción de los Arts. 1605 y ss.
• Puede oponer Reserva: la facultad que tiene el deudor para conservar en contra del
cesionario las defensas que tenía en contra del cedente. Art. 1659. Si no hace expresa
reserva de sus derechos, los perderá. El código no da las reglas para hacer la reserva, pero se
refiere a defensas personales, relación al Art. 1906CC.
El Código, en el Art. 162 Inc. 2 autoriza la notificación por un ministro de fe: ¿Podrá hacerlo por
una carta, aún fuera de su jurisdicción? Ha sido objeto de nulidades, defensas, excepciones Art.
464 N°6 CPC. El "secreto" es que el notario puede notificar por correo certificado, remitido por
Correos de Chile, con exhibición del título en copia autorizada. Esto ya es costumbre mercantil, por
cumplir con el requisito de las dos sentencias.
Ninguna empresa de correos privado es ministro de fe, sólo es una empresa privada, no tiene
certificación legal, Correos de Chile sí, conforme a su ley de mediados de los '50. Cada vez que se
diga que se notificará por Correo, se hará por Correos de Chile.
Correo Certificado: es certero por cuanto la empresa de correos de Chile, como ministro de fe
instituido por la ley, puede dar fe del lugar de la entrega, la fecha de la entrega y de la persona que
recibió el sobre. Para eso, las planillas de los carteros son instrumento público.
Toda venta debe facturarse, la excepción es la emisión de la boleta. No señala la definición, sino
que la regula físicamente. Regula el cobro del Impuesto de Valor Agregado.
No es un título de crédito:
• Porque en el derecho comparado expresamente se ha regulado como factura de crédito,
para diferenciarla de la simple factura. En Chile no existe dicha distinción.
• Sólo el legislador crea los títulos de crédito, y el legislador no le ha dado ni a la factura ni a la
cuarta copia tal carácter.
• Toda operación sobre título de crédito representativo de dinero, es decir, sobre un título de
crédito, está gravado con Impuesto de Timbres y Estampillas. La negociación de una factura
está exenta del impuesto por expresa disposición de la ley.
• Es de la esencia del título de crédito la necesariedad del título para el ejercicio del derecho.
En Chile, el título queda en manos del deudor. En la factura, el original se lo queda el cliente,
el comprador.
• Es de la esencia del título de crédito su circulación por endoso. El título se concibe por el
legislador para su circulación, el propósito es ser un medio de pago, un efecto de comercio.
La cuarta copia de la factura no se endosa, sino que se cede con ciertas modificaciones. En
Argentina, la factura de crédito queda en poder vendedor, que se transfiere por endoso.
Clase 21
Lunes, 19 de mayo de 2014
La ley 19.983 no define la factura, sino que regula la emisión de una cuarta copia con el propósito
de su transferencia, o de su cobro, pero sin dar una definición.
Alguna Jurisprudencia o Doctrina considera que es un título de crédito, pero esto no es así. En
poder del acreedor queda la cuarta copia de la factura con dos finalidades:
• Transferir el crédito emanado de la operación
• Facilitar su cobro por una vía judicial expedita, indubitada, que sería un juicio ejecutivo que
hay que preparar. La factura no tiene mérito ejecutivo, la ley no lo señala, menos aun la
cuarta copia de la factura.
gracia en materia mercantil, pero la práctica contravenía esto. La ley ahora establece un
mecanismo de vencimientos, estableciendo un plazo legal tácito: si nada se dice, la fecha de
vencimiento de la factura es a 30 días desde su fecha de emisión. No es necesario pactar
nada porque la ley estableció el plazo.
Una persona que recibe una factura, aún sin pagarla, puede hacer uso del crédito fiscal del
IVA, lo cual parece un injusto. Se pone fin a esto con la factura electrónica, porque cuando la
recibe irrevocablemente podrá usar el crédito, sino de lo contrario no se descarga el
impuesto sobre quien la emite. Esto, a propósito de una próxima normativa del SII.
El Art. 160 CdeC y el Art. 3/19.983, aplicable tanto a la factura electrónica como a la física, señalan
que se tendrá por irrevocablemente aceptada la factura si no se reclama de su contenido dentro
del plazo de 8 días desde su fecha de emisión.
Se entrega la factura si el comprador deja pasar el plazo de 8 días y no la rechaza, quedará
irrevocablemente aceptada.
¿Se puede prohibir la cesión del crédito?: No, se prohíbe. Así queda señalado en el Art. 4/19.983.
Se prohíbe además, por la misma disposición la retención indebida o la inutilización de la cuarta
copia; o la falta de entrega del recibo de las mercaderías o servicios.
Si se niega a la entrega de la cuarta copia, la destruye, o no otorga el recibo, nace una acción
indemnizatoria del Art. 4 Inciso Final, muy desconocida y muy gravosa. Se puede demandar ante el
Juez de Policía Local una indemnización de hasta 5 veces el valor de la factura. Tiene a favor esta
acción además el cesionario de la factura, o la empresa de factoring.
Compraventa como relación jurídica causal o basal. El acreedor tiene la acción de cobro emanada
de la compraventa, que prescribe en 4 años, contado desde la fecha de vencimiento. Se emite la
factura y puede, o cobrarse en un juicio ordinario, o hacerlo mediante el procedimiento creado
por la Ley 19.983 para el cobro de la cuarta copia, que prescribe en 1 año contado desde la fecha
de vencimiento. No confundir entonces la acción de cobro de la factura, con la acción de cobro
de la cuarta copia de la factura.
Derecho Comercial I – A. Parra 69
Clase 22
Martes, 20 de mayo de 2014
Continuación: Facturación
Se autorizó por el SII, junto a otros documentos electrónicos, a partir del 2002. Luego de la ley
19.983 queda regulado en rango legal y no en circulares como anteriormente.
La resolución es una respuesta que da el SII, el oficio es una orden del SII, la circular es una
regulación del SII por mandato de la ley.
Como emisor de la factura, se es Cedente, a un Factoring que será el Cesionario. Deberá colocarse
“Cedida a …" y se entrega la cuarta copia. El Factoring notificará la cesión mediante carta
certificada. Produce efecto desde el 6° día siguiente de enviada la factura
Cuando se trata de factura electrónica, la cesión se hace por medios electrónicos, mediante el
módulo dispuesto por el SII, y mediante firma electrónica avanzada.
La Reserva
El deudor cedido tiene la facultad para oponerle al cesionario sus defensas personales que tiene
con él, mecanismos para no pagar. Si el deudor cedido tenía en contra del cedente ¿Puede
oponérselos al cesionario? Sí, si puede hacerlo siempre que lo haya hecho previamente, según el
Art. 1659, para el caso de la Compensación.
Personales: sólo la persona puede oponerlas como defensa, respecto de determinadas personas.
Es una defensa personal, en consecuencia, no es transferible a otra persona.
• Compensación
• Remisión
• Nulidad Relativa
Reales: emana del título, pueden oponerse contra cualquiera
• Pago
• Nulidad Absoluta
• Contrato no Cumplido
• Falta de Requisitos del Título
• Prescripción de la Acción
Excepciones Necesarias a Reservar: las excepciones personales contra el cedente. ¿Es necesario
que el deudor cedido reserve las excepciones reales? No. ¿Es necesario que el deudor cedido
reserve las excepciones causales? No. Lo anterior, según el Artículo 163 CdeC.
Caso de la CV de un Auto. Se compra con $1M al Contado y $9M en Cuotas. El crédito se cede a un
financista o a una compañía de factoring. El deudor cedido es notificado de la cesión, pero al cabo
de un tiempo el auto tiene un vicio redhibitorio. Deberá oponer las excepciones contra el
vendedor por contrato no cumplido.
Art. 3/19.983 señala que al cesionario le serán inoponibles las excepciones personales que hubiere
podido oponerse a los cedentes de la misma. Es una pésima redacción, una mala copia de la Ley
18.092.
Si se cede una cuarta copia de una factura que da cuenta de una compraventa con mercadería no
entregada, ¿Puede el deudor cedido oponerle al cesionario [Compañía de Factoring] la excepción
de contrato no cedido? Hay dos respuestas. Desde la Empresa de Factoring y Desde la otra
perspectiva.
Si la empresa de factoring notifica, no necesita reservar las excepciones reales y causales, sólo las
personales. Colisiona entre el Art. 163 Inc. 1 y el Art. 3/19.983, porque no está derogada.
El factoring señala que hay una derogación tácita. En los recursos de casación se discute si es
posible que esta norma haya derogado una norma de orden público. Cabe recordar que, desde la
perspectiva del derecho civil, no son disponibles: pueden no ejercerse, pero no renunciarlas
anticipadamente; por lo cual no cabe esta derogación tácita.
Derecho Comercial I – A. Parra 72
Clase 23
Lunes, 26 de mayo de 2014
Ni las excepciones Reales ni las excepciones Causales deben reservarse para el Derecho Mercantil.
Art. 163 Inc.2. Han pasado al olvido, a propósito del Art. 3/19.983 que vino a regular la
transferencia de las copias de la factura, para darle un primer marco legislativo a las operaciones
de Factoring y que estableció un procedimiento de cobro.
Al cabo de un tiempo, se dieron cuenta que se defendían con excepciones reales o causales,
oponiéndoles al Factoring excepciones que no le interesaban, por lo que lograron una reforma en
el Art. 3 Inc. Final, queriendo tomar en parte el texto de la Ley 18.092, Art. 28, pero mal
entendido.
Art. 28: refiere a las excepciones basadas en relaciones personales, que es mucho más amplio.
Habla de la purga de las excepciones: si circula, lo abstrae de la relación causal, donde el portador
del título sabrá que puede cobrar el título sin que le interpongan excepciones, pero no restringe al
respecto de las excepciones reales.
Actualmente el Art. 3/19.983 y el Art. 28/18.092 se entienden en el mismo sentido, pese a que
contienen normas distintas.
La ley regula dos objetivos: la transferibilidad -cesibilidad de la cuarta copia- y su cobro judicial.
SUMA
EN LO PRINCIPAL: Solicita notificación por falta de pago de copia de factura
PRIMER OTROSÍ: Acompaña documentos
SEGUNDO OTROSÍ: Patrocinio y Mandato.
Tribunal
EN LO PRINCIPAL: Decreta traslado y autos.
Si no hubo objeción: se certifica por el secretario del tribunal que queda firme o ejecutoriado. Se
procede a la vía ejecutiva.
El grave defecto del Art. 5 d) es que la notificación de la preparación de la vía ejecutiva por falta de
pago de la factura no interrumpe la prescripción. El Art. 100 no se puede aplicar por analogía
porque se refiere a la prescripción como sanción de ineficacia, es restrictiva. Basta con que la
excepción demore más de 1 año para aplicar la prescripción.
El que dolosamente impugne de falsedad y sea vencido totalmente, debe pagar una indemnización
de perjuicios tasada legalmente. Además de pagar el monto del título y el IMC, la indemnización es
de una suma igual al insoluto.
Derecho Comercial I – A. Parra 74
El Art. 6 señala que estas mismas normas de cesibilidad y cobro se aplican a la factura de compra:
la emite el comprador cuando el vendedor no es contribuyente. Caso de que un CV de autos le
emita una factura de compra a una sucesión que ha recibido 15 camiones en herencia, de giro de
transportista.
Art. 9: trata la factura electrónica. Art. 10: termina de dar la razón en todo lo criticado.
Clase 2431
Martes, 27 de mayo de 2014
El factoring es una operación de financiamiento por medio de la cual una empresa especializada
compra las cuentas por cobrar del cliente, mediante el mecanismo de la cesión de créditos (el
factoring es el cesionario y se presentará al cobro de las facturas u otros documentos cedidos al
vencimiento). La empresa de factoring además de comprar créditos, presta otros servicios: de
análisis de riesgo, de cobranza, etc. Pero el núcleo está en el financiamiento a través de la compra
de un activo circulante, es decir, las cuentas por cobrar.
Entonces es correcto decir que es una empresa de financiamiento, porque la empresa que vende
las cuentas obtiene caja.
En el activo circulante la empresa del factoring tiene letras, pagarés, contratos, facturas, etc, todas
cuentas por cobrar. Todos ellos son activos circulantes que se pueden hacer líquidos, entonces en
vez de tener una cuenta por cobrar, tengo dinero en caja. Ricardo Sandoval se refiere brevemente
al factoring en su libro, o Álvaro Puelma Accorsi.
El problema está en que en Chile ninguna ley regula la operación de factoring. Ello a pesar de que
hoy sea una operación diaria y muy frecuente en el día a día. Es uno de los mecanismos de
financiamiento de la empresa.
Es un negocio financiero de riesgo, medido en una mayor tasa (a mayor riesgo, mayor tasa).
Leasing
El leasing es una operación de financiamiento por medio de la cual el cliente de la compañía de
Leasing otorga un mandato a la empresa para que compre un bien de capital al fabricante, y luego
se lo entregue en uso por un periodo de tiempo, contra el pago de una suma periódica, y bajo una
oferta irrevocable de venta denominada "opción de compra".
31
Agradecimientos a Augusta Quiñones
Derecho Comercial I – A. Parra 76
usuario de un leasing operativo adquirirá el dominio del bien, porque la finalidad del contrato
es el uso de un bien, y no su adquisición.
• Financiero: es aquel que permite al final del contrato la adquisición de un bien mueble o
inmueble. Si se trata de un bien que recibe un nombre específico en la contabilidad, y que
tiene una categoría especifica contablemente, es un bien de capital, que será parte del activo
fijo de la empresa (inmueble, maquinaria, sistemas computacionales, software, impresora,
etc). Lo que lo caracteriza es la posibilidad de que el cliente, al término del contrato, se haga
dueño de los bienes (sean muebles o inmuebles).
La compañía de leasing, según la regulación del SII, no puede tener bienes en stock para darlos en
leasing. De ahí que ellos compren al fabricante por mandato del cliente.
Pero esta suerte de compra no hace a la compañía de leasing propietaria en términos del CC,
porque lo que hace es comprar para el cliente por tener un mandato de éste para comprar. El
cliente no tiene dinero para comprarlo, y no quiere un crédito de banco con prenda, por eso opta
por el leasing. Cuando se celebra el segundo contrato, que es la entrega del bien bajo el pago de
una renta periódica para su uso, la compañía de leasing le otorga al cliente una opción de compra,
que es esencial para que haya opción de leasing financiero. Si no hay opción de compra, no hay
leasing financiero.
Jurídicamente lo que ocurre es que al otorgarle la compañía de leasing una opción de compra al
cliente, ha dejado el bien en una calidad jurídica muy singular, porque ha acordado jurídicamente
su venta irrevocable. No es una promesa de compraventa, ni una compraventa con reserva de
dominio, sino que la compañía entrega el bien diciéndole que se compromete irrevocablemente a
vendérselo de cumplirse tres condiciones copulativas y suspensivas:
Al final del contrato el cliente tiene tres posibilidades: ejercer la opción y hacerse dueño contra el
pago de la última cuota; o devuelve el bien; o mantiene el contrato pero con un nuevo bien.
Sin embargo surge un problema, cual es, que el leasing obedece al sistema anglosajón, que tiene
una visión del dominio distinta a la del derecho romano, pudiendo generar figuras muy distintas,
como la del arrendamiento. Por eso ha costado tanto adaptar esta figura a los países romanistas,
ya que nuestra calificación del dominio es distinta a la anglosajona.
Clase 25
Martes, 03 de junio de 2014
Mandato Mercantil
Art. 233 .- “El mandato comercial es un contrato por el cual una
persona encarga la ejecución de uno o más negocios lícitos de
comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o
mediante una retribución y a dar cuenta de su desempeño.”
Comisión
Es el regulado por el código de comercio, en los demás casos se remiten a este. Cuando habla
sobre la comisión también la define.
Sub-Clasificación de la Comisión
• Para vender:
• Para comprar
• De transporte por tierra, ríos o canales navegables
• Para ejecutar operaciones de Bancos
Puede ser:
• Por Cuenta Ajena: todos los efectos, derechos y obligaciones que surjan con motivo de la
ejecución del negocio se radicarán en el patrimonio del tercero, del comitente, y no
necesariamente en el patrimonio del comisionista.
• Por Cuenta Propia
Comisionista
• A nombre propio:
o Se obliga personalmente con quien contrate, aunque el comitente concurre a la
celebración del Acto
o Puede reservarse el derecho de declarar más tarde por cuenta de quién se actúa.
Queda desligado del acto, y el comitente sustituye retroactivamente al comisionista
en los derechos y obligaciones, respecto del tercero con el que se contrató
o El comitente no tiene acción contra los terceros con quien contrata el comisionista,
pero puede exigirle al comisionista que ceda las acciones, derechos y obligaciones.
o Comisionista que declara que el contrato le pertenece y toma sobre si su
cumplimiento, se constituye en fiador de los contratos. El comisionista no solo actúa a
nombre propio, sino que el contrato le pertenece, pero se actúa en virtud de un
mandato, por lo que en teoría se radicarán en el patrimonio del comitente: si se
adjudica que el contrato le pertenece, tiene responsabilidad por las obligaciones que
surjan.
• A nombre del comitente: Solo será el comitente el que queda obligado frente a terceros. El
comisionista conserva frente al comitente y a terceros, los derechos y obligaciones del
mandato.
Comitente encarga
negocio. Comisionista
puede a su arbitrio:
Aceptar Rechazar
Si comitente no elige
en tiempo razonable a
otro, comisionista
puede pedir a tribunal
el depósito de lar
mercaderías y pago de
Cuando Rechaza
• Dar aviso en primera oportunidad: tan pronto como pueda realizarse
• Medidas conservativas mientras el comitente no sea avisado, porque envuelve la necesidad
de ejecutar un negocio determinado, que sigue una cadena de eventos, donde si se falla uno
puede ser que el negocio se vea afectado.
Cuando Acepta: Puede hacerlo expresa o tácitamente. El Comisionista debe ejecutar y concluir la
Comisión.
• Tácitamente: empezar a ejecutar los actos que implica el mandato
• Expresamente: explicitarlo.
Una vez perfeccionado el consentimiento, importan los derechos y obligaciones que surgen.
Delegación, por ley, no está autorizada, pero el CdeC tiene una excepción específica:
Límites al Comisionista
• No alterar marcas de los efectos
• Dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderías.
o Comitente no podrá reivindicarlas, sino pagando la deuda garantida hasta el valor de
las mercaderías. Esta regla está establecida en favor de terceros de buena fe.
o Si prueba que el acreedor sabía al momento de recibirlas que no pertenecían al
comisionista, podrá reivindicarlas, porque no existe buena fe detrás.
• Salvo autorización formal, se prohíbe hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por
cuenta propia y ajena. Casos específicos, Art. 271 CdeC
Clase 26 32
Martes, 17 de junio de 2014
Prohibiciones: son límites legales que se le imponen al comisionista. Son prohibiciones genéricas.
• No alterar marcas de los efectos
• No puede dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderías que recibe. El legislador
regula el caso de que el comisionista haga propio los bienes. El Comitente no podrá
reivindicarlas, sino pagando la deuda garantida hasta el valor de las mercaderías. Si prueba
que el acreedor sabía al momento de recibirlas que no pertenecían al comisionista, podrá
reivindicarlas. De todas formas, protege la buena fe del tercero.
• Salvo autorización formal, se prohíbe hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por
cuenta propia y ajena. Casos específicos, Art. 271 CdeC.
32
Notas:
El Lunes 9 se usó la clase para resolver dudas.
El Miércoles 11 fue el segundo control oral.
El Jueves 12 no hubo clases.
Derecho Comercial I – A. Parra 83
• Hay un derecho legal de retención hasta que pague. Retener las mercaderías consignadas
hasta el pago preferente y efectivo de sus anticipos, intereses, costos y salario, siempre que:
o Que las Mercaderías hayan sido remitidas de una plaza a otra.
o Que hayan sido entregadas:
• Real: cuando las mercaderías están a disposición del comisionista en sus
almacenes o en almacenes ajenos, en depósitos de aduana o en otro lugar
público o privado.
• Virtual: si antes que las mercaderías estén a disposición, se pudiera acreditar
que han sido expedidas con carta de porte o conocimiento, nominativos o a la
orden.
o El comisionista que recibe mercaderías expedidas de una plaza a otra en prenda de un
préstamo o anticipo, goza de derecho de retención, con tal que la factura contenga la
declaración de la suma prestada o anticipada, y la especie y naturaleza de los efectos
remitidos.
o Si no se remiten de una plaza a otra, sólo tiene derecho de prenda sobre las
mercaderías entregadas real o virtualmente.
Responsabilidad
Recta ejecución de las obligaciones emanadas en el contrato. Si hay incumplimiento, habrá
responsabilidad.
Responderá de:
• De deterioros o pérdidas cuando negocio está en su poder, salvo caso fortuito o vicio
inherente.
o Contra-excepción: es responsable si el caso fortuito o vicio inherente cuando ha
ocurrido por su culpa.
• El comisionista que distrajere fondos suministrados por el comitente para emplearlos en
negocio propio:
o Abonará el interés legal desde el día en que los fondos llegaron a su poder, hasta su
total reintegro.
o Indemnizar perjuicios ocasionados por incumplimiento.
o Pena de abuso de confianza. Ya no existe, se regula por otra institución.
• Si da en prenda bienes o fondos de la comisión, comete abuso de confianza.
• Son de su cargo los préstamos, anticipos y ventas al fiado, hechas sin autorización del
comitente. Comitente podrá exigir lo recibido por el comitente, dejando de su cuenta los
contratos celebrados.
Derecho Comercial I – A. Parra 84
• Cuenta rendida debe concordar con asientos contables. Si no concordaren será responsable
de hurto por falsedad, como sanción adicional a las anteriores. Por mentir en los asientos
contables, hay una indemnización de perjuicios que resultaren.
• Incurre en hurto por falsedad también, el comisionista que altere precios o condiciones
contractuales, suponga gastos o exagere los hechos. El verbo rector es mentir.
Término de la Comisión
• Deberá observar estrictamente las instrucciones que tenga en cuanto a la especie, calidad,
cantidad, precio y demás circunstancias de las mercaderías que su comitente le pidiere.
• Excediendo las instrucciones respecto a la especie y calidad de las mercaderías, comitente
no estará obligado a recibirlas. Pero si el exceso fuere en la cantidad, comitente deberá
aceptar las mercaderías pedidas, dejando las demás a cargo del comisionista.
• Comitente podrá no recibir las mercaderías, aun cuando haya pagado el precio del
transporte de las mercaderías, con tal que, en el acto de abrir los embalajes que las
contengan, proteste no recibirlas por no ser de la misma especie o calidad indicadas en sus
instrucciones.
• Compradas las mercaderías a precios más altos que los señalados en las instrucciones, el
comitente podrá aceptarlas o dejarlas por cuenta del comisionista. Conviniendo éste en
percibir solamente el precio señalado, el comitente será obligado a recibir las mercaderías.
o Se regula aquella situación donde se compra pero a un precio más alto: puede
aceptarse o dejarse, es arbitrario.
• Comisionista encargado de comprar y hacer transportar mercaderías por precios fijos, no
podrá exigir se compense el exceso de precio de una de estas operaciones con la baja que
hubiere obtenido en la otra. Se relaciona con los casos donde la comisión implica trasladar
las mercaderías de un lugar a otro.
• No podrá comprar efectos por cuenta de su comitente a mayor precio del que tuvieren en la
plaza los que se le han pedido, aun cuando el comitente le hubiere señalado otro precio más
alto. En caso de hacerlo, el comisionista abonará al comitente la diferencia del precio. Si se
encarga a comprar a X cantidad y el precio está a x/2, el legislador señala que si el precio es
menor al fijado, y el exceso deberá reitegrarse.
Derecho Comercial I – A. Parra 85
• Comprando a condiciones más onerosas que las que rijan en la plaza, responderá a su
comitente del perjuicio que le causare, sin que le sirva de excepción el haber hecho compras
por cuenta propia en iguales términos.
• El dominio de las mercaderías compradas y recibidas por el comisionista pertenece al
comitente, sin perjuicio de la obligación de custodia y conservación.
• Expedidas las mercaderías, cesa la responsabilidad del comisionista, y ellas corren de cuenta
y riesgo del comitente, salvo que hubiere convención en contrario.
• El comisionista goza de derecho de retención del artículo 284, aun respecto de las
mercaderías que se encontraren en tránsito al tiempo de la quiebra de su comitente.
• Cesa el derecho de retención desde el momento en que las mercaderías sean entregadas
realmente al comitente.
Derecho Comercial I – A. Parra 86
Clase 27 33 34
Jueves, 19 de junio de 2014
Continuación: Comisión
Comisionista de transporte es aquel que, en su propio nombre pero por cuenta ajena,
trata con un porteador la conducción de mercaderías de un lugar a otro.
Fuera de los libros cuya teneduría prescribe el artículo 25, el comisionista deberá llevar un
registro especial en que copiará íntegramente las cartas de porte que suscribiere. Carta de
porte: es el documento que da cuenta de la naturaleza, calidad, cantidad, condiciones que
se encuentra al momento en que la persona le entrega porteador (transportador) para
que éste los transporte de un lugar a otro. El comisionista además de llevar la
contabilidad, además debe llevar el libro de cartas de porte porque el puede ser que el
porteador transporte mercaderías no sólo de un comitente sino que puede transportar
muchos más, es necesario que se distinga entre una mercadería de uno y las de otro, por
ello las mercaderías tienen marca, etc, para no confundirla porque puede traer perjuicios.
Es obligación del comisionista asegurar las mercaderías que remitiere por cuenta ajena,
teniendo orden y provisión para hacerlo, o dar pronto aviso a su comitente si no pudiere
realizar el seguro por el precio y condiciones que le designaren sus instrucciones.
Ocurriendo la quiebra del asegurador, pendiente el riesgo de las mercaderías, el
comisionista deberá renovar el seguro, aun cuando no tenga encargo especial al efecto.
Cada vez que se transportan mercaderías, ellas vienen aseguradas tanto en su valor como
contenido, el comisionista no sólo debe transportarla sino que además debe asegurar las
mercaderías y si no puede hacerlo debe avisarle al comitente para que este tome las
medidas necesarias para que no le cause perjuicio. Si la empresa aseguradora quiebra hay
que contratar una nueva porque siempre deberá estar asegurada.
33
Agradecimientos a Caroll Carmona
34
La segunda parte de esta clase fue anexada en la parte de Sociedades para mantener el orden
Derecho Comercial I – A. Parra 87
Sin embargo, no responderá de las pérdidas o daños que se causaren por haber cumplido
literalmente las instrucciones del comisionista principal, aun cuando éstas fueren
contrarias a las del comitente.
Mancebos y factor:
Art. 325. Cuando los factores y dependientes contrataren a nombre de sus comitentes,
expresarán en la ante-firma de los documentos que otorgaren que los suscriben por
poder. PP por poder, por el solo hecho de certificar al notario ante el cual se firama y
que los actos se radiquen en el patrimonio del comitente, del principal, porque está
actuando PP o en representación de otra.
Art. 326. Obrando en la forma que indica el precedente artículo, los factores y
dependientes obligan a sus comitentes al cumplimiento de los contratos que celebren, sin
quedar ellos personalmente obligados.
Art. 328. Los factores o dependientes que obraren en su propio nombre quedan
personalmente obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entenderá que los
han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes:
1°. Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que
administran;
2°. Si hubiere sido celebrado por orden del comitente, aun cuando no esté
comprendido en el giro ordinario del establecimiento;
Art. 329. En cualquiera de los casos enumerados en el anterior artículo los terceros que
contrataren con un factor o dependiente pueden, a su elección, dirigir sus acciones contra
éstos o contra sus comitentes, pero no contra ambos.
Art. 330. En ningún caso podrán los factores o dependientes delegar las funciones de su
cargo sin noticia y consentimiento de su comitente. El mandato mercantil es un contrato
de confianza, porque si yo le entrego la administración de un negocio a una persona es
porque confío en sus capacidades, por lo tanto no se puede desligarse arbitrariamente de
las obligaciones
Art. 331. Se prohíbe a los factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar interés
en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo género que las hagan por cuenta de
sus comitentes, a menos que fueren expresamente autorizados para ello. Sería
competencia desleal, porque el comisionista maneja información delicada. Protege la
buena fe y sanciona el dolo.
Art. 332. No es lícito a los factores o dependientes ni a sus principales rescindir sin causa
legal los contratos que hubieren celebrado entre sí con término fijo, y el que lo hiciere o
diere motivo a la rescisión deberá indemnizar al otro los perjuicios que le sobrevinieren. La
RG es la buena f, la mala fe se prueba, si se le quita la seriedad al acto, éste deja de tener
sentido.
Art. 333. Sólo son causas legales de rescisión por parte del principal: (TAXATIVO)
3a. Las injurias o actos que, a juicio del juzgado de comercio, comprometan la
seguridad personal, el honor o los intereses del comitente: acá hay un juicio de
por medio, existe un expediente que el juez deberá decidir.
Art. 334. Sólo son causas legales de rescisión por parte de los factores o dependientes:
1a. Las injurias o actos de que habla el número 3° del precedente artículo.
Tienen que ver con el honor, con la fama de la persona por lo tanto genera daños.
Art. 335. No teniendo plazo determinado el empeño de los factores o dependientes con
sus principales, cualquiera de ellos podrá darlo por concluido, avisando al otro con un mes
de anticipación. El principal, en todo caso, podrá hacer efectiva, antes de vencer el mes, la
despedida del factor o dependiente, pagándole la mesada que corresponda. Se relaciona
con que en materia laboral se debe dar aviso previo antes de despedir, si no, se debe
indemnizar.
Art. 337. Fuera de los modos que establece el Código Civil, el mandato de los factores y
dependientes se extingue.
2°. Por la enajenación del establecimiento en que sirvieren. Pierde su causa por
lo tanto el contrato deja de ser.
Art. 338. Puede ser factor toda persona que tenga la libre administración de sus bienes.
Sin embargo, pueden serlo el hijo de familia, el menor emancipado y la mujer casada que
hubieren cumplido diecisiete años, siendo autorizados expresamente por su padre,
curador o marido para contratar con el comitente y desempeñar la factoría.
Art. 339. Los factores deben ser investidos de un poder especial otorgado por el
propietario del establecimiento cuya administración se les encomiende. El poder será
registrado y publicado en la forma prescrita en el Párrafo 1, Título II, Libro I.
Derecho Comercial I – A. Parra 90
Art. 340. Los factores se entienden autorizados para todos los actos que abrace la
administración del establecimiento que se les confiare, y podrán usar de todas las
facultades necesarias al buen desempeño de su encargo, a menos que el comitente se las
restrinja expresamente en el poder que les diere.
Art. 341. Los factores observarán, respecto del establecimiento que administren, todas
las reglas de contabilidad prescrita a los comerciantes en general. Encargado de llevar los
libros, de pagar las cuentas porque la persona actúa por poder del principal, pp.
CORRETAJE
El corretaje o mediación es el contrato en virtud del cual una persona llamada cliente
encarga a otra denominada corredor la obtención de una oferta seria, tendiente a realizar
un determinado negocio, quien en el evento de lograrla tiene derecho a cobrar al cliente
una retribución llamada comisión, cuyo monto es el convenido o el usual.
La naturaleza del encargo al corredor debe consistir en obtener una oferta seria
para realizar un negocio.
El derecho del corredor tiene carácter de condicional. Sólo podrá exigir el pago de
la comisión en el caso de obtener la oferta encomendada. Si el pago al corredor es
a todo evento, se desnaturaliza la institución en un arrendamiento de servicios o
agencia.
Una de las características más singulares del corretaje es su carácter "empresarial", esto
es, que el corredor es un comerciante independiente interesado en ganar dinero; no es
dependiente y no está subordinado a sus clientes, lo que explica la circunstancia de que no
contraiga obligación de obtener una oferta, sino que tenga la opción de obtenerla para
ganar la remuneración.
Duración:
Diligencia que debe emplear: El corredor, como mandatario que es, responde hasta de la
culpa leve en el cumplimiento de sus obligaciones. Si se aparta de la diligencia o cuidado
mediano, el corredor incurre en
responsabilidad ante sus mandantes, por los perjuicios que les hayan originado.
Prohibiciones:
b) Cláusula sobre gastos: Significa que determinadas las expensas que debe
sufragar el corredor para cumplir el encargo, y que normalmente son de cargo del
mismo, en todo o en parte se estipula sean de cargo del cliente.
Clase 1 35
Jueves, 20 de marzo de 2014
Sociedades
Las Sociedades
El derecho de Sociedades es una especialidad. Pasa por saber cómo se forman las sociedades.
Muchos autores tratan esta materia a propósito de los sujetos del derecho comercial, hablando de
los sujetos singularmente [Empresario] o sujetos de pluralidad de personas [Sociedades].
Las razones son muchas, todas válidas. La persona que quiere llevar adelante un negocio no
siempre cuenta con todos los recursos para sacarlo adelante, por lo que la primera necesidad es
contar con mayor capital, asociándose con otras personas. También, se dice que los negocios
requieren otros talentos, de Ingeniería, Agricultura, etc. Las especialidades, ventajas personales,
justifican la creación de una sociedad.
Principal Elemento Jurídico: el Patrimonio. Las personas naturales tienen acreedores personales,
justificándose la existencia del Art. 2465 del CC, el Derecho de Prenda General. [Derecho de
Garantía General] sobre todos los bienes del deudor, es más, hasta por el sueldo del deudor. La
persona jurídica es distinta de los socios individualmente considerados.
Todos ellos sirven para que la empresa, la organización de los factores, pueda funcionar, y para
ello necesita un vehículo jurídico: El Contrato de Sociedad.
35
El profesor mencionó un texto para el estudio de Sociedades María Fernanda Vásquez Palma, Sociedades.
Legal Publishing, 2013.
Derecho Comercial I – A. Parra 94
Está regulada en el CC, Título XXVIII, en el Ccom. En el Título VII. Se regula también en la Ley 3.918
de SRL y la ley 19.857 que regula las EIRL. Además la ley 19.499 que regula el saneamiento de los
vicios de forma en la constitución de las sociedades.
Qué es la Sociedad
La ley de Mercados de Valores II (MK II) 20.190 contiene el nuevo estatuto de la Prenda en
Chile, para el caso de la Prenda sin Desplazamiento. Prelación de Créditos, Quinta Clase,
Pacto de subordinación de Créditos. Además crea las sociedades por acciones, SpA.
Sociedad Por Acciones (SpA): es una sociedad que puede tener un solo accionista,
rompiendo la regla del artículo 2053 del CC. De la exigencia que haya pluralidad de socios,
resulta que el fallecimiento del socio pone término a la sociedad, salvo los casos
expresamente regulados por el legislador. Si una fallece o se declara interdicta, falla el
requisito, salvo ciertos casos como en las SRL, donde continúa con los herederos.
Hay un tipo social donde la personalidad del socio es indiferente, sólo importa el capital, las
Sociedades Anónimas, donde puede fallecer y la sociedad no se disuelve.
RG: si fallece una persona, la sociedad se disuelve, por faltar pluralidad de personas. Se
exceptúan las SpA, EIRL, SA.
• Estipulación de Aporte: Hay sociedad cuando dos o más personas estipulan poner algo en
común. Esta estipulación es un acto jurídico oneroso y conmutativo y técnicamente es
traslaticio de dominio. Es la forma en que se hace la tradición a las cosas aportadas. Si yo
aporto un inmueble como socio, el título traslaticio de dominio es la Estipulación de Aporte.
Es un pacto que debe existir en el contrato de sociedad: si no hay aporte, No hay Sociedad.
Derecho Comercial I – A. Parra 95
Art. 2055 36. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone
alguna cosa en común, ya consista en dinero o efectos, ya en
una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participación de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable
en dinero.
Todo Contrato de Sociedad debe contener la Estipulación de Aporte. Con ello, el socio
queda deudor de la sociedad, y ésta acreedora del socio. La persona queda obligada, a favor
de la sociedad, a Dar o Hacer. . No siempre que se constituye se entrega el aporte,
generalmente se hace posteriormente. Es un título ejecutivo perfecto tanto como para
cobrarle, o para expulsarlo de la sociedad.
• Formación de una personalidad distinta de los socios: esto es muy relevante para efectos
del Derecho de Prenda [Garantía] General. Permite hacer la separación de los patrimonios,
de la sociedad, y de los socios. En este momento es cuando nace el Patrimonio Social. El
acreedor personal del socio no podrá reclamar los bienes en la sociedad.
Qué ocurre si falta uno de estos requisitos de existencia o Elementos Esenciales: NO HAY
SOCIEDAD.
No hay sociedad sin beneficios, el puramente moral no es beneficio, debe ser pecuniario. Si este
pacto no puede subsistir ni como sociedad, ni donación ni contrato alguno, cada socio tendrá la
facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y sacar sus aportes.
Se tutela de igual forma el derecho de crédito del acreedor social, a los terceros de buena fe.
Dentro de las distintas clasificaciones, los autores las ordenan dentro de sus criterios:
36
En la doctrina, ayudaría a explicar la inexistencia dentro del Código Civil
Derecho Comercial I – A. Parra 96
• Civiles o Mercantiles
• Sociedades Nacionales o Domésticas y Sociedades Internacionales o Multinacionales.
• Sociedades de Personas o Sociedades de Capital
• Sociedades Unipersonales o Sociedades Pluripersonales
Las sociedades Mercantiles y algunas Civiles, se pueden además sub clasificar en los siguientes
tipos sociales:
o Sociedades Colectivas
o Sociedades En Comanditas
• Simple
• Por Acciones
o Sociedades por Acciones
o Sociedades por Responsabilidad Limitada
o Sociedades Anónimas
o Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
Derecho Comercial I – A. Parra 97
Clase 2
Jueves, 27 de marzo de 2014
Sociedades
La ley no autoriza sociedad alguna a título universal. Lo de la sociedad conyugal sólo es una
enseñanza para no confundirla.
Como régimen patrimonial, la sociedad conyugal es a título universal. Están los bienes absolutos y
relativos de la sociedad conyugal, pero que nada tienen que ver con la Sociedad.
Qué se entiende por sociedad a título universal: aquella donde se aporta todo el patrimonio, lo
cual no es posible porque éste es un atributo de la personalidad, con carácter indisponible. No
pueden aportarse todos los bienes. El inciso final hace una precisión: se pueden aportar la
totalidad de los bienes, siempre y cuando sean individualizados.
No todo es aportable, sino que hay una serie de bienes que son incomerciables, como los fondos
previsionales. No son disponibles.
• Las sociedades civiles tienen por objeto el desarrollo de negocios que la ley califica como
actos civiles, como una Sociedad Educacional, que son de mera beneficencia o altruismo.
Resulta que las sociedades civiles no persiguen fines de lucro y tienen por objeto negocios
que la ley califica como civiles; pese a ello las sociedades inmobiliarias que ganan mucho
dinero, son civiles, porque la compraventa de bienes inmuebles es de carácter civil; están
fuera de la mercantilidad en cuanto a su compra y venta.
Estas empresas pagan impuestos de Primera Categoría, gravando la utilidad con una tasa de
20%. La ley de renta no hace distinciones entre sociedades civiles y mercantiles.
El de Segunda Categoría grava a las personas naturales. Hasta aproximadamente 1,5
millones de pesos no se paga impuestos. La tasa de impuesto crece según la base
imponible. 37
37
En Chile, bajo el Art. 42 de la Ley de Rentas, se define un sistema impositivo que divide 3 categorías:
Primera Categoría, para aquellas personas jurídicas, sociedades Civiles y Mercantiles, que tributan en base a
las utilidades, pagando un impuesto a la renta de una tasa de 20%, que, paulatinamente, ha ido subiendo
dadas ciertas políticas de los últimos gobiernos [y para financiar la reconstrucción luego del terremoto de
2010.Con la reforma tributaria de Bachelet se espera que llegue al 25% a 2017]. Asimismo, está el Impuesto
de Segunda Categoría, donde tributan todos aquellos trabajadores dependientes que están vinculados bajo
Derecho Comercial I – A. Parra 98
Estas son consensuales, su formación no requiere formalidad, más que sea pactada. Para
efectos tributarios y de prueba se otorgan por escrito, sin tener formalidades.
• Las sociedades mercantiles tiene por objeto el desarrollo de negocios que la ley califica
como actos mercantiles. Éstas, por definición, son solemnes. Ésta consiste en el
otorgamiento de una escritura pública y la facción de un extracto que debe inscribirse en el
registro de comercio, y en algunos tipos sociales, el extracto se publica además en el Diario
Oficial. Por ejemplo, una sociedad de Responsabilidad Limitada con giro mercantil.
Ya no solamente está la escritura pública, porque existe una nueva forma por medios
electrónicos para constituirlas: Ley 20.659. Es posible realizar todo el trámite por un portal
web. Se puede optar por uno u otro sistema de constitución.
• Sociedades de Personas, los autores han desarrollado un concepto doctrinario como si fuera
un elemento esencial en el contrato. -El profesor discrepa-: la afectio societatis (?). Es el
elemento subjetivo que existe en todo contrato intuito personae, donde se constituye la
sociedad por confianza, expectativas, etc. Decir que es esencial es sólo una opinión
doctrinaria, no es un requisito legal, y así lo ha entendido la jurisprudencia.
En las sociedades de personas hay afectio societatis, no así en las de capital donde no existe
este elemento.
Definimos Sociedad de Personas como aquella sociedad conformada por personas naturales
o jurídicas en las que la persona del socio es el antecedente para la contratación. Los tipos
sociales son:
Las SRL están en el límite entre sociedades de personas y de capital. Esta sociedad solemne es una
sociedad de especulación e inversión, como los son las S.A. Es por esto que la sociedad que más se
constituye diariamente son las SRL [Aprox. 15.000 mensualmente]
Derecho Comercial I – A. Parra 100
Clase 3
Jueves, 03 de abril de 2014
Sociedades
Los comanditarios tienen responsabilidad limitada, de forma distinta a los socios gestores que
responden ilimitadamente. Si su nombre aparece en la razón social, se entiende socio gestor y
responde.
Para la doctrina, son aquellas administradas por todos los socios, por alguno de ellos o por un
tercero y en la que los socios responden limitadamente por sus aportes, o a la suma mayor que se
estipule expresamente en el estatuto social.
Característica esencial: pacto de limitación de responsabilidad. Este pacto debe ser expreso y
debe constar en la escritura social, hasta el monto de sus aportes, o por medios electrónicos. Debe
constar por escritura pública, ya que esta sociedad es solemne. Si no consta el pacto, el legislador
sanciona a la sociedad respondiendo de igual forma que las Sociedades Colectivas: Ilimitadamente.
Sociedades de Capital
• Sociedad Anónima: está definida en el Art. 1 de la ley 18.046. Hay una definición del
legislador, no de la doctrina. Está también en el inciso final del Art. 2061 CC.
Para efectos societarios, la acción es la parte alícuota en la que se divide el capital social. Es
un concepto doctrinario, dado que la ley no la define. La acción no representa dinero, lo
que otorga son derechos accionarios como el derecho al dividendo, a participar en las juntas
de accionistas. Es libremente transferible, en cambio, los derechos en una sociedad de
personas no los puedo enajenar sino con la autorización de los consocios.
Derecho Comercial I – A. Parra 101
La sociedad por acciones es una sociedad de capital que puede ser administrada por un
directorio, o por un administrador y en las que los accionistas responden limitadamente y
pueden acordar no tener juntas de accionistas.
Diferencia entre Sociedades Anónimas y Por acciones: las sociedades anónimas tiene una
regulación jurídica de orden público, protegiéndose el ahorro público. Los accionistas no pueden
modificar la ley porque contiene normas de orden público. Esto, las ha hecho muy rígidas para
muchos negocios que no requieren de dicha rigidez porque no está comprometido el ahorro
público.
Clase 4 38
Jueves, 24 de abril de 2014
Sociedades
El Código de comercio en los art. 348 y ss. Trata el contrato de sociedad mercantil y desarrolla la
regulación de la sociedad colectiva, de la en comandita simple y por acciones. Las normas en
algunos pequeños aspectos modifican las del CC y el CC complementa las normas de Código de
comercio sobre el funcionamiento y administración de la sociedad.
Hay una materia que solo está tratado en el CC, que son las causales de disolución de la sociedad.
La disolución es un hecho que pone término al contrato de sociedad. Los de tracto sucesivo
terminan por el contrato o por la ley. Las causales de terminación pueden ser: hechos del hombre
o de la naturaleza (como la muerte).
El tipo social de la sociedad colectiva es el tipo básico donde está toda la regulación de la
sociedades mercantiles, para la en comandita hay ciertas modificaciones, para la de
responsabilidad limitada también y en todo lo demás rigen las normas de la sociedad colectiva.
Cuando uno analiza las normas, uno va a los art. del CdeC de la sociedad colectiva + normas del
CC.
El CdeC en el art. 348 se refiere a los tipos sociales. La ley 20.190 crea la sociedad por acciones.
La ley en materia mercantil estableció reglas de capacidades especiales para la formación de una
sociedad:
• El menor adulto necesita de autorización judicial para constituir una sociedad. Esta norma
es aplicable a todas las sociedades por el criterio del conservador de bienes raíces (Curso
de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Alvaro Puelma Accorsi).
• La mujer que está casada en sociedad conyugal requiere de autorización del marido, en
cambio, si está separa de bienes o en sociedad conyugal con patrimonio reservado, no
requiere de autorización del marido.
38
Agradecimientos a Marco Moraga.
Derecho Comercial I – A. Parra 103
Hay un caso en que sí puede sin autorización del marido, ocurriendo cuando ella solo aporta su
"trabajo", pues ella no requiere autorización marido para trabajar, algo muy distinto de aportar
"bienes".
Formación:
El art. 350 señala que la sociedad existe por escritura pública, la que deberá cumplir con los
requisitos del art. 352 y debe extractarse con las menciones del art. 354, el cual se inscribe en
registro de comercio con el domicilio de la sociedad con el plazo de 60 días. En las SRL el extracto
se publica en el diario oficial.
Constituida la sociedad, cualquier modificación que tenga debe hacerse con las mismas
formalidades. Por escritura pública, extractado e inscrito (publicado si es SRL). Es de carácter
solemne.
El inciso final del art. 350 señala que en el caso de la prórroga automática del plazo de duración de
la sociedad no es necesaria formalidad alguna, los socios acuerdan que la duración será de 4 años
prorrogables automáticamente por periodos iguales. Cualquier socio puede evitar la prorroga y
para ello debe hacer una declaración de aviso por escritura pública, la que el extracto se inscribe al
margen de la inscripción social en el registro de comercio. Con esto se da aviso de término de la
sociedad y se evita que opere el pacto de prórroga automática. El aviso de término solo se
inscribe, no es necesario publicarlo en el caso de la SLR (en la práctica se publica por los
abogados).
Art. 352
• El giro social: las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad. La
importancia es determinar la actividad económica de la sociedad, lo que tiene importancia
para los impuestos, patentes municipales y algunos permisos especiales para ciertas
actividades. Sirve para determinar la extensión de las facultades de los administradores de
las sociedades, ¿Qué hacen los administradores? Ejecutar el giro social.
• La parte de beneficios o pérdidas que se asigna a cada socio capitalista (capital) o
industrial (aporte de trabajo): la ley lo dice.
• El plazo de duración de la sociedad.
• Cantidad que puede tomar para efectos de gastos particulares (no se aplica).
• La forma en que ha de fijarse la liquidación y la división del haber social.
• Civil: normas de arreglo a la partición de bienes.
• Mercantil: liquidación (mediante un liquidador).
10. Si las diferencias que ocurran deberán ser sometidas a arbitradores y la forma de
nombramiento: todos los estatutos de sociedad contienen cláusulas compromisorias para someter
a arbitraje las diferencias, disoluciones, etc.
11. Domicilio social: importante para determinar el conservador donde se inscribirá.
12. Los demás pactos que acordaren los socios.
Observaciones
•Las esenciales son los Nº 1, 2, 4, 5.
•Los Nº 3, 6, 7, 8, 9, 10, 11 y 12 no son esenciales porque la ley lo regular por falta de
articulación de los socios.
Nada de lo que hablamos se aplica para la SRL y las IRL porque se hace por un formulario
electrónico.
Una vez otorgada la escritura social y acordado los estatutos sociales, se hace un extracto. El
extracto es una certificación formal que hace un ministro de fe y que contiene ciertas menciones
de un instrumento. No solo está asociado al contrato de sociedad:
• Constitución.
• Modificación.
• Disolución.
• Prenda sin desplazamiento (ley 20.190).
• El notario público debe mandar electrónicamente el extracto de la prenda al registro civil.
¿Quién hace el extracto? Muchas notarías lo hacen pero en estricto rigor lo hace el abogado y solo
el notario lo rectifica (el notario no tiene responsabilidad a propósito del extracto, por ende el
profesor recomienda al abogado que sí la tiene).
Derecho Comercial I – A. Parra 105
Clase 5 39
Jueves, 15 de mayo de 2014
Sociedades
El objetivo de esta forma societaria, dado que hasta el 2003 solo existían las sociedades
tradicionales, no obstante no existía una figura que amparara a aquel empresario individual que
deseaba crear un patrimonio de afectación. Esto, porque en Chile se había optado por seguir la
teoría unitaria del patrimonio.
La persona titular le asigna una cantidad de bienes o activos a la EIRL y una vez perfeccionado el
acto esta es considerada una persona jurídica distinta del titular.
Pasos
• Escritura pública:
o Contener el nombre, apellido, domicilio, estado civil y edad del constituyente.
o Nombre de la empresa señalando que es de EIRL
o Señalar el monto del capital que se transferirá a la nueva personalidad, señalarse
si es aporte en capital o en especies, el objeto o actividades a que se va a dedicar
esta EIRL
o Señalar el domicilio de la empresa y señalar un plazo de duración, la ley suple la
falta de la determinación de un plazo dejándola de duración indefinida.
• Extracto que debe ser inscrito en el registro de comercio y publicado en el diario oficial en
plazo de 60 días desde la escritura pública. Se entiende que la fecha de constitución es la
fecha del otorgamiento de la escritura.
Administración
39
Agradecimientos a Andrés Soto Rodríguez por sus apuntes.
Derecho Comercial I – A. Parra 106
Es administrada por el titular, no obstante el titular puede designar mandatarios, este mandato
deberá constar en escritura pública y se debe tomar razón al margen de la inscripción constitutiva.
Sera oponible a los terceros desde la anotación.
El titular o el mandatario pueden designar un gerente general, quien tiene facultades de
disposición y administración a menos que se explicite que no tendrá esas facultades.
Particularidades EIRL
• Es de responsabilidad limitada, es decir que los bienes que se asignen serán respecto de
los cuales el titular responde frente a terceros.
• Los actos o contratos que el titular celebre con su patrimonio no comprometido en la EIRL,
por una parte, y con patrimonio de la EIRL, por otra, solo tendrán valor si constan por
escrito y desde que sean protocolizados ante notario.
• Los acreedores personales del titular no tendrán acción sobre los bienes de la EIRL. En
caso de liquidación los acreedores solo podrán accionar contra las utilidades de la EIRL que
correspondan y sobre el remanente, solo una vez satisfechos los acreedores de la EIRL.
• Al ser un patrimonio distinto del titular que la constituyes, las utilidades liquidas de la EIRL
pertenecerán al titular solo una vez que estas hayan sido formalmente retiradas de la EIRL.
Una vez retirada no habrá acción contra ellas por las obligaciones de la EIRL.
• Cabe la Transformación de sociedad EIRL a otro tipo social distinto. Por ej. el paso de una
EIRL a una sociedad colectiva o al revés. Se deben cumplir ciertos requisitos
Sanciones
De la misma forma que el legislador ha querido regular esta separación de patrimonio, también
regula el caso en que se quiera efectuar esta separación en virtud de un fraude.
Art 7.
• La omisión de algunas de las menciones de los artículos 4,5 y 6 se sanciona con la nulidad
absoluta del acto.
• En el caso de que el acto anulado sea el acto constitutivo, el titular responderá personal e
ilimitadamente de las obligaciones contraídas en el giro de la empresa.
• Todo lo anterior sin perjuicio del saneamiento de los vicios.
Art 10 inc. 2
• Aumenta en un grado la pena del delito contemplado en el art 471 - 2 del CP.
Este inciso sanciona la suscripción u otorgamiento de contratos simulados. No solamente
sanciona la simulación sino que además se aumenta la pena en un grado, por lo que habrá
una pena más fuerte.
• El titular responderá ilimitadamente con sus bienes:
Derecho Comercial I – A. Parra 107
o Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos.
o Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos
o Si la empresa celebrare actos y contratos simulados ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
o Si el titular percibe rentas de la empresa que no guarden relación con la
importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades
liquidas y realizables que pueda percibir.
o Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
Terminación y liquidación
Clase 6
Lunes, 02 de junio de 2014
Sociedades
El trasfondo que existe detrás de esta ley. La ley 20.659 buscaba básicamente simplificar el
régimen de constitución, modificación y disolución de las sociedades. Por regla general tiene una
serie de requisitos como la escritura pública, plazos, etc. Por la complejidad técnica que tiene,
requiere la intervención de un abogado para asesorar al empresario.
Esta ley tiene un reglamento DS 95 del Ministerio de Economía, Fomento y Turismo.
Generalmente, los empresarios pequeños no tienen los antecedentes ni los recursos para la
asesoría de constitución de sociedad.
Uno de los objetivos es mejorar los rankings de Chile para la constitución de empresas, el respaldo
que ofrece el Estado para el desarrollo de estas y fomentar la economía. Antiguamente, cualquier
acto que recayera sobre una empresa, debía realizarse mediante el Registro de Comercio. La ley,
entonces, busca evitar estos problemas, haciéndolo más amigable y además gratuito.
Personas Jurídicas que pueden Acogerse a este régimen alternativo: Sólo refiere las sociedades
comerciales, no las civiles. Excluye expresamente las Sociedades Anónimas Abiertas:
• La empresa individual de responsabilidad limitada
• La sociedad de responsabilidad limitada
• La sociedad anónima cerrada
• La sociedad anónima de garantía recíproca
• La sociedad colectiva comercial
• La sociedad por acciones, establecida en el Párrafo 8 del Título VII del Libro II del Código de
Comercio.
• La sociedad en comandita simple
• La sociedad en comandita por acciones
Cómo se constituye:
• Debe completarse el formulario, establecido por la ley, complementado por el Reglamento
• Deben concurrir los socios o las accionistas. Todos deben suscribir los formularios.
• Espacio para insertar todo lo referente a cláusulas accidentales de la sociedad
Derecho Comercial I – A. Parra 109
• Debe suscribirse mediante firma electrónica avanzada por el constituyente, socios, etc. Para
tener esta firma, deberá hacerse trámites previos: tiene el mismo valor que la firma física, si
no se tiene deberá concurrirse a una notaría y certificar el notario que todos concurren a la
firma y luego subir el formulario a la web.
Si se omiten los requisitos, esta sociedad no se constituye, es igual sanción que la que reciben las
sociedades constituidas por papel.
Si no todos concurren a la constitución, la ley fija un plazo máximo: 60 días desde que el primer
socio o constituyente concurriere al acto.
Si se constituye una sociedad bajo esta ley, cuando concurren todos al acto de constitución, se
entiende incorporada al registro. La fecha que adquiere es la de la primera suscripción.
Automáticamente se envían los antecedentes al SII y se adquiere un RUT provisorio, para solicitar,
por ejemplo, timbrar documentos.
Modificación de la Sociedad
De la misma forma en que se constituye, se modifica o disuelve. Completar el formulario con todas
las menciones necesarias. La suscripción del formulario deberá hacerse por el titular o titulares de
los derechos sociales, acciones; o por los apoderados facultados.
Caso de que Sociedades requieran actos sociales previos para modificarla, como las Sociedades
Anónimas que requieren una junta de accionistas que autorice hacer la modificación y extinción,
una autorización del órgano administrador de la sociedad. Si se requiere de este acto previo,
debe otorgarse este acto por escritura pública o reducir el acta por escritura pública, la que se
acompañará al formulario electrónico para ejecutar la modificación.
Si se quiere hacer cesión de derechos, por ejemplo, de igual forma deberá hacerse mediante
formulario con la misma mecánica de funcionamiento.
Artículo 2º.- El saneamiento del vicio de nulidad producirá efecto retroactivo a la fecha de las
escrituras públicas o de la protocolización aludidas, según corresponda. Pero si se trata de una
modificación que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el saneamiento
producirá efecto retroactivo a la fecha de la inscripción o publicación tardía, y si ambas
formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la última.
Proceso de Migración
Una vez emitido el certificado y hecha la anotación marginal, dentro del plazo de 30 días deberá
suscribirse el formulario de Migración al Régimen Simplificado, por todos los titulares de derechos
sociales, apoderados o representantes, o por lo determinado por la junta. Debe efectuarse ante un
Ministro de Fe.
Desde que ha transcurrido el plazo, se entiende que la sociedad ha sido migrada desde el sistema
físico al sistema digital. Cualquier modificación posterior deberá hacerse mediante el registro
público electrónico.
Clase 7
Lunes, 16 de junio de 2014
Sociedades
Sólo las sociedades de persona tienen razón social. Las sociedades de capital tienen nombre o
denominación. Las EIRL tampoco tienen razón social, tienen el nombre del constituyente,
acompañado de las siglas EIRL.
Esto, porque la ley da un conjunto de características a la razón social, Arts. 366 al 374.
• Sólo los nombres de los socios pueden estar considerados en la composición de la razón
social, de modo que si un socio se retira o fallece, se modificará la razón social. Si alguien
tolera la inserción del nombre en la razón social, y no es socio, será responsable ante
terceros. Arts. 366 y 368
• Si se disuelve la sociedad, no puede utilizarse la razón social. Su uso está tipificado como
estafa o fraude a los terceros contratantes, castigándose con arreglo al Código Penal Art.
367.
• La razón social es un atributo de la persona jurídica Sociedad, por lo cual es personalísima,
intransferible, de suerte tal que si se vende el establecimiento de comercio, la venta de éste
establecimiento no comprende la razón social, Art. 369.
• El uso de la razón social corresponde a los socios a quienes se les ha dado esta facultad, o al
tercero extraño a quien se le ha dado la facultad de administración. La regla es que todo
quien usa la razón social, debe colocarla ante firma por poder. Art. 372
• Si un socio no autorizado usa la razón social, la sociedad no es responsable de las
obligaciones que él hubiere suscrito, salvo que le sirva de provecho a la sociedad, de modo
tal que si acarrea un perjuicio, asumirá el perjuicio el socio sólo sin afectar a la sociedad.
• A la sociedad le son inoponibles aquellos actos donde se actúa sin delegación de facultades y
sin delegación para usar la razón social. Art. 374.
Administración de la Sociedad
Se trata en los Arts. 2071 y ss. Y en el Código de Comercio en los Arts. 384 y ss.
Qué facultades tienen los socios cuando administran en virtud de este Mandato Tácito y
Recíproco:
Derecho Comercial I – A. Parra 112
• A propósito de este MTR, nace el derecho de oposición: es la facultad que la ley le confiere a
los socios para oponerse a los actos de administración pendientes, futuros de otro de los
socios. Para ejercer esta oposición, el acto debe estar pendiente y la manera de ejercer la
oposición no está sugerida por el código, de modo tal que la práctica ha enseñado que
deberá hacerse a través del árbitro llamado a resolver los conflictos entre los socios.
• Existiendo este MTR, donde los estatutos nada dice de la administración, pueden los socios
servirse de los bienes sociales, siempre que se usen en su forma ordinaria y sin perjuicio de
los derechos de los demás socios.
• Cada socio podrá obligar a hacer las expensas o gastos de conservación necesarios para los
bienes sociales.
Si se le confiere a uno de los socios la facultad de administrar, este socio administrador se pasa a
denominar arbitrador estatutario o gerente estatutario, siendo un elemento esencial del
contrato de sociedad. El Art. 2072 señala que el socio a quien se ha conferido la administración no
puede renunciar ni ser removido sin justa causa. Si el socio gerente estatutario, administrador
exclusivo de la sociedad, renuncia o es removido sin justa causa, la sociedad se disuelve.
Los estatutos pueden establecer causales de renuncia o causales de remoción. También el gerente
estatutario podrá renunciar si la renuncia es unánimemente aceptada, no se disuelve la sociedad.
Para ser removido, debe haber una causal y si no hay causal, la ley ha dicho que exista justa causa,
dando ejemplos de qué entender por ello: Art. 2072
Si se remueve con justa causa, el socio puede continuar en la sociedad siempre que los demás lo
acepten. La administración pasa a un nuevo socio, o a todos ellos.
Cuando se confiere a uno o más socios, los demás quedan inhibidos de los actos de
administración, según el Art. 392. Cuando se confiere la facultad de administrar, conlleva la de
usar la razón social.
Derecho Comercial I – A. Parra 113
Respecto de la enajenación de los bienes sociales, respecto de los inmuebles, el Art. 397 para
vender los inmuebles sociales, no se requiere poder especial, con tal que hayan establecido en
dicho giro social.
Qué es el Fondo Social: se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete
entregar a la sociedad. Art. 375. El socio debe cumplir con el aporte en el plazo estipulado en el
contrato social.
En Chile, salvo ciertos casos, las sociedades no tienen un capital mínimo inicial. Deberán tener
capital mínimo los Bancos, AFP, Compañías de Seguros y algunas SA abiertas especiales, sin
perjuicio de que la regla general en el derecho privado es no tener capital mínimo.
Si hay retardo en la entrega del aporte, la sociedad puede demandar al socio moroso. La escritura
de la sociedad es título ejecutivo para demandar ejecutivamente al socio moroso. El Art. 2083 CC y
el Art. 378 CdeC se refieren a la época y forma de cumplirse los aportes: debe resarcir perjuicios,
incluso respecto del socio industrial.
El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produjo, autoriza a los socios
para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente en su contra. Desde 1868,
en Chile, no existe la prisión por deudas, pese a su reiteración en tratados internacionales.
Derecho Comercial I – A. Parra 114
El peligro de la cosa radica en la sociedad. Aportadas las cosas en dominio a la sociedad, quedará
exenta de la obligación de restituir la especie y los acreedores personales del socio no podrán
embargar los bienes aportados en dominio a la sociedad, porque ya son de propiedad de la
sociedad.
A ningún socio se le puede pedir un aporte mayor al señalado en el estatuto. Si cambian las
circunstancias y se requieren mayores aportes para cumplir el giro social, el Art. 2087 señala que el
socio que no consienta, deberá retirarse. Es la fórmula mágica para sacar a un socio de una
sociedad de personas.
Si los socios hacen préstamos a la sociedad para cumplir con el giro social, la sociedad lo debe al
socio, teniendo derecho el socio a cobrar lo adelantado a la sociedad. Pero no podrán solicitar la
devolución de los aportes durante la sociedad, no puede pedirse mientras no se disuelva, salvo las
cosas aportadas en usufructo.
Derecho Comercial I – A. Parra 115
Clase 8
Jueves, 19 de junio de 2014
Sociedades
Ley 19.499
Establece Normas Sobre Saneamiento de Vicios de Nulidad de Sociedades
Publicada el 11 de abril de 1997
Establece normas sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades. La gracia del contrato de
sociedad es que este da lugar a la existencia de una persona, esto tenerlo en consideración que
existe protección constitucional de la persona, esta sea natural o jurídica. Hoy en día existen
sanciones penales a las personas jurídicas. Fue publicada el 11 de abril de 1997, ello porque los
sujetos no cumplían los requisitos formales como colocar “limitada” con todas sus letras, sino que
lo abreviaban.
*Reducción a escritura pública, llevarlo al notario actas como los de la junta de accionistas en una
Sociedad Anónima. Es distinto a la escritura pública porque en esta última concurren todos ante el
notario.
La escritura debe ser extractada. Los vicios se deshacen como se hacen, esto es, así como se
constituye se debe sanear el vicio. Esa escritura y publicación son los que sanearán el acto.
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican más adelante, para que sea saneable la nulidad por
vicios formales de que adolezca la constitución o modificación de una sociedad, es necesario que
estos actos consten de escritura pública, o instrumento reducido a escritura pública o
protocolizada.
Vicios saneables
Nulidad de la constitución por falta de oportuna inscripción o publicación del extracto: Se entiende
corregido el vicio con la inscripción y, en su caso, la publicación oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento.
El Extracto
Extracto contiene:
El extracto será autorizado por el notario que ejerza en la notaría ante la cual se otorgó esta
escritura.
Regla especial
• Respecto a aquellas sociedades reguladas por leyes especiales se señala una regla
especial:
Artículo 5º.-
Derecho Comercial I – A. Parra 117
“…el saneamiento de la nulidad originada por vicios formales […], se someterá, además, a
las mismas formalidades que su constitución o modificaciones, en su caso.
Artículo 6º.-
No podrá ser hecha valer después de 2 años, contados desde la fecha del otorgamiento de la
escritura. Esta prescripción correrá contra toda persona y no admitirá suspensión alguna.
Efecto: Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura prevalecerán sobre las del extracto.
Otras reglas:
• El saneamiento podrá practicarse aun después de que la nulidad haya sido hecha valer
en juicio, pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de término.
• La alegación de que una sociedad o su modificación es nula por afectarle un vicio de
carácter formal, será desestimada si no se acredita en el proceso que la existencia de
ese vicio causa un efectivo perjuicio de carácter pecuniario a quien lo hace valer.
• No podrá alegarse en juicio la nulidad fundada en vicios formales que afecten la
constitución o modificación de una sociedad, una vez que ésta se encuentre disuelta.
Si se trata de una modificación que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el
saneamiento producirá efecto retroactivo a la fecha de la inscripción o publicación tardía, y si
ambas formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la última.
Disposiciones modificadas
• La Ley 19.499 asimismo modifica el Código de Comercio y otras leyes anexas, con el
objeto de adecuarlas al espíritu que la presente norma tiene.
• De esta manera se entiende, que por ejemplo, para la S.A. se introdujeran nuevos
artículos
Derecho Comercial I – A. Parra 118
Clase 9
Martes, 24 de junio de 2014
Sociedades
Plazo: si se ha estipulado, Art. 378: debe entregarse en plazo y forma estipuladas. Si nada se dice,
será en el domicilio social señalado en la escritura.
Retardo, sea cual fuere la causa, puede excluir al socio moroso, o proceder ejecutivamente por el
aporte.
¿Es embargable el Derecho del Socio en una Sociedad de Personas? No. Son derechos personales
que puede ejercer sólo el socio. Lo señala expresamente el Art. 380CdeC.
¿Es embargable el Derecho del Socio en una Sociedad de Capital? Sí. Son valores mobiliarios.
Pueden solicitar la retención de intereses que en ella tuviere, para percibirlo al tiempo de la
división social. En un juicio ejecutivo se señalan los bienes a embargar, pudiendo entonces recurrir
por las utilidades futuras. Si se trata de acciones, son 100% embargables y dicho embargo se
inscribe en el registro de accionistas. El socio no puede ceder su derecho en la sociedad sino con la
autorización de los consocios, de no tenerla, quien cede los derechos en la sociedad no tendrá
efectos respecto de los consocios, y entre cedente y cesionario se formará una comunidad en la
cuota del socio.
Hechos los aportes, los socios no tienen la facultad para pedir lo aportado, porque ha operado una
tradición. Podrá sin embargo pedirse la restitución a la liquidación de la sociedad si han pagado las
deudas sociales.
Los arts. 404 y ss. Se refieren a las prohibiciones que la ley impone a los socios.
Es lo que, tributariamente, se denomina retiro. Tiene valor para el SII a efectos tributarios. La mera
extracción autoriza a los socios para pedir el reintegro, o retirar una parte igual.
Es una conducta desleal. Una nueva ley sobre libre competencia establece sanciones para el
beneficio personal el uso de la sociedad.
Puede excluirse de la sociedad, por parte de los demás socios.
Como es una sociedad de personas, no se puede ceder sin autorización de los socios.
Duración de la Sociedad
Hasta que se disuelva. La disolución es un hecho del hombre o de la naturaleza que causa la
terminación del contrato de sociedad. Es totalmente distinto a la liquidación.
Causales de Disolución del Código Civil: el Código de Comercio le remite. Arts. 2098 y 2115
• Si es una sociedad Civil, se hace conforme a las reglas de la partición de bienes, según el Art.
2115 CC. Habrá de designarse un juez partidor y se aplicarán las normas del código civil del
libro III a propósito de la partición de bienes
• Si la sociedad es mercantil, se procede a la liquidación Art. 408, a través de un liquidador. Se
vincula mediante a la sociedad por un mandato al liquidador para hacer la liquidación de la
sociedad.
La personalidad jurídica subsiste para efectos de la liquidación. Disuelta la sociedad por muerte de
uno de los socios, subsiste la personalidad jurídica que nació al constituirse, más allá al día que
sobreviene el hecho que disuelve la sociedad.
Durante el tiempo que dure la liquidación -2 años Civil; Mercantil por Estatutos- deberá
incorporarse a la razón social la frase "… en liquidación". 40
Causales de Disolución
Los socios pueden acordar, por autonomía de la voluntad, las causales de disolución que ellos
determinen, distintas de la ley o modificadas las legales, que pueden modificar.
40
Ejemplo: Hernández, Vergara y Compañía, en liquidación.
Derecho Comercial I – A. Parra 121
Liquidación
El liquidador es un mandatario. Podrá haber uno o más liquidadores, según se estipule en el
estatuto social.
Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y como tal, deberá conformarse
escrupulosamente con las reglas que le trazare su título y responder a los socios de los perjuicios
que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.
Función: vender ordenadamente los activos, terminar las acciones pendientes y pagar a los
acreedores según las normas de prelación de créditos.
Los socios pueden hacer la liquidación por su cuenta propia, liquidación de común acuerdo.
Cuando se designa un liquidador, puede ser un tercero extraño o uno de los socios, pudiendo
designarse también a un ….
En el caso que existan dos o más liquidadores, se aplicarán las normas de administración. Si fueren
más de dos deberán actuar de coonforme a la mayoría. Si hay desacuerdo entre ellos, resuelven
los socios; sino, los tribunales.
Toda cuestión o reclamo a que diere lugar la presentación de la cuenta, se hará mediante arbitraje
forzoso. Art. 414.
No confundir Pago y Cancelación. Caso del Cheque: se cancela mediante la firma al anverso, es un
acto de comercio: la Cancelación.
Los liquidadores podrán ser reunidos o renunciar conforme al Art. 2072: Justo Motivo o Causa
Grave, según además el Art. 417 CdeC
Sociedades en Comanditas
En general, su uso es muy escaso. En Argentina son uno de los tipos sociales más usados. Tienen
dos tipos de socios: gestores y comanditarios o capitalistas. Sanción al Comanditario: responder
como socio gestor si ha administrador o tiene inserto su nombre en la razón social.
Derecho Comercial I – A. Parra 124
Clase 10
Jueves, 26 de junio de 2014
Sociedades
Es una herramienta que tiene poca utilización en Chile. Recomendaciones por las cuales podría
constituirse es el Tipo de socio de una sociedad en comandita:
• Gestor: que administra y puede aportar capital.
• Comanditario: socio capitalista que no debe administrar. Permite ser parte de la sociedad,
ser dueño, pero no tener riesgos en la sociedad. Tiene limitada su responsabilidad a su
aporte. No significa que no pueda inmiscuirse en lo que suceda en la sociedad, porque
puede revisar por ejemplo los libros de contabilidad.
Definición:
Se distingue del Código Civil porque el Socio Gestor administra y puede aportar capital.
Cuando se constituye una sociedad en comandita por acciones, no aparecen en el estatuto los
comanditarios, son anónimos, pueden mantenerse en desconocimiento. No comparecen en la
escritura de constitución.
Si se trata de propiedad industrial, se puede aportar siempre que no deba hacerlo él, sino sería
socio industrial.
Art. 456 está derogado, porque ahora ese artículo regula las SpA.
Indefinida: ilimitada.
Puede subrogarse y demandar a su propia sociedad. He ahí la fuerte diferencia entre los socios y la
sociedad.
• Suscripción del total del capital: obligación de pagar el capital suscrito. Equivale a la
estipulación de aporte en la sociedad de personas.
• Haber pagado al menos el 25% del capital
• No señala que deba extractarse ni inscribirse. Sólo basta la declaración del gerente general
en escritura pública.
Las acciones, en Chile, son nominativas, ni siquiera en las comanditas. Los tres tipos sociales de
sociedades de capital en Chile, son siempre nominativas: circulan mediante el mecanismo del
traspaso de acciones -no el endoso-.
Art. 496. Siempre que alguno de los socios llevare un aporte que
no consista en dinero, o estipulare a su favor algunas ventajas
particulares, la asamblea general hará verificar y estimar el
valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su aprobación en
una reunión ulterior, la sociedad no quedará definitivamente
constituida.
Sanción:
Art. 497. Es nula la comandita por acciones constituida en
contravención a cualquiera de las prescripciones que contienen los
artículos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en
conformidad a la ley.
Junta de Vigilancia
Función
Art. 499. Los miembros de la junta deberán examinar si la sociedad
ha sido legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar
la existencia de los valores sociales en caja, en documentos o en
cualquier otra forma, y presentar al fin de cada año a la asamblea
general una memoria acerca de los inventarios y de las
proposiciones que haga el gerente para la distribución de
dividendos.
Sanción a la Disolución
Art. 501. Anulada la sociedad por infracción de las reglas
prescritas para su constitución, los miembros de la junta de
vigilancia podrán ser declarados solidariamente responsables con
los gerentes de todas las operaciones ejecutadas con posterioridad
a su nombramiento y aceptación.
La misma responsabilidad podrá ser declarada contra los fundadores
de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y estipulado
a su favor ventajas particulares.
Definición Legal:
Art. 507. La participación es un contrato por el cual dos o más
comerciantes toman interés en una o muchas operaciones
mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de
ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de
rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas
en la proporción convenida.
Son usuales entre empresas para desarrollar operaciones donde hay ciertas incompatibilidades, ya
sea por giro, o por autorizaciones medioambientales. Entrega el dinero y el gestor desarrolla el
negocio como si fuera el solo. Obtiene la ganancia y la reparte. Tributará sólo lo que le
corresponde como renta.
Formalidades de Constitución
Ninguna. No es una sociedad y no hay personalidad jurídica ni menos razón social, domicilio, etc.
Esto, porque es un contrato, un acuerdo de voluntades para hacer un negocio a nombre de uno.
Entre gestor y partícipes: tienen iguales obligaciones en el negocio, pero no hay sociedad.
Norma de Clausura:
Razón Social
Debe contener el nombre de todos los socios, más la palabra: Limitada; o el de alguno de los
socios y las palabras: Y compañía, Limitada; o una referencia al giro social y la palabra: limitada; o
el nombre de uno de los socios, más la palabra limitada.
De no aparecer la palabra limitada, quedarán obligados los socios como si se tratase de una
sociedad Colectiva con la distinción que hace.
Disolución
No se disuelve por la muerte de los socios, es decir, no es necesario pactarlo, porque la ley
contiene esta disposición.
La mujer casada con separación parcial de bienes, o con patrimonio reservado, no requieren
autorización del marido para la constitución de este tipo de sociedad.
Esta sociedad fue pionera en Chile y Sudamérica. A fines del siglo XIX se reconocía en Europa y
Chile la acogió en 1923.
Los socios además del pacto de responsabilidad pueden pactar responsabilidad, ya sea a prorrata
de sus aportes, o a una suma mayor que figure en el Estatuto Social.
No pueden tener más de 50 socios, ni puede tener por objeto giro bancario.
Diferencia entre un Socio de una SRL y un Accionista: ninguna, ambos no responden porque
tienen un pacto de limitación de responsabilidad.
Leer los Arts. 602 al 810 y ss: Cuenta Corriente Mercantil, Contrato de Cambio -no se utiliza en
Chile-, Carta Orden de Crédito -ahora se regula en la LGB-, Préstamo de Mutuo Mercantil,
Depósito -hay un error sobre constitución-, Prenda -igual caso, es un derecho real-, Fianza.
Cta. Cte. Mercantil: se hacen operaciones entre empresas y ninguna es acreedor ni deudor
mientras no se liquide la cuenta.